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Responsabilidad Legal en Redes Sociales en

Internet.
Un breve Anlisis Jurdico de las Redes Sociales en Internet en la
ptica de la normativa Argentina.

Temario.

1. INTRODUCCION

1.1 Concepto.

1.2 Tipos y Clasificacin de las redes sociales.

2. NATURALEZA JURIDICA

2.1 El contrato por adhesin online.

3. LA PROBLEMTICA DE LAS REDES SOCIALES

3.1 El Derecho al Honor. Injurias. Calumnias.

3.2 El Derecho a la propia Imagen

3.3 El Derecho a la Privacidad e Intimidad.

3.4 Proteccin de Datos Personales.

3.5 Propiedad Intelectual.

4. DELITOS INFORMATICOS EN LAS REDES SOCIALES

5. CONCLUSION

1. INTRODUCCION

El presente trabajo tiene como finalidad abordar un breve estudio de las


Redes Sociales On Line desde el anlisis de su problemtica jurdica y la
aplicacin de las normativas vigentes en Argentina.

1.1 Concepto.
Las Redes son formas de interaccin social definidas como un intercambio
dinmico entre personas, grupos e instituciones en contextos de
complejidad. Consisten en un sistema abierto y en construccin
permanente que involucra a conjuntos que se identifican en las mismas
necesidades y problemticas y que se organizan para potenciar sus
recursos.

Las llamadas redes sociales online consisten en servicios prestados a


travs de Internet que permiten a los usuarios generar un perfil pblico,
en el que plasmar datos personales e informacin de uno mismo,
disponiendo de herramientas que permiten interactuar con el resto de
usuarios, afines o no al perfil publicado y de acuerdo al nivel de privacidad
que se decida utilizar.

El modelo de crecimiento de estas plataformas se basa fundamentalmente


en un proceso viral, en el que un nmero inicial de participantes, mediante
el envo de invitaciones a travs de correos a sus conocidos, ofrece la
posibilidad de unirse al sitio web.

Estos nuevos servicios se configuran como poderosos canales de


comunicacin e interaccin, que permiten a los usuarios actuar como
grupos segmentados: ocio, comunicacin, profesionalizacin, etc, siendo
que uno de los principales objetivos de la red social se alcanza en el
momento en el que sus miembros utilizan el medio online para convocar
actos y acciones que tengan efectos en el mundo offline. (Estudio sobre la
privacidad de datos personales y la seguridad de la informacin en las
redes sociales online. INTECO)

El primer sitio de redes sociales reconocible puesto en marcha en 1997


llamado SixDegrees.com permita a los usuarios crear perfiles, lista de
amigos y amigos de sus amigos. De 1997 a 2001, AsianAvenue,
Blackplanet y MiGente permitan a los usuarios crear relaciones personales
y profesionales, creando perfiles que permitan a los usuarios identificar
amigos en sus redes sin pedir la aprobacin de esas conexiones.

Desde entonces diversas redes se han creado unas permanecen y otras


han desaparecido, segn la zona geogrfica el lder puede ir cambiando,
pero a la fecha (2009) los principales competidores a nivel mundial son:
Hi5, MySpace, Facebook y Twitter.
El software germinal de las redes sociales parte de la teora de los Seis
grados de separacin, segn la cual toda la gente del planeta est
conectada a travs de no ms de seis personas. Seis grados de separacin
es una teora que intenta probar el dicho de el mundo es un pauelo,
dicho de otro modo, que cualquiera en la Tierra puede estar conectado a
cualquier otra persona del planeta a travs de una cadena de conocidos
que no tiene ms de cinco intermediarios (conectando a ambas personas
con slo seis enlaces). La teora fue inicialmente propuesta en 1929 por el
escritor hngaro Frigyes Karinthy en una corta historia llamada Chains. El
concepto est basado en la idea de que el nmero de conocidos crece
exponencialmente con el nmero de enlaces en la cadena, y slo un
pequeo nmero de enlaces son necesarios para que el conjunto de
conocidos se convierta en la poblacin humana entera.
(http://es.wikipedia.org/wiki/Seis_grados_de_separacion)

Se puede afirmar que crecimiento de las redes sociales en internet ha sido


exponencial a partir de la etapa de la Web 2.0, donde el usuario de
internet dej de ser un simple observador y consumidor de contenidos a
un verdadero generador de los mismos.

El concepto de Web 2.0 comenz con una sesin de brainstorming


realizada entre OReilly y MediaLive International en el ao 2004. Dale
Dougherty, pionero de la web y vicepresidente de OReilly, observaron que
lejos de estrellarse, la web era ms importante que nunca, con
apasionantes nuevas aplicaciones y con sitios web apareciendo con
sorprendente regularidad.
http://sociedadinformacion.fundacion.telefonica.com

1.2 Clasificacin y Tipos de Redes Sociales.

Fundamentalmente se dividen en dos grandes tipos:

a) Analgicas o Redes sociales Off-Line: son aquellas en las que las


relaciones sociales, con independencia de su origen, se desarrollan sin
mediacin de sistemas electrnicos.

b) Digitales o Redes sociales On-Line: son aquellas que tienen su


origen y se desarrollan a travs de medios electrnicos.

Dentro de estas ltimas, se pueden clasificar:


Por su pblico objetivo y temtica.

Redes sociales Horizontales:

Son aquellas dirigidas a todo tipo de usuario y sin una temtica definida.
Se basan en una estructura de celdillas permitiendo la entrada y
participacin libre y genrica sin un fin definido, distinto del de generar
masa. Los ejemplos ms representativos del sector son Facebook, Orkut,
Identi.ca, Twitter.

Redes sociales Verticales:

Estn concebidas sobre la base de un eje temtico agregador. Su objetivo


es el de congregar en torno a una temtica definida a un colectivo
concreto. En funcin de su especializacin, pueden subclasificarse a su vez
en:

Redes sociales Verticales Profesionales:

Estn dirigidas a generar relaciones profesionales entre los usuarios. Los


ejemplos ms representativos son Viadeo, Xing y Linked In.

Redes sociales Verticales De Ocio:

Su objetivo es congregar a colectivos que desarrollan actividades de ocio,


deporte, usuarios de videojuegos, fans, etc. Los ejemplos ms
representativos son Wipley, Minube Dogster, Last.FM y Moterus.

Redes sociales Verticales Mixtas:

Ofrecen a usuarios y empresas un entorno especfico para desarrollar


actividades tanto profesionales como personales en torno a sus perfiles:
Yuglo, Unience, PideCita.

Por el sujeto principal de la relacin:

Redes sociales Humanas:

Son aquellas que centran su atencin en fomentar las relaciones entre


personas uniendo individuos segn su perfil social y en funcin de sus
gustos, aficiones, lugares de trabajo, viajes y actividades. Ejemplos de
este tipo de redes los encontramos en Koornk, Dopplr, Youare y Tuenti

Redes sociales de Contenidos:

Las relaciones se desarrolla uniendo perfiles a travs de contenido


publicado, los objetos que posee el usuario o los archivos que se
encuentran en su ordenador. Los ejemplos ms significativos son ,Scribd,
Flickr, Bebo, Friendster, Dipity, StumbleUpon, FileRide y Ares.

Redes sociales de Inertes:

Conforman un sector novedoso entre las redes sociales. Su objeto es unir


marcas, automviles y lugares. Entre estas redes sociales destacan las de
difuntos, siendo stos los sujetos principales de la red. El ejemplo ms
llamativo es Respectance.

Por su localizacin geogrfica

Redes sociales Sedentarias:

Este tipo de red social muta en funcin de las relaciones entre personas,
los contenidos compartidos o los eventos creados. Ejemplos de este tipo
de redes son: Rejaw, Blogger, Kwippy, Plaxo, Bitacoras.com, Plurk

Redes sociales Nmadas:

A las caractersticas propias de las redes sociales sedentarias se le suma


un nuevo factor de mutacin o desarrollo basado en la localizacin
geogrfica del sujeto. Este tipo de redes se componen y recomponen a
tenor de los sujetos que se hallen geogrficamente cerca del lugar en el
que se encuentra el usuario, los lugares que haya visitado o aquellos a los
que tenga previsto acudir. Los ejemplos ms destacados son: Latitud,
Brigthkite, Fire Eagle y Skout

Por su plataforma

Red Social MMORPG y Metaversos:

Normalmente construidos sobre una base tcnica Cliente-Servidor (WOW,


SecondLife, Lineage), pero no tiene por qu (Gladiatus, Travian, Habbo).
Red Social Web:

Su plataforma de desarrollo est basada en una estructura tpica de web.


