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junho de 2015
Por:
Marta Cristina Marinho da Conceio
N. 345013001
Porto
junho de 2015
2
Agradecimentos
Esta dissertao de mestrado encerra, mais um trajeto acadmico, pois que, nunca um
verdadeiro jurista v o seu saber esgotado, buscando incessantemente a perfeio do seu
conhecimento.
Aos meus pais, por terem sempre acreditado nas minhas capacidades e pelas constantes
palavras de incentivo.
Ao Manuel, por me ter apoiado e ter tido a pacincia de diariamente conviver com uma
estudante de mestrado, gerindo com a mestria que s algum que trilhou um caminho
semelhante, ainda que noutra rea, consegue perceber.
A todos os meus amigos que comigo partilharam esta fase da minha vida, pelo apoio
mtuo que encontramos em prosseguir esta nossa fase de formao acadmica.
3
Indicao de Leitura
4
Lista de Abreviaturas e Siglas
5
sucessivas alteraes
DL Decreto-Lei
DLG Direitos, Liberdades e Garantias
DPR Decreto do Presidente da Repblica
DR Dirio da Repblica
DS Droit Social
Ed. Edio
EDTAP Estatuto Disciplinar dos Trabalhadores da Administrao Pblica,
aprovado pela Lei n. 58/2008, de 09.09 revogada pela Lei n. 35/2014,
de 20.06
EIDT Estudos do Instituto de Direito do Trabalho
EOA Estatuto da Ordem dos Advogados
ERCT Estruturas de representao coletiva dos trabalhadores
ET Estatuto de los Trabajadores
i.e. isto
IRCT Instrumento de Regulamentao Colectiva de Trabalho
L Lei
LBRL Livro Branco das Relaes Laborais
LCT Lei do Contrato de Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei n. 49 408, de
24.11.1969, revogada pela Lei n. 99/2003, de 27.08
LTFP Lei Geral do Trabalho em Funes Pblicas, aprovada pela Lei n.
35/2014, de 20.06 com as sucessivas alteraes
n. nota de rodap
n. nmero
nrs. nmeros
OA Ordem dos Advogados
OIT Organizao Internacional do Trabalho
Op. Obra
p. pgina(s)
parg. pargrafo
PDT Pronturio de Direito do Trabalho
PE Parlamento Europeu
PME Pequenas e mdias empresas
6
QI Quid Iuris
QL Questes Laborais
RDES Revista de Direito e de Estudos Sociais
SL Statuto dei Lavoratori
STA Supremo Tribunal Administrativo
STJ Supremo Tribunal de Justia
TC Tribunal Constitucional
TCAN Tribunal Central Administrativo Norte
TL Tratado de Lisboa
TRE Tribunal da Relao de vora
TRL Tribunal da Relao de Lisboa
TRP Tribunal da Relao do Porto
UE Unio Europeia
Vd Vide
v.g. verbi gratia
Vol Volume
7
ndice
Agradecimentos ................................................................................................................ 3
ndice ................................................................................................................................ 8
INTRODUO .............................................................................................................. 10
5. A produo de prova................................................................................................... 38
8
5.1. Regime legal ........................................................................................................ 38
7. A relao intrnseca entre o prazo para proferir deciso e o trmino das diligncias
instrutrias ...................................................................................................................... 44
CONCLUSO ................................................................................................................ 47
BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................ 50
9
INTRODUO
Nos termos do art. 98. o empregador tem poder disciplinar sobre o trabalhador
ao seu servio, enquanto vigorar o contrato de trabalho. Todavia, o legislador no
define o que seja poder disciplinar, cabendo doutrina e jurisprudncia o seu
preenchimento1. Destarte, as posies variam, quer quanto noo2, quer quanto ao
prprio fundamento3 do poder disciplinar.
1
Domingos, M. Adelaide. Poder e Procedimento Disciplinar no Cdigo do Trabalho, in A Reforma do
Cdigo do Trabalho, Coimbra Editora, Coimbra, 2004, p. 476.
2
Por uns, configurado como uma faculdade que o empregador usa ou no de acordo com o critrio
exclusivo do seu interesse, e por outros, como um poder-dever afecto a critrios que no coincidem
necessariamente com o interesse egostico do empregador vd Pinto, Nuno Abranches. Instituto
Disciplinar Laboral, Coimbra Editora, Coimbra, 2009, p. 16.
3
O fundamento do poder disciplinar encontra duas correntes doutrinais: a contratualista, segundo a qual o
poder disciplinar deriva do prprio contrato de trabalho e a institucional, para a qual o poder disciplinar
decorre de interesses e exigncias da organizao empresarial. Para mais desenvolvimentos vd Macedo,
Pedro de Sousa. Poder Disciplinar Patronal, Almedina, Coimbra, 1990, p. 23; Ramalho, M. do Rosrio
Palma. Do fundamento do poder disciplinar laboral, Almedina, Coimbra, 1993, p. 307-347 e 349-406;
Xavier, Bernardo da Gama Lobo. Curso de Direito do Trabalho, 2. Ed., Verbo, Lisboa, 1993, p. 330.
4
Alonso Olea, Manuel/Casas Baamonde, Mara Emilia. Derecho del Trabajo, 26. Ed., Madrid,
Thomson/Civitas, 2009, p. 522.
5
Plissier, Jean. Droit du Travail, 27. Ed., Dalloz, Paris, 2013, p. 751.
6
Assis, Rui. O Poder de Direco do Empregador Configurao Geral e Problemas Actuais, Coimbra
Editora, Coimbra, 2005, p. 101.
7
Pinto, M. Jos Costa. Poder e Procedimento Disciplinar no Cdigo do Trabalho de 2009, in Cdigo
do Trabalho A Reviso de 2009, Coimbra Editora, Coimbra, 2011, p. 422.
8
Nos termos do n. 4 do art. 329., exercido pelo empregador ou por superior hierrquico.
9
A lei no define o que seja a infrao. Contrariamente, o ET consagrou uma verdadeira tipificao de
infraes e sanes (arts. 54 e 58 do ET). Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado de Direito do
Trabalho, Parte II Situaes Laborais Individuais, 5. Ed., Almedina, Coimbra, 2014, p. 753, refere
10
que est obrigado. No entanto, para que a infrao disciplinar culmine com o
despedimento, torna-se necessrio que o comportamento do trabalhador integre o n. 1
do art. 351. I. , tem que se provar a justa causa, consagrada no n. 1 do art. 351. como
um comportamento culposo do trabalhador que, pela sua gravidade e consequncias,
torne imediata e praticamente impossvel a subsistncia da relao de trabalho11. Trata-
se de um conceito indeterminado j que s no caso concreto poder ser adequadamente
preenchido12, tornando-se necessrio avaliar todo o contexto. uma clusula geral,
cujo domnio de concretizao excede, ou pode exceder, qualquer tipologia fechada de
situaes materiais invocveis para fundamentar o despedimento, contm apenas a
definio de um critrio de apreciao no objectivado em nenhuma das suas possveis
aplicaes13.
