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La democracia como procedimiento y como rgimen*

Cornelius CASTORIADIS

El objeto de nuestra discusin traduce y expresa la realidad ni la ficcin coherente de un individuo


la crisis que actualmente atraviesa el movimiento de- humano como sustancia a-, extra- o pre-social. No
mocrtico. La eleccin de tal argumento est preci- podemos concebir un individuo sin lenguaje, por
samente condicionada por la aparicin de una con- ejemplo, y no hay lenguaje sino como creacin e ins-
cepcin de la democracia que hace de sta un titucin social. Esta creacin y esta institucin no
mero conjunto de procedimientos, rompiendo as pueden ser vistas, a menos que se caiga en el rid-
con todo el pensamiento poltico precedente. Este l- culo, como el resultado de una cooperacin cons-
timo vea en la democracia un rgimen poltico, in- ciente de individuos -ni de una suma de redes
disociable de una concepcin sustantiva de los fines intersubjetivas; para que haya intersubjetividad,
de la institucin poltica y de una visin del tipo de es preciso que haya sujetos humanos y la posibili-
ser humano correspondiente a sta. Es fcil darse dad de que se comuniquen-, en otras palabras, de
cuenta de que, sean cuales sean los ropajes filos- seres humanos ya socializados y un lenguaje que
ficos, una concepcin meramente procedimental de no podran producir ellos mismos como individuos
la democracia tiene su origen en la crisis de los (uno o muchos: redes intersubjetivas), sino que
significados imaginarios que se refieren a las finali- necesariamente reciben de su socializacin. La mis-
dades de la vida colectiva y tiende a ocultar esta cri- ma consideracin vale para otros mil aspectos de lo
sis separando toda discusin relativa a tales finali- que se llama individuo. La filosofa poltica con-
dades de la forma del rgimen poltico, hasta ell- tempornea -como por lo dems el ncleo de lo
mite de suprimir la idea misma de finalidad. El pro- que se considera ciencia econmica- se basa en
fundo vnculo que une esta concepcin con lo que esta ficcin incoherente de un individuo-sustancia,
se viene llamando, ms bien irrisoriamente, el indi- bien definido en sus determinaciones existenciales
vidualismo contemporneo, es manifiesto y volver fuera o antes de toda sociedad: sobre este absurdo
sobre ello. Pero conviene empezar por el principio. se apoyan necesariamente tanto la idea de la de-
mocracia como mero procedimiento como el
pseudo-individualismo contemporneo. Pero fue-
ra de la sociedad el hombre no es ni animal ni Dios
(Aristteles), simplemente no existe, no puede exis-
tir ni fsicamente ni, sobre todo, psquicamente. El
Discutir de democracia significa discutir de polti- hopeful and dreadful monster que es el humano re-
ca. Ahora bien, la poltica no existe siempre ni en cin nacido, radicalmente inadaptado a la vida, debe
cualquier parte; la verdadera poltica es la resultan- ser humanizado, y esta humanizacin es su sociali-
te de una creacin histrico-social rara y frgil. Lo zacin, trabajo social mediado e instrumentado por
que existe en todas las sociedades es lo poltico: la el ambiente inmediato del infans. El ser-sociedad de
dimensin -explcita, implcita, a veces casi imper- la sociedad son las instituciones y los significados
ceptible-, que tiene que ver con el poder, es decir, imaginarios sociales que estas instituciones encar-
la instancia o las instancias instituidas que pueden nan y hacen existir en la efectividad social. Son es-
emitir mandatos sancionables, y que debe compren- tos significados los que dan un sentido -sentido
der siempre, explcitamente, al menos lo que llama- imaginario, en la acepcin profunda del trmino, es
mos un poder judicial y un poder ejecutivo. Pueden decir, creacin espontnea e inmotivada de la hu-
existir, han existido y esperamos que vuelvan a exis- manidad- a la vida, a la sociedad, a las opciones,
tir sociedades sin Estado, es decir, carentes de un a la muerte de los hombres, as como al mundo que
aparato burocrtico jerrquicamente organizado, se- crean y en el cual los hombres deben vivir y morir.
parado de la sociedad y en una posicin de dominio La polaridad no es entre individuo y sociedad -por-
respecto de sta. El Estado es una creacin hist- que el individuo es, respecto de la sociedad, un frag-
rica fechable y localizable: Mesopotamia, Este y Su- mento y al mismo tiempo una miniatura, o mejor, una
deste asitico, Centroamrica precolombina. Una especie de holograma del mundo social-, sino en-
sociedad sin un Estado semejante es posible, con- tre psique y sociedad. La psique debe ser, bien o
cebible, deseable. Pero una sociedad sin institucio- mal, domada, debe aceptar una realidad que para
nes explcitas de poder es un absurdo, en el que han ella es, desde el principio y, en un cierto sentido,
cado tanto Marx como los anarquistas. hasta el fin, heterognea y extranjera. Esta reali-
No hay un ser humano extrasocial: no existen ni dad y su aceptacin son el trabajo de la institucin.

* Texto de la intervencin de C. Castoriadis en el Congreso In- tervenciones han sido publicadas en: AA.VV., La strategia demo-
ternacional organizado por el Centro per la Riforma dello Stato y cratica nella societa che cambia, Roma, Datanews, 1995,
celebrado en febrero de 1994. Los textos de sta y las dems in- pgs. 15-32.

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Esto los griegos lo saban; los modernos, en gran suetudinaria del sistema normativo; no ocurre lo mis-
parte por el cristianismo, lo han ocultado. mo con las dos ltimas. En fin, y sobre todo, este po-
La institucin -y los significados imaginarios que der explcito es el garante instituido del monopolio
ella expresa- no puede existir si no se conserva, si de los significados legtimos en la sociedad en
no se adapta para sobrevivir: la tautologa darwinia- cuestin.
na encuentra tambin aqu un terreno fecundo de Lo poltico es todo lo que concierne a este poder
aplicacin. La institucin se conserva tambin gra- explcito (los modos de acceso a l, el modo apro-
cias al poder -y este poder existe ante todo como piado de gestionarlo, etc.).
infra-poder radical, siempre implcito. Se puede ha- Este tipo de institucin cubre la casi totalidad de
ber nacido en Italia en 1945, en Francia en 1930, en la historia humana. As ocurre en las sociedades he-
Estados Unidos en 1945, en Grecia en 1922: no se ternomas: estas crean sus propias instituciones y
ha decidido as, pero este hecho decide parte esen- significados, pero ocultan esta auto-creacin, impu-
cial de cada existencia: de la propia lengua, de la tndola a una fuente extra-social, en todo caso ex-
propia religin, del 99 por 100 (en el mejor de los ca- terior a la efectiva actividad de la colectividad efec-
sos) del propio pensamiento, de aquello por lo que tivamente existente: los antapasados, los hroes, los
se desea vivir y se acepta (o no se acepta) morir. dioses, Dios, las leyes de la historia o del mercado.
