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EXPEDIENTE : 01688-2013-0-1101-JR-CI-01

SECRETARIO : SANCHEZ LONCHARICH, ROXANA


ESCRITO : CORRELATIVO
SUMILLA| : ABSOLUCION DE TRASLADO.

SEOR PRESIDENTE DE LA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE


HUANCAVELICA.
SEGURO SOCIAL DE SALUD ESSALUD (Red Asistencial Essalud
Hospital II Huancavelica), creado sobre la base del Instituto Peruano
de Seguro Social, con Ruc 20131257750, con domicilio legal en Av.
Escalonada N 145, Distrito, Provincia y Regin de Huancavelica
Debidamente Representado por el Abog. Grisolbo Casavilca Quispe,
Identificado con DNI N 1025150, con poder otorgado debidamente
registrado en los Registros Pblicos con Partida Registral N
11008571; en el proceso seguido por Gaspar Melanio Huamn
Espinoza, sobre indemnizacin, ante usted respetuosamente digo:

Que, con fecha 02 de Diciembre del ao 2015, hemos sido


notificados con la Resolucin N 11 de fecha 23 de Noviembre del ao 2015, con el cual nos corre traslado el
escrito de recurso de apelacin interpuesto por el demandante, siendo as, cumplimos con absolver dentro del
trmino de ley a fin de que Vuestro Digno Despacho declare improcedente el recurso de apelacin en todo sus
extremos, en merito de los argumentos que expondremos en los tems siguientes.

I. PRETENSIN DE LA ABSOLUCION DE TRASLADO:

El presente tiene por objeto conseguir que Vuestro digno Despacho luego de examinar los argumentos
expuestos declare improcedente el recurso de apelacin interpuesto por parte de la demandante.

II. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

El agravio que causa el recurso de apelacin a mi representada es de naturaleza procesal y econmica, pues
al momento de impugnar el demandante pretende que vuestro Despacho declare la existencia de la
Responsabilidad Civil Contractual, y consecuentemente los Dao Emergente, Lucro Cesante, Dao Moral y
Dao a la persona, con lo que se ordenara el pago de una indemnizacin econmica de daos y perjuicios a
favor del demandante equivalente a s/. 600.000.00 nuevos soles (Seiscientos mil y 00/100 nuevos soles).

III. ARGUMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO:

a. Que es verdad que la Constitucin Poltica del Estado establece que la persona es el fin supremo de la
sociedad y el estado, sin embargo a fin de que los derechos sean amparados por el sujeto de derecho estas
deben cumplir con ciertos condiciones, de acuerdo a lo regulado por la norma sobre la materia, en caso de
omitir a cumplir lo dispuesto en la norma los sujetos pierden ciertos derechos.
b. Si bien es cierto que el demandante habra acudido a la Institucin de Essalud Huancavelica a fin de que sea
atendido por tener la condicin de asegurado; a la vez por ser trabajador de Provias Departamental del
Ministerio de Transportes y Comunicaciones de Huancavelica, pero tambin es cierto conforme se observa
en la historia clnica el demandante recin acude al hospital cuando este tena fuertes dolores que le afliga,
siendo esto as tambin recae la responsabilidad al demandante por no acudir al hospital de manera
oportuno a fin de evitar mayores riesgo en lo que respecta a su salud, ya que al momento de acudir al
Hospital la enfermedad que padeca el demandante se encontraba grave y complicada, es decir que no era
sencillo de poder realizar el tratamiento quirrgico a fin de garantizar una intervencin exitosa, sin embargo
por la premura del tiempo con el fin de velar por la salud del paciente realizaron al intervencin quirrgica con
todo los riesgos expuestos, que se encontraba en ese momento, ahora el demandante pretende echarle toda
la responsabilidad al Hospital Essalud, sin considerar la responsabilidad que le corresponde al demandado,
por no haber acudido al hospital de manera oportuna, mxime si tenemos en cuenta los motivos que
ocasionaron el ingreso tardo a la Sala de Operaciones como se observa en la historia Clnica; Copiado
literalmente Ingreso tardo a Sala de Operaciones (SOP) por demora en la firma de autorizacin para
intervencin quirrgica, lo cual ha sido obviado por el impugnante, a esto se suma lo indicado en la Auditoria
Medica ofrecido por la accionante como medio probatorio donde en el punto IV CONCLUSIONES SEALA
copiado literalmente, Ingreso tardo a SOP por demora en la firma de autorizacin (), esto en razn de
que es el propio familiar del accionante quien retarda en la autorizacin para la intervencin quirrgica, lo
cual ha conllevado a que la salud del paciente agrave consecuentemente el mdico que atiende al paciente
ha visto por conveniente, primero salvar la vida del paciente y recin una vez establecido poder ser traslado a
un establecimiento de salud de mayor complejidad, para ser tratado de la enfermedad que le aquejaba.
c. Por otro lado conforme a lo descrito en el tercer fundamento del recurso de apelacin, se advierte en forma
clara que el demandante solo perciba el monto de S/1,200 nuevos soles con todo los descuentos de ley en
su condicin de conductor de vehculo, adems teniendo en consideracin que no tena otro tipo de profesin
u oficio que pudiera general mayores ingresos econmicos, ms que solo teniendo la condicin de chofer
desde que era muy joven, siendo esto as mi representada no podra abonarle por los conceptos solicitados
de parte del demandante ya que el monto solicitado es excesiva, cuando en la actualidad el demandado aun
sigue trabajando como conductor de los colectivos en esta ciudad.
d. Que, respecto al LUCRO CESANTE, que consiste en la perdida de una ganancia o utilidad econmica
legitima, la apelacin trasladada resulta incongruente, SIN EMBARGO SE VIENE SOSTENIENDO
LA DIFICULTAD DE SU PROBANZA Y DE SU EXISTENCIA Y SU QUANTUM siendo as la
determinacin es realizada con criterio de conciencia y equidad PARA ELLO SOLO ES NECESARIO
considerar el dao provocado por la negligencia mdica, lo que conlleva a un detrimento moral, por lo tanto
la tarea de estimar a cunto debe ascender la indemnizacin por este concepto, SE BASA EN LA
EVALUACION PRUDENCIAL CONSIDERANDO EL DAO; de acuerdo a lo expuesto esperamos que sea atendido
por vuestro despacho nuestro pretensin, ya que a pesar de que existen algunos criterios para la probanza de
este dao, estos no reflejan el por qu del monto asignado como indemnizacin. En este sentido, Ana Mara
Arrarte Arisnabarreta nos dice que: Cuando se declara fundada una pretensin indemnizatoria fijndose esta, por
