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La Otra Cara Del Oro - Ramon Escobar - Primer Puesto PDF
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I. Introduccin
En la dcada de los 80s, el Per pasaba uno de los momentos ms difciles de su historia
contempornea, el pas retornaba a la democracia despus de doce aos de dictadura,
democracia que por dems est decir, se encontraba en una situacin endeble, socialmente los
movimientos terroristas (MRTA, Sendero Luminoso) instalaban la violencia tanto en la ciudad
como en el campo, todo esto acompaado por la crisis econmica producida por la hiperinflacin.
Por todos estos aspectos, se origino un gran proceso migratorio en busca de nuevas formas de
vida y de trabajo, encontrando en la minera artesanal y pequea minera actividades sumamente
atractivas.
En los ltimos aos, la evolucin hacia un aumento en los precios internacionales de los
minerales, especficamente el del oro, ha sido considerable. As por ejemplo, durante el ao 2007
el precio del oro creci un 31%(su mximo aumento anual desde 1979) y era cotizado a 876
dlares la onza; hoy en da (noviembre 2013), el precio por una onza de oro es de 1228,20
dlares.3 Tras estas cifras es fcil deducir que la minera artesanal y pequea minera ha sufrido
1
Extracto del discurso de Martin Luther King Jr. Citado por Al Gore Una Verdad Incomoda. Editorial
Gedisa; Barcelona; Ao 2007; pg.10.
2
CCERES NEYRA, Jorge. Comentarios sobre Minera Artesanal Aurfera en el Per, su futuro en el
nuevo marco Legal: Dudas e Incertidumbres. RAE Jurisprudencia: Revista de Anlisis Especializado en
Jurisprudencia. Ao 4 N 46. Fecha de Publicacin Abril 2012; pg.46.
3
IPENZA PERALTA, Csar. Manual para entender la Pequea Minera y La Minera Artesanal y los
Decretos Legislativos Vinculados a La Minera Ilegal. Sociedad Peruana de Derecho Ambiental; Segunda
Edicin; Ao 2012; Lima, Per; pg.13.
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un alarmante incremento, colocando al Per como el pas que posee las tasas ms altas de
minera ilegal en la regin4, dejando atrs a pases como Brasil o Colombia.
As, tenemos que la minera artesanal y la pequea minera cambian sustancialmente su principal
caracterstica pasando de ser unas actividades de subsistencia, a convertirse en actividades que
en muchos casos llegan a ser informales o ilegales con todo lo que esto conlleva, es decir, todos
los impactos que la minera ilegal o informal a trado consigo, como el impacto ambiental que
suscita la extraccin del mineral (vertimiento de mercurio en los ros, destruccin de bosques. etc.)
sin olvidar los impactos sociales (trata de personas) econmicos (evasin de impuestos) y de
seguridad (mafias).
El Estado tras ms de veinte aos de restarle importancia a este tema y casi forzado por las
repercusiones de la pequea minera y la minera artesanal, el ao 2002 promulgo la Ley de
Formalizacin y Promocin de la Pequea Minera y la Minera Artesanal5; en la cual se cometi
el error de estipular en su Art 4; que el rol del Estado es protege y promover la pequea minera
y la minera artesanal, esto fue mal interpretado por la gente, que infiri que el Estado avalaba
esta clase de actividades lo que condujo a que la ilegalidad incrementara.
Ahora dentro de un nuevo contexto donde el gobierno ha decidido combatir la minera ilegal y
promover la formalizacin de la minera artesanal y pequea minera, a pedido del Poder Ejecutivo
se promulga la Ley 29815 (22 de diciembre del 2011), donde el Poder Legislativo le deleg la
facultad para legislar sobre minera ilegal; el desempeo de esta atribucin tuvo como resultado la
promulgacin de diversos Decretos Legislativos que sern sealados y explicados en el
transcurso del ensayo.