Esto es mucho ms, y bien distinto, que el mero ser En tales sociedades heternomas, la institucin de
en el mundo" que no se ha elegido (la Geworfen- la sociedad tiene lugar en la clausura del sentido.
he;t de Heidegger). Este mundo no es un mundo o Todas las cuestiones formulables por la sociedad en
el mundo tout court, es un mundo histrico-social, cuestin pueden encontrar su respuesta en los sig-
forjado por sus instituciones, que contiene de modo nificados imaginarios, mientras que las que no pue-
indescribible innumerables secuelas de la historia den encontrarla son no tanto prohibidas como men-
precedente. tal y psquicamente imposibles para los miembros
Desde su nacimiento, el sujeto humano est pre- de la sociedad.
so en un campo histrico-social, sometido al mismo Esta situacin, por lo que podemos saber, slo se
tiempo a la influencia del imaginario colectivo insti- ha roto dos veces en la historia: en la Grecia anti-
tuyente, de la sociedad instituida y de la historia de gua y en la Europa occidental. Y de esta ruptura no-
la cual tales instituciones son la plasmacin provi- sotros somos herederos, ella es la que nos permite
sional. La sociedad no puede sino, en primer lugar, hablar como hablamos. La ruptura se expresa me-
producir individuos sociales que son conformes a diante la creacin de la poltica y la filosofa (de la
ella y que a su vez la producen. Incluso si se nace reflexin). Poltica: puesta en cuestin de las institu-
en una sociedad conflictiva, el terreno del conflicto, ciones establecidas. Filosofa: puesta en cuestin de
lo que hay en juego, las opciones, estn predeter- los ;dola tribus, de las representaciones comnmen-
minados; incluso si se trata de ser filsofos, ser te aceptadas.
esta historia de esta filosofa la que constituya el En estas sociedades, la clausura del sentido est
punto de partida de la reflexin, y no otra distinta. Es- rota, o por lo menos tiende a romperse. Tal ruptura
tamos mucho ms all, o mucho ms ac, de cual- -y la actividad de incesante interrogacin que la
quier intencin, voluntad, maniobra, conspiracin, acompaa- implica el rechazo de una fuente de
disposicin de cualquier institucin, ley, grupo o cla- sentido distinta de la actividad viva de los seres hu-
se determinados. manos. Implica, por tanto, el rechazo de toda au-
Al lado, o por encima", de este infra-poder im- toridad que no d cuenta y razn y no justifique la
plcito, siempre ha habido y habr un poder explci- validez del derecho de sus enunciados. De ello se
to, instituido como tal con sus dispositivos particula- sigue casi inmediatamente:
res, su funcionamiento definido, las sanciones leg- - La obligacin para todos de dar cuenta y ra-
timas que puede aplicar. La necesidad de existen- zn (Iogon ddonai) de los propios actos y de
cia de tal poder deriva de al menos estos factores: las propias afirmaciones.
- El mundo pre-social" en cuanto tal amenaza - El rechazo de las diferencias" o alterida-
siempre el sentido instaurado por la sociedad. des" Uerarquas) previas en las posiciones
- La psique de los individuos humanos particu- respectivas de los individuos y, consiguiente-
lares no es ni puede ser nunca completamen- mente, la puesta en cuestin de todo poder
te socializada y conformada completamente que derive de aquellas.
de acuerdo con lo que las instituciones le - La apertura de la cuestin de las buenas (o
exigen. mejores) instituciones, en la medida en que
- La sociedad contiene siempre, en sus institu- dependen de la actividad consciente y explci-
ciones y en sus significados imaginarios, un ta de la colectividad -y tambin por tanto la
impulso hacia el porvenir, y el porvenir exclu- apertura de la cuestin de la justicia.
ye una codificacin (o una mecanizacin) pre- Es fcil darse cuenta de que estas consecuencias
via y exhaustiva de las decisiones a tomar. llevan a considerar la poltica como una tarea que
De ello deriva la necesidad de instancias explci- implica a todos los miembros de la colectividad, que
tamente instituidas sobre la base de la posibilidad presupone la igualdad de todos y que tiende a ha-
de tomar decisiones sancionables acerca de lo que cerla efectiva -una tarea, pues, tambin de trans-
hay que hacer y lo que no hay que hacer, es decir, formacin de las instituciones en el sentido de la de-
de la posibilidad de legislar, ejecutar", resolver los mocracia. Podemos entonces definir la poltica como
conflictos y gobernar. Las dos primeras funciones la actividad explcita y lcida relativa a la instaura-
pueden ser (y han sido, en la mayor parte de las so- cin de las instituciones deseables, y la democracia
ciedades arcaicas) cubiertas por la estructura con- como el rgimen de autoinstitucin explcita y lci-

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da, en la medida en que ello es posible, de las ins- ciso que exista la posibilidad efectiva de participar
tituciones sociales que dependen de una actividad en la formacin de las leyes (de las instituciones).
