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ACTOS DE ENGAO

SUMILLA

Al respecto, la Sala considera que la venta directa a los consumidores del

agua Rovic en envases de las marcas San Luis y San Antonio es una
conducta que puede inducir a error respecto al modo de procesamiento o
distribucin, caractersticas, aptitud para el uso y calidad de dicha agua, lo que
configura la comisin de actos de engao.

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD

INTELECTUAL
Sala de Defensa de la Competencia
RESOLUCIN N 0841-aa/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 119-1999/CCD
PROCEDENCIA : COMISIN DE REPRESIN DE LA COMPETENCIA
DESLEAL (LA COMISIN)
DENUNCIANTE : DISTRIBUIDORA DISMASA S.R.L. (DISMASA)
DENUNCIADOS : ROVIC S.A.C. (ROVIC)
AGUA PURA ROVIC S.A.C. (AGUA ROVIC)
VICENTS SERVICE (VICENTS)
ESTACIN EL SAUCE DEL MOLICENTRO S.A. (EL
SAUCE)
TIENDA MARKET SAN JORGE (SAN JORGE)
DISTRIBUIDORA DEL VALLE (DEL VALLE)
DISTRIBUIDORA VALDIVIA (VALDIVIA)
MATERIA : COMPETENCIA DESLEAL
CLUSULA GENERAL
ACTOS DE ENGAO
ACTOS DE CONFUSIN
VIOLACIN DE NORMAS
PUBLICIDAD
PRINCIPIO DE VERACIDAD
PUBLICIDAD ENGAOSA
GRADUACIN DE LA SANCIN
ACTIVIDAD : ELABORACIN DE BEBIDAS NO ALCOHLICAS VENTA
AL POR MENOR EN ALMACENES NO ESPECIALIZADOS
CON SURTIDO COMPUESTO PRINCIPALMENTE DE
ALIMENTOS, BEBIDAS Y TABACO

SUMILLA:

En el procedimiento sobre infraccin a las normas de competencia desleal y

publicidad en defensa del consumidor iniciado por Distribuidora Dismasa S.R.L.
contra Rovic S.A.C., Agua Pura Rovic S.A.C., Vicents Service, Estacin El
Sauce del Molicentro S.A., Tienda Market San Jorge, Distribuidora Valdivia,
Distribuidora Del Valle y otros, la Sala ha resuelto lo siguiente:
(i) Confirmar la Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI emitida por la
Comisin de Represin de la Competencia Desleal el 25 de octubre de 2001,
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en el extremo apelado en que declar fundada la denuncia presentada por

Distribuidora Dismasa S.R.L. contra Agua Pura Rovic S.A.C. por la realizacin
de actos de engao tipificados en el artculo 9 de la Ley sobre Represin de la
Competencia Desleal. Ello, toda vez que Agua Pura Rovic S.A.C. indujo a error
a los consumidores al sealar, en los precintos de seguridad y las etiquetas
adheridas a los bidones de agua rellenados con su sistema, que el agua que
expeda era agua de mesa, cuando en realidad se ha identificado que tal
producto presenta niveles de bacterias que, en ningn supuesto, un
consumidor razonable esperara encontrar al comprar ese tipo de agua tratada.
(ii) Confirmar la Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI en el extremo
apelado en que declar fundada la denuncia contra Agua Pura Rovic S.A.C.
por infraccin al principio de veracidad contenido en el artculo 4 del Decreto
Legislativo N 691, en la medida que difundi volantes en los que se incluan
las frases agua pura y fresca, libre de bacterias y libre de impurezas
haciendo alusin al agua Rovic, pese a que esta presenta un elevado nivel de
aerobios mesfilos.
(iii) Modificar la Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI en el extremo en que
declar que Rovic S.A.C., Agua Pura Rovic S.A.C., Vicents Service y
Distribuidora Del Valle, eran responsables por infringir el artculo 7 de la Ley
sobre Represin de la Competencia Desleal, debiendo corregirse el tipo
infractor y declararse fundada la denuncia por la realizacin de actos de
engao y confusin tipificados en los artculos 8 y 9, respectivamente, de
dicha norma. Ello, toda vez que al comercializar agua Rovic en bidones de
agua de las marcas San Luis y San Antonio previamente rellenados de su
producto, se induce a error a los consumidores con respecto a la marca del
agua y su procedencia empresarial, as como, con respecto de las
caractersticas del agua expendida.
(iv) Revocar la Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI en el extremo en que
declar infundada la denuncia presentada contra Rovic S.A.C., Agua Pura
Rovic S.A.C., Vicents Service, Estacin El Sauce del Molicentro S.A., Tienda
Market San Jorge y Distribuidora del Valle por la comisin de actos de
competencia desleal tipificados en el artculo 6 de la Ley y, en consecuencia,
declarar fundada la denuncia en este extremo. Ello, toda vez que el
comercializar agua Rovic en bidones de agua de las marcas San Luis y San
Antonio proporcionados por los propios consumidores, tiene como efecto
disminuir la capacidad de estas marcas para identificar el producto
comercializado por Distribuidora Dismasa S.R.L. y afectar la percepcin
respecto de la calidad de los mismos que los consumidores identifican.
(v) Modificar la Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI en el extremo en que
sancion a Rovic S.A.C. y Agua Pura Rovic S.A.C. con una multa de 5 UIT a
cada una, elevndose la multa a 25 UIT a cada una de las infractoras, en
atencin a la gravedad de la infraccin, toda vez que se defraudaron las
expectativas de los consumidores al proporcionarles agua con un nivel de
bacterias que nunca esperaran y debiendo tenerse en cuenta que, a diferencia
de la primera instancia, esta Sala ha verificado que tambin existe infraccin al
comercializar el agua Rovic en los bidones de las marcas San Luis y San
Antonio.
(vi) Confirmar la Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI en el extremo en
que sancion a Vicents Service, Estacin El Sauce del Molicentro S.A., Tienda
Market San Jorge y Distribuidora del Valle con una amonestacin, debiendo
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considerarse que actuaron sobre la base de la informacin proporcionada por

Rovic S.A.C. y Agua Pura Rovic S.A.C. y que no se ha acreditado que tuviesen
un nivel de ventas significativo.
(vii) Confirmar la Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI en el extremo en
que orden a Rovic S.A.C., Agua Pura Rovic S.A.C., Vicents Service, Estacin
El Sauce del Molicentro S.A., Tienda Market San Jorge y Distribuidora del
Valle, asuman el costo de la pericia realizada por CERPER.
(viii) Ordenar a Rovic S.A.C., Agua Pura Rovic S.A.C., Vicents Service y
Distribuidora del Valle el cese definitivo de la comercializacin de agua Rovic
con la modalidad del relleno de los bidones de las marcas San Luis y San
Antonio, incluso en el caso que fueran proporcionados por los consumidores,
sin perjuicio de poder expender dicho producto en bidones de su propia marca
o sin signos distintivos, as como, en otro tipo de envases.
(ix) Confirmar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI en lo dems que
contiene.

SANCIN: 25 UIT para Rovic S.A.C.

25 UIT para Agua Pura Rovic S.A.C.
Amonestacin para Vicents Service
Amonestacin para Estacin El Sauce del Molicentro S.A.
Amonestacin para Tienda Market San Jorge
Amonestacin para Distribuidora del Valle

Lima, 20 de noviembre de 2002

I. ANTECEDENTES

El 7 de diciembre de 1999 Dismasa denunci a Rovic, San Jorge, El Sauce,

Vicents, Del Valle, Valdivia, Santa Isabel y las dems empresas que resultaran
responsables, por la comisin de presuntas infracciones a las leyes sobre
represin de la competencia desleal y de publicidad en defensa del
consumidor. Posteriormente, tambin se incorpor a Agua Rovic como
denunciada 1 .
1
Mediante Resolucin N 067-2000/CCD-INDECOPI del 24 de octubre de 2000, la Comisin declar la
improcedencia de la denuncia presentada por Dismasa contra las empresas Santa Isabel, San Jorge, El
Sauce, Vicents, Valdivia y Del Valle por presuntas infracciones a las normas de competencia y normas
de publicidad, por cuanto qued demostrado que quien comercializaba el producto materia de denuncia
era Rovic. La Comisin declar fundada en parte la denuncia e impuso a Rovic una multa de 10 UIT, as
como el cese definitivo de la comercializacin de agua Rovic en una de sus modalidades de venta; y el
cese definitivo de la difusin de cualquier afirmacin, imagen, ilustracin y/o descripcin que fuera
susceptible de dar a entender a un consumidor razonable que el agua de Rovic era agua de mesa libre de
bacterias.
Sin embargo, mediante Resolucin N 0402-2001/TDC-INDECOPI del 22 de junio de 2001, la Sala
resolvi lo siguiente:
(i) Declarar la nulidad de la Resolucin N 067-2000-CCD-INDECOPI, con excepcin del
extremo en que se pronunci por la improcedencia de la denuncia contra Santa Isabel. Del
anlisis de la documentacin que obra en el expediente se desprende la participacin directa de
las empresas denunciadas en la comercializacin y distribucin del producto de Rovic porque la
figura utilizada para llevar a cabo dichas actividades resulta muy similar a la de una franquicia,
siendo la nica obligacin de Rovic proporcionar las mquinas expendedoras y su
mantenimiento, a cambio de lo cual las empresas le entregaran una comisin por las ventas que
obtuvieran. Mientras tanto, las responsables de contratar al personal requerido para operar las
mquinas expendedoras y llevar adelante el negocio eran las propias empresas denunciadas.
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Mediante Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI del 25 de octubre de 2001,

la Comisin declar fundada en parte la denuncia contra Rovic, Agua Rovic,
Vicents, El Sauce, San Jorge y Del Valle. La Comisin sancion a Rovic y a
Agua Rovic con multas de 5 UIT cada una y amonest a las empresas
distribuidoras encontradas responsables. Adems, la Comisin orden a los
responsables el cese definitivo de la comercializacin del agua Rovic en una
de sus modalidades de venta y el cese definitivo de la difusin de cualquier
afirmacin, imagen, ilustracin o descripcin que pueda dar a entender que el
agua Rovic era agua de mesa libre de bacterias; as como, el pago de la
pericia realizada por CERPER con respecto a tal producto.