Algunos ejemplos representativos son: MySpace, Friendfeed y Hi5.

2. NATURALEZA JURDICA DE LOS SERVICIOS DE REDES SOCIALES.

2.1 El Contrato por adhesin online.

Si se analiza la relacin jurdica obligacional que surge de la prestacin del


servicio entre la empresa titular del sitio web y el usuario, estaramos
claramente ante un contrato por adhesin y de consumo (Ley 24240).

Los contratos por adhesin son aquellos en los cuales el contenido


contractual ha sido determinado con prelacin por uno solo de los
contratantes, al que se deber adherir el co-contratante que desee
formalizar la relacin jurdica obligatoria, sin poder modificar las clusulas,
tan slo aceptarlas o rechazarlas.

El usuario al realizar el proceso de registracin en cualquier sitio web que


preste este tipo de servicios, tales como Facebook, Hi5, Orkut, debe
obligatoriamente aceptar y prestar conformidad a los trminos y
condiciones del sitio y polticas de privacidad impuestas unilateralmente.
Es la propia empresa la que fija la relacin contractual al establecer esos
trminos y condiciones.

En este orden, la naturaleza jurdica del contrato que rige esta relacin
contractual mediante los llamados comunmente Trminos de Uso (Terms
of Service), Trminos y condiciones, Polticas de Privacidad (Privacy
Policy), que las empresas insertan en las pginas para que el usuario
pueda integrar el servicio, es la de un contrato por adhesin.

La aplicacin de la Ley de Defensa del Consumidor aparece clara si


pensamos en los Administradores de la Red Facebook como
proveedores(Art.2Ley 24240) y a los internautas como usuarios o
consumidores (Art.1 Ley 24240).
Existen mltiples anlisis jurisprudenciales al respecto, como por ejemplo
el realizado en San Rafael, Crdoba, respecto de la presentacin de un
particular afectado en su honra y moral por una cuenta abierta a su
nombre, con fotografas, donde se hablaba de sus gustos sexuales,
religin y otras cuestiones atinentes a sus derechos personalsimos. Se
acept la relacin contractual adhesiva y la aplicacin de la LDC y se dict
una medida autosatisfactiva que orden el quite de esa informacin (S. D.
L. c/ Facebook INC y otros s/ medidas autosatisfactivas, Juzgado de
Primera Instancia de Distrito en lo Civil, Comercial y Laboral de Rafaela,
31-may-2010, MJ-JU-M-57441-AR | MJJ57441 | MJJ57441
www.microjuris.com.ar)

Una primer problemtica jurdica que se plantea de acuerdo a la


naturaleza jurdica de estos contratos en Internet, es en torno al verdadero
consentimiento informado del usuario al aceptar las clusulas en el
momento de la registracin, ya que la mayora de los usuarios no suelen
leer detenidamente los trminos y condiciones del sitio web.

Segn lo expresa el Dr. Ricardo Lorenzetti: la regla es la disminucin de la


informacin que se obtiene para actuar, disminuye la racionalidad y
aumenta la fe en los sistemas complejos, distantes, abstractos, que llega a
ser casi religiosa. El acto de relacionamiento con el sistema se automatiza,
se simplifica de modo que el sujeto que lo celebra no tiene conciencia de
sus efectos jurdicos (LORENZETTI, Ricardo Luis. La oferta como
apariencia y la aceptacin basada en la confianza. Revista de Direito do
Consumidor 35/11. Sao Paulo, 2000, p.12.)

No se trata de discriminar ni restarle validez al consentimiento del usuario


expresado por medios electrnicos, el cual es perfectamente vlido, salvo
situaciones de abuso como sucede con la prrroga de jurisdiccin, sino de
plantear la problemtica tpica de los contratos por adhesin llevada al
mbito de internet en relacin a la informacin necesaria que debe tener
el usuario, a fin de actuar con un debido consentimiento informado en la
manifestacin de su voluntad al hacer click en Acepto, o tildar la
casilla de aceptacin.

Una de las formas ms utilizadas es prever la inclusin de las condiciones


generales de contratacin en el mismo proceso de registracin, de manera
tal que sea ineludible su exposicin clara al usuario para su lectura y
conformidad, y no mediante un link al final de la pgina, es decir que el
sitio web requiera que el usuario indefectiblemente tenga que hacer un
scroll down (bajar la barra lateral del navegador hasta el final) a fin que
recin en ese acto aparezca el botn o la casilla de ACEPTO o ESTOY DE
ACUERDO para recin luego quedar habilitado el siguiente paso en la
registracin.

Al respecto es muy interesante un reciente fallo de la jurisprudencia


Argentina al definir una postura referente a la oferta, venta y aceptacin
de compra de viajes de turismo por medio de internet, determinando que
un simple link en la pgina web del vendedor, no garantiza que el
consumidor se haya informado previamente de las condiciones generales
de contratacin al realizar la compra. (DESPEGAR.COM.AR S.A. S/
INFRACCIN LEY 18.829CAUSA N 58.438 Sala A de la Excma. Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico de la Capital Federal)

En el mencionado fallo se reconoce que los contratos por escrito, han


quedado en muchos casos en desuso por el avance de la tecnologa.
Contemplando las nuevas modalidades de contratacin via Internet, se
entiende que tiene que haber un consentimiento previo y fehaciente por
parte de los usuarios de las condiciones generales de contratacin.

Jurisdiccin:

La segunda cuestin central se plantea en cuanto a la jurisdiccin


pactada en los trminos y condiciones del sitio web, que generalmente es
prorrogada a pases extranjeros (Facebook, Orkut, Hi5, y otras).

Facebook en sus condiciones de contratacin por ejemplo, consagra la


jurisdiccin y ley extranjera para resolver cualquier conflicto que se
suscite entre las partes, esto es, el Tribunal Estatal o Federal del Condado
de Santa Clara, California y las leyes del Estado de California.

Esta prrroga de competencia jurisdiccional puede resultar inaccesible


para el contratante dbil (el usuario), que por lo general en virtud de la
excesiva onerosidad devengada a partir de la distancia, ve remota e
ilusoria cualquier pretensin de hacer valer sus derechos.

Cabe sealar en este aspecto que ya existe adecuada jurisprudencia que


en funcin de lo prescripto por ley 24240 de Defensa del Consumidor,
expuso la ilegalidad de estas prrrogas de jurisdiccin por abusivas,
tratndose de contratos de adhesin. (Conf. CNCiv y Com. Sala E
(RAMIREZ - SALA - ARECHA.) Banco Piano SA s/ DILIGENCIA PRELIMINAR
(INHIBITORIA). SENTENCIA del 10 de Septiembre de 2007).

1. 3. La Problemtica Jurdica de las Redes Sociales.

En los ltimos tiempos, los servicios de redes sociales han experimentado


gran auge entre el pblico. Entre otras cosas, estos servicios ofrecen
medios de interaccin basados en perfiles personales que generan sus
propios usuarios registrados, lo que ha propiciado un nivel sin precedentes
de divulgacin de informacin de carcter personal de las personas
interesados (y de terceros). Aunque los servicios de redes sociales aportan
un amplio abanico de oportunidades de comunicacin, as como el
intercambio en tiempo real de todo tipo de informacin, la utilizacin de
estos servicios puede plantear riesgos para la privacidad de sus usuarios
(y de terceras personas): los datos personales relativos a las personas son
accesibles de forma pblica y global, de una manera y en cantidades
nunca vistas, incluidas enormes cantidades de fotografas y vdeos
digitales, aumentando tambin las distintas actividades delictivas que se
pueden llevar a cabo usando estas redes como medios para la comisin de
ilcitos (Delitos Informticos, Delitos contra el Honor, contra la propiedad
intelectual, industrial, etc.).

En este orden, nos encontramos ante diferentes problemticas jurdicas


que afectan a las redes sociales:

Proteccin de los derechos al honor, a la propia imagen, intimidad y


privacidad de los usuarios.
Proteccin de Datos de Carcter Personal.
Proteccin de los consumidores.
Proteccin de la propiedad intelectual e industrial.
Proteccin de menores e incapaces.
Proteccin de los trabajadores.
Aspectos relativos a la seguridad de la informacin

3.1 El Derecho al Honor.


El honor como bien jurdico tutelado.