A partir de la dacin de estos Decretos Legislativos, se ha generado un nuevo marco legal para
combatir y formalizar estas actividades en el pas, esta investigacin encuentra su justificacin en
hechos sucitados en la actualidad, por ejemplo; en Madre de Dios se calculaba que en el ao
2011 haba mas de 30 000 mineros operando con equipos cada vez ms pesados y sofisticados ,
el 99% de las operaciones mineras son informales, y ms de 1 546 petitorios mineros se
superponen con reas naturales protegidas, en zonas de amortiguamiento y en tierras de pueblos
4
FERNNDEZ, Luis Conversacin por la conservacin . EL COMERCIO; Fecha: 8 de Septiembre del
2013.
5
Ley N 27651-Ley de Formalizacin y Promocin de la Pequea Minera y la Minera Artesanal.
6
IPENZA PERALTA, Csar. Manual para entender la Pequea Minera y La Minera Artesanal y los
Decretos Legislativos Vinculados a La Minera Ilegal. Sociedad Peruana de Derecho Ambiental; Segunda
Edicin; Ao 2012; Lima, Per; pg.75
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indgenas. Adems se calcula que estas operaciones han destruido ms de 32 000 ha. de
bosques y contaminado gravemente varios ros de la regin con mercurio y otros contaminantes 7
La pregunta central ser: Se ha implementado adecuadamente este nuevo marco legal, para
facilitar su cumplimiento y que en la prctica se realice el objetivo de formalizar y disminuir los
impactos producidos por la minera ilegal e informal?
Para empezar debe considerarse que el fenmeno jurdico en s es dinmico, pero al mismo
tiempo hay que tener en cuenta que existen ramas del Derecho que avanzan con ms rapidez que
otras8, una de las ramas en donde se puede evidenciar la velocidad del cambio y la dinmica es el
Derecho Minero y cuando hablamos de este derecho nos referimos a los Decretos Legislativos
que regulan la minera ilegal y su formalizacin:
Este Paquete legislativo no fue fruto de la dinmica o velocidad del derecho minero a la que
hacamos referencia, sino fue resultado de la presin social tras comprobar la destruccin que ha
causado la minera ilegal e informal al pas y a las personas que trabajan en la extraccin de estos
minerales.
Por otro lado el debate de la minera en el pas se ha venido centrando en la gran minera9, casos
como los proyectos mineros Conga o Ta Mara han polarizado a la poblacin, demandando un
gran despliegue del gobierno en casi todos sus mbitos de accin, para evitar una crisis mayor.
7
BRACK, A.; IPENZA, C. ALVAREZ; J y SOTERO, V. Minera Aurfera en Madre de Dios y contaminacin
con mercurio. Una bomba de tiempo. Ministerio del Ambiente; Ao 2011. Lima, Per. pg 15.
8
BELAUNDE MOREYRA, Martin. La dinmica del Derecho Minero en su Actual y Problemtico Laberinto.
Lima: Revista de Derecho AGORA- Universidad Inca Garcilaso de la Vega, Ao IX-X, 2009, pg.447.
9
BERMUDEZ TAPIA, Manuel. La Punicin de la Minera Informal en una perspectiva penal y social. RAE
Jurisprudencia: Revista de Anlisis Especializado en Jurisprudencia. Ao 4 N 46. Fecha de Publicacin
Abril 2012; pg.37.
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Pero poco o casi nada se haba dicho del otro lado de la minera, hablamos de la minera ilegal o
informal, fenmeno presente en la actualidad en 21 regiones10 de las 25 que existen en nuestro
pas.
Uno de los pasos ms importantes que se ha logrado con esta nueva regulacin es la
diferenciacin entre minera ilegal y minera informal.
Minera Ilegal11: Es aquella actividad minera que se realiza a travs de una o ms de las
siguientes condiciones:
Como podemos observar la principal diferencia entre estas dos figuras es la zona donde se realiza
la actividad minera, la minera ilegal se realiza en zonas donde est prohibido su ejercicio y la
minera informal se realiza en zonas donde no est prohibido su ejercicio. Tambin habr que
diferenciar el Pequeo Productor Minero y Pequeo Minero Artesanal.
