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UNIVERSIDAD SANTA MARA LA ANTIGUA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

ESCUELA DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

DERECHO ROMANO II

Aspectos Relevantes del Derecho Procesal Romano

PRESENTADO POR:

Sbado 2 de diciembre de 2000

INTRODUCCIN

INTRODUCCIN

Antes de discurrir sobre los detalles del derecho procesal romano, vemos con inters el definir ciertos juicios
fundamentales para la correcta explicacin del tema. En primer lugar, es imperativo analizar la relacin de
los conceptos poder y derecho subjetivo.

Los romanistas Savigny e Ihering definen el derecho subjetivo respectivamente como una voluntad
jurdicamente protegida y como un inters legalmente amparado. En sntesis, estos son derechos atribuidos
por la norma jurdica al individuo y que tienen como propsito la satisfaccin de sus necesidades y
exigencias naturales. No obstante, estos necesitan de un orden jurdico que procure su mantenimiento y su
defensa. Pero de acuerdo a esta definicin, ambos trminos implican un tener pero no un proceder
propiamente. El poder en Roma se da para ser ejercido, quien lo tiene debe actuarlo y defenderlo al ser
llamado para asegurarse su explicacin, su disfrute y su defensa.

He aqu la similaridad entre ambos: los dos expresan el tener la capacidad ejercer de acuerdo a una
voluntad, inters, etc, hecho que se consuma a travs del proceso, o la proteccin de nuestros derechos
mediante la intervencin de una actividad estatal. En palabras del ilustre romanista espaol:

"En un ambiente social primitivo, donde falta un poder de coaccin que impela al cumplimiento de los que
son tenidos por derechos, bien se comprende que constituya la autodefensa el nico medio del que pueda
valerse la parte acreedora, sea por contrato o sea por delito, para obligar a la parte deudora a la
observancia de sus deberes jurdicos. Mas cuando el Estado ha surgido, con sus rganos los Tribunales
los que asumen la defensa para la aplicacin de las sanciones correspondientes a los deberes."

La idea del ejercicio activo del poder est presente en todo, tambin en la hora del combate procesal. Y con
la caracterstica formalidad del derecho romano, el proceso inclua formulas y palabras rtmicas, medidas y
aprendidas de memoria bajo la gua de los sacerdotes juristas, los pontfices.

Aunado a esto y con igual relacin al derecho subjetivo, se ha planteado la relacin existe entre el concepto
anterior y la actio, el recurso de tutela procesal. Se sostiene que el accin es a priori mientras que el derecho
es a posteriori. Iglesias, para dirimir la controversia, seala:

"[] Conviene sealar, a este respecto, la diferencia que media entre el mbito del derecho civil y el mbito

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del derecho pretorio: en el primero, la actio, en el sentido de pretensin enunciada en la intencin de la
frmula, es la sombra del derecho sustancial; en el pretorio, cuando opera sin atenerse a los trminos civiles,
y sustantivos y procesales comunicados, la actio, [] no permite hablar de reconocimiento de un ius."

Tambin consideramos prudente hacer una pequea resea histrica del procedimiento civil romano. El
derecho procesal en Roma sigui un paulatino desarrollo, evolucionando de un rgimen primitivo de
autodefensa hasta un procedimiento basado en la jurisdiccin de los tribunales.

En la prehistoria romana existi como primera fase la venganza privada, dnde el ms fuerte o el ms hbil
recurre a la violencia indiscriminada para imponer su voluntad sobre los dems el agraviado, con ayuda de
la tribu o la familia tomaba la justicia por su mano. Posteriormente se limit despus por la denominada Ley
del Talin, que autorizaba a imponer al ofensor la misma lesin o dao causado a la vctima.

Se encuentran ciertos visos del antiguo rgimen del Talin en la Ley de las XII Tablas as como en los
rituales de la legis actio sacramento in rem, el cual discutiremos ms adelante. Con el transcurrir del tiempo,
se van limitando las actuaciones violentas a travs de leyes como la Atinia del siglo II A.C. y la Plautia del
siglo I A.C. que prohibieron la usucapin de todas las cosas hurtadas.

En cuanto a la evolucin del procedimiento civil romano, podemos distinguir tres pocas:

poca de las legis actiones o acciones de la ley, que va desde los orgenes de la ciudad hasta la mitad
del siglo II A.C.
poca del procedimiento per formulas o procedimiento formulario, que se extiende desde la mitad del
siglo II A.C. hasta el III D.C
poca del procedimiento extra ordinem, cognitio extra ordinem o extraordinaria cognitio,
establecido en el tercer siglo cristiano, con la desaparicin del tribunal ordo iudiciorum privatorum,
dividido en las dos caractersticas fases, e instauracin de un proceso desarrollado en una sola va,
ante un solo tribunal.

LAS ACCIONES

Segn Celso, "la accin no es ms que el derecho de perseguir judicialmente lo que le deben a uno." Ms
apropiadamente, segn Garca Garrido, la accin es "el acto jurdico del demandante o actor dirigido a
conseguir en un juicio una sentencia favorable." No obstante, el significado de accin cambia en los distintos
periodos procesales en Roma: en las antiguas legis actiones eran las declaraciones formales y rituales de las
partes ante el magistrado; en el procedimiento formulario , la peticin de una concreta frmula al pretor; en el
procedimiento cognitorio, esta es la facultad de demandar y de obtener la proteccin del poder pblico.