El honor () es la propia personalidad entendida como la suma de


cualidades fsicas, morales, jurdicas, sociales y profesionales, valiosas
para la comunidad, atribuibles a las personas. Cuando el que atribuye esas
cualidades es el propio interesado se habla de honor subjetivo u honra de
la persona. Cuando los que le atribuyen esas cualidades al interesado son
los terceros, se habla de honor objetivo o crdito de la persona (Conf.
Nuez Ricardo C., Manual de Derecho Penal, parte especial, 2da. Edicin
actualizada por Victor F. Reinaldo, Ed. Marcos Lerner, ao 1999)

La ley argentina, a travs del Cdigo Penal en su Ttulo II referido a


Delitos contra el Honor tutela el derecho al honor, el decoro y la
reputacin de las personas, es decir su personalidad moral.

El honor, como bien jurdico protegido en esta clase de tipos penales,


puede ser considerado desde dos puntos de vista; desde un punto de vista
subjetivo el honor significa la autovaloracin, la propia estimacin; es
decir, el juicio que cada uno de nosotros se forma de s mismo. Soler
expresa que el honor subjetivo puede ser considerado como una
autovaloracin, es decir, como el aprecio de la propia dignidad, como el
juicio que cada cual tiene de s mismo en cuanto sujeto de relaciones tico
sociales. (Conf. Sebastin Soler; Tratado de Derecho Penal Argentino, T.
III, Pg. 202. Ed. TEA, ao 1992)

Injurias.

La injuria es la ofensa genrica al honor ajeno; que puede ser a la


honra de la persona (honor subjetivo), y en este caso es una lesin al
derecho que tienen las personas a que los terceros respeten las cualidades
que ellos le asignan a su personalidad. El cdigo Penal en los arts. 110 y
siguientes tipifica la injuria conjuntamente con la Calumnia.

O bien puede ser una ofensa al crdito de la persona (honor objetivo), y en


este caso es una lesin al derecho de las personas a que no se perjudique
la opinin que sobre su personalidad tengan o puedan tener los terceros.
Es la fama o reputacin.

Calumnias.
La calumnia se encuentra regulada en el artculo 109 del Cdigo penal,
siendo la figura agravada de los delitos contra el honor. Dicha figura penal
es definida por aquel cuerpo normativo como la falsa imputacin de
un delito que d lugar a la accin penal pblica.

La calumnia es una injuria especializada por la naturaleza particular de la


imputacin deshonrante hecha por el acusado al ofendido. Mientras en la
injuria esa imputacin no est tipificada, ya que puede constituir cualquier
hecho, calidad o conducta deshonrante o desacreditadora, en la calumnia
s lo est, porque la imputacin debe tener por contenido un delito que d
lugar a la accin pblica. (Sebastin Soler, Ob.Cit)

En este orden, podemos afirmar que los usuarios que realicen


actividades difamatorias mediante la utilizacin de las redes
sociales online, pueden ser pasible de este tipo de delitos.

Como ejemplo podemos ver en el reciente fallo Jenefes Guillermo Ral c/


Google Inc. s/ ordinario - incompetencia", donde el Juzgado Federal de
Jujuy N 2 decidi la competencia ordinaria ante el reclamo del actor, por
Daos producidos por la informacin difamatoria sobre el mismo obrante
en Google. El Tribunal analiz la Jurisdiccin y Competencia utilizando el
criterio que se aplica para las consecuencias de los hechos y actos ilcitos
(esto es, en trminos civilsticos, de actos que causan un dao
injustificado) y fij la jurisdiccin del lugar del acto daoso. (En el caso la
Provincia de Jujuy, donde el hecho caus la injuria por el conocimiento de
la persona en su medio social). Se basaron en el art.5 del Codigo de
Procedimientos Nacional (competencia), pero existe tambin Doctrina que
arriba a similar solucin mediante la aplicacin de la normativa de defensa
del consumidor (24.240), ya que por aplicacin de esta normativa no
podra obligarse al consumidor (internauta) a litigar en la jurisdiccin de la
empresa norteamericana.

La Ley Norteamericana:

Hay que remarcar el hecho que Facebook tambin aplica en estos casos la
ley norteamericana mediante el procedimiento de notificaciones
denominado "notice and take down" (notifica y lo quitamos), instituto
previsto en el art. 512 de la "Digital Millenium Copyright Act" (DMCA) del
ao 1998 de los Estados Unidos, que constituye un mecanismo
extrajudicial que implica quitar (takedown) de Internet los contenidos que
se denuncian como ilegales luego de recibida la notificacin pertinente
(notice). Al recibir esta notificacin la red social debe actuar rpidamente
y dar de baja o bloquear un contenido que le sea notificado como
difamatorio, que atente contra un derecho personalsimo y/o de propiedad
intelectual y/o sea ilegal.

Exclusin de Responsabilidad:

En los Estados Unidos la seccin 230 (c) (1) de la Communications


Decency Act (Ley de Decencia en las Comunicaciones) del ao 1996
estableci como regla general que los diferentes proveedores y usuarios
de servicios informticos interactivos son inmunes a las demandas de
responsabilidad por contenidos publicados por terceros.

Al respecto, en la demanda promovida por Denise Finkel contra Facebook


Inc y otros, con fecha 15 de septiembre de 2009, la Juez Debra James de la
Suprema Corte del Estado de Nueva York (Condado de Nueva York -
Expediente nmero 102578/2009) rechaz la accin promovida contra
Facebook por difamacin considerando que esta "social networking" era
inmune a cualquier reclamo de responsabilidad por contenidos publicados
por terceros por aplicacin de la seccin 230 de la Comunnications
Decency Act de 1996, afirmando que no poda considerarse a la red social
editor o "publisher" de la informacin generada por otros.

3.2 El derecho a la imagen.

La imagen es la figura, la fisonoma que la persona tiene, como individuo


nico e irrepetible.

As, el derecho a la propia imagen posee un doble aspecto. Por un lado,


positivo: el derecho que cada persona tiene de captar, reproducir y
publicar su propia imagen cmo, dnde y cundo desee. Este derecho en
su faz positiva lo ejerce la persona que posa para un pintor o un fotgrafo,
lo ejercen los actores, las modelos profesionales, las personas pblicas o
cualquier persona en general. (Alejandro G. Gorosito Prez. Insercin del
derecho sobre la Propia Imagen en el Sistema Jurdico Argentino.)
En su aspecto negativo el derecho subjetivo a la propia imagen es el que
la persona tiene de impedir la obtencin, adaptacin, reproduccin y
publicacin de su propia figura por terceros, sin su consentimiento.

La tutela jurdica del derecho a la propia imagen comenz en nuestro pas


desde la sancin de la ley de propiedad intelectual.

Especficamente el art. 31 de la Ley 11.723 establece: El retrato


fotogrfico de una persona no puede ser puesto en el comercio sin el
consentimiento expreso de la persona misma, y muerta sta, de su
cnyuge e hijos o descendientes directos de stos, o en su defecto del
padre o de la madre. Faltando el cnyuge, los hijos, el padre o la madre, o
los descendientes directos de los hijos, la publicacin es libre. La persona
que haya dado su consentimiento puede revocarlo resarciendo daos y
perjuicios. Es libre la publicacin del retrato cuando se relacione con fines
cientficos, didcticos y en general culturales, o con hechos o
acontecimientos de inters pblico o que se hubieran desarrollado en
pblico.

El derecho a la propia imagen atribuye al individuo la capacidad de ejercer


un control sobre la captacin, grabacin, uso y difusin de su imagen
entendida como representacin grfica de la figura humana, y tambin de
su voz. El derecho a la propia imagen no slo atiende a los aspectos ms
concretos y definitorios del mismo, la facultad de consentir en la captacin
o difusin de imgenes que reproduzcan la figura humana, sino tambin a
la informacin que stas revelan y a su directa relacin con las
intromisiones en la vida privada. De hecho, debe considerarse que es esta
relacin con la vida privada la que dota de relevancia constitucional a la
proteccin de la imagen y, en su caso, de la voz.

En este sentido, las redes sociales online son un mbito


susceptible en donde se pueden cometer gran cantidad de
infracciones sobre el derecho a la imagen.