colectiva y explcita. No podemos ser libres bajo una ley si no podemos
Es el momento de aadir que esta auto-institucin decir que tal ley es la nuestra -si no hemos tenido
es un movimiento imposible de detener, que no tien- la posibilidad efectiva de participar en su formacin
de a una sociedad perfecta (expresin que care- y en su institucin (aunque no hayan prevalecido
ce de sentido), sino a una sociedad libre y justa, en nuestras preferencias). Como la leyes necesaria-
la medida en que ello es posible. Este movimiento mente universal en su contenido y, en una demo-
es el que llamo el proyecto de una sociedad aut- cracia, es colectiva en su fuente (punto, en teora,
noma y que, una vez cumplido, debe establecer una no contestado por los procedimentalistas), de ello se
sociedad democrtica. deriva que la autonoma (la libertad) efectiva de to-
Surge una cuestin preliminar, de hecho plantea- dos, en una democracia, es y debe ser una preocu-
da ya en la historia: por qu queremos, por qu de- pacin fundamental de cada uno. (El olvido de
bemos querer un rgimen democrtico? No la dis- esta evidencia es una de las innumerables estafas
cutir, Iimitndome a observar que plantear tal cues- del pseudoindividualismo contemporneo), ya
tin implica ya que debemos (o deberamos) vivir en que la calidad de la colectividad que decide sobre
un rgimen en el que todas las cuestiones puedan nosotros nos interesa de manera vital-en otros tr-
ser planteadas -y este tambin es el rgimen minos, nuestra propia libertad se vuelve polticamen-
democrtico. te irrelevante, estoica o asctica. Tengo un inters
Pero es tambin evidente que semejante insitu- positivo fundamental (e incluso egosta) en vivir en
cin, en la que todas las cuestiones pueden ser plan- una sociedad ms cercana a la del Banquete que a
teadas, donde ninguna posicin ni estatuto estn de- la del Padrino o Dalias. La propia libertad, en su rea-
terminados o garantizados de antemano, define la lizacin efectiva, es funcin de la libertad efectiva de
democracia como rgimen. Volver sobre ello. los otros. Idea esta incomprensible, ciertamente,
para un cartesiano o para un kantiano.
No cabe la menor duda de que el despliegue y la
11 realizacin de esta libertad presupone disposiciones
institucionales precisas, incluidas algunas disposi-
Se ha objetado que esta visin comporta una con- ciones "formales o "procedimentales: los dere-
cepcin sustantiva de la felicidad de los ciudadanos chos individuales (BiI! of rihts), las garantas judicia-
y que, por tanto, desemboca fatalmente en el totali- les (due process of law, nullum crimen, nulla poena
tarismo (posicin explcitamente expresada por sine lege), la separacin de poderes, etc. Pero las
Isaiah Berlin e implcita en las argumentaciones de libertades que resultan de esto son estrictamente
Rawls y Habermas). defensivas (negativas). Todas estas disposiciones
Nada, sin embargo, en lo que acabamos de decir presuponen -y se trata del postulado tcito casi ge-
alude a la "felicidad de los ciudadanos. Se pueden neral en lo que se considera filosofa poltica moder-
comprender las razones histricas de tales objecio- na- que exista, establecido antes, un poder extra-
nes -desde el famoso la felicidad es una idea nue- o a la colectividad, inamovible, inatacable, por
va en Europa de Saint Just hasta la monstruosa far- esencia hostil y peligroso, cuya potencia se trata de
sa de los regmenes stalinistas, que pretendan tra- limitar en la medida de lo posible. Reencontramos
bajar para (y realizar) la felicidad del pueblo (La aqu la filosofa tcita de los comunes ingleses res-
vida es ahora mucho mejor, camaradas. La vida es pecto del monarca, y la posicin explcita de los tex-
ahora mucho ms feliz, declaraba Stalin en el apo- tos fundadores de la Constitucin americana. El he-
geo de la miseria y del terror en Rusia). Pero estas cho de que algn siglo ms tarde los pensadores
motivaciones no bastan para justificar la posicin polticos de la modernidad se comporten psquica
terica, que parece una reaccin casi epidrmica a e intelctualmente segn el espritu de la frmula "de
una situacin histrica de dimensiones colosales vuestra Excelencia el sumiso y obedientsimo servi-
-la emergencia del totalitarismo- que exiga un dor -Eu. Excellenz untertaenig gehorsamster Die-
anlisis mucho ms profundo de la cuestin poltica. ner- sorprender solamente a quien nunca haya re-
El objetivo de la poltica no es la felicidad, sino la li- flexionado sobre la extraa relacin entre la mayor
bertad. La libertad efectiva (no nos referimos aqu a parte de los intelectuales y los poderes establecidos.
la libertad filosfica) es lo que yo llamo autono- Libertad bajo la ley -autonoma- significa parti-
ma. La autonoma de la colectividad, que no puede cipacin en el establecimiento de la ley. Es una tau-
realizarse sino a travs de la autoinstitucin y el au- tologa afirmar que esta participacin slo realiza la
to-gobierno explcitos, es inconcebible sin la autono- libertad cuando sta es igualmente posible para to-
ma efectiva de los individuos que la componen. La dos, no en la letra de la ley, sino en la efectividad
sociedad concreta, que vive y funciona, no es otra social. De ah deriva inmediatamente el absurdo de
cosa que los individuos concretos, efectivos, rea- la oposicin entre igualdad y libertad, repetida hasta
les. la saciedad durante decenios. Salvo que se las tome
Pero lo contrario es igualmente verdadero: la au- en acepciones totalmente engaosas, las dos nocio-
tonoma de los individuos es inconcebible e imposi- nes se implican recprocamente. La igual posibilidad
ble sin la autonoma de la colectividad. En efecto efectiva de participacin implica el reconocimiento
qu significa, cmo es posible, qu presupone la efectivo a todos de las condiciones de todo tipo de
autonoma de los individuos? Cmo podemos ser dicha participacin. Las implicaciones de esto son
libres si estamos obligatoriamente sometidos a las claramente inmensas: abarcan una parte considera-
leyes sociales? Hay una primera condicin: es pre- ble de la institucin global de la sociedad; pero er

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punto nodal es evidentemente la paideia, en el sen- los que y las disposiciones a travs de las cuales el
tido ms profundo y duradero, sobre la que deber poder, incluso en los Estados ms liberales (en el
volver. sentido del liberalismo capitalista), interviene en di-
No es, pues, posible realizar una democracia cho campo (un ejemplo que pondremos ms ade-
procedimental que no sea un fraude si no se inter- lante, el presupuesto).
viene profundamente en la organizacin sustantiva La ecclesia, trmino utilizado aqu metafricamen-
de la vida social. te, es el lugar del poder, el campo pblico/pblico.