El 26 y el 28 de noviembre de 2001, tanto DISMASA como Agua Rovic,

respectivamente, apelaron de la resolucin. En su denuncia, Dismasa
manifest ser una empresa dedicada a la comercializacin y distribucin de
agua de mesa de las marcas San Luis y San Antonio, de propiedad de
Embotelladora Latinoamericana S.A. 2 , en adelante ELSA, en virtud de un
contrato de distribucin comercial. La denunciante seal que ELSA utilizaba,
entre otros envases, bidones de 20 litros cuya presentacin, forma y diseo
servan para diferenciar su producto de los similares de otras marcas, as como
para indicar la procedencia u origen empresarial del mismo.

Segn Dismasa, dichos envases eran asociados por el pblico consumidor a

una determinada calidad y prestigio, resultado de importantes inversiones
realizadas para poner en marcha el sistema de elaboracin y comercializacin
mediante este tipo de envase 3 .

(ii) Disponer que la Comisin admita a trmite la denuncia en contra de Agua Rovic,
emplazndola con la denuncia y requirindole toda la informacin que considere necesario para
determinar la existencia de las infracciones denunciadas.
(iii) Disponer que la Comisin, de ser el caso, determine la responsabilidad de Agua Rovic, as
como la de Rovic, Vicents, El Sauce, San Jorge, Valdivia y Del Valle por los hechos materia de
denuncia.
En consecuencia, a travs de la Resolucin N 087-2001/CCD-INDECOPI la Comisin expidi un nuevo
pronunciamiento de fondo.
2
Dismasa indic que ELSA era titular de las siguientes marcas:

MARCA CLASE CERTIFICADO VIGENCIA

San Antonio 32 18912 28.06.2005
San Antonio 33 97722 8.06.2002
San Antonio 32 99972 22.10.2002
San Luis 21 52952 24.04.2004
San Luis 33 52953 24.04.2004
San Luis 32 52954 24.04.2004
San Antonio 32 97682 4.06.2002
San Antonio 32 98408 31.07.2002
San Antonio 32 11235 08.02.2003
3
La denunciante precis que ELSA haba tenido que invertir hasta la fecha lo siguiente:
(i) US$ 1 740,441,00 en la instalacin de una planta de soplado de bidones de 20 litros;
(ii) US$ 1 696,882,00 en la instalacin de una planta de envasado de agua pura de mesa en bidones
esterilizados, que inclua una lnea de esterilizacin de bidones de 20 litros; y
(iii) US$ 3 427 627,00 en un stock permanente de bidones retornables de 20 litros de San Luis y San
Antonio.
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Dismasa manifest que Rovic haba diseado mecanismos de venta de agua

filtrada, mediante mquinas de filtrado porttiles; rellenando y tapando bidones
de marcas competidoras, fundamentalmente de las marcas San Luis y San
Antonio. Dismasa indic que los medios que utilizaba Rovic para comercializar
su producto eran los siguientes:
(i) filtrado y distribucin del agua filtrada en camiones propios;
(ii) instalacin de mquinas filtradoras de agua en establecimientos de terceros
o a travs de contratos de comodato celebrados con cadenas de distribuidores
(modalidad denominada venta de agua en bidones proporcionados por los
consumidores); y
(iii) tenencia de bidones de la competencia en stock rellenados previamente
con agua filtrada Rovic (modalidad denominada venta de agua embotellada en
bidones de la competencia).
Dismasa agreg que las mquinas filtradoras de Rovic instaladas en
establecimientos de terceros estaban conectadas a la red de agua potable de
dichos establecimientos y eran operadas con monedas, al precio de S/. 7,00
por cada 20 litros.
La denunciante seal que los sistemas de comercializacin empleados por
Rovic generaban actos de competencia desleal, puesto que aprovechaba los
bidones de terceros existentes en el mercado, reduciendo de este modo los
costos naturales de su actividad 4 . Precis que dichos sistemas de
comercializacin carecan de procesos de esterilizacin, lo que ocasionaba un
perjuicio a la salud del consumidor, ya que infringa los artculos 88 y 91 de la
Ley General de Salud, as como los artculos 64 y 102 del Reglamento sobre
Vigilancia y Control de Alimentos y Bebidas, originando la presencia de
microorganismos que convertan al mismo en no apto para el consumo
humano 5 .
Dismasa recalc que Rovic utilizaba los bidones de las marcas San Luis y San
Antonio, induciendo a error al pblico consumidor respecto del origen
empresarial del producto 6 , explotando indebidamente el prestigio que dichas

4
Sobre el particular, la denunciante precis que el eludir costos naturales estaba referido al costo de
negocio de aguas de mesa, como la fabricacin, esterilizacin y la puesta en circulacin en el mercado de
bidones de 20 litros propios, ahorrndose adems la creacin y registro de una marca tridimensional, a
diferencia de todos sus dems competidores.
Por ello, se generaba una significativa ventaja por parte de Rovic que permita vender su producto a
S/.7,00 por bidn de 20 litros precio que constitua el 50% del precio corriente del agua de San Luis y
San Antonio, que era de, aproximadamente, S/.14,00.
5
Dismasa indic que estudios realizados en los laboratorios de ELSA sobre el agua de mesa ROVIC
demostraban que estaba contaminada con la bacteria Aero Mesofilias. Asimismo, tal como consta en el
acta notarial del 6 de noviembre de 1999 presentada por las denunciantes, se pusieron a disposicin de
ELSA 3 bidones rellenados con agua filtrada Rovic, los cuales haban sido analizados por el Ingeniero
Juan Valdivia Chvez, Jefe de Aseguramiento de Calidad de dicha empresa, obteniendo como resultado
que las muestras microbiolgicas no cumplan con las especificaciones de las Normas Tcnicas de
Indecopi 214-004/83, no hallndose aptos para el consumo humano. Dicho informe corre a fojas 42 y 43
en el expediente.
6
La denunciante precis que los elementos concurrentes para crear confusin eran los siguientes:
(i) se trataba de productos similares (agua de mesa. En el caso de San Luis y San Antonio agua
purificada y en el caso de Rovic agua filtrada);
(ii) utilizaban la misma marca de envases para su comercializacin;
(iii) utilizaban los canales de comercializacin usuales para las aguas de mesa (distribuidores y
supermercados); y,
(iv) estaban dirigidos esencialmente al mismo pblico consumidor.
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marcas haban adquirido en el mercado. Finalmente, Dismasa explic que