Simplemente pueden comprenderse los daos a este derecho si se


piensa que una persona publica una fotografa, y esta
inmediatamente se empieza a distribuir por toda la red de
usuarios, llegando a contactos o publicaciones no deseadas por el
usuario.
Es dable destacar que en muchos casos hay actuaciones de los usuarios o
de las propias redes que realizan respecto de la imagen y otros datos que
se escapan de la propia esfera de la proteccin de datos, como por
ejemplo las cesiones ilegales de imgenes para finalidad comercial sin
consentimiento previo e informado del titular.

Existe bastante jurisprudencia relativa al hecho, casos de personas que


han solicitado y consiguieron, el retiro de la imagen personal difamatoria
y/o utilizada como escarnio, etc. (Ver CNCiv.Cap. Fed. Sala de Superintend.
(Ramos Feijoo, Cortelezzi, Barbieri), SABATELLI BEATRIZ C/FACEBOOK INK.
S/DERECHOS PERSONALISIMOS S/COMPETENCIA, Sent. del 19/04/2011) O
casos como el del Intendente de la Ciudad de Rafaela (Santa Fe), que
consigui que Facebook cierre una cuenta abierta por un usuario
desconocido desde donde se lo acusaba de la comisin de delitos en su
funcin. (Juzg. de 1 Inst. de la II Nominacin de Rafaela, Expte. 1113/2010
- Microjuris MJ-DOC-5090 / MJD5090)

Ley Norteamericana:

Volvemos a ver que Facebook sigue tambin los lineamientos de la ley de


su pas de origen y en materia de derechos de propiedad propiedad
intelectual aplica la ya mencionada "Digital Millenium Copyright Act"
(DMCA) y tambin la Video Privacy Protection Act (VPPA) ley de
proteccin de la privacidad de vdeo de los EE.UU.

3.3 El Derecho a la Privacidad e Intimidad.

El derecho a la intimidad tiene por objeto la proteccin de la esfera ms


ntima de la persona, y se encuentra estrechamente ligado a la proteccin
de la dignidad del individuo.

El derecho a la privacidad e intimidad, fundado en el artculo 19 de la


Constitucin Nacional, protege jurdicamente en relacin directa con la
libertad individual un mbito de autonoma personal, as como acciones,
hechos y datos que, conforme a las formas de vida acogidas por la
sociedad, estn reservadas al individuo, y cuyo conocimiento y divulgacin
por extraos implica peligro real o potencial para la misma intimidad.
(CSJN, 11-12-84, E. D. 112-239)
La proteccin de la intimidad se volc especficamente al Cdigo Civil, en
su artculo 1071 bis, agregado por la ley 21.173, en la siguiente forma: El
que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena publicando retratos,
difundiendo correspondencia, mortificando a otro en sus costumbres o
sentimientos, o perturbando de cualquier modo su intimidad, y el hecho
no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en tales actividades, si
antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar
equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias; adems, podr
ste, a pedido del agraviado, ordenar la publicacin de la sentencia en un
diario o peridico del lugar, si esta medida fuese procedente para una
adecuada reparacin (este artculo sustitua al art. 32 bis del mismo
ordenamiento que en sentido similar haba agregado la ley 20.889).

Es el derecho que tiene toda persona humana a que sea respetada su vida
privada y familiar, el derecho a no ser objeto de injerencias arbitrarias en
la zona espiritual ntima y reservada de una persona o de un grupo,
especialmente de una familia. Se trata de hechos de menos gravedad y
que solamente afectan a valores morales de la vida domstica o de la
debida cortesa que impone entre los hombres la convivencia en el seno
de la sociedad. (CNCiv., sala A, 27-4-78, E. D. 80-728; sala I, 23-5-91, E. D.
149-543)

Referido a la normativa en particular el artculo 1071 bis del Cdigo Civil


contempla, ms all de la revelacin de secretos o de intromisiones en lo
reservado e ntimo, los ataques u ofensas que mortificando a otros en sus
costumbres o sentimientos perturban de cualquier modo su intimidad. Es
decir si superada la mera revelacin de lo privado se acenta la lesin por
la molestia que produce, prevalece este segundo aspecto y la cuestin
roza y hasta se confunde con la estima propia. (CNCiv., sala C, 27-6-89, E.
D. 136-236 voto del Dr. Cifuentes)

Entre las posibles situaciones de riesgo para la proteccin de la


intimidad en las Redes Sociales, cabe sealar:

En el momento del registro de alta como usuario, en la medida en que


no sea configurado correctamente el nivel de privacidad del perfil,
as como por el hecho de que sea publicada informacin sensible
desde el inicio de la actividad en la red.
En el momento de participacin en la red como usuario, en el supuesto
que el grado de informacin, datos e imgenes publicados puedan
ser excesivos y afectar a la privacidad, tanto personal como de
terceros.

.- Privacidad personal: a pesar de que sean los usuarios los que


voluntariamente publican sus datos, los efectos sobre la
privacidad pueden tener un alcance mayor al que consideran en
un primer momento ya que estas plataformas disponen de
potentes herramientas de intercambio de informacin, la
capacidad de procesamiento y el anlisis de la informacin
facilitada por los usuarios.

.- Privacidad de terceros: es esencial que los usuarios tengan en


cuenta que la publicacin de contenidos con informacin y datos
respecto a terceros no puede ser realizada si stos no han
autorizado expresamente su publicacin, pudiendo solicitar su
retirada de forma inmediata.

Por ltimo, es importante tener en cuenta que en la gran mayora


de ocasiones, las redes sociales permiten a los motores de
bsqueda de Internet indexar en sus bsquedas los perfiles de los
usuarios, junto con informacin de contacto y de perfiles amigos,
lo que puede suponer otro riesgo para la proteccin de la
privacidad, adems de dificultar el proceso de eliminacin de su
informacin en Internet.

En sntesis, el abanico de posibilidades de infraccin a los derechos de


intimidad y privacidad en las redes sociales es muy amplio, ya sean estos
ilcitos cometidos por otros usuarios de las redes o por terceros.

En estos casos, la persona afectada podr reclamar los daos y perjuicios


ocasionados mediante una accin judicial contra el sitio que levant las
imgenes en forma directa.

Como un pequeo ejemplo podemos ver el caso de los Padres de Menores


reclamando por la utilizacin con rditos econmicos de los rostros de sus
hijos. Varios padres presentaron una demanda en el Reino Unido exigiendo
reparacin econmica por la utilizacin del rostro de sus nios para
obtener ingresos, dado que el botn Me gusta hace que al marcar la
imagen del menor, esta imagen se empiece a replicar por la Red Social y
el movimiento de intereses consecuente debera ser resarcido punto de
vista de los padres- desde el momento en el consentimiento del menor no
es vlido y los padres no han prestado este consentimiento ante la
empresa.
Los demandantes sostienen que Facebook ha utilizado ms de un milln
de veces fotos y descripciones de menores de edad y los abogados dicen
que es una especie de explotacin por el bien de los beneficios. Mientras
tanto los presentantes legales de Facebok dicen que la Red Social esta
siendo acusada frente a este caso sin ningn mrito y por lo tanto harn
todo lo posible por no ceder ante esta acusacin.

Y en situacin similar respecto al uso de la imagen, se ha presentado en


Alemania una demanda que contina an en curso, en la que Facebook
fue acusado por crear una base de datos de rostros de los usuarios sin
informar de ello ni consultar a los afectados, que para efectos legales son
vctimas que pueden sufrir potenciales abusos.

An encontrndose en curso la demanda, muchos usuarios se han


encontrado recientemente con que al agregar una foto donde aparecen de
frente a la cmara, instantneamente aparece su propio nombre sobre
ella. Y eso ocurre porque Facebook ha adquirido un software permite
identificarlos llamado Start-up face.com y relacionando las fotos con la
base de usuarios realiza esta accin, y el usuario es inmediatamente
reconocido sin su consentimiento.

3.4 Proteccin de Datos Personales.

Ley 25.326 de Proteccin de Datos Personales protege los datos


personales en bases de datos ya sean de acceso pblico o privadas
destinadas a publicar informes.

Esta ley no protege la autora o propiedad de la base de datos en si, sino


el derecho del titular de los datos (persona a quien refiere los datos) al
acceso, honor, intimidad y correcto uso y tratamiento de los mismos segn
lo establece el artculo 43 de la Constitucin Nacional.