Clases de acciones

Las acciones se clasificaron principalmente en acciones civiles y pretorias, arbitrarias, acciones


reipersecutorias, penales y mixtas, acciones in rem y acciones in personam, acciones de buena fe y de derecho
estricto, temporales y perpetuas, privadas y populares y finalmente las directas y las tiles.

Acciones civiles y pretorias

Las acciones civiles proceden del antiguo ius civile, las acciones pretorias provienen del poder jurisdiccional
del pretor y comprenden tres categoras:

Acciones ficticias o con ficcin: son aquellas en las que el pretor ordena al juez que juzgue, fingiendo
un hecho o un derecho que no existe o se da por inexistente, aunque exista verdaderamente. La ficcin
jurdica slo puede ser usada por el magistrado como medio tcnico jurdico de carcter

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interpretativo mientras que la jurisprudencia, en cambio, acta en va interpretativa y hace derecho
mediante extensiones y equiparaciones analgicas, pero no puede imponer la ficcin.
Acciones in fatum: fueron creadas por el pretor, desde los comienzos del siglo I A.C. para reprimir
conductas dolososas, aunque estas no estuvieran comprendidas en el ius civile.
Acciones con transposicin de personas: el pretor utiliza la ficcin siempre para conseguir un fin
justo, y es por ello que en esta clase de acciones, la condena afecta a una persona distinta de la que en
principio, deba afectar.

Acciones in rem y acciones in personam

Todas estas acciones pueden ser reales (o in rem) o personales (o in personam). Las primeras sirven para
reclamar cualquier cosa; en este caso la accin debe ejercitarse contra la persona que detente la cosa para que
de alguna manera limite o impida el derecho real del actor. Como ejemplos de esta accin tenemos la accin
reinvindicatoria. Las acciones personales se utilizan para demandar al deudor y por ende debe ejercitarse
exclusivamente en contra del deudor.

Acciones arbitrarias

Propias del derecho clsico, permiten al juez conceder al demandado la posibilidad de restituir o de exhibir la
cosa reclamada antes de la condena. La estimacin de valor del objeto no restituido, en esta clase de acciones,
corresponda al demandante mediante juramento, y el juez poda fijar a su arbitrio la condena pecunaria.

Acciones de buena fe y de derecho estricto

En las acciones o juicios bonae fidei, el pretor ordena al juez que juzgue en trminos de equidad, otorgando un
amplio arbitrio para que tome en consideracin cuantos elementos o circunstancias presente el caso,
verbigracia los expuestos por Cicern como la compraventa, el arrendamiento y la sociedad, y los aadidos
por Gayo, quien incluy los juicios de buena fe, el de gestin de negocios, el de depsito, el de reclamacin de
dote, el de comodato, el de prenda, el de divisin de herencia y el de divisin de cosa comn. Contrario a los
primeros, los stricti iuris son aquellos en los que el juez debe atenerse rigurosamente a la frmula.

Acciones penales, reipersecutorias y mixtas

Estas acciones son las derivadas de actos ilcitos. El objetivo de las acciones penales es conseguir una pena
consistente en una suma de dinero en concepto de restitucin de la injuria, pero a diferencia de las acciones
civiles, se da por valor doble, triple o cudruple del dao causado. Dependiendo del caso, pueden ser civiles o
pretorias y se caracterizan por:

la cumulatividad: si son varios los autores, deben pagar la pena entera.


intransmisibilidad pasiva: porque solamente el responsable debe ser el autor y no sus herederos.
noxalidad: las acciones penales son noxales cuando el delito ha sido cometido por un individuo
sometido a potestad. Posteriormente los compiladores eliminaron por completo este rasgo pues el
derecho cristiano lo haba excluido.

Las acciones reipersecutorias con las que persiguen la reintegracin de la cosa mientras que las mixtas buscan
conjuntamente la cosa y la pena.

Acciones temporales y perpetuas

Las acciones temporales son las que deben ser ejercitadas dentro de un plazo. Las pretorias suelen tener el
plazo de una ao para que puedan ser interpuestas mientras que las perpetuas no tienen plazo para su ejercicio.

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Acciones privadas y acciones populares

Las acciones privadas y las populares son respectivamente las otorgadas a los particulares para amparar sus
derechos subjetivos privados y las dadas a todo ciudadano para la defensa de un inters pblico.

Acciones directas y tiles

Son directas las creadas para defensa de un caso o situacin determinada, y tiles las que, por aplicacin
analgica, se extienden a casos o situaciones parecidas.

LAS PARTES

En un proceso son partes las personas quienes litigan en pro de una sentencia favorable. Se denomina
demandante (actor) al que ejercita la actio y demandado (reus) aquel contra el que se dirige.

Sin embargo, puede suceder que las partes que acuden a un proceso no tengan intereses contrapuestos: por
ejemplo, en las acciones divisorias mediante las cuales slo se pretende la divisin del patrimonio familiar, de
la cosa comn o del deslinde las fincas. En estos casos, todos se consideran a la vez demandantes y
demandados.

En Roma, para ejercitar una accin, es preciso ser ciudadano romano y paterfamilias; las mujeres mientras
existi la tutela, podan litigar con la auctoritas de su tutor. Las partes podan actuar en el proceso
representadas por otras personas: el cognitor o el procurator. El primero sustituye realmente a la persona del
demandante al ser nombrado para litigar contra l puesto que su nombramiento como tal se realizado ante el
pretor. Cuando el cognitor acta en representacin del demandando, este debe prestar una garanta especial, la
satisdactio iudicatum solvi.