(i) Aquellos que de forma individual como persona natural o como conjunto de
personas naturales o como personas jurdicas o cooperativas mineras o centrales
10
INFORME DE LA DEFENSORIA DEL PUEBLO N. 001-2013-DP/AMASPPI.MA. Gestin del Estado
frente a la Minera Informal e Ilegal en el Per. Supervisin a la implementacin de los Decretos Legislativos
promulgados al amparo de la Ley N. 29815. Fecha de Publicacin Abril del 2013. pg.7
11
DECRETO Legislativo N 1105; Establece disposiciones para el proceso de formalizacin de las
actividades de Pequea Minera y Minera Artesanal. Articulo 2.
12
DECRETO Legislativo N 1105; Establece disposiciones para el proceso de formalizacin de las
actividades de Pequea Minera y Minera Artesanal. Artculo 2
13
Ley 27651. Ley de Formalizacin y Promocin de la Pequea Minera y Minera Artesanal; Artculo 10.
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de cooperativas mineras, se dedican habitualmente a la explotacin y/o beneficio
directo de minerales.
(ii) Poseen hasta 2.000 hectreas entre denuncios, petitorios y concesiones mineras.
(iii) Poseen adems una capacidad instalada de produccin y/o beneficio no mayor a
350 toneladas mtricas por da. En el caso de los productores de minerales no
metlicos y materiales de construccin, el lmite mximo de capacidad instalada es
de 1.200 toneladas mtricas da; en yacimientos metlicos tipo placer, el lmite
mximo de capacidad instalada es de 3,000 metros cbicos diarios.
(*) Se adquiere la calificacin de Pequeo Productor Minero acreditando los tres elementos ya
sealado ante la Direccin General de Minera del Ministerio de Energa y Minas, quien expedir
la calificacin correspondiente y tendr una vigencia de dos aos renovables a pedido de parte.
(i) Aquellos que en forma individual como persona natural o como conjunto de
personas naturales o como personas jurdicas o cooperativas mineras o centrales
de cooperativas mineras, se dedican habitualmente a la explotacin y/o beneficio
directo de minerales.
(ii) Realizan sus actividades con mtodos manuales y/o equipos bsicos.
(iii) Poseen hasta 1.000 hectreas entre denuncios, petitorios y concesiones mineras
o han suscrito acuerdos o contratos con los titulares mineros, segn lo establece el
Reglamento del TUO de la Ley General de Minera.
(iv) Poseen, una capacidad instalada de produccin y/o beneficio de minerales no
mayor a 25 tonelada mtrica por da;
(v) En el caso de los productores de minerales no metlicos y materiales de
construccin, el lmite mximo de capacidad instalada es de hasta 100 toneladas
mtricas da, en yacimientos metlicos tipo placer, el lmite mximo de capacidad
instalada es de 200 metros cbicos diarios.
Despus de haber diferenciado entre minera ilegal y minera informal y de conocer a los PPM y
PMA, ser importante sealar los pasos o condiciones que se han planteado para que los Mineros
Informales se formalicen y puedan obtener la calificacin de Pequeo Productor Minero o
Productor Minero Artesanal.
14
Ley 27651. Ley de Formalizacin y Promocin de la Pequea Minera y Minera Artesanal; Artculo 10.
15
D.L. N 1105, art. 4
16
D.L. N 1105, art. 5
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Esta declaracin tiene el valor de una Declaracin Jurada, con su presentacin se
dar por iniciado el Proceso de Formalizacin y en ella el sujeto se compromete a
cumplir una serie de obligaciones.
Sin embargo, esta primera etapa del proceso de formalizacin resulta poco
coherente con el propsito mismo de la formalizacin, ya que los mismos sujetos
de formalizacin y la autoridad entienden que con la sola presentacin de la
declaracin jurada de compromisos pueden continuar con el desarrollo de
actividades mineras de exploracin y explotacin, y de hecho ello sucede en la
realidad, cuando lo ptimo hubiera sido que se culmine todo el proceso de
formalizacin, obtengan finalmente el certificado de inicio y, realicen actividades
Mineras con la totalidad de sus ttulos habilitantes17.