Para esto la ley establece la obligatoriedad de la inscripcin de la base de


datos cumpliendo con ciertos requisitos y el incumplimiento de esta
obligacin resulta en infraccin penada con multas y clausura de la base
de datos.

Por otra parte, esta ley introdujo reformas en el Cdigo Penal,


implementando penas de prisin de 6 meses a 3 aos a aquella persona
que brinde datos falsos a sabiendas a un tercero contenidas en una
archivo de datos personales y si adems se causa un perjuicio a alguna
persona la pena se incrementa de un mnimo de 9 meses a 4 aos y
medio.

Tambin reprime con la pena de prisin de un mes a dos aos al que:

1. A sabiendas e ilegtimamente, o violando sistemas de confidencialidad y


seguridad de datos, accediere, de cualquier forma, a un banco de datos
personales;

2. Ilegtimamente proporcionare o revelare a otro informacin registrada


en un archivo o en un banco de datos personales cuyo secreto estuviere
obligado a preservar por disposicin de la ley.

3. Ilegtimamente insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos


personales.

El rgano responsable de llevar el registro y control de estas bases de


datos as como su proteccin es la Direccin Nacional de Proteccin de
Datos Personales que depende del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos.

El Ministerio de Justicia Argentino en su pgina web http://www.jus.gov.ar/


prevee una serie de recomendaciones: Consejos bsicos para el uso de
las redes sociales con Proteccin de Datos Personales Facebook, HI5, y
otros

Las redes sociales generalistas o de ocio cuentan con un nivel de riesgo


superior al de las redes sociales profesionales, dado que los usuarios
exponen no slo sus datos de contacto o informacin profesional
(formacin, experiencia laboral), sino que se pueden exponer de manera
pblica las vivencias, gustos, ideologa y experiencias del usuario, lo que
conlleva que el nmero de datos de carcter personal puestos a
disposicin del pblico es mayor que en las redes sociales de tipo
profesional. Asimismo, se tratan datos especialmente protegidos, lo que
supone un mayor nivel de riesgo para la proteccin de dichos datos
personales y, por ende, del mbito de la privacidad e intimidad de los
usuarios.

Entre las principales situaciones, cabe sealar las siguientes:

Existe un problema derivado de la falta de toma de conciencia real por


parte de los usuarios de que sus datos personales sern accesibles por
cualquier persona y del valor que stos pueden llegar a alcanzar en el
mercado. En muchos casos, los usuarios hacen completamente pblicos
datos y caractersticas personales que en ningn caso expondran en la
vida cotidiana como ideologa, orientacin sexual y religiosa, etc.

Los datos personales pueden ser utilizados por terceros usuarios


malintencionados de forma ilcita.

Existe la posibilidad de que traten y publiquen en la Red informacin


falsa o sin autorizacin del usuario, generando situaciones jurdicas
perseguibles que pueden llegar a derivarse de este hecho.

A travs de las condiciones de registro aceptadas por los usuarios, stos


ceden derechos plenos e ilimitados sobre todos aquellos contenidos
propios que alojen en la plataforma, de manera que pueden ser
explotados econmicamente por parte de la red social.

3.5 Propiedad Intelectual en las redes sociales.

La facilidad de reproduccin y distribucin de contenidos hacen de


Internet uno de los principales medios de crecimiento para los contenidos
de propiedad intelectual, al tiempo que supone uno de los principales
retos en lo que respecta al control y proteccin de los derechos de autor,
en la medida en que los contenidos se encuentran en formato digital y, por
tanto, su distribucin y comunicacin pblica es mucho ms sencilla que
en otro tipo de formato.

El modelo de generacin de contenidos ha variado en gran medida


respecto al existente antes del surgimiento de la Web 2.0, dado que hoy
en da los contenidos no son generados por los propios autores en
exclusiva, sino que cualquier usuario tiene la capacidad de generar y
difundir sus obras de propiedad intelectual, convirtindose as en autor y
potencial productor y distribuidor.

Las redes sociales y, en especial, las plataformas colaborativas de


contenidos multimedia (Youtube, Dalealplay.com, Myspace, Google video,
Redkaraoke, etc.), son el mejor ejemplo de las posibilidades que brindan
este tipo de plataformas a los autores.

En la legislacin Argentina se encuentra la Ley 11.723 de Propiedad


intelectual que protege las obras cientficas, literarias y artsticas, los
escritos de toda naturaleza y extensin; las obras dramticas,
composiciones musicales, dramtico-musicales; las cinematogrficas y
pantommicas; las obras de dibujos, pintura, escultura, arquitectura;
modelos y obras de arte o ciencia aplicadas al comercio o a la industria;
los impresos, planos y mapas; los plsticos, fotografas, grabados y discos
fonogrficos, en fin: toda produccin cientfica, literaria, artstica o
didctica sea cual fuere el procedimiento de reproduccin, as como
tambin los programas informticos.

Desde el punto de vista de los posibles riesgos que se pueden producir


contra la proteccin de la propiedad intelectual en Internet, en general, y
en los servicios de redes sociales y plataformas colaborativas, en
particular, deben diferenciarse dos situaciones en origen:

De un lado, se ven afectados los contenidos que son titularidad


de terceros y que el usuario decide publicar dentro de la red
social sin autorizacin de los titulares del derecho de propiedad
intelectual.

En estos supuestos el usuario se encuentra violando derechos de


autor, y en consecuencia deber responder por los daos y
perjuicios.

De otro lado, las implicaciones jurdicas sobre las obras que


sean titularidad de los propios usuarios y que stos deciden
compartir o hacer pblicas a travs de estas redes y plataformas.
Surgen situaciones de conflicto jurdico cuando los usuarios
deciden dar de baja su suscripcin o cuenta a la red social,
siendo que en ese caso se debera dejar de difundir y publicar los
contenidos de su autora.
La realidad es que en la prctica esto no ocurre de esta manera, ya que
los sitios web de redes sociales siguen publicando los contenidos del
usuario argumentando que se estos deben quedar visibles para los dems
usuarios de la red con quien se compartieron en su momento.

A causa de este tipo de situaciones, este ao la red social Facebook.com


decidi modificar unilateralmente sus trminos y condiciones
estableciendo que los usuarios cedan y licenciaban de manera irrevocable
y perpetua sus contenidos a la empresa norteamericana, argumentando la
necesidad de seguir contando con esos contenidos online en caso de que
el usuario diera de baja su cuenta. Sin embargo esto caus un gran
revuelo en los internautas, que recibieron la noticia con descontento y
quejas, lo que oblig a la empresa a retornar a su poltica anterior.

Respecto del primer caso expuesto (vulneracin de derechos de terceros)


podemos ver un caso an no resuelto judicialmente en los tribunales
espaoles, TELECINCO C/YOUTUBE, en el cual se plante la
responsabilidad de youtube por los videos de partes de la programacin
del canal que los espectadores haban subido a internet.

Fundaban su reclamo en que YouTube se presenta como un mero prestador


de servicios de intermediacin cuando en realidad acta como proveedor
de contenidos. Para ello acude a un lenguaje de tintes comunitarios,
cediendo el protagonismo artificialmente a los usuarios, camuflando su
labor editorial mediante la presentacin tcnica y automtica de los
procesos de seleccin etc. [...] y todo ello con la finalidad de infringir los
derechos de propiedad intelectual que corresponden a terceros que no han
otorgado su consentimiento para la difusin de las grabaciones".

Claro, conforme la jurisprudencia de la mayora de los pases, si


fuera un mero prestador de servicios de intermediacin,
claramente no sera responsable por la difusin no autorizada de
datos de propiedad ajena, ya que stos fueron ordenados por un
tercero (el usuario) por quien no debe responder.

Tengamos presente que si bien la red social puede actuar como plataforma
o soporte informtico utilizado por un tercero para crear o "colgar"
contenidos ilegales, en modo alguno se le puede imputar responsabilidad
objetiva, ya que no contribuye a la generacin del dao ni como autor ni
como editor del contenido.
Desde el punto de vista de la responsabilidad subjetiva por contenidos
ilegales, creados, publicados o "colgados" por terceros, las Redes Sociales
sern entonces responsables cuando existe un obrar negligente de su
parte, esto es, cuando se les comunic (en forma fehaciente) la existencia
de un contenido ilcito y la red social no toma las medidas necesarias para
eliminar o bloquear el mismo.