ejemplo, en S/. 100.00.00, nuevos soles; en virtud de lo dispuesto por el artculo 1332 del Cdigo Civil, que establece
que el juez puede fijar el monto indemnizatorio de acuerdo con su criterio de equidad. En primer lugar, es importante
reiterar que para otorgar un monto indemnizatorio no solo es necesaria la existencia de un dao cierto y determinado, el
que adems debe estar explicitado en la resolucin, sino que es indispensable que la decisin judicial determine cmo
obtuvo la suma ordenada, es decir cmo se valoraron los medios de prueba que sirvieron de sustento para su decisin.
Ms an, en los casos en los que se invoca la equidad debe tenerse un cuidado particular, pues el Juez deber
determinar por qu para el caso concreto el monto ordenado es equitativo, por qu no corresponde otorgar una suma
menor. En efecto, aun en la equidad debe ser susceptible de demostracin o comprobacin sobre la base de
parmetros objetivos; en caso contrario, podra perfectamente ocurrir que la invocacin a la equidad se
convierta en el disfraz perfecto de la arbitrariedad como en el presente caso, generando as vicios de
motivacin y perjuicios econmicos en caso de ampararse la demanda como en el presente que nos ocupa.
e. El lucro cesante, se manifiesta por el no incremento en el patrimonio del daado, ganancia patrimonial neta
dejada de percibir; es decir, este dao se origina cuando la vctima deja de percibir algn monto dinerario por
la existencia del dao; sin embargo, esta ganancia debe ser objetiva, descartndose aquellas ganancias
subjetivas o probables, ya que ello constituye lo que se llama la prdida del chance, dao que no es reparado
en nuestro ordenamiento legal. En la reparacin por el dao a una persona en este caso al demandante que
tena la profesin de CONDUCTOR (Chofer) segn manifiesta en su demanda, situacin que no ha sido
probada ya que conforme el artculo 3 del Decreto SUPREMO N 040-2008-MTC, que Aprueba el
REGLAMENTO NACIONAL DE LICENCIAS DE CONDUCIR VEHCULOS AUTOMOTORES Y NO
MOTORIZADOS DE TRANSPORTE TERRESTRE, define a la Licencia como el Documento oficial otorgado
por la autoridad competente que acredita la aptitud y autoriza a su titular a conducir un vehculo automotor o
no motorizado de transporte terrestre a nivel nacional asimismo del articulo Artculo 4 del reglamento
seala que para conducir vehculos por las vas pblicas terrestres, para conducir vehculos automotores y no
motorizados de tres o ms ruedas por las vas pblicas terrestres, es indispensable haber obtenido y portar la
respectiva licencia de conducir, as como mostrarla a requerimiento de la autoridad competente ; por lo que la
sentencia recurrida nuevamente reincide con una motivacin aparente al estimar en el octavo prrafo del
literal b) del noveno considerando que () Ciertamente el PACIENTE ha laborado para el ministerio
DESDE EL 22 DE
de Transportes y Comunicaciones especficamente en PROVIAS HUANCAVELICA,
OCTUBRE DEL 2002 HASTA EL 31 DE DICIEMBRE DEL 2002 CON EL CARGO DE
OPERADOR, ASI DERIVA DEL CERTIFICADO DE TRABAJO Y BOLETAS DE PAGO,
EMPERO NO SE MANIFIESTA LA GANANCIA DEJADA DE PERCIBIR, empero ello se
trasunta en la esfera familiar, POR LO QUE CON CRITERIO DE CONCIENCIA Y
EQUIDAD DEBE FIJARSE UN MONTO RAZONABLE ; En efecto seores Jueces Superiores, con
justicia aun en la equidad debe ser susceptible de demostracin o comprobacin sobre la base de
parmetros objetivos; en caso contrario, podra perfectamente ocurrir que la invocacin a la equidad se
convierta en el disfraz perfecto de la arbitrariedad como en el presente caso, ya que descartamos la
indemnizacin por prdida de chance a futuro o una vez culminada la obra donde laboraba el demandado ya
que no cuenta con la licencia de conducir y tambin este dao carece del elemento certeza, por lo que al no
tener la condicin de Conductor en el futuro no habra podido percibir una remuneracin mensual fija como
tal, es imposible indemnizarlo no slo por la arbitrariedad de su monto, sino por la falta de conviccin en su
existencia y menos an tiene la condicin de INCAPACITADO como para que no pueda generarse ingresos
propios, lo cual demuestra seores Jueces Superiores justos, que el demandado trata de impresionar con
argumentos no demostrados y pretender recibir por parte del estado sumas dinerarias elevadas por el