17
TEJADA GURMENDI, Jaime. Anlisis de las Disposiciones que regulan el Proceso de Formalizacin de
la Minera Informal; Universidad San Martn de Porres - Instituto de de Investigacin Jurdica, Cuaderno de
Investigacin. Ao I Nmero V, Agosto 2013. Pg.5.
18
D.L. N 1105, art. 6
19
D.L. N 1105, art. 7
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superficie y el yacimiento, individualizndolos como bienes distintos y brindndole
a cada uno regulacin propia21 para realizar actividades mineras, adems de
contar con la concesin, se deber contar con la propiedad superficial donde se
ubica esta, brindada claro est por el propietario de dicha superficie.
Hasta el momento 77.000 minero informales han presentado su declaracin de compromiso para
formalizarse, de este total 33.000 ya han avanzado con el segundo paso, es decir, ya cuentan con
los contratos de exploracin. Para los 44.000 que quedan fuera se crear una comisin para
agilizar el proceso de conseguir el acuerdo con los titulares de las concesiones.26
Si tomamos la cifra de 300,000 mineros a la fecha solo se habra avanzado con el 30% sin olvidar
que esta cifra fue tomada en el 2007 y que al final del proceso no llegarn a formalizarse, por no
cumplir con los pasos requeridos, todos los mineros que presentaron su declaracin de
compromiso.
En Madre de Dios ingresa tal cantidad de combustible que si se vendiera legalmente en los grifos,
cada vehculo motorizado debera consumir nada menos que 110 galones de petrleo por da,
pero como bien sabemos este combustible no est dirigido al parque automotor sino a los mineros
ilegales. Se realizaron 59 acciones de interdiccin contra la minera ilegal en el ao 2012 en las
regiones de Loreto, Junn, Madre de Dios y ncash27.
En el ao 2010 se calcul que la minera ilegal en Madre de Dios mueve al ao 1.600 millones de
soles por el comercio de oro, desplazando al narcotrfico como la principal actividad ilcita en el
Per. Hasta el 2012, se registraron 1.960 vctimas de trata de personas, de las cuales 763 eran
menores de edad28.
Por todas estas preocupantes cifras el gobierno planea implementar una base policial en Madre
de Dios, adems la SUNAT trabaja en la elaboracin de un registro de usuarios autorizados para
mercurio29.
V. Crtica y Propuesta
Otra de las crticas que podemos hacer a este proceso de formalizacin se ubica en la
Acreditacin de Titularidad, Contrato de Cesin, Contrato de Explotacin sobre la Concesin
Minera, las dos ltimas alternativas; las contractuales; han resultado ser un dolor de cabeza para
las empresas mineras formales, ya que en muchos casos se han visto obligadas a celebrar
contratos de cesin minera o de explotacin a favor de los sujetos de formalizacin, sobre sus
concesiones mineras que obtuvieron de manera oportuna y, cumpliendo los requisitos
establecidos en la Ley Minera.
Muchas de estas empresas han sido presionadas para suscribir estos contratos bajo amenazas
de toma de carreteras o campamentos mineros, desnaturalizando a la institucin del contrato
como un acto voluntario de las partes y convirtindolo en una necesidad para evitar actos de
violencia o, la continuidad de las operaciones mineras formales.30
Consideramos que el proceso de formalizacin debi considerar solo aquellos casos en los que el
sujeto de formalizacin contaba con concesin minera o, en su defecto cuando vena
desarrollando sus actividades informales en rea en donde no existiesen concesiones de terceros,
con el fin de evitar la afectacin de esta problemtica a aquellos titulares o concesionarios que
realizan sus actividades de manera formal.31
Una vez vencido el plazo de formalizacin (19 de abril 2014), nos podemos hacer dos preguntas,
la primera Qu pasar con los mineros que no se acogieron al proceso? Segunda Qu pasar
con los mineros que se quedaron a medio camino de la formalizacin por no haber culminado los
pasos exitosamente?; sobre el papel y de acuerdo a ley se los declarar a todos mineros ilegales
y comenzara la persecucin y la aplicacin de los artculos incorporados al Cdigo Penal sobre
delitos de minera ilegal, aplicacin que hasta cierto punto no resultara conveniente, si como bien
sabemos las crceles del pas padecen de sobrepoblacin y el numero de mineros son y sern
altos. Creo que se debe apostar con ms decisin e incentivo por la formalizacin como la salida
ms pertinente a este conflicto.