Rovic, Santa Isabel, San Jorge, El Sauce, Vicents, Valdivia y Del Valle
difundieron anuncios en los que ofrecan mayor calidad del producto,
empleando afirmaciones como: agua pura y fresca, libre de bacterias y libre
de impurezas, induciendo de esta manera a error al pblico consumidor 7 .
En sus escritos de descargos, Santa Isabel, San Jorge, El Sauce y Vicents
coincidieron en sealar que haban celebrado un contrato con Agua Rovic,
mediante el cual cedan el uso de un espacio en sus locales, a fin de que Agua
Rovic instalara las mquinas expendedoras de agua, teniendo en
consideracin que esta empresa cumpla con los requisitos necesarios, entre
ellos, la autorizacin sanitaria.
Por su parte, Rovic manifest que era una empresa dedicada a la fabricacin,
comercializacin de mquinas y equipos para tratamientos de agua 8 y que era
la empresa Agua Rovic quien organizaba la comercializacin del agua,
instalando las mquinas expendedoras de agua en los locales de terceros.
Rovic indic que el llenar agua en envases de las marcas de propiedad de
ELSA no implicaba infraccin al derecho de marcas de dicha empresa, toda
vez que los envases se utilizaban en calidad de recipientes y no a ttulo de
marca, adoptndose las medidas necesarias para evitar un eventual riesgo de
confusin en los consumidores 9 . Rovic agreg, adems, que su producto
estaba dirigido a un pblico distinto de aquel a quien se diriga la denunciante,
ya que solo le interesaba identificarse como el agua econmica al alcance de
todos.
7
Dismasa en su denuncia solicit a la Comisin las siguientes sanciones: (i) el cese preventivo e
inmediato del suministro de agua filtrada en bidones de 20 litros correspondientes a las marcas San
Luis y San Antonio; (ii) la prohibicin del rellenado de bidones San Luis y San Antonio por parte
de Rovic y de sus distribuidores; (iii) sancione a Rovic con el mximo legal permitido de 150 UIT; y (iv)
declare los actos realizados por Rovic como actos de competencia desleal.
8
Al respecto, Rovic seal que las mquinas purificadoras expendedoras contaban con las siguientes
caractersticas:
Las mquinas expendedoras operaban directamente en cada establecimiento con la red de Sedapal (agua
potable), que era un agua tratada para el consumo humano. No obstante, despus de haber sido tratada el
agua por esta institucin, en su recorrido por el consumo del usuario recibe sedimentos y bacterias, por lo
que se recomendaba hervirla o tratarla directamente en los hogares para su uso final.
Las mquinas estaban compuestas en su interior por filtros para impurezas (sedimentos), un filtro de
carbn activado para olores y sabores desagradables, una lmpara bactericida ultravioleta y un equipo
ozonizador. Es decir, que las mquinas no aportaban ningn agregado qumico, ni aditivo o sustancia
alguna que permita la modificacin del agua que les haca llegar Sedapal.
El consumidor deba introducir la cantidad de S/. 8,00 y a cambio obtendra 20 litros de agua que
transportara en su propio recipiente.
9
Segn explic Rovic, las medidas concretas destinadas a evitar el riesgo de confusin eran las
siguientes:
(i) tapaba el bidn con una tapa y un precinto que llevaban grabados la marca Rovic;
(ii) mencionaba en la publicidad (volantes y en la misma mquina) que el agua que se venda era Rovic, y
no San Luis y San Antonio;
(iii) ubicaba las mquinas expendedoras marca Rovic en lugares visible al pblico; y,
(iv) en los comprobantes de pago consignaba expresamente que el agua adquirida era marca Rovic.
Adicionalmente seal que en los puntos de venta con espacio para recibir varios bidones a la vez, as
como en los camiones distribuidores se tomaban las siguientes medidas adicionales:
(i) sellaba el bidn con un precinto de seguridad que consignaba en letras legibles "Agua Pura Rovic
S.A.C. solo provee el agua de mesa. El envase no es propiedad de Agua Pura Rovic S.A.C. ni la identifica
en forma alguna. El envasado y distribucin es responsabilidad exclusiva del distribuidor; (ii) colocaba
una etiqueta grande sobre el envase que reproduca el texto del precinto; y, (iii) solicitaba al consumidor
que quera dejar sus bidones que firme una nota de pedido donde autorizaba expresamente el llenado de
los mismos con agua Rovic.
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Asimismo, Rovic precis que los costos aludidos por Dismasa como costos
naturales 10 no eran tales, puesto que su sistema de comercializacin solo se
limitaba a rellenar envases proporcionados por los propios consumidores, los
cuales estaban fuera del mbito de propiedad del fabricante del bidn.
De otro lado, Rovic seal que contaba con el Registro Sanitario emitido por la
autoridad competente, lo que le permita proveer agua a travs de mquinas
purificadoras sin estar obligado a esterilizar los bidones que los propios
consumidores le llevaban 11 . Rovic afirm que si el sistema fuera insalubre, las
mquinas expendedoras de agua no se fabricaran ni existiran en otras partes
del mundo 12 .
En la resolucin apelada, la Comisin declar fundada la denuncia en los
siguientes extremos:
(i) Por actos anlogos al tipo general bajo la modalidad de venta de agua
embotellada en bidones de la competencia, por cuanto intercambiaba bidones
vacos proporcionados por los consumidores por bidones de la competencia
que haban sido previamente llenados con agua Rovic. La Comisin declar
que Rovic, Agua Rovic, Vicents y Del Valle eran responsables por tales actos.
(ii) Por actos de engao, por cuanto el producto comercializado no cumpla con
las caractersticas de agua de mesa como se sealaba en las etiquetas y
precintos de seguridad adheridas a los bidones rellenados. La Comisin
declar que Rovic, Agua Rovic, Vicents, El Sauce, San Jorge y Del Valle eran
responsables por estos actos.
(iii) Por infraccin al principio de veracidad contenido en la Ley de Publicidad,
toda vez que, dentro del contexto del mensaje publicitario analizado, las
afirmaciones agua pura y fresca, libre de bacterias y libre de impurezas
contenidas en los volantes distribuidos por Rovic inducan a error a los
consumidores acerca de las caractersticas del producto comercializado por las
denunciadas 13 . La Comisin declar que Rovic, Agua Rovic, Vicents y San
Jorge eran responsables por esta infraccin.
La Comisin declar infundada la denuncia en los siguientes extremos:
(i) Por actos anlogos al tipo general bajo la modalidad de venta de agua en
bidones proporcionados por los consumidores, toda vez que era el adquirente
del producto quien llevaba el bidn para que fuera rellenado con agua Rovic,
no pudiendo responsabilizarse a dicha empresa por las acciones que realizaran

10
Rovic sustent su afirmacin sealando lo siguiente:
(i) el uso de bidones propios no era exigido por la Ley, sino que era consecuencia de una prctica
ineficiente, ya que cerca del 50% del precio del producto final estaba representado por el costo de los
bidones y ese adicional se trasladaba al consumidor;
(ii) cada vez ms pases dejaban de lado el sistema de bidones exclusivos;
(iii) los costos de acceso al mercado seran astronmicos, por lo que atentaba contra la libre competencia;
(iv) el sistema de bidones exclusivos no era necesario comercialmente, pues poda emplearse cualquier
envase, por lo que Elsa o Dismasa podran vender agua en sus propias mquinas expendedoras.
11
Mediante Resolucin N 0157/99/DIGESA/SA del 23 de abril de 1999, Rovic obtuvo la Autorizacin
Sanitaria para la importacin de mquinas expendedora de agua para consumo humano Modelo WM 250.
Dicha autorizacin tiene una vigencia de 2 aos.
12
12 Rovic adjunt a su escrito de descargo fotos de mquinas expendedoras de agua en Estados Unidos.
Dichos documentos obran a fojas 271-277 en el expediente.
13
13 La Comisin se bas en los anlisis realizados por Certificaciones del Per CERPER sobre las
muestras de agua Rovic recogidas por la Secretara Tcnica de la Comisin. Dichos anlisis, dieron como
resultado que las muestras analizadas no cumplan con el requisito de Aeros Mesofilos de la Norma
Tcnica Peruana N 214.004-1894 para agua de mesa. Los resultados de los estudios obran a fojas 794
y 795 en el expediente.
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los consumidores una vez que se retiraran del lugar en el que estaban
instaladas sus mquinas expendedoras.
Asimismo, la Comisin consider que Rovic brindaba informacin adecuada a
sus clientes respecto de la identidad del proveedor del agua que adquiran.
(ii) Por infraccin a la clusula general respecto de los costos de esterilizacin
de los envases, toda vez que dichos costos no constituan costos naturales ni
necesarios para el desarrollo de la referida actividad econmica.
(iii) Por violacin de normas, puesto que, de acuerdo con la informacin
remitida por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud,
no se requera de registro sanitario para la comercializacin de agua a travs
de mquinas surtidoras.
(iv) Por infraccin al principio de veracidad, mediante la supuesta utilizacin
indebida de los bidones de la competencia en el anuncio materia de denuncia,
toda vez que, de un anlisis superficial e integral del mensaje publicitario, un
consumidor razonable podra distinguir la procedencia empresarial de los
productos ofrecidos por Rovic, eliminando el riesgo de confusin con los
bidones que comercializaba Dismasa.
DISMASA apel de dicha resolucin 14 , sobre la base de los siguientes
argumentos:
(i) Las denunciadas eran responsables por infringir la clusula general
contenida en el artculo 6 de la Ley toda vez que sus prcticas comerciales
implicaban la depredacin de las marcas San Luis y San Antonio, el
desprestigio de tales productos y el riesgo para la salud de los consumidores
por la contaminacin que presentaba el agua Rovic.
(ii) El rellenado de bidones vacos proporcionados por los consumidores era
una prctica desleal, pues contrariamente a lo sealado por la Comisin, la
operacin de llenado de los envases era efectuada en distintos casos con la
asistencia de personal de Rovic, por lo que los envases eran empleados por la
denunciada, sin el consentimiento de ELSA ni de DISMASA.
(iii) Las sanciones no guardan relacin con el alcance y el impacto de los actos
de competencia desleal llevados a cabo por las denunciadas, debiendo
considerarse para graduar la multa la magnitud de la infraccin, el nivel de las
ventas y los perjuicios actuales y potenciales ocasionados a DISMASA.
Asimismo, se debi ordenar el cese definitivo de todas las modalidades de
comercializacin de agua Rovic.
En tal sentido, DISMASA solicit que los referidos extremos sean revocados
por
la Sala y que se les declare fundados, elevndose la multa impuesta y
ordenndose el cese definitivo de todas las formas de comercializacin del
agua Rovic y de cualquier anuncio que pueda dar a entender que la cadena
Rovic comercializa agua de mesa.
Por su parte, Agua Rovic apel de la referida resolucin en los extremos en
que declar fundada la denuncia, sancion a los infractores, dict rdenes de
cese definitivo y orden a los infractores el pago de la pericia realizada por
CERPER.
Al respecto, seal lo siguiente:
(i) Si se permita el uso del bidn por parte del consumidor y que pueda
rellenarlo con agua Rovic, tambin deba permitrsele el canje de dicho

