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Woodrow Wilson1
1. Nociones Previas
Sin embargo, el enraizado legalismo, que siempre est en bsqueda neurtica de una
regla normativa que regule el supuesto conflictivo, dio lugar a que no se realice ese control
de detencin, con la justificacin legalista de la inexistencia de base legal para el desarrollo
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Poltico y jurista norteamericano (1856-1924)
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En Ecuador est regulado el control de la Aprehensin; en efecto, el art. 529 del COIP, del Ecuador, regula
la Audiencia de calificacin de flagrancia; precisa que en los casos de infraccin flagrante, dentro de las
veinticuatro horas desde que tuvo lugar la aprehensin, se realizar la correspondiente audiencia oral ante la o
el juzgador, en la que se calificar la legalidad de la aprehensin. La o el fiscal, de considerarlo necesario,
formular cargos y de ser pertinente solicitar las medidas cautelares y de proteccin que el caso amerite y se
determinar el proceso correspondiente. En similar manera Chile regula la audiencia de control de la
detencin se encuentra contemplada en los artculos 131 y 132 inciso 1 del CPP, que prescribe: Cuando
la detencin se practicare en cumplimiento de una orden judicial, los agentes policiales que la hubieren
realizadoconducirn inmediatamente al detenido a presencia del juez que hubiere expedido la ordenel
fiscal podrordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo mximo de veinticuatro
horas, contados desde que la detencin se hubiere practicado
de una Audiencia de Control de la Legalidad de la Detencin. En esa lnea
paleopositiva, no sera exigible a los jueces su realizacin; as la razonabilidad
constitucional del art. 2.24.f) de la Constitucin vinculara, por su fuerza, el control de
detencin; empero, sucumba frente al vacio reglamentario. Salvo la regla, todo es ilusin!
Y as fue como se impuso una prctica perversa e indolente con la privacin material de la
detencin, por setenta y dos horas.
Con la entrada en vigencia del art. 271.1 del CPP, se estableci que el Juez de
Investigacin Preparatoria, deba realizar la audiencia para determinar la procedencia de la
prisin preventiva, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al requerimiento del
Ministerio Pblico. Entonces se comenz con la prctica de realizar una elemental suma
de: i) las 24 horas previstas en el artculo 2.24.f) de la Constitucin, con ii) las 48 horas del
artculo 271 del CPP; y como resultado matemtico se obtena: 72 dos horas tres da y
tres noches- sin que el ciudadano privado de libertad, hubiera sido odo por el juez. La
interpretacin literal y descriptiva de los dispositivos mencionados llev a ese despropsito,
y nadie dijo nada.
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Art. 2 .24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: b. No se permite forma alguna de
restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la ley; en efecto, se precisa que es la ley
la que puede regular cualquier forma de restriccin de libertad, y uno de las casos previstos por es el art. 447.
1. Del CPP -Audiencia nica de Incoacin del proceso inmediato en casos de flagrancia delictiva,
establece que 1. Al trmino del plazo de la detencin policial establecido en el artculo 264, el Fiscal debe
solicitar al Juez de la investigacin preparatoria la incoacin del proceso inmediato. El Juez, dentro de las
cuarenta y ocho horas (48) siguientes al requerimiento fiscal, realiza una Audiencia nica de Incoacin para
determinar la procedencia del proceso inmediato. La detencin del imputado se mantiene hasta la realizacin
de la Audiencia. Ese punto est claro, lo que se cuestionable es que no se configura un control de esa
detencin al vencimiento de las 24 horas de la detencin.
privaciones arbitrarias de libertad de los ciudadanos. Cmo se podra controlar la
arbitrariedad de la detencin si el detenido puesto a disposicin del Juzgado dentro de la 24
horas, si mediante dos lneas decreto judicial- se dispone la realizacin de una audiencia
(prisin preventiva o incoacin del proceso inmediato) dentro de las 48 horas siguientes, sin
que el juez se interese por la legitimidad de la detencin de un ciudadano. En realidad con
esa prctica se afecta el mandato constitucional, previsto en el art. 2.24.f) de la
Constitucin, pues recin tardamente ,72 horas, despus el juez recin tendr inmediacin
con el detenido, pero para conocer un requerimiento de prisin preventiva o de incoacin
del proceso inmediato; ni siquiera para un control de la legalidad de la detencin que muy
tangencialmente podr ser conocido. Pero la arbitrariedad ya est consumada.