El procurador no es nombrado, directa y especialmente, para sustituir a una persona en un proceso. Su figura
responde a la de un administrador general. En derecho justinianeo la distincin de ambas figuras, cognitor y
procurator, qued eliminada, y solamente subsisti la figura.

IURISDICTIO, COGNITIO, IUDICATIO

Iurisdictio es una vocablo derivado de ius dicere, pronunciar o decir lo que es derecho en un litigio concreto.
El contenido de la iurisdictio as como el de toda la actividad pretoriana est comprendida en la sentencia:
"do, dico, addico."

Do (o dare) designa la concesin de un juez o rbitro, elegido por las partes o nombrado por el
magistrado; tambin es la facultad de conceder o denegar una accin.
Dico (o ius dicere) alude a todas las declaraciones que el magistrado pronuncia en relacin con
aquella que es derecho en un proceso determinado; esto es, el derecho que debe ser aplicado.
Addico (o addicere) comprende los actos que atribuyen derechos constitutivos a favor de una de las
partes que actan en el proceso.

Esta facultad era ejercida en el derecho clsico por el pretor urbano, magistratura creada por las leyes Liciniae
Sextiae del ao 367 A.C. Por otra parte, el pretor peregrino se crea en el ao 242 A.C. por la lex Plaetoria de
iurisdictione para ejercer la jurisdiccin entre peregrinos o entre ciudadanos romanos y peregrinos. No
obstante, esta facultad no era absolutamente exclusiva ya que el pretor poda delegarla a un magistrado
inferior sine imperio como eran los magistrados municipales como los praefecti iure dicundo (delegados del
emperador), los duoviri (encargados de la potestad suprema citadina, ejercen funciones en casos de
manumisin de esclavos, nombramiento de tutor y, como magistrados intervienen en casos de jurisdiccin
contenciosa; adems administran el patrimonio municipal, estn a cargo de la defensa militar y pueden

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eliminar de las listas pblicas a decuriones o pontfices indignos), ediles (competentes en los casos referentes
a la polica de mercados, abastos y lugares pblicos) y los quaestores (administraban la caja pblica).

Distinta de la iurisdictio pretoriana era la iudicatio judicial. El iudex era la persona que decida, mediante la
opinio, cual de las partes litigantes tiene o no derecho y emite la sentencia. Ante l se celebra la prueba, oye
los alegatos de las partes litigantes, valora los medios de prueba propuestos y dicta la sentencia. A este iudex
se refieren las XII Tablas, pero se presume que con anterioridad existi la figura del arbiter.

En la poca ciceroniana coexisten el unus iudex, los recuperatores (colegio de jueces compuesto por tres o
cinco ciudadanos elegidos de la misma forma que el iudex: por acuerdo de las partes o por sorteo. Su origen es
de carcter internacional y actuaban en litigios de inters pblico como lo son los procesos de libertad, delitos
de lesiones y de violencia) y el colegio de los centumviri (el ms antiguo, responde al nmero que lo
componan: cien miembros o ciento cinco; su competencia se refera a procesos hereditarios. No actuaba en
pleno sino por secciones, presididas por cuestiones especiales). Empero, existieron otros colegios judiciales
permanentes como los decemviri stilitibus iudicantis, competentes en procesos de libertad y los tres viri
capitales, con funciones de polica criminal.

La cognitio, en cambio, era el conocimiento de causa realizada para dar o denegar una accin, examinar su
propia competencia, dar o denegar la posesin de los bienes o decidir sobre cualquier otro recurso que se le
solicite.

LAS ACCIONES DE LA LEY

El sistema de procedimiento empleado en la Roma del periodo arcaico es el de las acciones de ley, llamado de
esa manera por estar enunciados o reglamentados en la Ley de las XII Tablas o en otras leyes; no as los textos
que deban pronunciarse y los gestos rituales que los acompaaban. Aunado a esto, los pontfices determinaba
los das hbiles del calendario es decir los das fastos, es decir, aquellos durante los cuales poda acudirse ante
el magistrado en procura de justicia y los nefastos, durante los cuales sera imposible.

Las acciones de la ley son de dos clases: ejecutivas y declarativas. Al primer grupo pertenecan la manus
iniectio o legis actio per manus iniectinem y la pignoris capio o legis actio per pignoris capionem (toma de
prenda); al segundo, la legis actio per sacramentum (accin de la ley por apuesta o por el juramento sacro), la
legis actio per condictionem (accin de la ley por requerimiento) y la legis actio per iudicis arbitrive
postulationem (accin de la ley por peticin de un juez o un arbitro).

Las acciones ejecutivas tienen aplicacin en aquellos casos en que no se requiere la opinin del juez respecto
a la existencia de un derecho sino la aprobacin del magistrado para ejercer, posteriormente, la violencia
privada contra quien estando obligado a ello no se comporta de la manera esperada impidiendo as la
realizacin del derecho a su justo titular. Es el caso del acreedor, reconocido como tal, que no ha podido, por
los medios ordinarios, conseguir que el deudor solucione la obligacin contrada.

Segn Gayo, las acciones de la ley son cinco, a saber: por apuesta sacramental, por peticin del juez, por
condicin, por aprehensin corporal y por toma de prenda. Las tres primeras eran contenciosas porque daban
lugar a una contienda procesal entre actor y demandado mientras que las dos ltimas son ejecutivas.