14
En los puntos segundo, tercero, sexto, octavo, noveno, dcimo y duodcimo de su parte resolutiva.
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envase por otro bidn lleno, pues el consumidor tena un derecho de propiedad
sobre el envase.
(ii) No infringi el artculo 7 de la Ley, toda vez que informaba a los
consumidores que los bidones entregados en canje contenan su agua,
evitando riesgo de confusin con el agua comercializada por DISMASA.
As, solo empleaba el bidn como recipiente, pero no haca uso de la marca
contenida en el mismo. Parte de los bidones rellenados y destinados al canje
haban sido dejados por los consumidores para ser recogidos despus de ser
llenados. No todos los bidones eran de marca San Luis y San Antonio, sino de
otras marcas e incluso de marca Rovic.
(iii) No cometi actos de engao por la inclusin de la frase agua de mesa en
etiquetas y precintos de seguridad, pues estos solo eran colocado en los
bidones una vez que haban sido comprados. Adems, incluy la referida frase
en las etiquetas y precintos, debido a un error. Aleg que la pericia de
CERPER no era vlida. El Sauce y San Jorge no mantenan bidones en stock,
por lo que estas empresas no podan ser consideradas responsables por esta
infraccin, al no usar etiquetas ni precintos con la frase en mencin.
(iv) No era responsable por infringir las normas de publicidad, pues las frases
agua pura y fresca, libre de bacterias y libre de impurezas que figuraban en
los volantes de agua Rovic, eran frases subjetivas cuya veracidad no deba
ser demostrada. Ello, toda vez que no era fsicamente posible que el agua se
encuentre totalmente libre de bacterias y de impurezas. Aleg que solo se
poda exigir que el agua sea inocua, encontrndose dentro de los lmites
mximos permitidos o tolerados de contaminacin.
(v) En la medida que la denuncia debi ser declarada infundada en todos sus
extremos, los costos del anlisis de CERPER deban ser asumidos por
DISMASA.
El 13 de mayo de 2002, DISMASA solicit que se conceda el uso de la palabra
a sus representantes. El 15 de noviembre de 2002 se llev a cabo la audiencia
de informe oral con la asistencia de los representantes de todas las partes en el
procedimiento en segunda instancia.

II CUESTIONES EN DISCUSIN

(i) Determinar los alcances de la apelacin interpuesta por Agua Rovic respecto
de su pretensin de que se revise el pronunciamiento que identific a las
dems denunciadas como responsables por infracciones a la Ley y a la Ley de
Publicidad, aquellos en los que se les sancion, se les impartieron rdenes de
cese definitivo y de pago de la pericia
efectuada por CERPER;
(ii) Determinar si las denunciadas eran responsables por infringir la clusula
general contenida en el artculo 6 de la Ley, al proporcionar el agua Rovic a
los consumidores que acudan para rellenar sus bidones San Luis y San
Antonio;
(iii) determinar si el canje de bidones previamente rellenados por bidones
vacos constituye un acto de competencia desleal;
(iv) determinar si al incluir la frase agua de mesa en etiquetas y precintos de
seguridad de los bidones rellenados, Agua Rovic cometi actos de engao;
(v) de ser el caso, determinar si corresponde ordenar el cese definitivo de todas
las modalidades de comercializacin de agua Rovic;
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(vi) determinar si Agua Rovic era responsable por infringir las normas de
publicidad al incluir las frases agua pura y fresca, libre de bacterias y libre de
impurezas e imgenes de bidones de otras empresas en la publicidad del
agua Rovic;
(vii) de ser el caso, determinar si corresponde modificar las sanciones
impuestas a las empresas denunciadas; y
(viii) de ser el caso, determinar si corresponda ordenar a las denunciadas que
asuman el costo de la pericia realizada por CERPER sobre el agua Rovic.

III ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSION

III.1 La apelacin de Agua Rovic

Agua Rovic es la nica denunciada que impugn la resolucin final de la

Comisin. Agua Rovic no ha alegado ni demostrado que cuente con facultades
para representar a las infractoras en el procedimiento, ni tampoco ha cancelado
la tasa de apelacin correspondiente a cada una de ellas, por lo que, la
apelacin interpuesta por ella contra la Resolucin N 087-2000/CCD-
INDECOPI debe entenderse en todos los extremos que agravie a Agua Rovic,
mientras que, sin perjuicio de ello, ha quedado firme para las dems
denunciadas que fueron encontradas responsables por infringir la Ley y la Ley
de Publicidad.

III.2. La infraccin a la clusula general

En el artculo 6 de la Ley clusula general se identifican de modo amplio y

general las conductas que constituyen actos de competencia desleal, como
todas aquellas que sean contrarias a la buena fe comercial, al normal
desenvolvimiento de actividades econmicas y, en general, a las normas de
correccin que deben regir tales actividades 15 .
Como ha indicado en anteriores pronunciamientos la Sala 16 , la inclusin de un
presupuesto general que configura como ilcita y prohibida una prctica,
responde a la necesidad de imponer a todos los participantes en el mercado
una correccin mnima en su forma de actuar la misma que puede ser muy
variada dependiendo del tipo de actividad 17 . Ello, sin perjuicio de la existencia,
en la propia Ley, de algunos tipos especficos de conductas infractoras 18 .

15
Texto nico Ordenado de la Ley sobre Represin de la Competencia Desleal
Artculo 6.- Se considera acto de competencia desleal y, en consecuencia, ilcito y prohibido, toda
conducta que resulte contraria a la buena fe comercial, al normal desenvolvimiento de actividades
econmicas y, en general, a las normas de correccin que deben regir en las actividades econmicas.
16
Criterio recogido por la Sala en la Resolucin N 236-1998/TDC-INDECOPI del 23 de setiembre de
1998, emitida en el Expediente N 158-97-CCD y el Expediente N 167-97-CCD (acumulados), en el
procedimiento por presunta comisin de actos de competencia desleal iniciado por Asociacin Editorial
Stella contra Distribuidora Navarrete S.A. En dicha resolucin la Sala seal que la clusula general
establece los presupuestos generales que configuran una conducta desleal y, por tanto, ilcita y prohibida.
Asimismo, se indic que el sentido de la clusula general responde a la necesidad de imponer a todos los
participantes en el mercado una correccin mnima en su forma de actuar.
17
Al respecto, en consideracin de Bercovitz, () por la propia tipificacin que el legislador hace de
supuestos concretos de competencia desleal, cabe deducir criterios de carcter general, que exceden de los
casos tipificados, pero sirven para conocer los criterios generales sobre los que el legislador entiende
como desleal, criterios que deben tenerse en cuenta para la aplicacin de la clusula general. As, esta
permitir considerar como desleales conductas que no son plenamente subsumibles en los casos concretos
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En su apelacin, DISMASA sostiene que las denunciadas son responsables

por infringir la clusula general contenida en el artculo 6 de la Ley toda vez
que sus prcticas comerciales implican la depredacin de las marcas San Luis
y San Antonio, el desprestigio de tales productos y el riesgo para la salud de
los consumidores por la contaminacin que presenta el agua Rovic.
DISMASA aleg que permitir el uso de los bidones de agua de las marcas San
Luis y San Antonio, las mismas que constituan marcas tridimensionales, para
las actividades de las denunciantes, impeda mantener la capacidad de estas
para identificar al agua que contienen, producindose una situacin de
depredacin de tales marcas. Adems, DISMASA aleg que el referido uso
mellaba el prestigio de sus productos.
En el expediente ha quedado acreditado que las denunciadas comercializan el
agua Rovic a travs de dos modalidades:
(i) rellenando de los bidones llevados a los lugares de expendio por los propios
consumidores (caso en el que solo se les proporciona el agua); y
(ii) venta de bidones previamente rellenados de agua (proporcionando as el
envase y el agua).
Atendiendo a lo sealado, la infraccin imputada a las denunciantes en este
extremo es la que se encuentra contenida en la clusula general de la Ley y
que tiene como origen la comercializacin del agua Rovic, rellenando los
bidones alcanzados por los propios consumidores de las marcas San Luis y
San Antonio.
Para los efectos del pronunciamiento, la autoridad tiene que evaluar si en
condiciones normales la prctica denunciada puede conducir a que se afecte la
capacidad distintiva del signo marcario en su expresin bidn de agua y que
ello, a su vez, pueda significar una afectacin al consumidor. En ese sentido, la
autoridad administrativa debe tutelar los escenarios posibles del mercado
nacional, acudiendo para ello a las condiciones del mismo que son de pblico
conocimiento y que, como tales, no requieren de probanza adicional en el
expediente.
En ese sentido, la Sala considera que la prctica comercial de las denunciadas,
consistente en el rellenado de los bidones de las marcas San Luis y San
Antonio alcanzados por los propios consumidores, en la que se limita a vender
nicamente el agua, es una prctica que conduce a que tales bidones pierdan
su capacidad de identificar el origen empresarial del agua que contienen y las
caractersticas asociadas a las referidas marcas.
En efecto, un bidn de agua de las marcas San Luis y San Antonio, una vez
rellenado con el agua Rovic, no contiene ninguna informacin que alerte de
tal circunstancia a los potenciales consumidores. Es decir, una vez rellenado el