El poder comprende los poderes, y estos, a su vez,
deben estar separados y articulados. Remitindome
11I
a tratamientos ms amplios, me limitar a algn pun-
La lengua griega antigua, y la prctica poltica de to relevante para la presente discusin.
los atenienses, ofrecen una distincin preciosa -y Si consideramos concretamente la actividad de
en mi opinin de validez universal- entre tres es- las diferentes ramas del poder, est claro que no
feras de las actividades humanas que la institucin hay campo en el que se puedan asumir y adoptar de-
global de la sociedad debe a su vez separar y arti- cisiones sin tomar en consideracin valoraciones
cular: el oiks, el agor y la ecclesia, libremente tra- sustanciales. Esto vale tanto para la legislacin
ducibles como: esfera privada, esfera privada/pbli- como para el gobierno, para el ejecutivo como
ca y esfera (fuerte y formalmente) pblica, que se para el judicial.
corresponde con lo que antes he definido como po- En efecto, es imposible imaginar una ley, excep-
der explcito. Sealo de pasada que esta distincin cin hecha de las leyes procesales, que no decida
se encuentra fundamentalmente en los hechos y en sobre cuestiones sustantivas. Ni siquiera la prohibi-
el lenguaje, pero no fue explicitada en tales trmi- cin del homicidio se puede dar por descontada
nos en la poca clsica, ni siquiera -salvo parcial- -como demuestran las mltiples restricciones, ex-
mente-- por el pensador clsico de la democracia, cepciones y calificaciones que en todas partes la
Aristteles. Estas esferas slo son claramente dis- acompaan. Lo mismo vale para lo referente a la
tintas (y realmente articuladas) en un rgimen de- aplicacin de estas leyes, tanto si trata del judi-
mocrtico. Bajo un rgimen totalitario, por ejemplo, cial como del ejecutivo. El juez nunca puede (ni
la esfera pblica absorbe todas las cosas por prin- debe en ningn caso) ser un Paragraphen/automat,
cipio. Al mismo tiempo, dicha esfera no es en reali- porque siempre encuentra lagunas jurdicas
dad absolutamente pblica -constituye la propie- (Rechtslucken), pero sobre todo porque siempre hay
dad del aparato totalitario que detenta y ejerce el po- un problema de interpretacin de la ley, y ms pro-
der. Las monarquas absolutas tradicionales respe- fundamente, un problema de equidad. Tanto la in-
taban, en teora, la independencia de la esfera pri- terpretacin como la equidad son inconcebibles sin
vada, el oiks, y no intervenan sino moderadamen- el recurso y la invocacin del espritu del legisla-
te en la esfera privada/pblica, el agor. Paradjica- dor, as como de sus intenciones y los valores
mente, las pseudo-democracias occidentales con- sustantivos a los que se supone que estas ltimas
temporneas de hecho han convertido en gran me- apuntan. Las cosas son as tambin por lo que se
dida la esfera pblica en privada: las decisiones ver- refiere a la administracin, en la medida en que esta
daderamente importantes se toman en secreto y en ltima no podra aplicar leyes y decretos sin inter-
la trastienda (del Gobierno, del Parlamento, de los pretarlos. Lo mismo vale, en el grado ms alto, por
aparatos de los partidos). Podemos dar una defini- lo que hace al Gobierno. La funcin de gobierno es
cin de democracia buena en la medida en que sea arbitraria. Se desarrolla en el marco de las leyes,
lo contrario de lo que acabo de decir: democracia est vinculada por la ley (nos referimos evidente-
buena es el rgimen en el que la esfera pblica es mente al caso de los regmenes democrticos oc-
verdadera y efectivamente pblica -pertenece a to- cidentales), pero no aplica ni en general sigue las le-
dos, est efectivamente abierta a la participacin de yes. La ley (en general, la Constitucin) establece
todos. que el Gobierno debe presentar cada ao ante el
El oiks, la casa-familia, la esfera privada, es el Parlamer;to un proyecto de presupuesto y que el
campo en el que, formalmente y en principio, el po- Parlamento (que en este caso comparte una funcin
der ni puede ni debe intervenir. Como es habitual en de gobierno y no legislativa,,) debe dar su voto, con
este campo, esto ni puede ni debe ser entendido en o sin enmiendas al texto original; la ley no dice, y
un sentido absoluto: la ley penal prohbe atentar con- nunca podra decirlo, lo que debe haber en el con-
tra la vida o la integridad fsica de los miembros de tenido de tal presupuesto. Es del todo evidente que
la familia, la educacin de los nios se ha hecho obli- resulta imposible imaginar un presupuesto que no
gatoria incluso bajo los gobiernos ms conservado- est empapado de principio a fin, tanto en los cap-
res, etc. tulos de ingresos como en los de gastos, de deci-
El agor, el mercado-lugar de reunin, es el cam- siones sustantivas y que no est inspirado por cier-
po en el que los individuos se encuentran libremen- tos objetivos y ciertos valores que pretende reali-
te, discuten, contratan recprocamente, publican y zar. Ms en general, todas las decisiones de gobier-
compran libros, etc. Tambin aqu, formalmente y en no no banales miran, en medio de una oscuridad ra-
principio, el poder no puede ni debe intervenir -y dical y radicalmente inevitable, al futuro. Tienden a
tampoco aqu hay que entender esto en trminos ab- orientar la evolucin de la sociedad, en la medida
solutos. La ley impone el respeto de los contratos en que sta depende de aquellas decisiones, en una
privados, prohbe el trabajo de los nios, etc. En rea- direccin elegida en vez de otra que no se ha ele-
lidad, no terminaramos de enumerar los puntos en gido. Cmo podran tomarse tales decisiones sin

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apelar, aunque sea implcitamente, a opciones sus- tomos jurdico-polticos. Esta ficcin del horno juri-
tantivas? dicus es tan ridcula e inconsistente como la del
Podra decirse: pero todas estas decisiones expl- horno oeconomicus, y la metafsica que ambas pre-
citas (y especialmente las legislativas y de gobier- suponen es la misma.