Por ello la Jurisprudencia de nuestro pas ha decidido en reiterados casos,


que an no siendo responsable de la difusin de datos no autorizada, si se
comprueba que estos datos causan dao al dueo de la imagen deben ser
retirados del sitio, como ocurri en el caso del intendente rafaelino (Juzg.
de 1 Inst. de la II Nominacin de Rafaela, Expte. 1113/2010
www.microjuris.com.ar MJ-DOC-5090 / MJD5090).

En el caso de Telecinco, el razonamiento de la demandante fue que


YouTube se apropia de los datos ajenos, interviniendo directa o
indirectamente en su edicin para posibilitar, luego, su difusin de manera
no autorizada (lo que, a juicio de la presentante, se hallara probado por la
seccin especial titulada videos destacados, que evidenciara una
notoria manipulacin de los datos en cuestin). Como vemos se intent
una asignacin de responsabilidad basada en la manipulacin del
contenido, pero la demandada se present como un "servicio de la
sociedad de la informacin por el que se facilita la prestacin o utilizacin
de otros servicios de la sociedad de la informacin y estableci que
simplemente se arman los videos destacados en base a la cantidad de
veces que los videos son vistos, sin edicin ni manipulacin alguna.
Adems ofreci retirar el material cuestionado, en la medida que la
demandante identifique cada uno (lo que de todos modos es
materialmente imposible o muy engorroso).

En primera instancia Telecinco perdi la demanda y actualmente est en


apelacin. Podemos imaginar que las consecuencias de una sentencia en
sentido contrario podran tener un efecto devastador: estaban en juego
aspectos tan fundamentales como la responsabilidad de los prestadores
de servicio sobre los contenidos que alojan, o la obligacin de los
propietarios de derechos de ser ellos mismos quienes identifiquen los
contenidos sobre los que presuntamente existe una infraccin.
La reclamacin de Telecinco pretenda cuestiones tan demenciales como
que todo contenido que mencionase trminos como Telecinco, ttulos de
series y programas o nombres de actores y actrices fuesen directamente
excluidos de la plataforma de YouTube, sin atender a cuestiones tan
fundamentales como el derecho a cita o parodia, o al ms puro sentido
comn (que una serie tuviese sus derechos cedidos a entidades que s
permiten su publicacin en YouTube, o que un actor o actriz pueda
intervenir en mltiples obras). Un fallo a favor del demandante convertira
el funcionamiento de plataformas como YouTube, que tan importantes
resultan a la hora de proporcionar a los usuarios herramientas para
publicar materiales en la red, en algo de funcionamiento completamente
imposible.

Comparando el caso con lo ocurrido en nuestro pas podemos ver que La


Ley de Servicios de la Sociedad de la Informacin (LSSI ESPAOLA)
sostiene, en su artculo 16, la no responsabilidad de las empresas que
prestan servicios de intermediacin con respecto a los contenidos que
transmiten, alojan, o a los que facilitan acceso si no participan en su
elaboracin, supuesto en el que claramente se encontraba YouTube.

En Argentina, La ley 26.032/05 establece que la bsqueda, recepcin y


difusin de informacin e ideas por medio del servicio de Internet se
considera comprendida dentro de la garanta constitucional que ampara la
libertad de expresin, dicha disposicin debe armonizarse a la luz de
distintas disposiciones legales contenidas en el ordenamiento comn,
como son el art. 1071 bis del CCiv. y el art. 31 de la ley 11723 de
Propiedad Intelectual, que amparan el derecho a la intimidad personal y el
derecho a la imagen, y que por otro lado tambin gozan de proteccin
constitucional a travs del art. 19 de la Carta Magna. Podemos ver que no
es tan precisa la proteccin nacional como la que expone la norma
espaola, e inclusive en Europa, si bien las normas son similares a las
Norteamericanas, hubo algunos fallos de asignacin de responsabilidad
contra buscadores como Google.

En Norteamrica, el art. 512 de la DMCA que ya referimos mas arriba,


establece los denominados "safe harbors" (puertos seguros), es decir,
cuatro supuestos en los cuales las actividades de los proveedores de
servicios de Internet quedan exentos de la obligacin de reparar los daos
ocasionados como consecuencia de las infracciones a los derechos de la
Propiedad intelectual concretadas por terceros.

Esas situaciones son:

a) la mera transmisin de contenidos (transitory digital network


Communications)

b) el almacenamiento temporal en caching (system caching)

c) el alojamiento de datos o "hosting" de sitios o pginas web de terceros.


(information residing on systems or networks at direction of users)

d) el uso de herramientas de localizacin de informacin (motores de


bsqueda) incluyendo directorios, referencias y enlaces de hipertexto
(information location tools).

En relacin con cada una de estas actividades se establecen las


condiciones que deben cumplir los ISP para poder sustraerse a la
obligacin de reparar los daos ocasionados por infracciones a derechos
de Propiedad Intelectual por terceros.

Europa:

En Europa la Directiva Europea 2000/31/CE del Parlamento Europeo y del


Consejo de Europa define al prestador de servicios de la sociedad de
informacin como cualquier persona fsica o jurdica que suministre un
servicio de la sociedad de informacin y los exime de responsabilidad por
contenidos publicados por terceros en la medida en que: a) no hayan
originado ellos mismos la transmisin; b) no seleccionen el destinatario de
la transmisin y c) no seleccionen ni modifiquen los datos transmitidos
(art. 12).

Asimismo el art. 15 consagra el principio de "ausencia de obligacin


general de vigilancia" que exime al proveedor del deber de monitorear los
datos que transmita o almacene y de la obligacin general de realizar
bsquedas activas de hechos o circunstancias que indiquen actividades
ilcitas respecto de los servicios que presta. Aunque aclara que lo expuesto
no afecta la posibilidad de una Corte o Tribunal administrativo requiera al
proveedor del servicio que prevenga y d fin a una infraccin.

Pero el criterio de eximicin de responsabilidad por contenidos publicados


por terceros no es unvocamente aceptado por los Tribunales Europeos.

En efecto, el 24 de febrero de 2010 el Tribunal de Miln, a cargo del Juez


Oscar Magi, conden a seis meses de prisin (en suspenso) a tres
directivos de Google Italia por violacin a la intimidad como consecuencia
de la divulgacin de un video que haba sido cargado en la plataforma
"Google Video", en el cual se vea a un menor autista siendo insultado y
agredido por cuatro estudiantes de un instituto tcnico de la Ciudad
italiana de Turn (Norte).

El video, grabado con un telfono mvil, fue colgado el 8 de septiembre de


2006 y permaneci hasta el 7 de noviembre del mismo ao, siendo
incluido en la categora de los vdeos ms divertidos, alcanzando el puesto
29 de las imgenes ms vistas. La accin judicial fue impulsada por el
grupo italiano Vivi Down que defiende los derechos de las personas con
sndrome de Down y por el padre del menor.

La sentencia deja de lado el criterio general que ha sido mencionado, ya


que imputa responsabilidad a los directivos del Buscador de Internet que
no tuvieron intervencin alguna en los hechos en cuestin. Para algunos la
lnea argumental de este fallo permite imputar responsabilidad civil
objetiva a los directores de cualquier ISP que aloje contenidos difamatorios
publicados o "subidos" por terceros. Para otros, el criterio del fallo es
aceptable considerando que debe exigirse a los ISP que alojan contenidos
de terceros un mnimo de diligencia en el monitoreo y eliminacin de
aquellos contenidos daosos o violatorios de derechos personales, luego
de notificados de la existencia del contenido ilegal.

4. LOS DELITOS INFORMATICOS EN LAS REDES SOCIALES


(Ver tambin: http://www.delitosinformaticos.com/06/2008/delitos/la-
incorporacion-de-los-delitos-informaticos-al-codigo-penal-argentino)

La legislacin argentina cuenta con una Ley especfica sobre Delitos


Informticos, Ley 26.388 que reform el Cdigo Penal. Es en virtud de esta
herramienta que han podido aplicarse sanciones a delitos antes no
contemplados por el tipo penal.