A existncia de justa causa insuficiente, s por si, para fazer cessar licitamente
o vnculo laboral. O empregador tem ainda que seguir o procedimento legalmente
estipulado nos arts. 352. a 357.14, que concretiza o princpio do contraditrio, trave
mestra do direito disciplinar15.
que, no existindo conceito legal do que seja a infrao, tem que se retirar que a mesma consubstancia a
violao culposa dos deveres previstos no art. 128., bem como do elenco das situaes constitutivas de
justa causa para despedimento do n. 2 do art. 351., sem prejuzo das clusulas previstas em CCT.
10
Vd Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 961-965 quanto relevncia disciplinar dos
comportamentos extralaborais do trabalhador, designadamente para efeitos de configurao de uma
situao de despedimento com justa causa, que embora no constitua tema central da presente dissertao
possui relevo prtico.
11
As als. do n. 2 do art. 351. constituem uma enumerao exemplificativa de comportamentos do
trabalhador que podem constituir justa causa.
12
Gomes, Jlio. Direito do Trabalho. Relaes Individuais de Trabalho, Vol I, Coimbra Editora,
Coimbra, 2007, p. 954.
13
Fernandes, Antnio Monteiro. A justa causa de despedimento na Constituio e na lei. Ensaio em
torno de um tema antigo, PDT, n. 87, 2010, p. 244-245.
14
O art. 358. reporta-se ao procedimento em caso de microempresa.
15
Amado, Joo Leal. Contrato de Trabalho, 4. Ed., Coimbra Editora, Coimbra, 2014, p. 380.
16
Cada uma destas fases desenvolvida por Lambelho, Ana/Gonalves, Lusa Andias. Poder Disciplinar
Justa causa de despedimento, Quid Iuris, Lisboa, 2012, p. 63-125; Amado, Joo Leal. Op. cit., p. 380-385
e Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 973-992.
11
teor deve ser transcrito para a nota de culpa, podendo o trabalhador consult-los17. Na
mesma data de envio para o trabalhador, o empregador remete cpias da comunicao e
da nota de culpa comisso de trabalhadores, ou associao sindical se for caso disso
(n. 2 do art. 353.). Poder, ainda, ser remetida mais do que uma nota de culpa ao
trabalhador, no decurso do mesmo procedimento disciplinar, ou para lhe imputar factos
no includos na primeira nota de culpa, porque eram desconhecidos do empregador, ou
para precisar melhor os factos j naquela includos18. O empregador dever, juntamente
com a nota de culpa, comunicar ao trabalhador a inteno de proceder ao seu
despedimento, sob pena de invalidade do procedimento nos termos da al. b) do n. 2 do
art. 382.; com esta comunicao visa-se evitar qualquer surpresa a nvel decisrio, e
permitir que o trabalhador apresente uma defesa condizente com a acusao que lhe
imputada. Esta comunicao traduz-se numa declarao de despedimento sob
condio, no sentido de que a sua eficcia, enquanto negcio jurdico unilateral,
depende da verificao final da justa causa19.
Segue-se a fase da defesa que, enquanto direito do trabalhador, lhe permite, nos
termos do n. 1 do art. 355., em 10 dias teis aps a notificao da nota de culpa,
17
Lambelho, Ana/Gonalves, Lusa Andias. Poder cit., p. 76.
18
Busto, M. Manuel. O Novo Regime Laboral do Contrato de Trabalho A Reviso do Cdigo do
Trabalho da Lei 23/2012, de 25 de Junho, E&B Data, Lda., Coimbra, 2012, p. 169.
19
Fernandes, Antnio Monteiro. Direito do Trabalho, 17. Ed., Almedina, Coimbra, 2014, p. 539.
20
Figura que infra se apresentar.
12
consultar o processo e apresentar a sua defesa21. Na resposta nota de culpa, o
trabalhador alegar os factos que sustentam a sua defesa, e pode solicitar a realizao de
diligncias probatrias. A resposta escrita ocorre pela preocupao de certeza jurdica,
mas Monteiro Fernandes considera esta formalidade excessiva; para o autor, bastaria
uma resposta expressa em depoimento prestado ao instrutor no mbito do processo22.
21
Desenvolvido adelante.
22
Direito cit., p. 541.
23
Vd ponto 7.
24
Domingos, M. Adelaide. Poder e Procedimento Disciplinar no cit., p. 490, refere que a
jurisprudncia continua a debater problemticas relacionadas com esta fase, sobretudo com a realizao
dos actos instrutrios e sua admissibilidade. Marecos, Diogo Vaz. O despedimento por justa causa
procedimento, Direito e Justia, Vol II, Lisboa, 2015, p. 13, afirma que apesar de o procedimento
disciplinar com inteno para despedimento se encontrar regulado, so vrias as questes de ndole
prtica no resolvidas cabalmente pelo legislador.
13
O presente estudo inicia-se pelo enquadramento internacional, europeu e
constitucional do direito de defesa do trabalhador, para indagar se a fase instrutria se
encontra condicionada por algum instrumento legal que vincule o Estado Portugus.
14
1. Enquadramento internacional, europeu e constitucional
No ordenamento laboral portugus, o CT, ainda que sem previso legal expressa
nesse sentido, permite que o trabalhador seja assistido, na fase anterior ao seu
despedimento, conforme adelante se expor. Por seu turno, no direito espanhol, o ET
no prev a possibilidade de o trabalhador contraditar o despedimento, relegando para a
contratao coletiva a possibilidade desta estabelecer essa exigncia de forma29,
nomeadamente, atravs da criao de um expediente contraditrio30. Contudo, o ET
prev a existncia do contraditrio, no caso de se tratar do despedimento de
representantes de trabalhadores ou de trabalhadores sindicalizados31. Tratando-se de
trabalhadores sindicalizados h lugar a uma audincia prvia dos delegados sindicais32.
25
Ratificada pelo DPR n. 68/94, de 27.08, publicada no DR I srie n. 198 de 27.08.1994, registada no
BIT em 27.11.1995.
26
As Recomendaes so instrumentos normativos dirigidos aos Estados membros sem carcter
vinculativo, por seu turno as convenes encontram-se abertas ratificao dos Estados membros e
possuem carcter vinculativo, vd Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado de Direito do Trabalho
Parte I Dogmtica Geral, 3. Ed., Almedina, Coimbra, 2012, p. 191.
27
Note on Convention No. 158 and Recommendation No. 166 concerning termination of employment,
www.ilo.org, consultado em 08.05.2015.
28
Desenvolvido infra.
29
Art. 55.1 1. parg. do ET; AAVV. Extincin del Contrato de Trabajo, Tirant lo Blanch, Valncia,
2013, p. 377.
