Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 5256825

OPININ N 030-2015/DTN

Entidad: Municipalidad de Santiago de Surco

Asunto: Nulidad de contrato

Referencia: Oficio N 014-2014-SGL-GAF-MSS

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Subgerente de Logstica de la Municipalidad de

Santiago de Surco, realiza varias consultas sobre los alcances de la nulidad de un contrato.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-
2008-EF (en adelante, el Reglamento).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 De acuerdo a lo establecido en el artculo 56 de la Ley de Contrataciones del

Estado, si la Entidad declara la Nulidad de Oficio de un contrato celebrado con un
consorcio, y uno de los integrantes del mismo present documentacin falsa en su
propuesta tcnica. La Entidad podr solicitar a uno de los integrantes del consorcio,
el que no presento documentacin falsa que siga prestando el servicio contratado,
en aplicacin a lo establecido en el artculo 239 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado (sic).

Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:

2.1.1 En el marco de la normativa de contrataciones del Estado, la potestad para declarar la

nulidad de oficio de un proceso de seleccin o de un contrato se encuentra regulada
en el artculo 56 de la Ley.

As, el tercer prrafo del referido artculo establece los supuestos en los que, pese a
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haberse celebrado un contrato e iniciado su ejecucin, el Titular de la Entidad puede

declarar de oficio su nulidad, con la finalidad de salvaguardar la legalidad de la
contratacin y los fines que esta persigue.

Entre estos supuestos se encuentra el del literal b), segn el cual el Titular de la
Entidad podr declarar la nulidad de oficio de un contrato: Cuando se verifique la
transgresin del principio de presuncin de veracidad1 durante el proceso de
seleccin o para la suscripcin del contrato. (El resaltado es agregado).

De la disposicin citada, se advierte que el legislador ha establecido que la potestad

del Titular de la Entidad2 para declarar de oficio la nulidad de un contrato, debido a
la transgresin del Principio de Presuncin de Veracidad, se limita a estos dos
supuestos: (i) la presentacin de documentacin falsa o inexacta durante el proceso
de seleccin, como parte de la propuesta tcnica; y (ii) la presentacin de
documentacin falsa o inexacta para la suscripcin del contrato.

En este orden de ideas, el Titular de la Entidad puede declarar la nulidad de oficio de

un contrato cuando se verifique la transgresin al Principio de Presuncin de
Veracidad, al haberse presentado documentacin falsa o inexacta durante el proceso
de seleccin o para la suscripcin del contrato.

Cabe precisar que, independientemente de quin declara la nulidad de un contrato (el

titular de la Entidad, el rbitro o tribunal arbitral), la consecuencia de tal declaracin
es la invalidez de los actos celebrados incumpliendo los requisitos y/o formalidades
impuestos por la normativa de contrataciones del Estado, siendo considerados actos
inexistentes e incapaces de producir efectos; en esa medida, la declaracin de
nulidad de un contrato determina su inexistencia y, por tanto, la inexigibilidad
de las obligaciones previstas en ste.

En este punto, se debe precisar que la declaracin de la nulidad de un contrato, no

obliga a retrotraer la contratacin a un acto, etapa o fase previa a la celebracin del
contrato3.

2.1.2 Como puede apreciarse, la declaracin de nulidad de un contrato, determina su

inexistencia y atendiendo a que el contrato nulo, por definicin, no debe surtir sus
efectos, las obligaciones se hacen inexigibles para las partes; vale decir, no podra
exigirse la ejecucin de trabajo alguno al contratista ni efectuarse el pago, pues el
cumplimiento de dichas prestaciones slo se justifican en el marco de una relacin
contractual vlida.

1
El numeral 1.7 del Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, establece que En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume que
los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta Ley,
responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario.
2
El artculo 5 de la Ley establece que la potestad del Titular de la Entidad de declarar de oficio la nulidad de
un contrato es indelegable.
3
Opinin N 093-2012/DTN.
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De esta forma, an tratndose de un contrato suscrito con un consorcio, al declararse

la nulidad del contrato, se determina su inexistencia y, por tanto, no podr exigirse la
continuidad de las prestaciones a uno de los integrantes del consorcio.