presunto dao sufrido, mas aun que tambin no se ha tomado en cuenta el Certificado Mdico Legal N
000286-L, donde se establece que EL PERITADO SE ENCUENTRA LUCIDO, SIGNOS VITALES
ESTABLES Y QUE NO REQUIERE INCAPACIDAD MEDICO LEGAL, es decir puede normalmente
generarse ingresos propios ya que se encuentra bien de salud razn de que el mismo mdico legista indica
que no requiere incapacidad mdico legal la cual demostrara la capacidad para laborar y generarse ingresos
propios sin la necesidad de ayuda de otra persona.
f. Respecto a los medios probatorios presentado por el impugnante nosotros solicitamos a vuestro digno
despacho se sirva declarar improcedente, por cuanto los medios probatorios que pueden presentar en esta
etapa solo son presentados aquellos medios de prueba que fueron hallados con posterioridad a la demanda
ya que una prueba que no tuvo conocimiento al momento de la interposicin de la demanda, sin embargo los
medio probatorios ofrecidos por el apelante no tiene esta caracterstica por tenia pleno conocimiento desde
mucho antes de iniciar la demanda; siendo as deber ser declarado improcedente por su despacho los
medios de prueba ofrecidos en esta etapa procesal.
g. Que, respecto a la RELACIN DE CAUSALIDAD Y FACTORES DE ATRIBUCIN, debe de tenerse en
cuenta que en la sentencia recurrida l A Quo no hace sino reproducir todo lo descrito en el Informe de
Auditora Medica N 05-CAM-RAHVCA-ESSALUD-2006, para establecer la causalidad del presunto dao,
asimismo indica que al ser una responsabilidad contractual obedece a haberse practicado actos mdicos con
culpa grave e inexcusable, al respecto, no hay obligacin de indemnizar cuando el dao fue consecuencia
de caso fortuito, fuerza mayor, hecho determinante de tercero, imprudencia o responsabilidad de quien
padece el dao, en el presenta caso este ltimo, siendo as no est debidamente probado el incumplimiento
obligacional del mdico o la institucin; mas si no se ha determinado en el presente caso, que el mdico
tratante omitieron este deber, pues solo se tiene el informe de auditora donde no se establece
responsabilidad del mdico, ni mucho menos se establece que hubo una mala praxis en la
atencin del demandante para que surja negligencia mdica , y por el contrario se tiene en el informe
antes mencionado que seala en el rubro de conclusiones que el demandante era portador (antecedente
patolgico) de una estenosis uretral crnica severa hace nueve meses anteriores a la intervencin
quirrgica , por lo que con o sin la intervencin quirrgica el demandante por los antecedentes patolgicos
deba llevar la Sonda Foley y por lo tanto perder la capacidad fsica del aparato urinario, pues el demandante
tena conocimiento de las lesiones que durante ms de nueve meses venia soportando y recin al agravarse
su salud concurre a Essalud y que mediante los exmenes auxiliares comprobaron el estado del crecimiento
de la prstata y la obstruccin urinaria, lo que significa que no existe inejecucin de obligacin por atencin al
demandante..
h. No basta probar la culpa mdica: para que el profesional o la entidad responda, la culpa debe ser de carcter
inexcusable, de conformidad con el artculo 1762 del Cdigo Civil, por lo que el paciente esperaba tener un
funcionamiento normal de su aparato urinario, pero seores del colegiado debe de tenerse en cuenta que no
todos los daos ocurridos son consecuencia de un error o negligencia mdica, por lo que no toda
intervencin quirrgica se debe esperar en resultado positivo y mas por el contrario el informe de auditora
medica al que se ampara el demandante es realizada por personal no especializado en la rama de la
Urologa, pues como podr apreciar los mdicos que realizan el informe de auditora son: Hildebrando
Carhuallanqui Ramos de especialidad PEDIATRA, el Mdico Jos Luis Aguilar Lagos que tiene la
especialidad GINECOLOGA OBSTTRICA y el Mdico Washington Cabanillas Castro sin especialidad, en
tal situacin seores del colegiado el A Quo deba solicitar opinin profesional especializado de la rama a fin
de tener mayores luces sobre la pretensin solicitada y resolver con mejor criterio.

POR TANTO:

A Usted Seor Presidente se srvase darle al presente recurso el trmite respectivo.

Huancavelica, 17 de Diciembre del 2015.