30
AAVV. Estatuto de los Trabajadores: comentado y com jurisprudncia, 3. Ed., La Ley, Madrid, 2013,
p. 1309.
31
Art. 55.1 2. parg. do ET; AAVV. Enciclopedia Laboral Bsica Alfredo Montoya Melgar, Aranzadi,
Navarra, 2009, p. 541-542; acrescenta AAVV. Extincin cit, p. 378, que o contraditrio visa a produo
de prova pelo trabalhador e a exposio de argumentos relevantes para a sua defesa.
32
Art. 55.2 3. parg. do ET.
15
Mas nem por isso Montoya Melgar considera que a Conveno n. 158 da OIT
violada, j que a apreciao do despedimento feita judicialmente33, podendo o juiz
apreciar a sano aplicada ao trabalhador e alter-la.
33
Montoya Melgar, Alfredo. Derecho del Trabajo, 28. Ed., Tecnos, Madrid, 2007, p. 473.
34
A par e em simultneo, o art. 53. da CRP ao consagrar o direito segurana no emprego, probe os
despedimentos sem justa causa ou por motivos polticos ou ideolgicos.
35
Lopes, Snia Kietzmann. Notas Prticas sobre o Procedimento Disciplinar e a Ilicitude e
Irregularidade do Despedimento Disciplinar, PDT, n. 87, 2010, p. 258.
36
O prazo de resposta nota de culpa pode ser alterado por IRCT ao abrigo do n. 2 do art. 339.
37
Macedo, Pedro de Sousa. Op. cit., p. 134; Baptista, Albino Mendes. Ideias para uma Reavaliao das
Prticas e das Regras em Matria de Procedimento Disciplinar Laboral in Estudos sobre o Cdigo do
Trabalho, 2. Ed., Coimbra Editora, Coimbra, 2006, p. 227; Lopes, Snia Kietzmann. Op. cit., p. 258;
Marecos, Diogo Vaz. O despedimento cit., p. 23.
16
2. Regime Legal
A Lei 7/2009, de 12.02, reviu o CT/2003 e trouxe consigo um novo CT39 que
procedeu a alteraes da fase instrutria do procedimento conducente ao despedimento
disciplinar. O n. 1 do art. 356. permitia ao empregador decidir se realizava ou no as
diligncias probatrias requeridas na resposta nota de culpa, tornando-a facultativa.
Excecionavam-se os casos do despedimento de trabalhadora grvida, purpera ou
lactante ou de trabalhador em gozo de licena parental, hipteses em que o empregador,
ou instrutor por si nomeado, devia realizar as ditas diligncias, a menos que as
considerasse patentemente dilatrias ou impertinentes, devendo neste caso aleg-lo
fundamentadamente por escrito. Regime que apenas veio a ser alterado na sequncia
prolao de Ac. do TC de 2010, pelas razes que a seguir explicarei.
Pelo exposto se denota que o regime anterior ao CT, na sua verso originria, se
preocupava com a necessidade de audio prvia de todo e qualquer trabalhador, mas
38
Pinto, Mrio/Martins, Pedro Furtado/Carvalho, Antnio Nunes de. Comentrio s Leis do Trabalho,
Vol I, Lex, Lisboa, 1994, p. 158.
39
Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado I cit., p. 94, menciona que o CT/2009 se trata de um
novo CT.
17
no previa a fase instrutria. Contudo, o legislador de 2009, no seguimento da proposta
plasmada no LBRL, que ser aprofundada infra, preocupou-se em aligeirar os
procedimentos em matria de despedimento, tendo em conta que as exigncias
procedimentais se apresentam penosas para as empresas e no so consideradas em sede
de probatria pelos tribunais.
40
Quanto ao carcter facultativo da instruo, vd Domingos, M. Adelaide. Poder e Procedimento
Disciplinar: Algumas das Alteraes Introduzidas pelo Cdigo do Trabalho de 2009, p. 458-461; Fialho,
Manuela Bento. Poder e Procedimento Disciplinar. As novidades do Cdigo, p. 412; Morais,
Domingos Jos de. O Poder e o Procedimento Disciplinar, p. 400-404; Pinto, M. Jos Costa. Op cit., p.
436-442, todos in Cdigo do Trabalho A Reviso de 2009, Coimbra Editora, Coimbra, 2011; Marecos,
Diogo Vaz. As Alteraes do Cdigo do Trabalho Revisto ao Procedimento Disciplinar, RDES, n. 1-2,
Ano L (XXIII da 2. Srie), 2009, p. 169-171; Fernandes, Antnio Monteiro. Direito cit., p. 542.
41
LBRL, p. 109-110.
18
direito de defesa do trabalhador e a recolha dos elementos de prova necessrios para o
esclarecimento da verdade42. S com a recolha das diversas provas se atestam os factos
imputados ao trabalhador ou, por seu turno, se comprova a sua inocncia43.
A deciso do TC contou com quatro votos vencidos. Para o juiz conselheiro Gil
Galvo, a resoluo do contrato de trabalho no considerada uma sano e, como tal,
no est sujeita ao processo sancionatrio do n. 10 do art. 32. da CRP; para M. Lcia
Amaral e Pamplona Oliveira, a norma do n. 1 do art. 356. no ofende nem o n. 10 do
art. 32. da CRP nem o seu art. 53.; acrescenta a juza conselheira que a aplicao do
referido preceito ao procedimento disciplinar assenta numa equiparao entre o
estatuto do trabalhador alvo do processo disciplinar e o estatuto do arguido para a
qual no se antev fundamento; j para o juiz conselheiro Rui Moura Ramos, a CRP
no exige que as diligncias instrutrias requeridas pelo trabalhador no possam ser
rejeitadas pelo empregador. Acrescenta que a salvaguarda constitucional do trabalhador
ao nvel do procedimento disciplinar reside na resposta nota de culpa e na necessidade
de o empregador fundamentar a deciso de despedimento, bem como pelo facto de o
42
Lambelho, Ana/Gonalves, Lusa Andias. Manual de Direito do Trabalho, Da Teoria Prtica,
Coimbra Editora, Coimbra, 2014, p. 405.
43
Lambelho, Ana/Gonalves, Lusa Andias. Poder cit., p. 96.
44
Sobre o aresto do TC vd Snia Kietzmann. Op. cit., p. 258-260; Fernandes, Francisco Liberal. O
Acrdo n. 338/2010 do Tribunal Constitucional: a instruo em processo disciplinar laboral e a
adaptabilidade grupal, QL, Ano XVIII, 2011, p. 211-221; Marecos, Diogo Vaz. Cdigo do Trabalho
Anotado, 2. Ed., Coimbra Editora, Coimbra, 2012, p. 831; Martinez, Pedro Romano. Anotao ao art.