2.2 "Cules serian las consecuencias de la Nulidad de Oficio del Contrato, respecto a
las sanciones en que acarrearan las empresas que conforman el consorcio,
teniendo en cuenta de que una de ellas incurri en presentar documentos falsos
"(sic).

2.2.1 Al respecto, durante el proceso de seleccin y la ejecucin contractual, los

proveedores deben ajustar su actuacin a las disposiciones de la normativa de
contrataciones del Estado; en esa medida, el artculo 51 de la Ley, en su numeral
51.1, ha previsto las conductas que constituyen infracciones a dicha normativa y, por
tanto, conllevan a la imposicin de una sancin por parte del Tribunal de
Contrataciones del Estado4.

Entre estas infracciones se encuentra la prevista en el literal j) del numeral antes

citado, segn el cual, se impondr sancin a aquellos proveedores, participantes,
postores y contratistas que "Presenten documentos falsos o informacin inexacta a
las Entidades, al Tribunal de Contrataciones del Estado o al Organismo Supervisor
de las Contrataciones del Estado (OSCE)." (El subrayado es agregado).

Por su parte, el numeral 51.2 de este mismo artculo establece las sanciones que el
Tribunal de Contrataciones del Estado podr aplicar a los infractores segn
corresponda a su intencionalidad, conducta procesal, reincidencia, entre otros
criterios previstos en los artculos 245 y 246 del Reglamento.

Para ello, el Tribunal de Contrataciones del Estado debe determinar el inicio del
procedimiento administrativo sancionador, de contar con los elementos suficientes.
Este procedimiento, se rige por lo establecido en el artculo 242 del Reglamento, el
que, en su numeral 5) indica lo siguiente: () el expediente ser remitido a la Sala
correspondiente del Tribunal, la cual podr realizar de oficio todas las actuaciones
necesarias para el examen de los hechos, recabando la informacin y datos
necesarios y relevantes para determinar, de ser el caso, la existencia de
responsabilidad susceptible de sancin.

De esta forma, cuando un proveedor, participante, postor y/o contratista incurra en

una conducta tipificada como infraccin, dicho hecho debe ser comunicado al
Tribunal de Contrataciones del Estado a efectos que este determine el inicio del
procedimiento administrativo sancionador, dentro del cual se realizarn las
actuaciones necesarias para establecer la existencia o no de responsabilidad y, de
corresponder, se impondr la sancin respectiva.

2.2.2 Adicionalmente, corresponde indicar que, de acuerdo con el segundo prrafo del
artculo 36 de la Ley, Las partes del consorcio respondern solidariamente ante la
Entidad por todas las consecuencias derivadas de su participacin individual en el

4
Artculo 235 del Reglamento.
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consorcio durante los procesos de seleccin, o de su participacin en conjunto en la

ejecucin del contrato derivado de este.

En esa medida, el artculo 239 del Reglamento precisa que: Las infracciones
cometidas por los postores que presentaron promesa de consorcio durante su
participacin en el proceso de seleccin se imputarn exclusivamente a la parte que
las haya cometido, aplicndose slo a sta la sancin a que hubiera lugar, siempre
que de la promesa formal pueda individualizarse al infractor. Las infracciones
cometidas por un consorcio durante la ejecucin del contrato, se imputarn a todos
los integrantes del mismo, aplicndose a cada uno de ellos la sancin que le
corresponda sin excepcin. (El subrayado es agregado).

De acuerdo con la disposicin citada, las infracciones cometidas por los integrantes
de un consorcio durante el proceso de seleccin se imputan nicamente al integrante
que las cometi, al cual se le impondr la sancin respectiva, ello siempre que sea
posible individualizar al infractor, pues de no ser posible, la infraccin se atribuir a
todos los integrantes del consorcio aplicndoseles la sancin que corresponda5.