no) bien podran mirar solamente a la conservacin Para el punto de vista procedimental, los seres hu-
del estado de cosas existente -o a preservar fa li- manos (o una parte suficiente) deberan ser meros
bertad de la sociedad (no poltica) para hacer sur- puntos de referencia jurdicos. Pero los individuos
gir de s misma y desplegar las formas de vida sus- efectivos son otra cosa. Y estamos obligados a to-
tanciales" que prefiere. Pero este argumento con- marlos tal y como se presentan ya formados por la
tiene, aunque sea implcitamente, un juicio de valor sociedad, con sus historias, con sus pasiones, con
positivo acerca de las formas y los contenidos ya sus mltiples pertenencias particulares; tal y como
existentes de la vida social -sean bien residuo de han sido construidos por el proceso histrico-social
tiempos inmemoriales, bien el producto de la activi- y por la institucin dada de la sociedad. Para que
dad contempornea de la sociedad. Por poner el fuesen diferentes sera necesario que esta institu-
ejemplo ms familiar al lector de hoy, el liberalis- cin, en sus aspectos sustanciales y sustantivos,
mo extremo se retrotrae a una afirmacin sustan- fuese tambin diferente. Supongamos que una de-
tiva: lo que los mecanismos del mercado o la li- mocracia, tan completa y perfecta como deseemos,
bre iniciativa econmica,) producen es bueno o cae del cielo: esta sociedad no podr durar mucho
el menor mal posible,), o sencillamente: no cabe tiempo a menos que produzca los individuos que se
hacer juicios de valor sobre este punto. (Las dos afir- correspondan con ella y que, ante todo y sobre todo,
maciones, evidentemente contradictorias, son simul- sean capaces de hacerla funcionar y de reproducir-
tnea o sucesivamente sostenidas por F. van Ha- la. No puede existir sociedad democrtica sin pai-
yek, por ejemplo). Afirmar que no podemos expre- deia democrtica.
sar ningn juicio de valor acerca de lo que la socie- La concepcin procedimental est, salvo riesgo de
dad espontneamente)' produce, conduce al nihi- incoherencia, obligada a introducir subrepticiamente
lismo histrico total y termina, por ejemplo, afirman- -o inducir a- dos juicios sustantivos y de hecho:
do que cualquier rgimen (estalinista, nazi u otro) - Las instituciones efectivas, dadas, de la socie-
equivale a cualquier otro. Considerar que lo que la dad son, tal como son, compatibles con el fun-
tradicin, o (lo que es lo mismo) la sociedad produ- cionamiento de procedimientos verdadera-
cen espontneamente es bueno o el menor mal mente democrticos.
posible, obliga al compromiso de demostrar, cada - Los individuos, tal y como han sido construi-
vez y en cada caso concreto, por qu es as y, por dos por esta sociedad, pueden hacer funcio-
tanto, obliga a entrar en una discusin sustantiva. nar los procedimientos establecidos segn su
Como nadie en posesin de sus facultades podra espritu y defenderlos.
negar estas constataciones, la duplicidad del punto Estos juicios tienen mltiples presupuestos y com-
de vista procedimentalista queda clara: no se trata portan numerosas consecuencias. Mencionamos
de negar que de todos modos hay que tomar deci- dos. El primero es que nos encontramos de nuevo
siones que implican cuestiones de fondo, sea cual aqu con la cuestin fundamental de la equidad, no
sea el tipo de rgimen considerado, sino de afirmar en sentido sustantivo, sino sobre todo en el sentido
que, en un rgimen democrtico, solamente la estrictamente lgico ya establecido por Platn y Aris-
forma o el procedimiento con arreglo a los cua- tteles. Hay siempre una inadecuacin entre la ma-
les se toman tales decisiones son relevantes -es teria a juzgar y la forma misma de la ley -la prime-
decir, que esta forma o este procedimiento ca- ra es necesariamente concreta y especfica, la se-
racterizan por s solos a un rgimen democrtico. gunda abstracta y universal. Esta inadecuacin slo
Admitamos, sin embargo, que las cosas sean as. puede ser colmada por el trabajo creador del juez
Pero todo procedimiento debe ser aplicado por que se pone en el puesto del legislador -lo que
seres humanos. Seres humanos que deben poder, implica que haga referencia a las consideraciones
deber y ser obligados a aplicar este procedimiento sustantivas. Y todo esto va ms all de todo pro-
segn su espritu. Pero quines son estos seres cedimentalismo.
humanos, de dnde vienen? Slo la ilusin metaf- El segundo es que, para que los individuos sean
sica (la de un individuo-sustancia preformado en sus capaces de hacer funcionar los procedimientos de-
determinaciones esenciales y para el que su perte- mocrticos segn su espritu, es necesario que
nencia a un ambiente histrico-social definido sera una parte importante del trabajo de la sociedad y de
tan accidental como el color de sus ojos) permitira sus instituciones est dirigida hacia la produccin de
eludir esta pregunta. Se postula en este plantea- individuos que se correspondan con esta definicin,
miento la existencia efectiva (estamos en el terreno esto es, de mujeres y hombres democrticos en el
de la poltica efectiva, no el de las ficciones contra- sentido tambin estrictamente procedimental del tr-
fcticas), la existencia de tomos humanos, dotados mino. Pero entonces se debe afrontar el siguiente di-
ya no slo de derechos, etc., sino tambin de un lema: o esta educacin de los individuos es dogm-
conocimiento perfecto de las disposiciones jurdicas tica, autoritaria, heternoma -y la pretensin demo-
(sin el cual habra que legitimar una divisin del tra- crtica se convierte en el equivalente de un ritual re-
bajo establecida con carcter definitivo entre ciu- Iigioso-; o, por el contrario, los individuos que de-
dadanos sin ms y jueces, administradores, legis- ben aplicar los procedimientos -votar, legislar,
ladores, etc.), tomos que tenderan por s mismos, ejecutar las leyes, gobernar- son educados de ma-
ineluctablemente e independientemente de toda for- nera crtica. En tal caso, es necesario que este es-
macin, historia personal, etc., a comportarse como pritu crtico sea valorizado, en cuanto tal, por la ins-

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~ 4-
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Comentarios Jurdicos
La Ley Orgnica 5/1992, de regulacin del
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Juan A. Pre: Lled
La justicia y sus problemas en la Constitucin
Juan Fernando Lpe: Aguilar
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COMERWl GRUPO ANAYA
titucin de la sociedad -y se abre la caja de Pan- capacidades correspondientes y, en definitiva, hacer
dora de la puesta en cuestin de las instituciones tan posible como cercano a la realidad efectiva el
existentes, la democracia retorna a ser movimiento postulado de la igualdad poltica.
de auto-institucin de la sociedad, es decir, un nue-
vo tipo de rgimen en el sentido pleno del trmino.