tipificados, pero en las que se manifiestan los elementos fundamentales de la tipificacin legal ().
BERCOVITZ, Alberto, Significado de la ley y requisitos generales de la accin de competencia desleal.
En: La Regulacin contra la Competencia Desleal en la Ley de 10 de enero de 1991, Boletn Oficial del
Estado, Cmara de Comercio e Industrial de Madrid, Madrid, Espaa, 1992, p. 29.
18
Criterio recogido por la Sala en la Resolucin N 136-1998/TDC-INDECOPI emitida el 20 de mayo de
1998, emitida en el Expediente N 086-97-CCD, en el procedimiento por presunta comisin de actos de
competencia desleal iniciado por Distribuidora Cristal Vladich S.C.R.L. contra Central Tumbes y Unin
de Cerveceras Backus y Johnston S.A. Al respecto, esta Sala consider que entre los actos de
competencia desleal que no se encuentran expresamente tipificados en la ley podan citarse, como
ejemplo, entorpecer la distribucin de los productos del competidor, impedirle obtener envases o
empaques, dificultarle hacer sus entregas en forma oportuna o destruir sus activos, entre otros.
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bidn de las marcas San Luis y San Antonio con el agua Rovic es para los
consumidores un bidn de agua marca San Luis y San Antonio, sin posibilidad
alguna de ser alertados de la diferencia del contenido 19 . Este hecho, adems,
es incontrolable por las denunciadas, pues la utilizacin que se haga del bidn
as rellenado escapa a su domino.
El consumidor se encuentra expuesto a que la utilizacin indebida de los
bidones de la marca San Luis y San Antonio, introduzcan al mercado el agua
producida por Rovic, como si se trata de agua de las marcas mencionadas.
Esta situacin generada por el rellenado de bidones de las marcas San Luis y
San Antonio, afecta la posicin de ELSA en el mercado y determina que sus
marcas pierdan capacidad para identificar sus productos, lo que tambin se
traduce en un perjuicio a DISMASA como distribuidor de esos productos.
La responsabilidad de las denunciadas y que tipifica la conducta como
infractora de la Ley de Competencia Desleal, radica en el aliento sistemtico
que efectan en los consumidores para el rellenado de los bidones de las
marcas San Luis y San Antonio con el agua Rovic. Esa conducta infractora se
encuentra probada en el expediente pues toda la publicidad que se realiza
sobre la venta de agua utiliza como muestra un bidn de las caractersticas de
las marcas afectadas 20 ; en las inspecciones realizadas se ha encontrado
bidones de las marcas afectadas a la espera del rellenado 21 ; y, se ha generado
un nuevo servicio consistente en el recojo y rellenado de bidones que tiene
por finalidad dinamizar el uso de los mismos bajo la supuesta posesin del
consumidor desde su domicilio a la mquina expendedora 22 , todo ello, aunado
al hecho de que las denunciadas no han negado la utilizacin de los referidos
bidones sino que, han reivindicado un derecho a que el consumidor haga uso
de ellos en la forma que mejor le parezca.
Los hechos referidos evidencia una prctica comercial de posicionamiento en el
mercado aprovechando la inversin realizada por el competidor en la
generacin de bidones, la misma que pone en peligro la informacin que el
consumidor recibe al beber del agua contenida en los bidones de las marcas
San Luis y San Antonio rellenados con el agua Rovic.
Es incuestionable que cualquier usuario puede compra agua en el envase de
su propiedad que mejor le convenga y asumir los riesgo propios de la
contaminacin que ello pudiera conllevar como consecuencia de la falta de
higiene en el mismo.
Sin embargo, los hechos documentados en el presente caso, dan cuenta de la
utilizacin del rellenado de envases de las marcas San Luis y San Antonio de
manera sistemtica y con el riesgo de su utilizacin en lugares en los que se
encuentran a disposicin del pblico que puede consumir dicha agua sin la
debida informacin previa de su procedencia, configuran una conducta
competitiva desleal que no puede ser tolerada en el mercado.
Es de destacar que la apelante ha efectuado afirmaciones en el sentido de que
la comercializacin de agua en mquinas expendedoras se efecta de similar

19
El tpico ejemplo es el de usuario de un dispensador que tiene un bidn de la marca San Luis o San
Antonio y que bebe dicha agua en el entendido que es el agua de su preferencia y que no tiene cmo saber
que dicha agua es, por ejemplo, agua Rovic, o incluso agua proporcionada directamente de la red de
distribucin local.
20
Ver fojas 269.
21
Ver fojas 117, 118 y 119.
22
Ver foja 1786.
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manera en el mercado norteamericano y ha presentado fotografas de tal hecho

como elemento probatorio. Al respecto, debe tenerse en consideracin que
cada mercado tiene sus propias caractersticas y debilidades, que el nivel de
adulteracin de productos, faltamiento a la verdad e informacin deficiente que
es notoria en el mercado peruano y constituye signo de su debilidad, no es una
caracterstica del mercado norteamericano. Adicionalmente, en dichos
dispensadores de agua americanos se puede apreciar la posibilidad de que los
envases rellenados sean de distintas caractersticas y no preferentemente de
veinte litros como es en las mquinas de la apelante, capacidad que coincide
con los bidones de las marcas San Luis y San Antonio.
En consecuencia, Rovic, Agua Rovic, Vicents, El Sauce, San Jorge y Del Valle
han cometido actos de competencia desleal tipificados en la clusula general,
artculo 6 de la Ley sobre Represin de la Competencia Desleal, al rellenar los
bidones de las marcas San Luis y San Antonio con agua Rovic como parte de
una estrategia de posicionamiento en el mercado en desmedro de la marca y
producto de su competidor. Atendiendo a lo sealado, corresponde revocar la
resolucin apelada en el extremo en que declar infundada la denuncia por
infraccin al artculo 6 de la Ley y disponer el cese definitivo de la
comercializacin del agua Rovic rellenada en los bidones de las marcas San
Luis y San Antonio 23 .
Cabe precisar que la orden de cese de comercializacin no impide que las
denunciadas expendan su producto utilizando bidones propios o embaces que
no tengan los signos distintivos de las marcas San Luis y San Antonio.

III.3. La induccin a error a los consumidores a partir de la

comercializacin de bidones previamente rellenados

En la resolucin apelada, la Comisin declar que Rovic, Agua Rovic, Vicents

y Del Valle eran responsables por la realizacin de actos anlogos al tipo
general tipificados de manera expresa en el artculo 7 de la Ley, al
comercializar el agua Rovic bajo la modalidad de venta de agua embotellada
en bidones de la competencia, consistente en intercambiar bidones vacos
proporcionados por los consumidores por bidones de la competencia
previamente llenados con agua Rovic 24 .
No obstante, la Sala considera que la Comisin ha efectuado una tipificacin
inapropiada pues las infracciones especiales nicamente se encuentran
contenidas en los artculos 8 y siguientes de la Ley sobre Represin de la
Competencia Desleal, mientras el artculo 7 de la norma nicamente contiene
un listado enunciativo de conductas infractoras que se encuentran ya tipificadas