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Artculo 261 Detencin Preliminar Judicial.-
1. El Juez de la Investigacin Preparatoria, a requerimiento del Fiscal, sin trmite alguno y teniendo a la vista
las actuaciones remitidas por aquel, dicta mandato de detencin preliminar cuando:
a) No se presente un supuesto de flagrancia delictiva, pero existan razones plausibles para considerar que una
persona ha cometido un delito sancionado con pena privativa de libertad superior a cuatro aos y, por las
circunstancias del caso, puede desprenderse cierta posibilidad de fuga u obstaculizacin de la
averiguacin de la verdad.
b) El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.
c) El detenido se fugare de un centro de detencin preliminar.
2. En los supuestos anteriores, para cursar la orden de detencin se requiere que el imputado se encuentre
debidamente individualizado con los siguientes datos: nombres y apellidos completos, edad, sexo, lugar, y
fecha de nacimiento.
3. La orden de detencin deber ser puesta en conocimiento de la Polica a la brevedad posible, de manera
escrita bajo cargo, quien la ejecuta de inmediato. Cuando se presenten circunstancias extraordinarias puede
ordenarse el cumplimiento de detencin por correo electrnico, facsmil, telefnicamente u otro medio de
comunicacin vlido que garantice la veracidad del mandato judicial. En todos estos casos la comunicacin
debe contener los datos de identidad personal del requerido conforme a lo indicado en el numeral dos.
4. Las requisitorias cursadas a la autoridad policial tienen una vigencia de seis meses. Vencido este plazo,
caducan automticamente bajo responsabilidad, salvo que fuesen renovadas. La vigencia de la requisitoria
para los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas no caducan hasta la efectiva detencin de los
requisitoriados.
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Artculo 264 Plazo de la detencin.-
1. La detencin policial slo dura un plazo de veinticuatro (24) horas o el trmino de la distancia.
2. La detencin preliminar dura setenta y dos (72) horas. Excepcionalmente, si subsisten los requisitos
establecidos en el numeral 1) del artculo 261 del presente Cdigo y se presenten circunstancias de especial
complejidad en la investigacin, puede durar un plazo mximo de siete (7) das.
3. En los delitos cometidos por organizaciones criminales, la detencin preliminar o la detencin judicial por
flagrancia puede durar un plazo mximo de diez (10) das.
4. La detencin policial o la detencin preliminar puede durar hasta un plazo no mayor de quince das
naturales en los delitos de terrorismo, espionaje, trfico ilcito de drogas.
5. El Juez Penal, en estos casos, est especialmente facultado para adoptar las siguientes medidas:
a) Constituirse, a requerimiento del detenido, al lugar donde se encuentra el detenido y averiguar los motivos
de la privacin de la libertad, el avance de las investigaciones y el estado de su salud. En caso de advertir la
afectacin indebida del derecho de defensa o de irregularidades que perjudiquen gravemente el xito de las
investigaciones, pone tales irregularidades en conocimiento del Fiscal del caso, sin perjuicio de comunicar lo
ocurrido al Fiscal Superior competente. El Fiscal dictar las medidas de correccin que correspondan, con
conocimiento del Juez que intervino.
b) Disponer el inmediato reconocimiento mdico legal del detenido, en el trmino de la distancia, siempre y
cuando el Fiscal no lo hubiera ordenado, sin perjuicio de autorizar en cualquier momento su reconocimiento
por mdico particular. El detenido tiene derecho, por s slo, por su abogado o por cualquiera de sus
familiares, a que se le examine por mdico legista o particulares, sin que la Polica o el Ministerio Pblico
puedan limitar este derecho.