Legis actio per sacramentum

Era la ms antigua y consista en una apuesta sacramental dnde quien resultara vencido en el pleito perda, a
ttulo de pena, el dinero de dicha apuesta en favor del pueblo, para lo que se presentaban fiadores. Esta accin
tena dos modalidades:

actio legis sacramento in rem, que serva para reinvindicar una cosa propia sea mueble, semoviente,

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inmueble o persona in mancipium. Este procedimiento segua una tramitacin ritual ante el
magistrado que se presenta como un recuerdo de la antigua lucha o duelo entre las partes. Segn Gayo
"la reclamacin se hacia de la siguiente manera: el que reclamaba la cosa llevaba una vara en la mano
y asiendo el objeto, por ejemplo, el esclavo, deca as: 'afirmo que este esclavo me pertenece en
propiedad civil por causa legtima, como lo digo, ante ti lo someto a mi vara,' y al decir esto pona la
vara encima del esclavo. El adversario, por su lado, deca y hacia otro tanto. Una vez que las dos
partes haban reclamado con esta solemnidad, el pretor deca: 'dejad uno y otro al esclavo' y ellos lo
dejaban. El que haba reclamado primero, preguntaba a su adversario: 'te pido que digas por que causa
legtima has reclamado.' Este contestaba: 'como propietario que soy, he impuesto mi vara.' Luego
deca el demandante: 'tu has reclamado sin derecho y por ello te reto a una apuesto sacramenta de
quinientos ases [el valor poda cambiar]' y el adversario, a su vez: 'yo a ti.' "
legis actio sacramento in personam, utilizada para afirmar un derecho de obligacin.

Legis actio per iudicis arbitrive postulationem

Aparece mencionada en las XII Tablas para reclamar deudas nacidas de una sponsio y estipulacin y para
pedir la divisin de la herencia. El rasgo ms importante del procedimiento es la desaparicin del sacramento
y as como la indicacin de la causa en la que el demandante basaba su reclamo.

"El demandante deca: 'afirmo que me debes dar diez mil sestercios a causa de un contrato verbal. Te pido que
digas si es verdad o no. El adversario deca que no era verdad, y el demandante deca: 'dices que no, y por
ello, a ti, pretor, te pido que nombres un juez o un arbitro."

Legis actio per conditionem

Es la menos antigua de las acciones de la ley. Fue establecida por una lex Sila del siglo III A.C. para reclamar
deudas ciertas de dinero y por una lex Calpurnia de a mediados del siglo II A.C. para reclamar cualquier cosa
cierta. Aqu el demandante no tena obligacin de expresar la causa de su reclamacin y se limitaba
simplemente a solicitar la comparencia del demandado a los treinta das con objeto de elegir el juez.

Fase ante el magistrado o in iure

Citacin (in ius vocatio)

La in ius vocatio es la citacin del demandado para que acuda ante el pretor. Cuando el demandado no quiere
acudir ante el pretor al ser citado, hemos visto que el demandante puede echarle la mano, es decir, ejercer un
acto de violencia fsica sobre la persona del demandado y conducirle de esta forma ante el pretor.

Aparece la figura del vindex, un fiador que garantiza la comparecencia del demandado. Las XII Tablas
disponan quin poda ser vindex y de quin deba serlo en relacin a la solvencia de l mismo y del
demandado. Poda ocurrir, adems, que los litigantes hubiesen acudido ante el pretor, por tanto, tambin el
demandado, pero que las actuaciones procesales no hubieran finalizado en ese mismo da. Por ende, el
demandado estaba obligado a presentar otro fiador, llamado vas para que garantizase la comparecencia en el
nuevo da sealado.

Litis contestatio y designacion del juez o jueces

Despus de la comparecencia celebrada por las partes ante el magistrado, si el proceso continuaba por no
haberse producido la confessio o in iure cessio, los litigantes actuaban ante el magistrado de conformidad con
las declaraciones solemnes que correspondiesen segn la legis actio ejercitada. Estas declaraciones eran
acreditadas ante testigos, acto formal que constitua la litis contestatio.

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La designacin del juez o del arbitro se proceda por comn acuerdo entre las partes o mediante sorteo. Los
centumviri y los decemviri actuaban como jueces en este procedimiento para posteriormente confiar al juez,
rbitro o jueces el poder de juzgar el caso concreto.

Fase ante el juez o apud iudicem

Se reanudaba el litigio con una breve recapitulacin de los hechos que haban dado lugar a la reclamacin, en
los comicios o en el foro. No obstante, si una de las partes no compareca antes del medioda, perda el litigio.

En materia de pruebas, era trascendental que los hechos fueran probados. Los litigantes, adems, tienen el
deber de aportar las pruebas necesarias de los hechos que alegan; el juez no tiene obligaciones de suministrar
los medios de prueba, no de realizar una investigacin acerca de los mismos. Estos medios de prueba son: las
declaraciones de las partes bajo juramento y los testigos pero en pocas posteriores cobraron importancia los
documentos y las pruebas realizadas por los peritos, especialmente las que tenan relacin con los procesos
hereditarios. El juez, por su partem debe someterse en ciertos casos a reglas determinadas con objeto de
apreciar y valorar los medios de prueba aportados por las partes.

La sentencia

El juez jura que fallar el juicio y lo decidir con arreglo a derecho, pero siendo los rbitros ciudadanos
particulares sin conocimientos jurdicos, era frecuente que acudieran en consulta a un jurisconsulto.