356., in AAVV. Cdigo do Trabalho Anotado, 9. Ed., Almedina, Coimbra, 2013, p. 757-758; Amado,
Joo Leal. Op. cit., p. 382-383; Leito, Lus Manuel Teles de Menezes. Direito do Trabalho, 4. Ed.,
Almedina, Coimbra, 2014, p. 447, n. 590; Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 983-
985; Xavier, Bernardo da Gama Lobo. Manual de Direito do Trabalho, 2. Ed., Verbo, Lisboa, 2014, p.
811-813; Quintas, Paula/Quintas, Hlder. Manual de Direito do Trabalho e de Processo do Trabalho, 4.
Ed., Almedina, Coimbra, 2015, p. 144-145.
19
trabalhador a poder impugnar judicialmente e a requerer as diligncias probatrias que
desejar. Considera, assim, que o n. 1 do art. 356. no viola qualquer norma da CRP.
A posio acolhida pelo TC, segundo penso, de louvar. Considero que pelo
facto de o procedimento disciplinar laboral possuir natureza privada, no qual o
empregador rene as caractersticas de vtima e de julgador, que o trabalhador deve ter
todas as garantias de defesa possveis, j que a parte mais frgil da relao laboral. H
ainda quem v mais longe, como Joo Vilas Boas de Sousa para quem as garantias de
defesa e de imparcialidade aumentariam se se consagrasse a necessidade de instruo
45
Tratado II cit., p. 984-985.
46
Martins, Pedro Furtado. Cessao do Contrato de Trabalho, 3. Ed., Principia, Cascais, 2012, p. 183-
186.
20
prvia comunicao da nota de culpa, devendo o trabalhador conhecer o seu incio47.
No vislumbro interesse prtico em implementar uma instruo prvia.
Com o referido Ac. o legislador foi obrigado a dar uma nova redao ao art.
356., tornando a instruo obrigatria para todo e qualquer trabalhador, associando sua
omisso mera irregularidade do despedimento (n. 2 do art. 389.)48.
47
Sousa, Joo Vilas Boas. O procedimento disciplinar para aplicao de sanes conservatrias:
doutrina, jurisprudncia, minutas, quadros, Vida Econmica, Porto, 2014, p. 49.
48
Sano menor tendo em conta a deciso do TC quanto obrigatoriedade da instruo. Pronunciando-se
sobre a irrelevncia invalidatria do despedimento vd Vasconcelos, Joana. Procedimento para
despedimento por facto imputvel ao trabalhador, RDES, n. 1-2, Ano LIII (XXVI da 2. Srie), 2012, p.
169-171.
49
Sobre a figura da repristinao vd Miranda, Jorge/Medeiros, Rui. Constituio Portuguesa Anotada,
Tomo I, 2. Ed., Coimbra Editora, Coimbra, 2010, p. 826-832.
50
Poder cit., p. 98.
21
art. 356. do CT na sua verso originria, de modo a que este artigo abranja todo e
qualquer tipo de trabalhador51.
51
Op. cit., p. 259-260. Nesse sentido, Vasconcelos, Joana. Op. cit., p. 166 e Martins, Pedro Furtado. Op.
cit., p. 221 para quem a soluo passaria pelo alargamento do campo de aplicao do n. 2 do art. 356.
CT vigente.
52
Xavier, Bernardo da Gama Lobo. Manual cit., p. 812.
53
Nos termos do n. 1 do art. 298. do CC esto sujeitos a prescrio, pelo no exerccio durante o lapso
de tempo fixado na lei, os direitos que no sejam indisponveis ou que a lei no declare isentos de
prescrio.
54
Ramalho, Maria do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 764.
55
Ac. STJ 12.09.2007.
22
Quando os factos constituem uma violao continuada dos deveres do
trabalhador, pacfico que os prazos supra mencionados s comeam a correr quando
se verifica a prtica do ltimo facto56.
Ora, o legislador gauls permite que o prazo possa ser alterado por CCT ou
regulamento interno desde que em sentido mais favorvel para o trabalhador60. Posio
partilhada pelo legislador espanhol, que permite que os aludidos prazos prescricionais
possam ser ampliados por conveno colectiva61. Por c, no h uma norma expressa
nesse sentido e o legislador apenas previu a possibilidade de alterao dos prazos por
IRCT, nomeadamente para apresentao da resposta nota de culpa (n. 2 do art. 339.)
mas no dos prazos de caducidade ou prescrio do procedimento disciplinar, pelo que
a contrario sensu considero que estes no podero ser alterados por IRCT.
56
Nunes, Joaquim Pintado/ Aguiar, Lusa. Guia Prtico do Processo Disciplinar, 5. Ed., Almedina,
Coimbra, 2007, p. 41 e Pinto, Nuno Abranches. Op cit., p. 126.
57
As infraes leves prescrevem no prazo de 10 dias, as graves ao final de 20 e as muito graves no prazo
de 60 dias (art. 60.2 do ET).
58
Sousa, Joo Vilas Boas. Op. cit., p. 72 n. 124.
59
Martn Valverde, Antonio/ Rodrguez-Saudo Gutirrez, Fermn/ Garca Murcia, Joaqun. Derecho del
Trabajo, 23 Ed., Tecnos, Madrid, 2014, p. 793.
60
Plissier, Jean. Op. cit., p. 758 n. 4.
61
AAVV. Estatuto cit., p. 1407.
23
A natureza do prazo previsto no n. 2 do art. 329. dividiu a doutrina. Parte desta
considera-o como um prazo de caducidade62 e uma vertente minoritria como de
prescrio63. Os que defendem o prazo como sendo de caducidade64 advogam, no s o
silncio da lei, como tambm o facto de j na legislao anterior ao CT, o STJ ter, no
seu AUJ n. 4/03, de 21.05, considerado tratar-se de um prazo de caducidade, de
conhecimento no oficioso, por entender que o prazo de exerccio do direito disciplinar
laboral inderrogavelmente fixado por lei, acrescentando que ao disciplinar,
enquanto expresso concreta do poder disciplinar da entidade patronal, corresponde
um direito () a caducidade desse direito est estabelecida em matria no excluda de
disponibilidade das partes.
Para Rosrio Palma Ramalho trata-se de uma caducidade atpica, uma vez que a
lei contempla a possibilidade de interrupo do prazo em algumas situaes ()65.
Mas Monteiro Fernandes no tem dvidas de que se trata de um prazo de caducidade, j
que assenta na ideia de que a maior ou menor lentido no desencadeamento do
processo disciplinar exprime o grau de relevncia atribudo pelo empregador conduta
() infractora e a circunstncia de o procedimento no se iniciar nesse mesmo prazo
constitui a presuno iuris et de iure de irrelevncia disciplinar66. Por seu turno, Nuno
Abranches Pinto, entre outros argumentos que por economia no poderei por ora expor,
entende que se trata de um prazo de prescrio porque sendo paritrio o tratamento
dado a ambos os prazos, nomeadamente no que refere ao motivo da interrupo, no
parece defensvel que ambas as figuras possuam um regime distinto67.