Los periodistas y algunos filsofos polticos que IV
parecen ignorar por completo las largas disputas de
la filosofa del derecho de los ltimos dos siglos, Las races de estas confusiones no son, por cier-
hablan constantemente del Estado de Derecho. to, solamente ideales, en el sentido de que no hay
Pero si el Estado de Derecho (Rechtstaat) es una que buscarlas esencial o exclusivamente en falsas
cosa diferente del Estado de leyes (Geseztstaat) ideas -de la misma forma que tampoco son sola-
es porque aqul va mas all de la simple conformi- mente materiales, en el sentido de que no hay que
dad con los procedimientos, porque la cuestin de entenderlas como mera expresin, ms o menos
la justicia est puesta en juego y afecta tambin a consciente, de intereses, pulsiones, posiciones so-
las reglas jurdicas ya existentes. Sin embargo, la ciales, etc. Se basan en el imaginario histrico-so-
cuestin de la justicia es la cuestin de la poltica cial de la edad poltica moderna, ya desde su pre-
desde que la institucin de la sociedad ha dejado de historia, pero sobre todo en su carcter antinmico.
ser sagrada o tradicional. El imperio de la ley, des- No es posible ocuparse en este momento de su ex-
de entonces, no puede eludir la pregunta sobre cul plicacin. Me limitar a intentar elegir entre algunos
ley, por qu esta ley y no otra. Incluso la respuesta de los puntos sobresalientes de la constelacin de
formalmente democrtica -la leyes la ley por- ideas en el interior de y a travs de la cual este ima-
que representa la decisin de la mayora (se pasa ginario se ha expresado en la esfera poltica. Co-
por alto evidentemente saber si sta lo es realmen- menzar in media res. Es conocida la crtica habi-
te)- no impide la cuestin: y por qu debe ser as? tual que el marxismo diriga a los derechos y liber-
Si la justificacin de la regla de la mayora es estric- tades burguesas (y que se remonta directamen-
tamente procedimental-por ejemplo, porque es ne- te, aunque no se diga, al mismo Marx): se tratara
cesario que toda discusin tenga trmincr- enton- de libertades y derechos simplemente formales,
ces cualquier otra regla podra tener la misma justi- establecidos ms o menos en inters del capitalis-
ficacin: echar a suertes la decisin, por ejemplo. La mo. Crtica incorrecta por mltiples razones. Estos
regla mayoritaria no puede ser justificada si no se derechos y estas libertades no nacieron con el ca-
admite el valor igual, en el campo de lo contingente pitalismo, ni han sido reconocidos por l. Reivindi-
y de lo probable, de las doxai de los individuos li- cados en sus inicios por la protoburguesia de las ciu-
bres. Pero si este valor igual no debe quedarse en dades desde finales del siglo X, han sido arranca-
un principio contrafctico, un engao pseudo-tras- dos, conquistados e impuestos a travs de luchas
cendental, entonces es objetivo permanente de la seculares del pueblo (en las que jugaron un papel
institucin de la sociedad construir a los individuos importante no slo las clases ms desfavorecidas,
de tal forma que puedan razonablemente defender sino tambin, frecuentemente, la pequea burgue-
que sus opiniones tienen el mismo peso en el cam- sa). All donde solamente han sido importados han
po poltico. Una vez ms la cuestin de la paideia resultado casi siempre tonos y frgiles (conside-
se revela ineliminable. remos de nuevo el caso de los paises de Amrica
La idea de que se pueda separar el derecho po- Latina o de Japn). Por otro lado, estos derechos y
sitivo y sus procedimientos de los valores sustan- libertades no son los que se corresponden mejor con
tivos es un espejismo. La idea de que un rgimen el espritu del capitalismo, ste exige ms bien la
democrtico pueda recibir de la historia, ready one best way de Taylor o la jaula de hierro de Max
made, los individuos democrticos que lo hagan fun- Weber. Tambin es igualmente falsa la idea de que
cionar, es otro tanto. Tales individuos no pueden ser representaran el corre lato y la premisa poltica de
formados sino en el interior de y a travs de una pai- la competencia en el mercado econmico. Este
deia democrtica, que no nace como una planta, constituye solamente un momento, que ni es espon-
sino que debe ser un objeto central de las preocu- tneo (Polanyi) ni permanente, del capitalismo. Si
paciones polticas. consideramos su tendencia interna, sta conduce al
Los procedimientos democrticos constituyen una monopolio, al oligopolio o las coaliciones entre ca-
parte, ciertamente importante, pero slo una parte, pitalistas. Y tampoco constituyen el presupuesto del
de un rgimen democrtico. Y deben ser verdade- desarrollo del capitalismo (tomemos como ejemplo,
ramente democrticos en su espritu. En el primer r- otra vez, a Japn). Por ltimo, y sobre todo, no son
gimen que se puede llamar, a pesar de todo, demo- absolutamente formales: por el contrario, se
crtico, el rgimen ateniense, los procedimientos corresponden con elementos de vital necesidad para
son instituidos no como un simple medio, sino todo rgimen democrtico. Sin embargo, son parcia-
como momento de encarnacin de los procesos que les y, como se ha dicho anteriormente, esencialmen-
los realizaban. La rotacin, la extraccin a suerte, te defensivos. Tambin es inadecuada su califica-
las decisiones sobre las deliberaciones del cuerpo cin de negativos (1. Berlin). El derecho de reunir-
poltico, las elecciones, los tribunales populares no se, de manifestarse, de publicar un peridico o un
se basaban slo en el postulado de la igual capaci- libro no es negativo. Su ejercicio constituye un
dad de todos para asumir los cargos pblicos, sino componente de la vida social y poltica y puede te-
que ante todo constituan las piezas de un proceso ner y tiene necesariamente efectos importantes so-
poltico educativo, de una paideia activa, que procu- bre la misma. Otra cosa es que su ejercicio pueda
raba ejercitar y, por tanto, desarrollar entre todos las ser obstaculizado por las condiciones efectivas o,

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como sucede hoy en los pases ricos, pueda haber- c~,sariamente apelar a algo distinto de una concep-
s~ hecho ~s o menos ftil a causa del anquilosa- clon meramente formal de la ley, como sera fcil
miento pohtlco general. Precisamente, una gran par- mostrar a propsito de cualquier sistema de dere-
te de la lucha por la democracia aspira a instaurar cho positivo (por poner un ejemplo, es imposible es-
I~s.condic.iones reales que permitan a todos el ejer- tablecer una graduacin de la gravedad de los deli-
CICIO efectivo de estos derechos. De manera recpro- tos y de las penas sin parangonar entre s el va-
ca, esta falaz denuncia del carcter formal de lor de la vida, de la libertad -la prisin-, el dinero,
los derechos y libertades burguesas ha tenido re- etc.).