La sentencia, en el caso de la legis actio sacramentum, decide cual de las partes ha ganado la apuesta
sacramental, en las dems puede ser condenatoria o absolutoria mientras que en las acciones divisorias (de la
herencia, de la cosa comn y en la accin del deslinde), la sentencia constituye derechos a favor de cada
interesado al haber procedido a la divisin de cosas que eran comunes y adjudicarlas ahora en partes
divididas.

La ejecucin de la sentencia

Legis actio per manus iniectionem

La accin por aprehensin corporal es una de las ms antiguas juntamente con la accin de ley por apuesta
sacramental. Consiste en un procedimiento ejecutivo que proceda cuando un deudor no cumpla la sentencia
dictada por el juez o en caso de la confesin, ya que esta equivala a una sentencia; y tambin en algunos
casos era concedida por leyes especiales. Al no pagar, el acreedor se lo llevaba a su casa por sesenta das y le
ataba con cadenas que no podan pesar ms de 15 libras. Durante estos tres das sucesivos deba llevarlo a los
comicios y proclamar en pblico la existencia de la deuda. Si nadie haba pagado la deuda, transcurridos los
sesenta das, el ejecutante poda venderlo como esclavo o darle muerte.

La lex Poetelia Papiria del 326 A.C aboli la prisin por deudas, incluso en el caso de ejecucin de la
sentencia. Sin embargo, las leyes Publilia y Furia trataban de la accin corporal, estableciendo
respectivamente la manus iniectio al deudor principal a favor del fiador y ciertas disposiciones de la fianza.

Legis actio per pignoris capionem

Consiste en el apoderamiento de algunos bienes del deudor, sin necesidad de una previa condena y constituye
un procedimiento ejecutivo. Los casos en que puede ser utilizada esta accin especial tienen un marcado
origen sacral y pblico que se remonta a las XII Tablas. Estas establecan la pignoris capio contra el que
habiendo comprando una res para sacrificarla a los dioses no pag el precio y contra el que no paga el alquiler
de una caballera, siempre que tal alquiler se hubiese destinado a un sacrificio a los dioses.

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Sumadas a estas condiciones una ley censoria estableci la pignoris capio en favor de los publicanos o
cobradores de impuestos del pueblo, contra los que deben algn impuesto legtimo y tambin de manera
consuetudinaria en favor de los soldados.

EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO

El procedimiento formulario surge para llenar los vacos que dejaban las acciones de la ley. Este se divida en
tres partes: la instancia in iure la que se realiza ante el magistrado para que las partes y la frmula se
presentaran, el proceso de pruebas y decisin in iudicio ante el juez y por ltimo, que es la ejecucin de la
sentencia por obra de la instancia actio iudicatio pero este constituye un proceso aparte de los otros.

El proceso en mencin, que caracteriz la segunda fase del desarrollo procesal en Roma, encuentra su origen
probablemente fuera de Roma, y fue adoptado por el pretor peregrini.

Las caractersticas del procedimiento formulario:

Las partes podan exponer per verbis concepta, esto quera decir que las partes que acudan ante el
magistrado podan expresar las palabras que ellos quisieran. Con esto se elimina la formalidad que
exista en las acciones de la ley dnde se precisaba de un ritual que cada parte deba cumplir para
realizar el litigio.
El pretor se convierte en una persona activa en el proceso, ya que es el que va a dictar las pautas de
cmo se va manejar, sealando cuales son los derechos y deberes de cada una de las partes. En
acatamiento al principio de la seguridad jurdica, el pretor sola poner en la pared de su despacho
(lbum) las acciones y excepciones dispuestas a ser concedidas al pblico.
Este proceso se divida en dos, la in iure y la in iudicio dnde la frmula contena las instrucciones y
autorizaciones que enviaba el magistrado al juez, quien se converta en un programa procesal muy
concentrado. Adems, esta se convierte en una especie de contrato, ya que ambas partes deban
declarar que estaban conformes y finalmente esta, al estar escrita, sustitua a las memorias de los
testigos que, al terminar la instancia in iure, deban recordar todos los detalles de la primera fase del
proceso.

Procedimiento In Iudicio

La misin del juez

La etapa in iudicio surge como remedio a la confusin de los poderes pblicos ya que en Roma se desconoca
la separacin de las autoridades administrativas de las judiciales ya que la administracin de la justicia civil
era un atributo que le perteneca en especial a las ms altas magistraturas. Pero a partir de la Era Republicana,
los principales administradores de justicia fueron los pretores, ya que estos se encargaron de humanizar la ley
romana y fijarse ms en el caso concreto en vez de la formalidad. Luego con la separacin de las funciones
administrativas de las judiciales, se estableci que personas particulares se encargaran de resolver los pleitos;
estos individuos eran escogidos por las partes ofreciendo todas las garantas de imparcialidad.

El procedimiento in iudicio se realiza ante el juez quien interpreta, prueba y dicta la sentencia, siendo la
persona revestida con todos los poderes para decidir sobre el caso planteado. El juez por excelencia en Roma
era entonces un particular no necesariamente perito en derecho, el cual deba dirigir el litigio y dictar la
sentencia teniendo como modelo el programa procesal establecido en la frmula que el magistrado haba
establecido al abrirse la etapa in iudicio. Este magistrado era conocido como el iudex y era el juez por
excelencia en Roma.