62
Marecos, Diogo Vaz. As alteraes cit., p. 157-158 n. 11; Lopes, Snia Kietzmann. Op. cit., p.
256; Pinto, Maria Jos Costa. Op. cit., p. 428; Martins, Pedro Furtado. Op. cit., p. 188; Ramalho, Maria
do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 764.
63
Macedo, Pedro de Sousa. Op. cit., p. 113-116; Neto, Ablio. Processo Disciplinar e Despedimentos
Jurisprudncia e Doutrina, Ediforum, Lisboa, 2004, p. 24.
64
Nos termos do n. 2 do art. 298. CC, a caducidade de um direito ocorre quando, por fora da lei ou por
vontade das partes, um direito deva ser exerccio dentro de certo prazo e a lei no se refira expressamente
prescrio.
65
Ramalho, Maria do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 764.
66
Direito cit., p. 250.
67
Pinto, Nuno Abranches. Op cit., p. 120.
24
O objetivo destes prazos garantir uma certa estabilidade psicolgica do
trabalhador, bem como a segurana jurdica que a todos deve ser reconhecida com a
necessidade de efectividade da punio ou sano68.
Grande parte da jurisprudncia com que me deparei afirma que o nus da prova
do decurso dos aludidos prazos, ao abrigo do n. 1 do art. 342. do CC, cabe ao
trabalhador uma vez que, no contexto da aco de impugnao de despedimento, a
caducidade do procedimento disciplinar um facto constitutivo da ilicitude do
despedimento invocada pelo autor ()71. No obstante, o TRE j considerou que o
nus de provar a data em que o empregador teve conhecimento dos factos em causa
deste e no do trabalhador. J que aquele, melhor do que ningum, est em condies
de provar em juzo quando se deu tal conhecimento72. Posio que igualmente sufrago.
68
Silva, Maria Manuela Maia da. O Tempo no Processo Disciplinar Alguns Aspectos Crticos, in I
Congresso Nacional de Direito do Trabalho Memrias, Almedina, Coimbra, 1998, p. 204.
69
Desde que cumulativamente o processo de inqurito ocorra nos 30 dias seguintes suspeita dos
comportamentos irregulares, o procedimento seja conduzido de forma diligente e a nota de culpa seja
notificada at 30 dias aps a concluso do mesmo (art. 352.).
70
Sobre a interrupo da prescrio vd Fernandes, Lus A. Carvalho. Teoria Geral do Direito Civil
Fontes, Contedo, e Garantia da Relao Jurdica, Vol II, 5. Ed., Universidade Catlica Editora, Lisboa,
2010, p. 700-703.
71
V.g. Ac. STJ 13.01.2010.
72
Ac. TRE 26.06.2007.
25
concluso do procedimento disciplinar em um ano contado desde a instaurao at
notificao da deciso final, sob pena de prescrio do mesmo.
Este prazo no interrompido pela instaurao do procedimento prvio de
inqurito, nem pela notificao da nota de culpa de acordo com o art. 352. e n. 3 do
art. 353.
73
Marecos, Diogo Vaz. As Alteraes cit., p. 158-162.
74
Marecos, Diogo Vaz. Prtica e Procedimento do Processo Disciplinar Do Mero Instrutor ao
Advogado-Instrutor, 2. Ed., Cascais, Princpia, 2011, p. 26.
75
Op cit., p. 121.
76
Ac. TRP 05.03.2012.
77
Castro, Ins Albuquerque E. A Repercusso do tempo no Procedimento Disciplinar Da Prescrio,
Caducidade, Durao da Instruo e Inobservncia do Prazo de Deciso, in EIDT, Vol III, Almedina,
Coimbra, p. 526-527; Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 986; Martnez, Pedro
Romano. Direito do Trabalho, 6. Ed., Almedina, Coimbra, 2015, p. 644.
26
2.5. Participao das ERCT
78
Quanto contagem do prazo valem as regras que infra se indicaro.
79
A simplificao do procedimento disciplinar nas microempresas deve-se ao facto destas entidades
terem um menor acesso ao apoio jurdico e consequentes dificuldades no cumprimento das formalidades
legais, vd Carvalho, Catarina. Da Dimenso da Empresa no Direito do Trabalho, Coimbra Editora,
Coimbra, 2011, p. 370.
80
Aquela que emprega menos de 10 trabalhadores (n. 1 do art. 100.).
81
Carvalho, Catarina Oliveira. Op cit., p. 372.
82
O regime das contraordenaes laborais encontra-se consagrado nos arts. 548. a 566., bem como na L
107/2009, de 14.09, que estabelece o regime processual aplicvel s contraordenaes laborais e de
segurana social.
83
Seja ele delegado sindical, membro de direo de associaes sindicais ou qualquer outro represente
sindical.
27
a represlias e perseguies, da esta especial proteco de que gozam estes
representantes sindicais84.
Por seu turno, o legislador gauls considera que, quando a infrao disciplinar
determinar o despedimento do trabalhador, o empregador tem de o convocar por escrito
ou mediante remessa de carta registada, para aquilo que denomina de entrevista e que
ocorre nos cinco dias teis a contar da sua receo (art. L1232-2 do Code du Travail).
Nesta comunicao indicada a possibilidade de o trabalhador se poder fazer assistir
por membro da ERCT que exista na empresa ou, inexistindo na empresa ERCT, por
pessoa por si escolhida mas que pertena ao quadro de pessoal da empresa, ou ainda por
um conseiller du salari (art. L1232-4 do Code du Travail) escolhido de entre uma lista
84
Ac. TRL 23.11.2005 que se pronuncia sobre o proteo dos delegados sindicais no mbito do
despedimento disciplinar.
85
Para mais desenvolvimentos sobre o procedimento disciplinar em espanha, vd AAVV. Extincin cit.,
p. 373-383.
86
O empregador tem o nus de ouvir a defesa do trabalhador, AAVV. Trattato di diritto del lavoro. Vol
IV, Tomo I, Cedam, Pdua, 2012, p. 859.
87
Nicolini, Giovanni. Compendio di Diritto del Lavoro, 2. Ed., Cedam, Padova, 2007, p. 349.