sultados catastrficos, sirviendo de trampoln a la En la argumentacin de Berlin hay implcita otra
instauracin del totalitarismo leninista y de cobertu- ~o.nfusin: I~ confusin entre el Bien comn y la fe-
ra a su continuacin por el estalinismo. licidad. El fin de la poltica no es la felicidad --que
Estos derechos y libertades no son, por lo tanto, ~o puede ser ms que un asunto privad(}-, sino la
formales: son parciales y, en la realidad social libertad y la autonoma individual y colectiva. Sin em-
efectiva, esencialmente defensivos. Por la misma ra- bargo, no puede ser exclusivamente la autonoma
zn, ~ampoco son negativos. La expresin de porque entonces caeramos de nuevo en el forma-
1.Berlln pertenece al contexto y a la herencia hist- lismo kantiano y bajo todas las crticas legtimas de
rico-social a la que he hecho referencia al inicio. Se las q,ue ste ha sido objeto desde su origen. Como
corresponde con la actitud subyacente, y casi per- he dicho en otro lugar, exigimos y deseamos la li-
manente, de las poblaciones europeas (y, cierta- bertad por s misma y, al mismo tiempo, para hacer
mente, no slo de stas, pero de ellas estamos ha- algo, para poder hacer las cosas. Pues bien, una in-
blando aqu) respecto al poder. Cuando por fin se mensa parte de estas cosas, o no estamos en con-
ha roto, al menos en parte, el imaginario milenario diciones de hacerlas solos, o dependen fuertemen-
de la realeza por derecho divino (ratificado y refor- te de la institucin global de la sociedad y, por lo ge-
zado por el Cristianismo, todo poder deriva de neral, ambas circunstancias se dan simultneamen-
Dios), persiste, no obstante, la representacin del te. Ello implica necesariamente una concepcin,
poder como extrao a la sociedad, frente a ella opo- aunque sea mnima, del Bien comn.
nindose a ella. El poder son ellos (us and' them
E~ verdad, lo he recordado al inicio del texto, que
se sigue diciendo en ingls), es hostil por definicin,
Berlin no ha creado tal confusin, simplemente la ha
se trata de contenerlo dentro de sus lmites y de de-
compartido. Viene de lejos y por ello es ms nece-
fenderse de l. Solamente durante la poca revolu-
sario, si cabe, disiparla. La disitincin que se ha res-
cionaria, en Francia y en Nueva Inglaterra, la frase
tablecido es antigua (razn por la que el olvido de
we the people, o el trmino Nacin, adquieren un
los tericos modernos tiene menos excusas). Se tra-
significado poltico y se declara que la soberana per-
ta de la distincin entre la felicidad, hecho estricta-
tenece a la nacin -frase que, por otra parte, rpi-
mente privado, y el Bien comn (o la vida buena) im-
damente ser vaciada de su contenido a travs de
pensable sin recurrir a la esfera pblica y tambin a
la representacin. En tal contexto se comprende
la pblica/pblica (el poder). Es la distincin, en tr-
que los derechos y libertades se reduzcan a ser con-
minos diferentes -pero que enriquecen la discu-
siderados como instrumentos de defensa contra un
sin-, entre eudaimonia, felicidad, que no es
Estado omnipotente y esencialmente extrao.
eph'hemin, no depende de nosotros, y el eu zein, el
, J: Berlin opone a estas libertades negativas, las
buen-vivir que, en gran parte, depende de nosotros
unlcas aceptables segn su opinin, una idea de la
individual y colectivamente (puesto que depende
libertad emparentada con la concepcin democrti-
tanto de nuestros actos como de los actos de los
ca antigua (griega) segn la cual todos los ciudada-
que nos rodean y, en un nivel ms abstracto y pro-
nos deben tomar parte en el poder. Esta idea se-
fundo, de la institucin global de la sociedad). Se
gn dicho autor, sera potencialmente autodtaria
pueden condensar las dos distinciones afirmando
puesto que presupondra la imposicin de una con-
que la realizacin del Bien comn es la condicin
cepcin positiva y colectivamente (polticamente) de-
del buen-vivir.
terminada del Bien comn o del buen-vivir. Son ml-
tiples las grietas de este razonamiento. La libertad Pero quin determina el buen-vivir? Quizs una
efectiva (mejor que positiva) de todos mediante la de las razones principales de la confusin que ro-
participacin en el poder no implica una concepcin dea a esta cuestin es que la filosofa ha pretendido
del Bien comn ms de lo que lo haga cualquier de- poder aportar esta definicin. Y ello porque el papel
cisin legislativa, gubernativa o judicial, tomada por de pensadores de la poltica ha sido desarrollado so-
representantes, ministros o jueces. Como ya se bre todo por filsofos y stos, por su profesin,
ha dicho, no puede existir un sistema de derecho querran definir de una vez por todas qu es la fe-
por ejemplo, que sea completamente (o esencial~ licidad y qu es el bien comn y, si fuera posi-
mente) Wertfrei, neutro en cuanto a los valores. El ble, hacerlos coincidir. En el marco del pensamiento
reconocimiento de. una esfera libre de actividad pri- heredado esta definicin slo poda ser universal,
vada -cualesqUiera que sean sus lmites- deriva v~lida para todos en cualquier tiempo y lugar y, al
de la afirmacin de un valor sustantivo que se quie- mismo tiempo, establecida de alguna manera a prio-
re hacer. v8:le:runiversalmente: es bueno para todos ri. Esta es la raz del error de la mayor parte de
que los indiViduos se muevan libremente en el inte- los filsofos de la poltica y del error simtrico de
rior de esferas de actividad privada reconocidas y tu- aquellos que, para evitar las consecuencias absur-
teladas por la ley. La delimitacin de estas esferas das de esta solucin -por ejemplo, Platn que le-
el contenido de las eventuales sanciones en los ca~ gi~I,aba sobre las formas musicales prohibidas y per-
sos de su trangresin por parte de otros, debe ne- mitidas en toda buena sociedad-, se han limita-

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do a rechazar la cuestin misma, abandonndola al positiva del buen-vivir de cada uno, dependiente de
libre arbitrio de cada uno. la calidad de los otros. Y la realizacin de este ob-
No puede haber filosofa que defina para todos jetivo -ayudar a los ciudadanos a llegar a ser au-
qu sea la felicidad y sobre todo que la quiera im- tnomos, la paideia en la acepcin ms fuerte y pro-
poner a travs de decisiones polticas. La felicidad funda del trmino- es imposible sin decisiones po-
pertenece a la esfera privada y privada/pblica. No lticas sustantivas -que, por otra parte, no pueden
pertenece en cuanto tal a la esfera pblica/pblica. ser tomadas por cualquier rgimen ni en cualquier
La democracia como rgimen de la libertad excluye caso.