En la misma, se encuentran regulados los siguientes:

Pornografa infantil por Internet u otros medios electrnicos (art. 128 CP)

Como proteccin para los usuarios menores de edad en Internet, es


Importante el logro conseguido en Julio de este ao en Inglaterra, donde
se ha conseguido acordar con las principales redes sociales una aplicacin
para agregar un BOTON DE PANICO para que los nios y adolescentes,
tengan un acceso rpido para comunicarse con las autoridades en caso de
detectar comportamientos sospechosos. El Centro de Proteccin Online de
Menores britnico (CEOP) negoci durante varios meses con Facebook
sobre la implementacin de dicho sistema, mismo acuerdo que se llevo a
cabo con MySpace y Bebo.

Facebook ya cuenta con un botn de pnico que permite a los usuarios


denunciar cyberbullying, intentos de ataque por parte de hackers,
contenidos dainos, propuestas sexuales no deseadas y otras formas de
abuso. Como es una aplicacin, el botn no aparece en la pgina si no se
lo instala. Est en http://apps.facebook.com/clickceop/.

Violacin, apoderamiento y desvo de comunicacin electrnica (art.


153, prrafo 1 CP). Existe Jurisprudencia anterior al dictado de la ley que
estableca que la violacin de E-Mail no era punible.

Intercepcin o captacin de comunicaciones electrnicas o


telecomunicaciones (art. 153, prrafo 2 CP)

Acceso a un sistema o dato informtico (artculo 153 bis CP)

Hace poco tiempo se conoci en Ro Negro, Viedma, (J., J. C. s/ Denuncia


s/Delito contra la seguridad pblica), la denuncia del padre de un menor
que indic que una persona desconocida ingres en la cuenta de la red
social de su hijo e insult, amenaz y acus no slo a aquellas personas
que el menor tiene agregados en su cuenta, sino tambin a otras
desconocidas. El Procurador General interino sostuvo all que una cuenta
privada de facebook estara dentro del concepto de comunicacin
electrnica o de dato informtico de acceso restringido, en los trminos
del artculo 153 bis del Cdigo Penal, segn la ley 26.388, razn por la
cual estaramos ante un hecho de violacin de correspondencia. Qued
fijada adems la competencia del Fuero Federal.

Publicacin no autorizada de una comunicacin electrnica (artculo 155


CP) (obtenida lcitamente)

Acceso a un banco de datos personales (artculo 157 bis, prrafo 1 CP).


El ingreso de un hacker a una Empresa tampoco tipificaba como delito y
no era punible. Slo poda ser responsable de daos y perjuicios si su
accionar causaba algn tipo de prdida de datos.

Revelacin de informacin registrada en un banco de datos personales


(artculo 157 bis, prrafo 2 CP). Aqu entra todo lo relativo a venta de
bases de datos utilizadas luego para Spam. Es recordado al respecto el
fallo de Oyharbide acerca del carcter de Delito de accin privada del
tipo descripto en la norma.

Insercin de datos falsos en un archivo de datos personales (artculo 157


bis, prrafo 2 CP; anteriormente regulado en el artculo 117 bis, prrafo
1, incorporado por la Ley de Hbeas Data)

Fraude informtico (artculo 173, inciso 16 CP)

Dao o sabotaje informtico (artculo 183 y 184, incisos 5 y 6 CP).

En este orden, bastara slo dejar en claro que de acuerdo a estas


modalidades delictivas descriptas arriba, segn la situacin, pueden ser
cometidas tanto como por los mismos usuarios de las red social, personas
ajenas a esta, o por la misma persona o empresa propietaria del sitio web.

En este sentido puede recordarse que hace poco tiempo fue presentado
un pedido de escrutinio contra Facebook por el uso del nuevo sistema de
anuncios (Social Ads.), que podra estar violando una Ley de Privacidad
establecida en el Estado de Nueva York, EEUU.
Un reciente estudio de la compaa de seguridad informtica
Sophos revel que las redes sociales como Facebook, Twitter y
MySpace son el blanco preferido de hackers inescrupulosos para
llevar a cabo acciones tales como robo de datos personales, robo
de informacin confidencial, estafas, envo de virus o spam.
(http://www.sophos.com/pressoffice/news/articles/2009/07/threat-
report.html)

Estas formas de abuso de confianza del usuario, que en general encuadran


en alguno de los tipos legales de las normas argentinas las veremos ms
extensamente a tratar Delitos Informticos. Como ejemplo veamos un
par de casos:

Malware sin fines de dao: La estafa comienza con un post en el muro de


Facebook que incluye un enlace. Su nica funcin, una vez ha hecho clic
sobre l, es comprobar el pas de origen del visitante y, en funcin del
resultado, le introduce en una cadena de re direccionamientos vinculados
a iFrames con anuncios de todo tipo de productos y servicios, cupones de
regalo o juegos de azar que solicitan los datos personales del visitante.
(Ver: http://www.pcworld.com.mx/Articulos/23598.htm)
Ninguno de los enlaces ni las imgenes que ilustran los anuncios son
maliciosas pero queda demostrado una vez ms que los atacantes pueden
redirigir el trfico a su antojo y que todas y cada una de estas visitas dejan
su granito de arena en el bolsillo de los estafadores.
Este tipo de aplicaciones son conocidas como Checker. Una vez que la
falsa aplicacin se ha instalado, aade en el muro del usuario de Facebook
un post con un listado de, en teora, las ltimas personas que han visto un
determinado perfil. Checker, adems, etiqueta a los amigos del
usuario, que tambin recibirn la respectiva notificacin de quines han
visto su perfil. Esto hace que se multipliquen los clics pues,
habitualmente, los enlaces o post procedentes de amigos cuentan con la
confianza necesaria para crear un efecto viral

Malware daoso: En Febrero de este ao se propag por la red una


noticia que refera una escalada de violencia con un ataque
norteamericano a Irn y Arabia Saudita, dando por hecho el inicio de la
Tercera Guerra Mundial. La noticia tena un Link aparente a CNN y una vez
abierto el link, una pgina similar a la de CNN (pishing) mostraba un
Video y al hacer click sobre el Play del mismo apareca un mensaje
que deca: Para ver el video debe previamente instalar una actualizacin
de Adobe Flash Player (programa comnmente utilizado para ver videos
on line).
Al intentar la instalacin del Adobe, en realidad se agregaba en la
computadora personal un programa espa malicioso que adems de
conseguir mltiples datos del usuario, se replicaba en la lista de todos su
contactos de facebook y se agregaba al muro. De este modo se consigui
un rpido efecto viral de propagacin que tard en ser controlado.

La Falta de conciencia del dao en Facebook:

Por otra parte la misma sobreexposicin que producen las Redes Sociales,
hace caer al individuo en una irrealidad acerca de su comportamiento
daoso. Podemos ver en muchsimas ocasiones comportamientos en
Facebook, que en la vida real seran muy raros o poco comunes. La falta
de identidad y el anonimato en que los sujetos creen estar (sabemos que
en parte pueden ser individualizados), provocan acciones en general
mucho ms arriesgadas y en muchos casos sujetas a persecucin jurdica.
Se desdibuja la percepcin del Dao, la posibilidad de daar o ser
daado es lejana o hasta absurda y en general la voluntad del sujeto de
derecho en el marco de las Redes Sociales es en general muy poco
intelectualizada, y est mas bien condicionada por la banalidad de lo
espontneo y falto de anlisis, lo que lo priva de toda representacin
acerca del hecho cometido, an de las consecuencias ms inmediatas y
previsibles del mismo.

Podemos poner como ejemplo un caso que fue resonante en el ao 2008.


Eden Aberyil es una exsoldada israel que pos delante de los prisioneros
palestinos que deba vigilar, mostrndolos abatidos, esposados y con los
ojos vendados, sentados en el suelo contra una pared, mientras ella, de
pie, con metralleta y uniforme, haca poses sexys para la cmara. Subi
luego tales fotografas a un lbum de su Facebook, de acceso pblico que
cre y al que titul "El ejrcito, la mejor parte de mi vida". Tales fotografas
motivaron comentarios de sus amigos -del estilo "te ves ms sexy que
nunca" y dems- e inclusive a uno de estos comentarios la misma Eden
Aberyil respondi preguntndose si el palestino delante del que posaba en
una de las fotos -que la mostraba, a su criterio, estticamente favorecida-
tendra Facebook, a fin de etiquetarlo en la imagen que lo inclua.