23
Finalmente, se debe indicar que pese a la gravedad que implica la posible afectacin a la salud
imputada por DISMASA al agua Rovic, el hecho de comercializar un producto que puede afectar la
salud tambin est recogido en la tipificacin especfica de la Ley, por lo que no puede ser conocida bajo
la clusula general. En efecto, de verificarse que el agua en cuestin se encuentra contaminada y puede
representar un riesgo a la salud de los consumidores, ello podra devenir en un acto de engao o de
violacin de normas y dara lugar a la imposicin de una sancin acorde con la gravedad del ilcito.
24
Texto nico Ordenado de la Ley sobre Represion de la Competencia Desleal
Artculo 7.- Son actos desleales los destinados a crear confusin, reproducir, imitar, engaar, inducir a
error, denigrar, desacreditar la actividad, productos, prestaciones o establecimientos ajenos, efectuar
comparaciones inapropiadas, violar secretos de produccin o de comercio, aprovechar indebidamente la
reputacin ajena y, en general, cualquier acto que por su naturaleza o finalidad pueda considerarse
anlogo o asimilable a aquellos que enunciativamente se sealan en el presente Captulo.
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en el artculo 6 de la misma norma como clusula general. Atendiendo a ello,

el anlisis a efectuar debe determinar la existencia de infraccin a algn tipo
especfico de la norma o, en caso de no existir uno, a la clusula general.
El artculo 9 de la Ley, establece que se considera desleal la utilizacin o
difusin de indicaciones incorrectas o falsas, la omisin de las verdaderas y
cualquier otro tipo de prctica que, por las circunstancias en que tenga lugar,
sea susceptible de inducir a error a las personas a las que se dirige o alcance,
respecto a la naturaleza, modo de fabricacin o distribucin, caractersticas,
aptitud para el uso, calidad y cantidad, y en general, las ventajas realmente
ofrecidas por los productos o prestaciones 25 .
Como ha sealado la Sala en anteriores oportunidades 26 , el engao puede
definirse como la creacin de una impresin falsa respecto de los productos o
servicios propios. As, en el engao, el agente proporciona informacin
incorrecta o falsa respecto de sus productos o servicios para de esta manera
atraer clientela en forma indebida.
La finalidad de la mencionada norma es velar por una competencia
transparente, en la que el xito en el mercado sea consecuencia de la
captacin de las preferencias de los consumidores utilizando medios lcitos.
Ello, implica evitar que los consumidores sean engaados con afirmaciones
inexactas o con informacin falsa o deficiente y as corregir cualquier perjuicio
que cause a los competidores reales o potenciales.
Por otro lado, el artculo 8 de la Ley considera desleal toda conducta destinada
a crear confusin con la actividad, las prestaciones, los productos o el
establecimiento ajeno, bastando tan solo el riesgo de confusin sobre la
procedencia empresarial de los productos para que dicha prctica sea
calificada como desleal 27 .
El supuesto de hecho contemplado en el artculo 8 de la Ley tiene por objeto
sancionar aquellos casos en que un proveedor hace pasar sus productos,
prestaciones o establecimientos por similares a los de un competidor 28 . En la

25
Ley sobre Represin de la Competencia Desleal
Artculo 9.- Se considera desleal la utilizacin o difusin de indicaciones incorrectas o falsas, la
omisin de las verdaderas y cualquier otro tipo de prctica que por las circunstancias en que tenga lugar,
sea susceptible de inducir a error a las personas a las que se dirige o alcance respecto a la naturaleza,
modo de fabricacin o distribucin, caractersticas, aptitud para el uso, calidad y cantidad, y en general,
las ventajas realmente ofrecidas por los productos o prestaciones.
En especial, se considera desleal ostentar o afirmar la posesin de premios, distinciones, medallas o
certificados de cualquier naturaleza que no se han obtenido o no tuvieran vigencia, particularmente en
publicidad o en etiquetas, envases, recipientes o envolturas.
26
Ver Resolucin N 051-97-TDC, en el proceso seguido por Transportes Cesaro Hermanos S.A. contra
Internacional Inspection Service Ltd., por la difusin de informacin respecto a la actividad de un tercero.
En este caso la Sala consider que este tipo de conductas no configuran actos de engao, sino, en todo
caso, podran eventualmente tratarse de una denigracin.
27
Ley sobre Represin de la Competencia Desleal
Artculo 8.- Actos de Confusin
Se considera desleal toda conducta destinada a crear confusin con la actividad, las prestaciones, los
productos o establecimiento ajeno.
El riesgo de confusin a que se vean expuestos los consumidores respecto de la procedencia empresarial
de la actividad, producto, establecimiento o prestacin es suficiente para determinar la deslealtad de una
prctica.
28
Criterio seguido en la Resolucin N 146-2000/TDC-INDECOPI emitida por la Sala en el Expediente
N 024-99/CCD seguido por General Electric International Per -Sucursal Peruana de General Electric
International INC. contra Electro Enchufe E.I.R.L., Electro Luis, Electric Centro E.I.R.L. y Redes
Elctricas Peruanas S.A.
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medida que el infractor pudiera originar una desviacin en la demanda de los

productos de su competidor como consecuencia de que los consumidores
adquieran la creencia de que los productos de ambos tienen la misma
procedencia empresarial, se habra producido una prctica de competencia
desleal.
Adicionalmente, se debe destacar que el artculo 5 del Decreto Ley N 26122
dispone que para la calificacin del acto de competencia desleal no se requiere
acreditar un dao efectivo o un comportamiento doloso, bastando la existencia
del perjuicio potencial e ilcito al competidor, a los consumidores o al orden
pblico 29 .
En el presente caso ha quedado demostrado que Rovic, Agua Rovic, Vicents y
Del Valle comercializaron el agua Rovic en envases de agua de las marcas
San Luis y San Antonio previamente rellenados y a la espera de algn
adquirente. La acreditacin de tales hechos ha quedado registrada en el
expediente mediante las visitas de inspeccin realizadas por la Unidad de
Fiscalizacin del Indecopi y justificadas por Rovic con la afirmacin sobre los
consumidores que dejan sus bidones para ser llenados.
Al respecto, la Sala considera que la venta directa a los consumidores del
agua Rovic en envases de las marcas San Luis y San Antonio es una
conducta que puede inducir a error respecto al modo de procesamiento o
distribucin, caractersticas, aptitud para el uso y calidad de dicha agua, lo que
configura la comisin de actos de engao por parte de Rovic, Agua Rovic,
Vicents y Del Valle.
Asimismo, la Sala considera que las denunciadas cometieron actos de engao
al incluir la frase agua de mesa en los precintos de seguridad y en las
etiquetas de sus productos. Al adquirir agua de mesa un consumidor razonable
tendra la expectativa de recibir un producto con un nivel muy bajo de
impurezas, de lo contrario, se estara generando en l una impresin falsa
acerca de las cualidades y aptitud para el uso del producto en cuestin.
A fin de determinar si el agua suministrada por las denunciadas responda a las
expectativas de los consumidores, se efectu una pericia tcnica la misma que
arroj como resultado una cantidad de bacterias considerablemente superior a
la mxima prevista en la Norma Tcnica Peruana N 214.004, referida a agua
de mesa 30 .
Esta conclusin no ha sido desvirtuada por Agua Rovic en su apelacin, toda
vez que se ha limitado a afirmar que emple por error la frase agua de mesa y
cuestionar la verosimilitud de los resultados de dicho anlisis como

29
Ley sobre Represin de la Competencia Desleal
Artculo 5.- Para la calificacin del acto de competencia desleal no se requerir acreditar un dao
efectivo o un comportamiento doloso, bastando el perjuicio potencial e ilcito al competidor, a los
consumidores o al orden pblico.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, se considerar acto de competencia desleal grave el
que se encuentre especficamente dirigido a alejar o sustraer ilcitamente la clientela de un competidor.
30
A fin de determinar si el agua suministrada por estas empresas cumpla con los estndares de presencia
de Aerobios Mesfilos Viables fijados por la Norma Tcnica Peruana N 214.004, norma de carcter
referencial correspondiente al agua de mesa, la Secretara Tcnica dispuso la realizacin de una pericia
tanto del agua extrada directamente de la mquina surtidora, como del agua contenida en bidones de 20
litros. Cabe resaltar que los bidones empleados para el llenado del agua Rovic fueron proporcionados por
la propia Secretara Tcnica; ello, conforme se desprende del memorndum N 279-2000/CCD y del
Informe N 053-2000-MGG/UFI remitido por la Unidad de Fiscalizacin.
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consecuencia de supuestas irregularidades en el recojo de las muestras de

agua por parte de la Unidad de Fiscalizacin del Indecopi.
La sola afirmacin de la apelante, sin medio probatorio alguno que la sustente,
no desvirta la validez de la prueba efectuada ni de los Informes Ns 053-2000-
MGG/UFI del 23 de junio de 2000 y 056-2000-MGG/UFI del 11 de julio de
2000, documentos en los cuales la Unidad de Fiscalizacin seala que
despus de solicitar al encargado de la mquina expendedora que llene los
bidones, dicha persona se llev los bidones consigo, indicando que iba a
lavarlos, para luego llenar tales envases con agua Rovic.
De otro lado, la Sala considera que el uso de bidones de las marcas San Luis o
San Antonio para comercializar el agua Rovic puede inducir a error a los
consumidores con respecto al origen empresarial del agua contenida en los
envases. En efecto, existe el riesgo de que se asuma que ambas empresas,
denunciante y apelante, forman parte de un mismo grupo empresarial.
Es necesario destacar que no se ha demostrado que Agua Rovic hubiese
actuado con dolo al cometer los actos de engao y confusin verificados,
puesto que los bidones presentaban elementos que hacan referencia a su
contenido, es decir, al el agua Rovic. No obstante, como se indic lneas arriba,
para la calificacin del acto de competencia desleal por expresa decisin legal,
no se requiere acreditar un dao efectivo o un comportamiento doloso,
resultando suficiente en el caso la existencia de un perjuicio potencial e ilcito a
los consumidores que podran ser inducidos a error.
Por ello, la Sala considera que corresponde confirmar la resolucin apelada en
este extremo, reformndola en sus fundamentos, toda vez que la
responsabilidad de Rovic, Agua Rovic, Vicents Service y Distribuidora del Valle
se verifica por infraccin a lo dispuesto en los artculos 8 y 9 de la Ley y no en
el artculo 7 como consider la Comisin.