Por su parte, aquellas infracciones cometidas durante la ejecucin contractual se

imputarn a todos los integrantes del consorcio.

2.2.3 De conformidad con lo expuesto, corresponde a la Entidad comunicar al Tribunal de

Contrataciones del Estado la infraccin de presentacin de documentacin falsa o
informacin inexacta cometida por un Consorcio, para que este, previo
procedimiento administrativo sancionador, determine las responsabilidades e
imponga la sancin correspondiente, evaluando si la infraccin fue cometida durante
el proceso de seleccin o la ejecucin contractual

2.3 "Respecto a la Carta Fianza de Fiel Cumplimiento del contrato la Entidad podra
ejecutarlo, por haber emitido la Resolucin de Nulidad de Oficio, por ser parte
perjudicada."(sic).

Como se ha sealado al absolver la primera consulta, la consecuencia de la

declaracin de nulidad es la invalidez de los actos celebrados con violacin o defecto
de los requisitos y formalidades impuestas por el ordenamiento jurdico, por lo que
los actos nulos son considerados actos inexistentes y, como tal, incapaces de producir
efectos.6

De esta forma, si una Entidad declara la nulidad de un contrato luego de haber

verificado la trasgresin del Principio de Presuncin de Veracidad, ello determina la

5
Para sancionar a los integrantes del consorcio, debe tenerse en consideracin los antecedentes de cada
integrante a efectos de imponer la sancin que corresponda.
6
De acuerdo con CABANELLAS, la nulidad constituye tanto el estado de un acto que se considera no
sucedido como el vicio que impide a ese acto la produccin de sus efectos, y puede resultar de la falta de las
condiciones necesarias y relativas, sea a las cualidades personales de las partes, sea a la esencia del acto, lo
cual comprende sobre todo la existencia de la voluntad y la observancia de las formas prescritas para el acto.
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario enciclopdico de derecho usual. Buenos Aires: Editorial Heliasta
S.R.L., 1981, pg. 587.
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inexistencia de dicho contrato y, por consiguiente, la inexigibilidad de las

obligaciones contenidas en ste.

As, considerando que la finalidad de la garanta de fiel cumplimiento de contrato, es

cautelar el correcto y oportuno cumplimiento de sus obligaciones durante la
ejecucin contractual, no resulta procedente la ejecucin de la garanta de fiel
cumplimiento.

Finalmente, debe tenerse en consideracin que los supuestos en los que cabe ejecutar
la garanta de fiel cumplimiento estn definidos expresamente en el artculo 164 del
Reglamento; por lo que, a efectos de ejecutarla, la Entidad debe verificar el
cumplimiento de las condiciones previstas en este artculo.

3. CONCLUSIONES

3.1 La declaracin de nulidad de un contrato, determina su inexistencia y, por

consiguiente, este no surte efectos. As, las obligaciones se hacen inexigibles para las
partes; por tanto, an tratndose de un contrato suscrito con un consorcio, al
declararse la nulidad del contrato, no podr exigirse la continuidad de las
prestaciones a uno de los integrantes del consorcio.

3.2 Corresponde a la Entidad comunicar al Tribunal de Contrataciones del Estado la

infraccin de presentacin de documentacin falsa o informacin inexacta cometida
por un Consorcio, para que este, previo procedimiento administrativo sancionador,
determine las responsabilidades e imponga la sancin correspondiente, evaluando si
la infraccin fue cometida durante el proceso de seleccin o la ejecucin contractual.

3.3 Al declararse la nulidad de un contrato y determinarse su inexistencia, no resulta

procedente la ejecucin de la garanta de fiel cumplimiento.

Jess Mara, 13 de febrero de 2015

SANDRO HERNNDEZ DIEZ

Director Tcnico Normativo
NFP/