Todas estas crticas o falencias que he resaltado considero que se han originado por la
inobservancia de lo que bien sealo Hans Kelsen en su Teora pura del Derecho32 al decir: el
derecho no es norma y solo norma, sino que dicha norma debe ir acompaada de aspecto
sociales, polticos, econmicos y culturales, aqu podemos aprovechar para contestar la pregunta
que nos hemos planteado y afirmar que no se ha implementado adecuadamente este nuevo
marco legal, esta implementacin se debi dar antes de la dacin de estos decretos, es decir,
informar a los mineros ilegales e informales sobre los beneficios que trae pasar a ser formales, la
capacitacin sobre nuevas formas de trabajar como la utilizacin de la retorta para recuperacin
del mercurio y disminuir los ndices de contaminacin, asesoramiento en todos los pasos de la
formalizacin, pero nada de esto se hizo, recin ahora se est tratando de realizar ojala tengamos
30
TEJADA GURMENDI, Jaime. Anlisis de las Disposiciones que regulan el Proceso de Formalizacin de
la Minera Informal; Universidad San Martn de Porres - Instituto de de Investigacin Jurdica, Cuaderno de
Investigacin. Ao I Nmero V, Agosto 2013. pg.7
31
BIDEM
32
Hans Kelsen. Teora Pura del Derecho, Madrid; Ao 1934, pg.33
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xito. Con todo esto quiero decir que el estado debe tener ms presencia en estos lugares, as
como exige el cumplimiento de las normas debe guiar y facilitar su cumplimiento.
VI. Recomendacin
Al final de este ensayo, es preciso resaltar que el actual gobierno ha tomado la decisin de
enfrentar esta problemtica, los avances han sido significativos pero aun existen falencias que
debern ser superadas no solo con el esfuerzo del gobierno central sino con el esfuerzo de todos
los sectores de la sociedad comenzando por un acuerdo entre los partidos polticos que fortalezca
la lucha contra la minera ilegal y su formalizacin.
Para maximizar la eficacia en la lucha contra de la minera ilegal sugiero el control de los insumos
(petrleo, mercurio) desde su ingreso al pas, es decir, realizar los controles respectivos en el
puerto del Callao y desde all comenzar su seguimiento constante. Adems no se debe otorgar ni
una sola concesin mas para pequea minera y minera artesanal por lo menos por una
temporada prolongada, tambin se debe vigilar y erradicar la minera ilegal de las zonas de
amortiguamiento de los parques y reservas nacionales (Bahuaja Sonene, Manu y Tambopata). La
lucha contra la minera ilegal, tantas veces postergada ha comenzado y no podemos ceder ms.
BIBLOGRAFIA
33
Decreto Supremo N 012-2012-EM. Otorga a dicha empresa pblica la funcin de comprar oro
proveniente de la Minera Artesanal y Pequea Minera.
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CCERES NEYRA, Jorge
2012 Comentarios sobre Minera Artesanal Aurfera en el Per, su futuro en el nuevo marco
Legal: Dudas e Incertidumbres. RAE Jurisprudencia: Revista de Anlisis Especializado en
Jurisprudencia. Ao 4 N 46. Lima, Per pg.46.
KURAMOTO, Juana.
2011 La Minera Artesanal e Informal en el Per URL: http://geco.mineroartesanal.com/tiki-
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