III.4. Las infracciones a la Ley de Publicidad

El artculo 4 de la Ley de Publicidad recoge el principio de veracidad conforme

al cual los anuncios no deben contener informacin o imgenes que directa o
indirectamente, o por omisin, puedan inducir a error a los consumidores,
respecto de las caractersticas del producto o servicio que se oferta 31 .
En tal sentido, de acuerdo al artculo 15 de la Ley de Publicidad, es obligacin
de los anunciantes probar, en cualquier momento y sin dilacin, la veracidad de
las afirmaciones contenidas en la publicidad que difunden 32 . Dicha obligacin
implica que los anunciantes deben contar con informacin suficientemente
confiable como para poder sustentar, ante el requerimiento de la Comisin, la
veracidad de sus afirmaciones.

31
Texto nico Ordenado de la Ley de Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor
Artculo 4.- Los anuncios no deben contener informaciones ni imgenes que directa o indirectamente, o
por omisin, ambigedad, o exageracin, puedan inducir a error al consumidor, especialmente en cuanto
a las caractersticas del producto, el precio y las condiciones de venta. ().
32
Texto nico Ordenado de la Ley de Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor
Artculo 15.- Cualquier ilustracin, descripcin o afirmacin publicitaria sobre el producto anunciado
ser siempre susceptible de prueba por el anunciante, en cualquier momento y sin dilacin, a
requerimiento de la Comisin de Represin de la Competencia Desleal, de oficio o a pedido de parte.
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Mediante Resolucin N 014-97-TDC33 33 , la Sala estableci los criterios a

tomar en cuenta para efectos de distinguir en qu casos una afirmacin debe
sujetarse al deber del anunciante de probar la veracidad, conforme a lo
establecido en el artculo 15 de la Ley de Publicidad. El deber de acreditar la
veracidad de las afirmaciones difundidas depender de la manera como
perciba un consumidor razonable tales afirmaciones dentro de un anuncio.
Debido a la forma en que han sido enunciadas, algunas de ellas contendrn
informacin que el consumidor podr considerar como objetivamente
comprobable. Por el contrario, existirn afirmaciones que sern percibidas
como opiniones subjetivas y, por tanto, no verificables 34 .
En el presente caso, se discute la veracidad de las frases agua pura y fresca,
libre de bacterias y libre de impurezas, que figuran en el siguiente anuncio,
difundido a travs de volantes:
(i) Anverso 35

33
Dicha resolucin fue emitida en el procedimiento iniciado por Consorcio de Alimentos Fabril Pacfico
S.A. y Nicolini Hermanos S.A. contra Compaa Transcontinental del Per S.A y Publicitas/Imaa Inc. de
Publicidad S.A. ante la Comisin por presuntas infracciones a los artculos 4 y 7 del Decreto Legislativo
N 691 cometidas al difundir anuncios en los que se sealaba que tres cuartos de kilo del producto Arroz
Costeo Graneadito rendan ms que un kilo de arroz a granel. En dicha campaa publicitaria tambin
hubo anuncios que incluan la frase cmo aumenta, la misma que fue calificada por la Sala como una
apreciacin subjetiva del anunciante.
34
Tales afirmaciones no sern objeto de prueba en los trminos del artculo 15 de la Ley de Publicidad,
como ocurrira
con las frases El mejor del Mundo, Calidad insuperable, El mejor sabor, Le gusta a todos, etc.
35
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(ii) Reverso 36

De la apreciacin del anuncio un consumidor entendera que se le vende agua

pura, en el sentido que presenta un bajo nivel de impurezas y bacterias. En el
mercado peruano la referencia al agua pura marca, en s misma, distancia con
el agua de la red local. En otras palabras, si alguien ofrece agua pura el
consumidor local entender que se le oferta un agua distinta a la que recibe de
la red local (cao domiciliario) como consecuencia de un proceso especializado
de desinfeccin.
En ningn caso, el consumidor esperara que el agua pura ofrecida por Rovic
contenga los niveles de impureza y de bacterias que han sido detectados en
los anlisis efectuados por CERPER, mencionados en la seccin anterior y
transcritos en la nota inferior nmero 30. Es cierto que el nivel de impureza y
bacterias que el agua presenta no la hace intolerable para el consumo humano,
pero los indicadores registrados no la diferencian del agua que se consume en
la red de abastecimiento local, con lo que se defrauda la expectativa del
consumidor de adquirir agua pura o agua tratada.

Es importante destacar que para la autoridad administrativa se genera

conviccin a partir de los resultados de la pericia efectuada por CERPER y que
las pruebas de parte ofrecidas por la apelante no garantizan la forma en que se
habran tomado las muestras para el anlisis.
Atendiendo a lo sealado, Rovic, Agua Rovic, Vincents y San Jorge, empresas
que aparecen en el referido anuncio como anunciantes, son responsables por

36
Descripcin del reverso: Una planta mvil purificadora de Agua solo para usted! Rovic.
_ LIBRE DE BACTERIAS
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infringir el artculo 4 de la Ley de Publicidad. En consecuencia debe

confirmarse este extremo en lo que concierne a Agua Rovic, como la nica de
las denunciadas que apel de la resolucin de la Comisin, toda vez que para
las otras infractoras el pronunciamiento de primera instancia qued firme al no
haberlo apelado oportunamente.

III.5. Graduacin de la sancin

De conformidad con lo establecido por el artculo 24 de la Ley de Competencia
Desleal 37 y en el artculo 16 de la Ley de Publicidad 38 , la imposicin y
graduacin de las multas ser determinada por la Comisin, teniendo en
consideracin criterios tales como la gravedad de la falta, la conducta del
infractor a lo largo del procedimiento, los efectos que se pudiese ocasionar en
el mercado y otros criterios que, dependiendo de cada caso particular,
considere adecuado adoptar la autoridad administrativa.
En la Resolucin N 174-97-TDC39 39 , se estableci que cuando se sancione
con multa a ms de un denunciado, la Comisin competente debe determinar
el monto de la multa para cada uno de ellos de manera independiente en
funcin a la responsabilidad.
Las infracciones detectadas en el procedimiento son de gravedad, toda vez que
las denunciadas indujeron a error a los consumidores con respecto a las
caractersticas del agua con la que eran rellenados los bidones, agua que
presentaba un nivel de bacterias que de ninguna manera hubiera sido el
esperado por un consumidor razonable al adquirir dicho producto. La
defraudacin a las expectativas del consumidor es grave en la medida que la
decisin de consumo de un producto exento de impurezas se trastoca por uno
con un grado de impureza que resultara inaceptable.
En efecto, el consumidor de la denominada agua de mesa, espera obtener un
agua con un muy bajo nivel de impurezas, y no una con el nivel de bacterias

37
Ley sobre Represin de la Competencia Desleal
Artculo 24.- El incumplimiento de las normas establecidas por esta Ley dar lugar a la aplicacin de
una sancin de amonestacin o de multa, sin perjuicio de las medidas que se dicten para la cesacin de los
actos de competencia desleal o para evitar que estos se produzcan. Las multas que la Comisin de
Represin de la Competencia Desleal podr establecer por infracciones a la presente Ley sern de hasta
cien (100) UIT. La imposicin y graduacin de las multas ser determinada por la Comisin de Represin
de la Competencia Desleal, teniendo en consideracin la gravedad de la falta, la conducta del infractor a
lo largo del procedimiento, los efectos que se pudiese ocasionar en el mercado y otros criterios que,
dependiendo de cada caso particular, considere adecuado adoptar la Comisin. La reincidencia se
considerar circunstancia agravante, por lo que la sancin aplicables no deber ser menor que la sancin
precedente.
38
Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor
Artculo 16.- El incumplimiento de las normas establecidas por este Decreto Legislativo dar lugar a la
aplicacin de una sancin de amonestacin o de multa, sin perjuicio de que la Comisin ordene en su caso
la cesacin de los anuncios y/o la rectificacin publicitaria. Las multas que la Comisin de Represin de
la Competencia Desleal podr establecer por infracciones al presente Decreto Legislativo sern de hasta
cien (100) UIT. La imposicin y graduacin de las multas ser determinada por la Comisin de Represin
de la Competencia Desleal, teniendo en consideracin la gravedad de la falta, la difusin del anuncio, la
conducta del infractor a lo largo del procedimiento, los efectos que se pusiese ocasionar en el mercado y
otros criterios que, dependiendo de cada caso particular, considere adecuado adoptar la Comisin.
La rectificacin publicitaria se realizar por cuenta del infractor, en la forma que determine la Comisin
de Represin de la Competencia Desleal, tomando en consideracin los medios que resulten idneos para
revertir los efectos que la publicidad objeto de sancin hubiera ocasionado.
39
Emitida en el Expediente N 174-96-CCD, seguido de oficio contra Mazaly S.A. e Inversiones
Profesionales S.A.
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referido. De no asegurrsele un muy bajo nivel de contaminacin en el agua