28
disponibilizada pela autoridade administrativa (art. L1232-7 do Code du Travail). O
instituto do conseiller du salari, criado em 1991, permitiu que, nas empresas de menor
dimenso, nas quais inexistem mecanismos de representao coletiva, fosse assegurado
o direito a assistncia aos seus trabalhadores, v.g., em caso de despedimento
disciplinar88. O seu papel resume-se em atribuir assistncia tcnica, restrita matria do
despedimento, constituindo um verdadeiro meio de aceder a um saber jurdico mnimo,
ao detalhar e explicando as vrias fases do processo e ao tentar avaliar os elementos
favorveis defesa do trabalhador89. Este instituto complicou o processo de
despedimento nas empresas de menor dimenso, tornando-o mais moroso e
dispendioso90 para o empregador, pois, apesar do reembolso que este obter do Estado
(art. L1232-11 do Code du Travail), ter que suportar, cabea, todos os custos
provenientes do exerccio das funes do conseiller. A figura no deixou de suscitar
crticas, primeiramente pelo seu carcter individual, j que apenas permite ao
trabalhador garantir maior paridade junto do seu empregador, considerando a pouca
probabilidade de criao de ERCT nas empresas de menor dimenso e, posteriormente,
porque representa um caminho encapotado para a difcil conquista de um direito de
natureza coletiva nas PME 91. Considero que esta figura, pelo interesse prtico que
desempenha na defesa dos direitos dos trabalhadores, poderia ser adotada pelo nosso
legislador.
88
Carvalho, Catarina. Op cit., p. 534, 621.
89
Roche, Ludovic. Le conseiller du salari: une institution complexe, DS, n. 1, 1994, p. 16.
90
Carvalho, Catarina. Op cit., p. 622.
91
Roche, Ludovic. Op. cit., p. 10-11; Carvalho, Catarina. Op cit., p. 623.
29
advogado, para que proceda conduo de todo o procedimento disciplinar, agindo este
em nome alheio nos termos do n. 2 do art. 1178. CC. Mas mandato e procurao no
se confundem. O mandato a relao contratual pela qual uma das partes se obriga a
prtica, por conta da outra, de um ou mais actos jurdicos (art. 1157. CC). A procurao
o ato pelo qual o representado se vincula, em face de pessoa determinada ou do
pblico, a receber e suportar na sua esfera jurdica os efeitos dos negcios que em seu
nome realizar o procurador, nos limites objetivamente assinalados e, ao mesmo tempo,
adquire direito a haver por seus, diretamente, esses negcios ()92.
92
Ac. TRP de 19.12.2012, CJ, n. 241, www.colectaneadejurisprudencia.com.
93
Atual art. 43. do CPC.
94
Ac. TRL 17.10.2012.
95
Ac. TRE 06.09.2011.
96
Marecos, Diogo Vaz. O despedimento cit., p. 15-16.
30
consulte, pode a todo o tempo solicitar ao instrutor que comprove os seus poderes nos
termos do n. 1 do art. 260. CC97.
31
pela jurisprudncia com que me deparei100. Assim, na contagem do prazo no se inclui o
dia da receo da nota de culpa (al. b) do art. 279. CC); o prazo a contar de certa data
termina s 24 horas do dia que a corresponda (al. c) do art. 279. CC); se o prazo de
resposta terminar a um dia no til, segundo o entendimento jurisprudencial, transfere-
se para o til seguinte. Se o ltimo dia do prazo for um sbado, vria jurisprudncia, por
identidade de razo aplica a soluo da al. e) in fine, do art. 279. do CC, transferindo o
termo do prazo para o primeiro dia til seguinte101.
100
Ac. TRE 04.04.2000, BMJ, 496.- 317.
101
Ac. STJ 12.07.2001, AD, 485.-709 e Carvalho, Catarina. Anotao ao art. 279., in AAVV.
Comentrio ao Cdigo do Trabalho Parte Geral, Universidade Catlica Editora, Lisboa, 2014, p. 689.
102
Neto, Ablio. Processo cit., p. 282, n. 3; Gomes, Jlio. Op. cit., p. 1005; Lambelho, Ana/Gonalves,
Lusa Andias. Poder cit., p. 92; Neto, Ablio. Novo Cdigo do Trabalho e Legislao Complementar
Anotados, 4. Ed., 2013, p. 916, ponto 3; Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 981.
103
O despedimento cit., p. 20.
104
AAVV. Trattato... cit., p. 884.
32
4.3. Permisso ou excluso de consulta ao processo prvio de inqurito
Vaz Marecos refere que o trabalhador ter um tratamento mais justo e imparcial
se lhe for permitida a consulta de tudo o que foi apurado no procedimento prvio de
inqurito105. Outros autores apenas admitem a consulta ao processo prvio de inqurito
quando este exista como processo autnomo no tendo sido extrados os elementos
relevantes no que respeita caracterizao da infraco ou infractor106. Para Furtado
Martins s obrigatria a consulta do que estiver junto ao processo107. Como tal, se o
inqurito prvio no existir em processo autnomo, mas estiver anexo ao procedimento
disciplinar, a consulta ser de admitir.
105
Prtica cit., p. 32.
106
Nunes, Joaquim Pintado/ Aguiar, Lusa. Op. cit., p. 44.
107
Op. cit., p. 216.
108
Neto, Ablio. Novo... cit., p. 916, ponto 3.
109
Tratado II cit., p. 981.
33
Concordo com a recusa da consulta do processo prvio de inqurito, no s
pelos argumentos expendidos, mas ainda porque aquela no viola o princpio do
contraditrio, j que a nota de culpa (ou dever ser) o reflexo do que naquele foi
apurado.
110
Op. cit., p. 219.
111
Ac. TRL 16.05.1990, BTE, 2. srie, nrs. 10-11-12/91, p. 1188; Ac. STJ 24.02.2004, Ac. TRP
12.05.2005, CJ, 2005, V, p. 247; Ac. STJ 08.06.2006 e Ac. TRL 31.10.2007, que menciona que no
constitui nulidade do processo disciplinar a falta da notificao ao trabalhador das respostas de uma
testemunha ouvida em processo disciplinar.
112
Aprovado pelo DL n. 24/84, de 16.01, e revogado pela L n. 58/2008, de 09.09. Vigora agora a L n.
35/2014, de 20.06.
113
Ac. STA 17.10.2006; Ac. TCAN 24.04.2008 e Ac. TCAN 09.12.2011.
34
processo, podendo este exercer os direitos que a lei reconhece ao trabalhador. A art.
202. da LTFP reproduz na ntegra o art. 35. do EDTAP. Para Paulo Veiga e Moura, o
do 35. do EDTAP torna claro que o advogado pode estar presente e pode intervir na
inquirio das testemunhas, solicitando os esclarecimentos que julgar convenientes,
sendo notificado para a realizao e presena nos atos de produo de prova se j tiver
sido constitudo mandatrio do trabalhador em momento anterior114. Considero que o
art. 202. da LTFP vai de encontro com tutela do direito de defesa do trabalhor.
114
Moura, Paulo Veiga E. Estatuto Disciplinar dos Trabalhadores da Administrao Pblica Anotado,
2. Ed., Coimbra Editora, Coimbra, 2011, p. 201-202.
115
Op. cit., p. 210-212, 214-215.