detencin judicial en caso de flagrancia, introduce la audiencia de control de legalidad de
la detencin. No existe ahora pretexto alguno para no realizar la audiencia de control de
legalidad de la detencin. Si los legalistas de viejo cuo queran ley, pues ley tienen ahora;
y deben sujetarse a sus trminos.
c) Autorizar el traslado del detenido de un lugar a otro de la Repblica despus de efectuado los
reconocimientos mdicos, previo pedido fundamentado del Fiscal, cuando la medida sea estrictamente
necesaria para el xito de la investigacin o la seguridad del detenido. La duracin de dicho traslado no puede
exceder del plazo sealado en el primer prrafo de este artculo y debe ser puesto en conocimiento del Fiscal y
del Juez del lugar de destino.
6. Dentro del plazo de detencin determinado por el Juez, el Fiscal decide si ordena la libertad del detenido o
si, comunicando al Juez de la Investigacin Preparatoria la continuacin de las investigaciones, solicita la
prisin preventiva u otra medida alternativa.
7. Al requerir el Fiscal en los casos sealados en los incisos anteriores la prisin preventiva del imputado, la
detencin se mantiene hasta la realizacin de la audiencia en el plazo de cuarenta y ocho horas.
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Artculo 267 Recurso de apelacin.-
1. Contra el auto previsto en el numeral 1) del artculo 261, y los que decreten la incomunicacin y detencin
policial en caso de flagrancia procede recurso de apelacin. El plazo para apelar es de un da. La apelacin no
suspende la ejecucin del auto impugnado.
2. El Juez eleva en el da los actuados a la Sala Penal, la que resuelve previa audiencia dentro de las cuarenta
y ocho horas de recibidos los autos. La decisin se expide en audiencia, bajo responsabilidad.
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Artculo 266 Detencin judicial en caso de flagrancia.-
1. El Fiscal puede requerir al Juez de la Investigacin Preparatoria dentro de las doce (12) horas de
producida la detencin efectiva por la Polica Nacional, la emisin del mandato de detencin judicial hasta
por un mximo de siete (7) das, cuando por las circunstancias del caso, se desprenda cierta posibilidad de
fuga u obstaculizacin de la averiguacin de la verdad. En los delitos cometidos por organizaciones
criminales la detencin judicial por flagrancia puede durar hasta un plazo mximo de diez (10) das.
2. El Juez, antes del vencimiento de las veinticuatro (24) horas de la detencin, realiza la audiencia de
carcter inaplazable con asistencia obligatoria del Fiscal, el imputado y su abogado defensor. El Fiscal
dispone el traslado del imputado a la audiencia, bajo custodia de la Polica Nacional. Rigen los numerales 1, 3
y 6 del artculo 85.
3. Instalada la audiencia y escuchados a los sujetos procesales, el Juez debe pronunciarse mediante
resolucin motivada sobre la legalidad de la detencin del imputado conforme al artculo 259, sobre el
cumplimiento de los derechos contenidos en el numeral 2 del artculo 71 y finalmente sobre la necesidad
de dictar la detencin judicial, teniendo a la vista las actuaciones proporcionadas por el Ministerio Pblico.
4. Si en la audiencia, el Juez advierte que se ha vulnerado los derechos fundamentales del investigado o
se le ha detenido en forma ilegal, sin perjuicio de lo resuelto, remite copias al rgano de control del
Ministerio Pblico y a Inspectora de la Polica Nacional del Per.
5. Dentro del plazo de detencin determinado por el Juez, se pone al detenido a disposicin del Juez de la
Investigacin Preparatoria para determinar si dicta mandato de prisin preventiva o comparecencia, simple o
restrictiva.
6. Si el Juez declara improcedente el requerimiento de detencin, el Fiscal, vencido el plazo de detencin,
dispone lo que corresponda.