Ante la difusin de semejante actuar, en blogs y peridicos del mundo -y,


seguramente, ante las presiones del ejrcito de su pas, al que ya no
perteneca- la joven modific el acceso general a su lbum, disponiendo
un acceso restringido a sus amigos aceptados. Por si hiciera falta aclararlo,
queda claro que su comentario citado a la fotografa en cuestin
-aludiendo a la intencin de etiquetar a su prisionero y hacerle llegar, las
imgenes de su "costado sexy" (que el hombre se haba perdido por tener
los ojos vendados) no contena el menor rasgo de irona.

Parece claro que todo cuanto hace al comportamiento de los internautas


debiera regirse por una presuncin de inimputabilidad hasta el efectivo
anoticiamiento del dao. Territorio de fundamentalismo esttico, las redes
interactivas se exhiben despojadas de toda tica y prometen
transformarse en espacios de catarsis compartidas, con otra idea de valor
-segn ya dijimos- con otra valoracin de la verdad. No olvidemos cuantas
veces hemos visto en Facebookescraches a personas que conocemos,
las que son tildadas de ladronas o imputadas de delitos varios, con
nombre y apellido y hasta fotos includas en los comentarios de los dems,
sin la ms remota comprobacin de si los hechos son ciertos o n. (Como
ejemplo recordar el caso citado en el pto.3.2)

Existen tambin delitos comprobados en forma simple por las imgenes


de las Redes Sociales, como por ejemplo el que involucr a Vanessa Starr
Palm y Alexander Daniel, quienes en 2009 fueron arrestados en las
Bahamas cuando ella colg una foto de ambos comindose una iguana,
este animal est en peligro de extincin y es ilegal su consumo.

Homicidios relacionados a las Red Sociales:

No podemos dejar de resaltar casos resonantes sobre homicidios


perpetrados por delincuentes, que aprovecharon el uso de la Red Social
para contactar con sus vctimas o hasta para publicar a los que lo seran
en su caso:

En el 2009 una lista negra formada por 69 personas amenazadas de


muerte fue publicada en Facebook por usuario desconocido. Las personas
eran todas de Colombia, de una Ciudad llamada Puerto Ass.. Al poco
tiempo murieron Tres personas de esa lista.
La polica no saba quin haba publicado la lista con los nombres o por
qu estaban en ella. Sin embargo, sospecharon de una banda criminal
conocida con conexiones con las FARC. La lista se public en Facebook y
estableci que las personas que formaban la lista deban salir de la ciudad
de Puerto Ass. Si no lo hacan seran ejecutados.
La polica, en un primer momento, pens que la lista se trataba de una
broma pero la publicacin de una segunda lista con 31 nombres
adicionales y la muerte de las tres personas de la primera lista llev a las
autoridades finalmente a la detencin del jefe de una mafia organizada en
Puerto Asis. Los asesinatos cesaron luego de su detencin.

En mayo del 2009 en Wombwell (Inglaterra), Tracey Grinhaff fue asesinada


por su marido despus de publicar en el muro de su perfil de Facebook
que se iban a separar tras 26 aos de convivencia.
l se suicid tras el crimen dejando hurfanas a dos nias de 13 y 3 aos.

Edward Richardson, condenado a cadena perpetua por asesinar a su


esposa, Sarah, en Enero 2010 cuando sta cambi su estado civil en su
perfil de casada a soltera.
Anunci que iba a cometer el asesinato en su perfil de Facebook.

Leon Ramsdem, de 19 aos y habitante de Bolton (Inglaterra), anunci en


Facebook que le gustara asesinar a alguien para saber lo que se senta
al hacerlo, tras lo cual, se dirigi a un bar y provoc una pelea con Paul
Gilligan, de 31 aos y padre de tres hijos, al que termin apualando y
causndole la muerte con un cuchillo de cocina.

En Durham (Reino Unido) en Octubre 2010 Ashleigh Hall, de 17 aos,


acudi a una cita con un chico de su edad que haba conocido mediante la
red social Facebook, y lo que encontr fue a Peter Chapman, de 32 y con
antecedentes penales por violencia sexual, que la haba engaado para
encontrarse con ella. Los restos mortales de la adolescente fueron
encontrados en un campo y Chapman ha sido condenado por agresin
sexual, secuestro y posterior homicidio.
Este caso es del que ms se ha hablado entre los usuarios de la red social,
y volvi a someter a debate la facilidad con la que los adolescentes
acceden a la red y lo fcil que es mentir en internet y crear falsos perfiles
en cualquiera de estas redes.

Y el ltimo y mas reciente caso de la muerte de una joven a manos de una


pareja, por pedido de otro amigo.
Segn la acusacin, uno de los menores identificado como Jinhua K. mat
a una joven de quince aos, Joyce Winsei Hau, a pedido de los novios Polly
y Wesley, debido a unos mensajes sobre el comportamiento sexual de la
pareja que la asesinada coloc en Facebook.
Otro componente particular es el papel que jugaron las redes sociales en
el caso. Los comentarios escritos por Joyce en Facebook habran
colaborado para su condena.
Incluso la red social habra servido a los tres acusados para ponerse de
acuerdo y planificar el crimen

La fiscala pidi para Jinhua la pena mxima que se puede imponer a un


menor de 16 aos en Holanda: un ao de detencin en un centro
penitenciario para jvenes y dos aos de libertad vigilada que podra
prolongarse hasta siete aos, mediante un mecanismo judicial tpico del
sistema holands.
La comparecencia de los otros dos jvenes, Polly y Wesley, fue pospuesta
a peticin del abogado defensor para dar tiempo a que psiclogos
examinen y dictaminen cul es su estado mental.
El tribunal dictar sentencia para Jinhua en septiembre de 2012. Se
desconoce cundo se retomar el proceso contra los otros dos acusados.

Ms all de los elementos escabrosos del crimen, otros factores le dan un


carcter muy especial a este caso. Los jueces han decidido ir contra la
costumbre legal holandesa y se est llevando a cabo en pblico, pese a
que implica a menores de edad.

Los tres jueces de menores que tratan el caso opinaron que el


inters de que la sociedad conozca los detalles del proceso pesa
ms que el inters personal del acusado.

5. CONCLUSION
La problemtica jurdica que presentan las redes sociales es amplia y
extensa. Y nos pone de resalto la multitud de delitos que pueden
pensarse, divulgarse y cometerse a travs o con el uso de las redes
Sociales y en general con varias herramientas en Internet. La privacidad
prcticamente no existe en este tipo de redes y eso es utilizado por los
delincuentes todo el tiempo. Los datos personales se filtran fcilmente y
luego son utilizados por empresas o particulares a su antojo. Lo mismo
ocurre con las imgenes y videos personales.

Actualmente si bien adolecemos de normativas legales especficas que


regulen ciertos aspectos de esta problemtica, nuestro pas presenta un
plexo normativo que puede dar solucin a las distintas situaciones y
conflictos de intereses que se van planteando.

Es dable recalcar que en este ltimo tiempo nuestros Tribunales Judiciales


han ido sentando criterios sobre cuestiones relacionadas con las nuevas
tecnologas, y a medida que avancen se irn resolviendo conflictos y
aunando posiciones jurdicas. Fundamentalmente porque los
comportamientos sociales en la Red de Redes en general no tienen
presente el dao a terceros ni las consecuencias de los actos; y las leyes
no prevn este tipo de comportamiento social. Si intentamos la aplicacin
lisa y llana de los procedimientos y sanciones legales siguiendo la
consigna de que la ley se reputa conocida por todos, slo conseguiremos
multiplicar los conflictos, en una lnea totalmente apartada de la realidad
humana vinculada a las nuevas tecnologas.

Es muy interesante ver el comportamiento social, ya que an con la


publicidad que se da a los mltiples delitos que se han cometido en la Red
Social, ninguno de los casos mencionados ha empaado la gran
aceptacin de Facebook y dems redes sociales en lnea, como medio de
comunicacin interpersonal, las que por el contrario, crecen da a da.

Por Leandro Gonzalez Frea -Abogado especialista en Derecho informtico


y Nuevas tecnologas.

Ampliado, comentado y referenciado por el Dr. Oscar Alejandro Blanco


Abogado Director de Biblioteca e Informtica Jurdica Poder Judicial de
Formosa

TRABAJO ORIGINAL PUBLICADO EN:


http://www.legalit.com.ar/responsabilidad-legal-en-redes-sociales-en-
internet-facebook-normas-leyes-legislacion-argentin/574 y Microjuris MJ-
DOC-5486-AR | MJD5486