ciertamente que una felicidad pueda ser considera- La democracia como rgimen es, por lo tanto, el
da, en s misma o en sus medios, polticamente rgimen que intenta, en la medida en que sea posi-
obligatoria. Podemos aadir: ninguna filosofa en ble, realizar al mismo tiempo la autonoma individual
ningn momento puede definir un bien comn y colectiva y el bien comn tal y como es concebido
sustantivo -y ninguna poltica puede esperar a que por la colectividad considerada.
la filosofa haya establecido ese bien comn para
actuar.
Sin embargo, las cuestiones que se plantean en v
la esfera pblica/pblica (en la legislacin, en el go-
bierno) no pueden ser tampoco discutidas sin una vi- El ser humano individual reabsorbido en su co-
sin del bien comn. El bien comn es, por una par- lectividad -en la que se encuentra, evidentemen-
te, una condicin de la felicidad individual y, por otra, te, slo por el azar (la casualidad de su nacimiento
hace referencia a las obras y empresas que la so- en tal lugar y tiempo); este mismo ser despegado de
ciedad quiere ver realizadas, tengan mucho o poco toda colectividad, contemplando la sociedad a dis-
que ver con la felicidad. tancia e intentando ilusoriamente considerarla simul-
Esto no atae slo al rgimen democrtico. El tneamente como un artificio y como un mal nece-
anlisis ontolgico muestra que ninguna sociedad sario: estos son las dos consecuencias de un mis-
puede existir sin una definicin ms o menos con- mo desconocimiento que se explica en dos niveles:
creta de valores sustantivos compartidos, de bienes - Como desconocimiento de lo que son el ser
sociales comunes (los public goods de los econo- humano y la sociedad. Es lo que muestra el
mistas no son ms que una parte). Estos valores re- anlisis de la humanizacin del ser humano
presentan una parte esencial de los significados so- como socializacin, y la encarnacin-mate-
ciales imaginarios establecidos cada vez. Estos va- rializacin de lo social en el individuo.
lores definen el estmulo de toda sociedad: proveen - Como desconocimiento de lo que es la polti-
de normas y criterios no instituidos formalmente (as, ca como creacin ontolgica en general
por ejemplo, los griegos distinguan entre dikaion y -creacin de un tipo de ser que se da expl-
kalon); en definitiva, estn en la base de la tarea ins- citamente, aunque sea en parte, las leyes de
titucional explcita. Por ejemplo, el derecho no pue- la propia existencia- y, al mismo tiempo,
de dejar de expresar una concepcin comn (o do- como proyecto de autonoma individual y co-
minante, y ms o menos aceptada) del mnimo mo- lectiva.
ral que implica la vida en sociedad. La poltica democrtica es, en los hechos, la acti-
Sin embargo, estos valores y esta moralidad son vidad que intenta reducir, en la medida de lo posi-
una creacin colectiva annima y espontnea. ble, el carcter contingente de nuestra existencia
Pueden ser modificados bajo la influencia de una ac- histrico-social en sus determinaciones sustantivas.
cin consciente y deliberada -pero es necesario Ni la poltica democrtica en los hechos, ni la filoso-
que esta ltima incida en aspectos del ser histrico- fa en las ideas, pueden suprimir aquello que, desde
social distintos de aquellos sobre los que recae la el punto de vista del ser humano individual y de la
accin poltica explcita. De todos modos, la cues- humanidad en general, aparece como el azar radi-
tin del bien comn pertenece al campo del hacer cal (que Heidegger vea en parte, pero restringa ex-
histrico-social, no al de la teora. La concepcin traamente al ser humano individual, bajo el ttulo
sustancial del bien comn es creada cada vez his- de Geworfenheit, abandono o ser arrojado), hacien-
trico-socialmente -y es sta la que lleva dentro do realmente que seamos una forma de ser, que
todo derecho y todo procedimiento. Esto no nos lle- ste se manifieste como mundo, que dentro de este
va al simple relativismo cuando se vive en un r- mundo seamos una forma de vida, en esta vida una
gimen democrtico en el que la interrogacin per- especie humana, en esta especie una determinada
manece abierta efectiva y permanentemente, lo que formacin histrico social y en esta formacin, en tal
que presupone la creacin social de individuos ca- momento y lugar, parido de un vientre entre millo-
paces de interrogarse efectivamente. Encontramos nes, aparece este trozo de carne que llora al nacer
aqu al menos un componente del bien comn de- y no otro. Pero ambas, poltica democrtica y filoso-
mocrtico, sustantivo y no relativo: la ciudad debe fa, pueden ayudamos a limitar, o mejor a transfor-
hacer todo lo posible por ayudar a los ciudadanos a mar la enorme parte de contingencia que determina
llegar a ser efectivamente autnomos. Esto es, an- nuestra vida, a travs de la accin libre. Sera iluso-
tes que nada, una condicin de su existencia en rio afirmar que nos ayudan a asumir libremente
cuanto ciudad democrtica: una ciudad est hecha las circunstancias que no hemos elegido y que no
de ciudadanos, y ciudadano es aqul que es ca- podremos nunca elegir. El hecho mismo de que un
paz de gobernar y de ser gobernado (Aristteles). filsofo pueda pensar y escribir que la libertad es la
Pero es tambin, como ya he dicho, una condicin conciencia de la necesidad (independientemente de

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toda consideracin sustantiva del sentido de la lo- mos, est lejos de ser libertad. Pero es la condicin
cucin) est condicionado por una mirada innume- de esta libertad, condicin exigida para comenzar l-
rable de otros hechos contingentes. La simple cons- cidamente las acciones que puedan conducir a la
ciencia de la mezcla infinita de contingencia y nece- autonoma efectiva, tanto en el plano individual como
sidad --de contingencia necesaria y de necesidad en el colectivo.
en ltima instancia contingente- que condiciona
aquello que somos, lo que hacemos, lo que pensa- (Trad. de Mariano Maresca y Pedro Mercado.)

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