7. El presente artculo no es aplicable para los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas.
en aquellos casos en que la Fiscala requiera al Juez de la Investigacin Preparatoria, la
emisin de un mandato de detencin judicial. Esta interpretacin sera sesgada y
compartimental.
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Art 2. 24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales
en caso de flagrante delito. El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de
las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia.
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El Tribunal Constitucional en el Exp. N 03691-2009-PHC10, incorpor la exigencia de la intervencin
urgente para justificar, desde la Constitucin, la detencin en supuestos de flagrancia, pero solo en delitos de
consumacin instantnea. Precisa que en los delitospermanentes no se configura esta extrema urgencia.
inmediatez personal, espacial y temporal para configurar una situacin de flagrancia
habilitante de la detencin del ciudadano. El Juez de investigacin preparatoria (JIP)
controla la plena configuracin de la flagrancia delictiva para validar la detencin policial;
as de manera concntrica, evaluar como presupuestos necesarios: i) la inmediatez
personal, espacial y temporal, y ii) la urgencia de la detencin policial. Cada uno de estos
filtros debe ser de exhaustiva verificacin. Solo despus corresponde el control de los
supuestos habilitantes del proceso inmediato.
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ltimo prrafo del Art. 200 de la Constitucin Poltica del Estado.
tanto, este requisito de la urgencia no est presente en casos en los que la persona est
identificada, no exista riesgo de fuga, carcter reparable del bien, etc.12
Con la presencia del detenido, ste ser instruido en sus derechos, y se le har saber
que tiene el derecho a declarar sobre las razones de su detencin, se enunciara los derechos
previstos en el art. 71 del CPP, sobre la forma de intervencin, los objetos que le fueron
encontrados. En algunos casos se tendr que evaluar la asistencia de concurrencia del
captor o aprehensor, para que de detalles sobre la detencin; pues esta difundida una
prctica policial del sembrado de droga, armas o municiones para efectos de legitimar
una flagrancia inexistente, o justificar una detencin por el plazo de 15 das.
5. A modo de conclusin
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Precisamente la falta de urgencia es la razn por la que en los delitos permanentes no est habilitada la
detencin policial, conforme lo tiene sealado el Tribunal Constitucional.
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Artculo 259.- Detencin Policial
La Polica Nacional del Per detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda en flagrante delito. Existe
flagrancia cuando:
1. El agente es descubierto en la realizacin del hecho punible.
2. El agente acaba de cometer el hecho punible y es descubierto.
3. El agente ha huido y ha sido identificado durante o inmediatamente despus de la perpetracin del hecho
punible, sea por el agraviado o por otra persona que haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual,
dispositivos o equipos con cuya tecnologa se haya registrado su imagen, y es encontrado dentro de las
veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.
4. El agente es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas despus de la perpetracin del delito con
efectos o instrumentos procedentes de aquel o que hubieren sido empleados para cometerlo o con seales en s
mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso.
detencin; pero, iii) es atribucin y funcin jurisdiccional identificar y controlar los excesos
punitivos en la detencin en flagrancia. El control constitucional y legal de la detencin se
configura como eje del debate; pues en clave constitucional se toma en serio que la libertad
es la regla general; y su afectacin solo puede justificarse sobre la base de la configuracin
plena de un supuesto de flagrancia estricta.
Empero, dada la sedimentada cultura inquisitiva es necesario establecer que el
Protocolo de Actuacin Interinstitucional que desarrolle el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, para la adecuada aplicacin de la audiencia del control de la legalidad
de la detencin, fije pautas definidas e interpretativas del carcter vinculante del Decreto
Legislativo 1298, a la luz de la Constitucin; sobre esta base es necesario forjar esta nueva
prctica que requiere desarrollo en un contexto del respeto de las libertades, que
compromete a todos los rganos jurisdiccionales a nivel nacional pues se ha adelantado la
vigencia de los artculos 261, 262, 263, 264, 265, 266 y 267 y, el numeral 1,3 y 6 del
artculo 85 del Cdigo Procesal Penal.