116
O Parecer do Conselho Geral da OA n. E-11/01, Relator Antnio Garcia Ferreira, www.oa.pt,
considera que a supresso ou a denegao do direito representao e acompanhamento uma grande e
insupervel leso dos elementares direitos e garantias de defesa do arguido; Pinheiro, Paulo Sousa.
Procedimento Disciplinar ou Processo Disciplinar? Uma Questo Puramente Terminolgica ou
Verdadeiramente Substancial?, PDT, n. 76, 77 e 78, 2007, p. 185-187; Pinto, Nuno Abranches, Op. cit.,
p. 157-158; Marecos, Diogo Vaz. Prtica cit., p. 71.
35
trabalhador, dentre outros atos, pode assistir produo de prova, apresentar os
requerimentos, participar ativamente na instruo. Alis, se for vedada pelo instrutor do
procedimento a participao do advogado do trabalhador nas referidas diligncias e, se
este for igualmente advogado, surge um espetro de desconfiana quanto a todo o
procedimento disciplinar117.
117
Marecos, Diogo Vaz. Prtica cit., p. 34 e 71.
118
Gomes, Jlio. Op. cit., p. 1006 n. 2414.
119
Martins, Pedro Furtado. Op. cit., p. 225.
120
Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 986.
121
Tal representa a constitucionalizao do direito do advogado. Nesse sentido, Miranda, Jorge/Medeiros,
Rui. Op. cit. p. 427; Moreira, Vital/Canotilho, J. J. Gomes. Constituio da Repblica Portuguesa
Anotada, Vol I, Coimbra Editora, Coimbra, 2007, p. 412-413, referem ainda que o direito a fazer-se
acompanhar por advogado inclui autoridades pblicas, mas tambm privadas dotadas de poderes pblicos
e, dentre outros, no mbito de procedimentos disciplinares.
122
Silva, Germano Marques da. O Direito a no Estar S ou o Direito ao Acompanhamento por
Advogado (Art. 20., n. 2 da Constituio), in Nos 25 Anos da Constituio da Repblica de 1976
Evoluo Constitucional e Perspectivas Futuras, AAFDL, Lisboa, 2001, p. 132-133.
123
Silva, Germano Marques da. Op. cit., p. 141.
36
e visa que qualquer cidado, quando se apresente perante qualquer autoridade, in casu,
perante o instrutor/empregador, possa estar devidamente esclarecido no exerccio dos
seus direitos, prevenindo-se abusos de direito e de autoridade124.
124
Silva, Germano Marques da. Op. cit., p. 147-148, adianta ainda que o acompanhamento por advogado
serve para informar, fiscalizar, prevenir, denunciar e perseguir pelos meios adequados, se necessrio for
().
125
Nesse sentido, Silva, Germano Marques da. Op. cit., p. 134; Pinto, Nuno Abranches. Op. cit., p. 157-
158.
126
Neto, Ablio. ProcessoCit., p. 282 n. 4; Pinto, Nuno Abranches. Op. cit., p. 157-158.
127
Ac. STJ 13.11.1996, www.stj.pt.
37
em julgamento, caso o despedimento venha a ser impugnado, um procedimento
disciplinar que cumpriu todos os requisitos e que respeitou todos os direitos do
trabalhador encontra-se melhor alicerado do que aquele que, sem fundamento, impede
a consulta do procedimento ou a presena ativa do advogado do trabalhador nas
diligncias de instruo.
5. A produo de prova
128
Acrescenta Marecos, Diogo Vaz. O despedimento, cit., p. 24, n. 20.
129
Nesse sentido, Lambelho, Ana/Gonalves, Lusa Andias. Poder cit., p. 99-101.
130
Martins, Pedro Furtado. Op. cit., p. 224; Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 987.
38
Incumbe ao trabalhador assegurar a comparncia das testemunhas que indica (n.
4 do art. 356.). Pelo que deve o trabalhador e considero que o seu advogado tambm
ser informado do local, dia e hora das diligncias de instruo, para que assegure a
comparncia das testemunhas indicadas. Contudo, se estas se encontram na disposio
do empregador deve ser este a notific-las131. Tratando-se a testemunha de trabalhador
do empregador, se faltar no dia e hora marcado para a sua audio sem que chegue ao
processo qualquer informao sobre a sua ausncia, ou se se recusar a ser ouvida, tal
tido como obstruo descoberta da verdade e, concomitantemente, violao das als. a)
e f) do n. 1 do art. 128.
131
Marecos, Diogo Vaz. Cdigo cit., p. 834-835, ponto 11.
132
Marecos, Diogo Vaz. As Alteraes cit., p. 166, 170-171; Fernandes, Antnio Monteiro.
Direito cit., p. 543.
39
questionar-se a sua rejeio pelo empregador. Mas a sua no oposio no significa que
lhe ir atribuir valor probatrio133.
Por seu turno, na dcada de 80, o regime ento em vigor (LCT) no impunha a
incumbncia de o trabalhador se comprometer a apresentar as testemunhas arroladas na
resposta nota de culpa, pelo que a jurisprudncia dessa poca chegou a considerar a
possibilidade de o instrutor poder remeter um questionrio s testemunhas de defesa
arroladas pelo trabalhador134, bem como a aceitar que o empregador deveria conceder
prazo razovel para que o trabalhador providenciasse depoimento jurado de testemunhas
de defesa que residem no estrangeiro135.
133
Poder e Procedimento Disciplinar: Algumas cit., p. 463.
134
Ac. TRL 17.05.1982, BTE, 2. srie, nrs. 1-2, p. 196.
135
Ac. TRE 05.02.1987, CJ, 1987, 1., p. 333.
136
Ac. TRL 24.02.2010.
40
Mas, se o trabalhador requereu, na resposta nota de culpa, a prestao de
depoimento escrito de determinada testemunha, nomeadamente porque se encontrava
impossibilitada de sair de casa por motivo de doena, considero que a recusa da sua
prestao equivale omisso de realizao de diligncias instrutrias previstas n. 1 do
art. 356. e, nesse seguimento, aplica-se o disposto no n. 2 do art. 389., valendo para o
efeito as consideraes j tecidas quanto a este artigo.
41
afetado de tal forma que um acordo de cessao poder ser benfico para ambos e
acordam em suspender o procedimento at que o acordo de cessao seja firmado; ou
quando ocorre uma doena impeditiva, quer sobre trabalhador e o impede de exercer o
direito de defesa, quer por parte do empregador que se v impossibilitado de tomar uma
deciso137. Bem como quando o empregador deseja suspender o procedimento
disciplinar at que seja notificado da deciso judicial, do processo intentado contra o
trabalhador, pelos mesmos factos que lhe foram imputados na nota de culpa,
retomando-se o procedimento aps o conhecimento da deciso.
137
Nesse sentido, Martins, Pedro Furtado. Op. cit., p. 195, n. 75.
138
Vd, Domingos, M. Adelaide. Poder e Procedimento Disciplinar: Algumas cit., p. 457-458 e
Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit., p. 972.