Tambin haba otra clase de juez que era el arbiter que a diferencia del iudex era ms libre en sus facultades
de disidir en el pleito o mejor dicho dictar la sentencia ya que conoca de la causa con mayor naturalidad y

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con ms amplio poder de apreciacin con respecto a las cuestiones debatidas.

Se observa que por regla general los jueces no podan decidir el caso tomando como referencia la equidad si
no que tenan que seguir las frmulas que el magistrado haba establecido, es decir, que la sentencia no poda
estar conforme o de acuerdo con lo que haba establecido el Pretor.

Los debates y pruebas

En la instancia in iudicio, la labor probatoria es mucho ms extensa que en la etapa in iure, ya que es al juez a
quien le corresponde interrogar a las partes, investigar los lugares, y examinar los testigos al igual que entrar
en contacto con las personas y ver tanto sus emociones como intereses.

Despus de haber sido presentada la demanda ante el juez, por la parte interesada, y ambas partes deben
comparecer ante l el da establecido, los debates se inician de esta manera dividindose en:

Los informes de los abogados: es aqu dnde ambas partes sealan todos los hechos, principalmente
los hechos que dieron inicio a la controversia o al pleito, para luego dar inicio a los distintos medios
de prueba.
El examen de las pruebas: se entiende por prueba los diferentes medios utilizados para mostrar o
hacer visible la verdad o falsedad de un objeto.

Petit seala una caracterstica muy importante de este proceder al enfatizar que "para que la instancia siga su
curso, no es necesario que los dos adversarios estn presentes in iudicio. Si falta alguno de ellos, si es
contumax, el juez, a pesar de ello, da la sentencia y bajo las acciones de ley deba pronunciarla el mismo da y
siempre en contra del que faltase." (segn las XII Tablas, 1, 8)

Entre los distintos medios de prueba tenemos:

Los escritos (instrumenta): este medio de prueba no tuvo mucha importancia durante el
procedimiento formulario, debido a la solemnidad de un gran nmero de contratos que se realizaban
verbalmente.
Los testigos o prueba testimonial: deba ser rendida pblicamente delante del juez y con la
autorizacin del magistrado (muchos autores discuten sobre la obligacin del testimonio). El juez se
encarga de interrogar personalmente a los testigos, lo mismo que las partes, y sus representantes, sin
dejar constancia escrita de las preguntas y respuestas debido a que la prueba era oral.
El juramento: como prueba en ambas instancias; el juez puede deferirle de oficio a una de las partes.
Este juramento aclara la cuestin, pero no le obliga.

Otros medios probatorios

El dictamen dado por los peritos: no es ms que la opinin de un observador con la debida
preparacin, para dar su apreciacin sobre las pruebas.
Los rumores pblicos y los hechos notorios (praesumitiones facti vel hominis): estos son los
testimonios o declaraciones de terceros que han presenciado el hecho y por situaciones notorias, de
conocimiento de muchas personas.
Inspeccin ocular: consiste en una observacin de las cosas y los lugares dnde sucedi el pleito por
el juez que est llevando el caso.

La sentencia

Era obligacin del juez dictar la sentencia , que tambin se puede llamar como la opinin del juez frente a la
controversia. Este dictamen del juez con respecto al caso, estaba limitado por ley y por las instituciones del

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magistrado; y de esta manera poda ser tomada en varias direcciones.

Si el juez no ha podido obtener una opinin firme sobre el caso, no est obligado a dictar la sentencia;
en este caso se designa un nuevo juez o formarse un nuevo juicio, en el caso de pluralidad de jueces.
Decretar sentencia de absolucin para el caso de que el demandante no probara su demanda o que el
demandado presentara una excepcin eficaz en contra del mismo.
Se pronuncia la sentencia de condena. En el proceso formulario no se condena a devolver la cosa, sino
su equivalente en dinero.

La condena

Existan dos tipos:

Las condenas principales, que eran equivalentes en dinero al valor de la cosa.


Las condenas accesorias, que eran penas pecunarias que se agregan a las principales y en algunos
casos, las condenas por doble, triple y hasta el cudruple del valor de la cosa en pleito. Algunos
autores opinan que estas condenas tienen su origen con el pretor peregrini, quien viendo que no poda
condenar a los extranjeros bajo el derecho civil, decidi imponer penas donde los condenados tenan
que pagar sumas de dinero. Pero otros autores sealan que estas condenas provienen de los efectos de
la litis contestatio; puesto que crea una obligacin a cargo del demandado, ya que cualquiera que
fuese la naturaleza del derecho anterior, se le trata como deudor a este, por lo que se le impone como
condena una suma de dinero.

PROTECCIN JURDICA EXTRAPROCESAL

Para comprender mejor este tema, resulta necesario recordar que el pretor, en cuanto magistrado, goza de
facultad general de imperium, pero tambin ostenta la facultad especifica de administrar justicia, la iurisdictio,
el poder jurisdiccional, en cuanto magistrado encargado de ella. De all que sea necesario distinguir dos
grupos de soluciones basadas en su imperium, es decir, en su poder soberano coactivo y, otras, basadas en su
jurisdiccin, es decir, en su potestad de administrar justicia.

En la poca clsica del derecho romano los remedios complementarios con los que el magistrado puede echar
mano para agilizar la administracin de justicia o para obtener resultado tiles ms all de los lmites precisos
de las acciones son variados y sorprenden por su elaborada tcnica de creacin y por el gran sentido prctico y
equitativo de quienes les dieron vida y los aplicaron en los casos concretos. En general, tales remedios
aseguraban la proteccin a situaciones que no posean proteccin mediante las acciones civiles o pretorias, o
facilitaban la actuacin dentro de un proceso actual o futuro.