adquirida, el consumidor podra optar por conseguir dicho producto de otras
fuentes a un costo menor, como, por ejemplo, obtenindola del servicio pblico
de agua potable o, en caso contrario, asumira un costo mayor para satisfacer
su necesidad de consumo.
En la gradacin de la multa se debe tener en consideracin que en la
resolucin apelada la Comisin solo consider que la infraccin se verific por
la comercializacin de agua en bidones previamente llenados, los que solo
representaban una pequea porcin de las ventas de agua Rovic, en cambio,
en esta instancia, la infraccin identificada se produjo en las dos modalidades
de venta de agua, es decir, el llenado en el acto y llenado previo con los
bidones de las marcas San Luis y San Antonio, por lo que el beneficio ilcito
alcanza a la mayor parte de las ventas efectuadas por las denunciadas.
De otro lado, debe tenerse en cuenta que las afirmaciones agua pura y
fresca, libre de bacterias y libre de impurezas materia de denuncia, han
sido difundidas principalmente a travs de volantes de larga permanencia en el
mercado, los mismos que, de acuerdo con la propia informacin proporcionada
por Rovic, fueron distribuidos desde el mes de agosto de 1998 hasta el mes de
julio del 2000.
En el caso de la sancin correspondiente a Rovic y Agua Rovic, de los
actuados en el expediente se desprende que fueron las encargadas de la
implementacin del sistema de ventas del agua Rovic, a travs de la
importacin de las mquinas expendedoras, la obtencin del registro sanitario,
la suscripcin de los contratos con sus distribuidores y la elaboracin de los
anuncios materia de denuncia. Por tanto, son las principales responsables por
la realizacin de las conductas infractoras.
Por las razones expuestas, la Sala considera que corresponde modificar la
sancin impuesta en primera instancia y sancionar a Rovic y a Agua Rovic con
una multa de 25 UIT a cada una, modificando la resolucin apelada en este
extremo.

Con respecto a la sancin aplicable a Vincents Service, Market San Jorge, El

Sauce del Molicentro y Distribuidora del Valle, debe considerarse que estas
empresas han actuado sobre la base de la informacin que les fuera
proporcionada por Rovic y, en su caso por Agua Rovic, al momento de suscribir
los contratos de concesin respectivos; siendo que, por otro lado, no se ha
acreditado que estas empresas hubieran comercializado agua Rovic en
cantidades significativas, ni que hubieran participado en la elaboracin de los
anuncios materia de denuncia. Finalmente, debe considerarse que estas
empresas no son reincidentes en las infracciones materia de este
procedimiento y que han tenido un comportamiento procesal adecuado durante
la tramitacin del mismo.
En consecuencia, corresponde confirmar la sancin de amonestacin impuesta
por la Comisin a Vincents Service, Market San Jorge, El Sauce del Molicentro
y Del Valle.

III.6. La orden de pago de la pericia

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De conformidad con lo dispuesto por el artculo 39 del Decreto Legislativo N

807 40 , los gastos por los peritajes, actuacin de pruebas, inspecciones y otros
derivados de la tramitacin del proceso sern de cargo de la parte que los
solicita, salvo pacto en contrario; agregando que, en todos los casos, la
resolucin final determinar si los gastos deben ser asumidos por alguna de las
partes, o reembolsados a la otra parte o al INDECOPI, segn sea el caso, de
manera adicional a la sancin que haya podido imponerse.
Como seal la Sala en un caso anterior 41 , esta facultad debe ser ejercida de
manera discrecional y con conocimiento de las partes, pues de lo contrario
podran cometerse arbitrariedades y ocasionarse perjuicios econmicos a las
partes involucradas en un procedimiento determinado, ya que se les ordenara
incurrir en gastos que no habran previsto. Por consiguiente, la Sala seal
que, en estos casos, la Comisin debe poner en conocimiento de las partes la
intencin de solicitar la actuacin de un medio probatorio adicional a los que
obran en el expediente, as como el costo que ello originara.
En el presente caso, corresponda ordenar que las denunciadas asuman el
costo de la pericia realizada por CERPER sobre el agua Rovic, toda vez que
en la medida que existan pericias presentada por ambas partes resultaba
necesario efectuar una que dirima sus resultados, debiendo asumir su costo los
infractores.

IV. RESOLUCIN DE LA SALA

PRIMERO: confirmar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI emitida por
la Comisin de Represin de la Competencia Desleal el 25 de octubre de 2001,
en el extremo apelado en que declar fundada la denuncia presentada por
Distribuidora Dismasa S.R.L. contra Agua Pura Rovic S.A.C. por infraccin al
artculo 9 de la Ley sobre Represin de la Competencia Desleal.
SEGUNDO: confirmar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI en el
extremo apelado que declar fundada la denuncia contra Agua Pura Rovic
S.A.C. por infraccin al artculo 4 del Decreto Legislativo N 691.
TERCERO: modificar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI en el
extremo que declar que Rovic S.A.C., Agua Pura Rovic S.A.C., Vicents
Service y Distribuidora del Valle, eran responsables por infringir el artculo 7 de
la Ley sobre Represin de la Competencia Desleal, debiendo declararse
fundada la denuncia contra las empresas mencionadas por infraccin a los
artculos 8 y 9 de dicha norma.
CUARTO: revocar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI en el extremo
en que declar infundada la denuncia presentada contra Rovic S.A.C., Agua
Pura Rovic S.A.C., Vicents Service, Estacin El Sauce del Molicentro S.A.,
Tienda Market San Jorge y Distribuidora del Valle por infraccin el artculo 6
de la Ley sobre Represin de la Competencia Desleal y, en consecuencia,
declarar fundada la denuncia en este extremo.

40
Ley sobre Normas, Facultades y Organizacin del Indecopi
Artculo 39.- Los gastos por los peritajes realizados, actuacin de pruebas, inspecciones y otros
derivados de la tramitacin del proceso sern de cargo de la parte que solicita la prueba, salvo pacto en
contrario. En todos los casos, la resolucin final determinar si los gastos deben ser asumidos por alguna
de las partes o reembolsados a la otra parte o al Indecopi, segn sea el caso, de manera adicional a la
sancin que haya podido imponerse.
41
Ver Resolucin N 287-97-TDC, emitida en el Expediente N 086-96-CCD., seguido por Destilera
Peruana S.A. contra Agroindustria San Pablo E.I.R.L.
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QUINTO: modificar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI en el extremo

en que sancion a Rovic S.A.C. y Agua Pura Rovic S.A.C. con una multa de 5
UIT a cada una, la misma que se eleva a 25 UIT para cada una de las
infractoras en atencin a la gravedad de su infraccin y al beneficio obtenido
con la misma.
SEXTO: confirmar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI en el extremo
en que sancion a Vicents Service, Estacin El Sauce del Molicentro S.A.,
Tienda Market San Jorge y Distribuidora del Valle con una amonestacin.
STIMO: confirmar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI en el extremo
en que orden a Rovic S.A.C., Agua Pura Rovic S.A.C., Vicents Service,
Estacin El Sauce del Molicentro S.A., Tienda Market San Jorge y
Distribuidora del Valle, asuman el costo de la pericia realizada a pedido de la
autoridad administrativa por Certificaciones del Per S.A. - CERPER.
OCTAVO: ordenar a Rovic S.A.C., Agua Pura Rovic S.A.C., Vicents Service y
Distribuidora del Valle el cese definitivo de la comercializacin del agua Rovic
en la modalidad de rellenado de los bidones de marca San Luis y San
Antonio, incluso en el caso que sean los propios consumidores que lo
proporcionen, sin perjuicio de poder expender su producto en bidones de su
propia marca o sin signos distintivos, as como en otros envases.
NOVENO: disponer que por el trmino de noventa das se coloquen anuncios
en las mquinas expendedoras de agua Rovic indicando de la prohibicin de
venta de dicho producto en los bidones de las marcas San Luis y San
Antonio. El cumplimiento de este mandato deber ser supervisado por la
Comisin.
DCIMO: confirmar la Resolucin N 087-2000/CCD-INDECOPI en lo dems
que contiene.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Francisco Rojas Leo, Julio
Durand Carrin, Santiago Francisco Roca Tavella, Luis Bruno Seminario De
Marzi y Lorenzo Antonio Zolezzi Ibrcena.
JUAN FRANCISCO ROJAS LEO
Presidente