139
Castro, Ins Albuquerque E. Op. cit., p. 498.
42
A par e em simultneo, o trabalhador s pode consultar o procedimento
disciplinar no prazo que dispe para apresentar a sua defesa. Mas, pode ainda ter acesso
ao procedimento depois desse prazo, se houver comisso de trabalhadores e esta, no
prazo que dispe para apresentar o seu parecer, facultar ao trabalhador o procedimento
disciplinar. O mesmo acontece se o trabalhador for representante sindical (n. 5 do art.
356.)140. Como tal, se a suspenso do procedimento disciplinar no lhe for comunicada
por escrito resultando apenas de um acordo de cavalheiros este no tem forma de
saber se o seu incio e o seu trmino correspondem ao que consta do processo fsico, j
que o mesmo lhe inacessvel.
140
Carvalho, Carlos Santos. A Consulta do Processo Disciplinar pelo Trabalhador, O Advogado, n. 18,
2005, p. 3-4.
141
Ac. TRP 08.11.2010; em sentido contrrio, o Ac. STJ 28.10.1998 aceitou a suspenso enquanto
decorresse o processo crime pela prtica dos mesmo factos.
142
Atual art. 92. do CPC.
143
Martins, Pedro Furtado. Op. cit. p. 197.
43
procedimento disciplinar, entendo que esta atenta contra os mais basilares princpios da
ao disciplinar, pelo que deve ser recusada.
No existe qualquer normativo legal a fixar prazo para o incio e trmino das
diligncias instrutrias. Mas a omisso no pode redundar na interpretao de que a
entidade empregadora gere o andamento da instruo arbitrariamente. Alis, o n. 3 do
art. 329.144 prev que o procedimento disciplinar prescreve decorrido um ano sem que
seja proferida deciso.
144
nico prazo que considero ser controlvel pelo trabalhador.
145
Abrantes, Jos Joo. Algumas consideraes a Propsito do Prazo para Deciso do Processo
Disciplinar (n. 8 do Art. 10. da LCCT), in Direito do Trabalho Ensaios, Edies Cosmos, Lisboa,
1995, p. 107.
146
O parecer da ERCT no vinculativo, no termos do n. 4 do art. 357., mas deve ser ponderado pelo
empregador na sua deciso. Pelo que, caso no seja emitido, no afeta a regularidade (n. 2 do art. 389.)
ou validade (art. 382.) do despedimento que venha a ocorrer.
44
trabalhador no seja representante sindical, o prazo de 30 dias conta-se a
partir da data da concluso da ltima diligncia instrutria (n. 2 do art.
357.)147;
147
Quer tenha sido requerida pelo trabalhador ou pelo empregador, Ac. TRP 12.09.2011, Ac. 24.10.2011,
Ac. STJ 07.03.2012 e Ac. TRP 18.11.2013.
148
Pois que, caso no seja solicitado, determina a ilicitude do despedimento (al. d) do art. 381.) e quando
contrrio ao despedimento, este s pode ocorrer aps deciso judicial que reconhea a existncia de
motivo justificativo (n. 6 do art. 63.).
149
Com efeito decorre do n. 1 do art. 10. da Directiva 92/85/CEE, que os Estado membros devem tomar
as medidas necessrias para proibir o despedimento deste grupo de trabalhadores e, se for caso, na
medida em que a autoridade competente tenha dado o seu acordo.
150
Ac. STJ 07.03.2012 e Ramalho, M. do Rosrio Palma. Tratado II cit, p. 990, n. 323.
45
tomada de deciso faz denotar a inexistncia de preocupao com o andamento do
procedimento e a pouca relevncia factualidade apurada, pelo que, o comportamento
do trabalhador no incompatvel com a manuteno da relao de trabalho 151.
Desaparece, assim, o conceito de justa causa, j que o vnculo laboral no se torna
imediata e praticamente impossvel.
151
O estabelecimento de um prazo para proferir a deciso visa evitar o arrastamento do processo
disciplinar, pretendendo-se o seu aceleramento, Silva, M. Manuela Maia da. Op. cit., p. 218.
152
Alis, o TRL no Ac. 27.06.2001, BTE, 2. srie, nrs.7-8-9/2003, p. 803, considerou no constituir
causa de nulidade do processo disciplinar a circunstncia de o trabalhador no ser notificado da juno de
documentos e da audio de testemunhas indicadas pelo empregador aps a resposta nota de culpa.
46
CONCLUSO
Perscrutei o regime legal da fase da instruo, que me levou a concluir que, quer
na LCT, quer no CT/2003, era previsto o direito de audincia prvia do trabalhador, mas
no era regulada a fase da instruo. A sua regulamentao apenas surgiu na primeira
verso do CT, que a consagrou como facultativa, exceto nos casos do despedimento
respeitar a grvida, purpera ou lactante ou a trabalhador em gozo de licena parental.
No obstante, o Ac. do TC n. 338/2010 declarou inconstitucional com fora obrigatria
geral, o carcter facultativo da instruo, por violao do direito de defesa do
trabalhador, impondo assim a sua obrigatoriedade em todos os procedimentos que
visassem o despedimento de todo e qualquer trabalhador. Perante a posio do TC
vozes dissonantes se ergueram na doutrina, conforme se exps.
Aderi posio do TC, nomeadamente por considerar que o trabalhador deve ter
todas as garantias de defesa possveis, j que a parte mais frgil da relao laboral.
47
A prolao do Ac. do TC e a concomitante alterao legislativa do CT em 2012,
que consagrou a instruo obrigatria, no foi, seguramente, o momento em que o
intrprete e o aplicador viram a sua tarefa facilitada quanto a esta matria, antes pelo
contrrio. Com efeito, legislador continuou a no prever qualquer durao para a fase
instrutria, assim entendi que o aplicador deve seguir o n. 3 do art. 329., que fixa o
prazo para a concluso do procedimento disciplinar em um ano contado desde a
instaurao at notificao da deciso final, sob pena de prescrio do mesmo.
Pautando-se ainda pelos princpios da celeridade e boa f.
De seguida, parti para a anlise de algumas das lacunas que considero existirem
no sistema legal vigente da instruo e suas eventuais repercusses prticas,
aproveitando o ensejo para apresentar as solues j aventadas pela doutrina e/ou pela
jurisprudncia, ou ento sozinha, advogar o que julgo ser o caminho mais pertinente a
trilhar. Assim:
48
que arrolou, colmando as situaes em que a prova testemunhal se encontra dificultada,
v.g., por motivo de doena, ausncia do pas, distncia geogrfica do local de inquirio.
5. Por ltimo considerei que a ausncia de norma a fixar o prazo para incio e trmino
das diligncias instrutrias impossibilita que o trabalhador controle o respeito pelos
prazos procedimentos, nomeadamente o prazo para proferimento de deciso.
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