Dentro de ellos podemos apreciar: los interdictos, las restitutiones in integrum, las stipulationes praetoriae y
misiones in possessionem.

Los Interdictos

Los interdictos son rdenes de carcter sumario e urgente, dadas por el magistrado, a un ciudadano tendientes
a lograr una exhibicin, una restitucin o una prohibicin de carcter provisoria para proteger una situacin de
manera inmediata.

En caso de que obedezca, all termina el problema. Pero en el caso contrario se inicia un verdadero juicio para
determinar si la desobediencia es justificada o no. En el primer caso, es decir, si la condicin no corresponda
a la realidad, el solicitante debe, generalmente, una multa privada a la persona que recibi el interdicto; en el
segundo caso, esta multa se paga al solicitante.

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Los romanistas suelen clasificar los interdictos desde dos puntos de vista; uno atendiendo al contenido de la
orden del pretor, otro atendiendo al nmero de partes a quienes van dirigidos o a su situacin frente al
interdicto.

Segn el contenido se dividen en prohibitorios, restitutivos y exhibitorios.

Prohibitorios: Destinados a impedir que alguien realizare actos perturbatorios en el goce pacfico de
una cosa por otro.
Restitutivos: aquellos que disponen la restitucin de una cosa al solicitante o el restablecimiento de
una situacin en su estado original.
Exhibitorios: son aquellos medios por los cuales el pretor ordenaba la exhibicin de personas o cosas
determinadas para establecer la prueba de alguna situacin especial.

Segn el nmero y posicin de los intervinientes los interdictos se dividen en simples dobles.

Simples: cuando el mandato va dirigido a una sola persona y a favor de otra de manera que es posible
distinguir las posiciones de solicitante y girado con facilidad.
Dobles: cuando el orden se dirige a ambos intervinientes de manera que cada uno est en igual
posicin y tienen los mismos derechos en caso de incumplimiento.

Restitutiones in integrum

Son decisiones magistrales de carcter extraordinario, por virtud de las cuales se anula plenamente una
situacin, ya sea de carcter formal o material, para volver las cosas a su estado jurdico anterior. Existen
distintos tipos de restitutio in integrum, segn las circunstancias de hecho bajo la cual se realiz el acto
jurdico. Las Ms comunes son: por miedo, por dolo, por fraude, error y edad.

Stipulationes praetoriae

Las estipulaciones pretorianas son aquellas impuestas por el pretor con el fin de extender la proteccin del
derecho civil a aquellas situaciones de hecho, que merecindola por justicia, no la tenan. En otras palabras,
las estipulaciones servan para proteger situaciones desprovistas de tutela en la jurisprudencia y en el edicto.

Missiones in possessionem

Es una orden dada por el pretor autorizando a alguien a apoderarse, o posesionarse, o simplemente a tener,
durante cierto tiempo, un bien de otro con poderes de administracin y disfrute. Se le llama missio in rem
cuando dicha disposicin recae sobre una cosa o conjunto de bienes determinados: se le llama missio in bona,
cuando recae sobre el patrimonio de una persona o sobre un conjunto indeterminado de bienes.

LA "COGNITIO EXTRA ORDINEM" Y EL DERECHO POSCLSICO

Desde la poca de Augusto, con el fortalecimiento del poder del Prncipe, aparece junto al procedimiento
formulario una nueva forma de actuacin judicial, forma que por utilizarse slo en casos de excepcin recibi
el nombre de procedimiento por conocimiento extraordinario conservndolo an en el perodo post clsico
durante el cual se lleg a eliminar por completo al sistema anterior.

El Prncipe poda convertirse en un tribunal extraordinario, en el ms alto tribunal dentro de la entonces


jerarquizada administracin de justicia y conocer en forma extraordinaria de cualquier litigio dentro del
Imperio.

El proceso cognitorio se caracteriza por su carcter pblico y estatal. Se llam procedimiento extraordinario

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porque no apareca la tpica biparticin que haba sido de desde los orgenes de Roma propia del orden o
estructura de los juicios privados.

Desarrollo del Proceso

Citacin

El proceso de citacin lo tramita inicialmente un funcionario especial, posteriormente requiere de la


autorizacin del juez de la causa. El demandado tiene que comparecer en juicio en tres das y en veinte
despus. Cabe destacar, que si el demandado no se presenta se declara contumax y el juicio continua
normalmente.

Litis contestatio

As se llama al acto por el cual el demandado entrega al juez el libellus contradictionis. Las partes se
presentan al juicio con sus respectivos advocati y presentaban, pues, su defensa frente al problema. Este
proceso estaba desprovisto al mximo de las formalidades. El juez puede buscar de oficio las pruebas, mas
tiene el deber de sujetarse a ciertos criterios determinados para la valorizacin de las pruebas.

Sentencia

Terminados los alegatos, analizados los resultados, el juez debe presentar la sentencia; aunque se reconocen
varios motivos de impedimento y reacusacin que pueden apartar al juez del conocimiento de un litigio
determinado. Las condenas pueden ser en dinero o en especie. Se permite acudir a un superior jerrquico para
que revise la resolucin dada.

Costas

El proceso en esta poca no es gratuito. Se les tena que pagar a los abogados y al mismo tribunal. Antes de
saberse el resultado del litigio, la parte que haya solicitado una actuacin judicial ha de pagar los gastos que
sta ocasione. La parte vencida es condenada al pago de las costas de la contraria, tomndose como base la
idea de la temeridad. Posteriormente, se introduce el principio del vencimiento como justificativo del pago
total de las costas.

Procesos especiales

Al lado del procedimiento cognitorio normal cuya formacin hemos visto, se crean el poca imperial algunos
procesos especiales para determinadas situaciones. Estos son:

Proceso por rescripto

Los sbditos tienen la posibilidad de que si no estn de acuerdo con una resolucin dada pueden acudir al
superior jerrquico, esto es, al Emperador. De igual forma, si una de las instancias consideraba que no poda
fallar en determinado caso poda buscar asistencia en el tribunal del Emperador. En muchos casos, el
emperador mandaba un rescripto a la instancia inferior para que esta fallara basndose en lo mandado. La
importancia del proceso rescriptal se muestra sobre todo en los casos en que serva para llenar una laguna
legislativa.

Proceso Sumario

El proceso para que se hiciera justicia era demasiado largo, tedioso y costoso. Por ende, se decidi eliminar
ciertos requisitos para tratar de agilizar los procesos, por ejemplo, la supresin de escritos, supresin de plazos

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preclusivos entre las diversas fases del procedimiento, apreciacin sumaria de las pruebas y limitacin de los
recursos. Todos ellos son aplicados segn los casos. Entre los procedimientos sumarios est el de alimento y
el interdictal.

CONCLUSIN

Actualmente, el dogma de separacin de poderes apadrinado especialmente por Montesquieu durante la


Ilustracin, ha insistido concretamente en que la proteccin y la seguridad de los ciudadanos exige que los
tribunales sean independientes de las posibles presiones del poder ejecutivo, y que los jueces estn sometidos
slo a la ley y no puedan recibir, por tanto, ordenes en el desempeo de sus funciones jurisdiccionales. En
Roma y Bizancio no existi tal separacin y ni tal ideal, tal como lo demuestra la existencia de diferentes
tribunales para tratar la asignacin de tutores para ricos y pobres.

El mundo tuvo que evolucionar mucho para encontrar el balance expresado en el sistema de contrapesos,
paradigma que pregona un judicial independiente fuera de la esfera de los poderes polticos, el ejecutivo y el
legislativo. Si bien es cierto que en Roma existi derecho procesal antes de aquella igualdad ante la ley, fue
para suplir aquella necesidad de rutina que el hombre necesita para sentirse cmodo con su entorno.

El derecho procesal, como tal, tiene un origen relativamente reciente y se da especialmente por las doctrinas
kelsenianas que buscan la integracin del derecho positivo como nico fuente de derecho, sin embargo, el
extremismo ha llevado al traste tan noble ideal, especialmente con la tesis de Radbruch: en un conflicto entre
la justicia y el derecho positivo, regularmente se le dar la razn al derecho positivo salvo cuando esta ley
sea insoportable. El concepto de aequitas ha sido reemplazado por un literalismo que en palabras del mismo
autor puede tornarse insoportable.

Hoy en da, cuando vemos un incremento en el rol del rgano judicial en nuestras democracias, debemos
estar conscientes de la historia que llev a los tribunales a su privilegiada posicin contempornea. Antes, la
corte era la salvaguarda de las costumbre y de los dioses ancestrales; hoy es la ltima lnea de defensa de la
Constitucin y los derechos humanos; pero igual, todo tuvo un origen un comienzo que empez, a paso firme
y decidido, en los parajes que protege el Monte Aventino.

BIBLIOGRAFA

Garca Garrido, Manuel; Derecho Privado Romano.

Manuel Garca Garrido 1989

Iglesias, Juan; Derecho Romano, Historia e Instituciones.

Editorial Ariel, S.A 1990

Petit, Eugene; Tratado Elemental de Derecho Romano.

Editora Nacional 1976

di Pietro, Alfredo; Elli, ngel; Manual de Derecho Romano.

Ediciones Depalma 1995 4ta. Edicin

de Cancino, Emilssen Gonzlez; Manual de Derecho Romano.

Universidad Externado de Colombia 1989

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Iglesias, Juan; Derecho Romano, Historia e Instituciones.

Editorial Ariel, S.A 1990 p.189

Ibid. p.187

Verbigracia: "El ladrn libre de nacimiento, sorprendido en flagrante delito era adjudicado por el magistrado a
la vctima, que poda darle muerte, venderlo como esclavo en el extranjero o aceptar en concepto de rescate
una suma de dinero. Si el ladrn era esclavo era arrojado por la roca Tarpeya." (Tabla VIII, 14 en Aulo Gelio,
Noc. Att. 11.18.2 citado por Garca Garrido, Manuel; Derecho Privado Romano. Manuel Garca Garrido
1989 p. 168)

Garca Garrido, Manuel; Derecho Privado Romano.

Manuel Garca Garrido 1989 p. 170

Gayo 4.16 citado por Garca Garrido, Manuel; Derecho Privado Romano.

Manuel Garca Garrido 1989 p. 190

Gayo 4.17 a citado por Garca Garrido, Manuel; Derecho Privado Romano.

Manuel Garca Garrido 1989 p. 191

Petit, Eugene; Tratado Elemental de Derecho Romano.

Editora Nacional 1976 p. 639

Aspectos Relevantes del Derecho Procesal Romano

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