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22/9/2015

Elmejoramigodelabogado:laintuición|Contencioso.es

Contenciosoesunpedazodelablogosferapública

JRCHAVES

intuicion/pleito‑ganador/)

intuicion/pleito‑ganador/)DerechoyOrdenamientoJurídicosonreferenciastan serias y racionales que dejan poco espacio para la intuición. Sin embargo, el abogadoesunprofesionalquesemueveenunentornodeincertidumbreque propiciaeljuegodelaintuición.Nosetratadela“corazonada”queconsisteen lafrívolaocurrencia,sinodela“intuición”comodecisióninconscientequefrutodelaexperiencia atesoradallevaaforjarseunaconcretaopiniónoideasobresucliente,elpleitoosudesenlace.

La explicaciónneurológica radica en el desarrollo evolutivo del ser humano en cuyo cerebro coexisten la mente consciente y racional ( lenta y reflexiva) con la mente inconsciente ( rápida e irreflexiva). Curiosamente,losneurólogosafirmanqueenocasiones,especialmenteensituaciones de estrés o incertidumbre compleja, la prisa no es mala consejera de manera que la respuesta correcta la ofrecen las primeras impresiones y los juicios instantáneos. El ejemplo típico para demostrar que la intuición supera a la razón consiste en la habilidad demostrada por el surfista que se enfrenta a infinidad de variables incontrolables (mareas, viento, olas cruzadas, profundidad,etc), e inaccesibles para ordenador y cabeza humana, y que sorprendentemente sobrelasolasescapazdecontrolarsurumboyequilibriomediantemúltiplesdecisionesintuitivas apoyadas en sus miles de experiencias acumuladas.

intuicion/surfista/)

Deigualmodo,cuandoalguiensaltaprecipitadamenteparaescaparsedeun

camiónquesesaltaelpasodepeatones,nolehadadotiempoapensarenelpeligroquesupone,

surealidad,tiempodellegada,dañosposibles,etc.No.Lamenteinconscientenossalvalavida,a

costadedejarcongeladaoaparcadalamenteconsciente,ynoshacesobrevivir.

Estalargaintroducciónpretendesencillamenteencuadrareltemadelaintuicióndelos

abogados,oenotraspalabras,silaexperienciaenlaabogacíaproporcionaunconocimiento

intuitivoquefacilitaeléxitoprofesional,sinnecesidaddedetenerseenmeditacionesy

elucubracioneslentasycomplejas.

Meatrevoaaventurarqueelabogadoexpertocuentaconundontanvaliosocomoconoceral

dedilloelDerecho:unacomprensióninstantáneadeltipodeproblemaaqueseenfrenta,las

fuerzasenlizaylasvariablesprocesalesútiles.Veamoslosdistintosmomentosenquejuegala

intuicióndelabogado.

22/9/2015

Elmejoramigodelabogado:laintuición|Contencioso.es

1.PreviamenterecordaremosquelaRealAcademiadelaLenguaEspañola,definelaintuición

comola“Facultaddecomprenderlascosasinstantáneamente,sinnecesidadderazonamiento”(osea,

algodistintodel“instinto”(móvilesoinspiracionesdelasquenosepercataquienloaplica).

Aquíestánlassituacionesdelabogadoanteellitigio,enqueoperalaintuición.

I.Cuandoelclienteentraenelbufete

Unamiradaalaspecto(porte,vestuarioyexpresiónfacial)despiertaenelabogadolaintuiciónde siseráun“buencliente”,un“clientedifícil”o sencillamente“uncaso perdido”.Talintuiciónno es matemáticamente exacta pero el veterano por alguna extraña razón abriga una sensación que pocasvecesfalla.Yeso,sinqueelclienteabralaboca.

Noesunafalacia.EnEstadosUnidossehaestudiadoestefenómenoenlosvendedoresdecoches ycuriosamentelaimpresiónintuitivaalasolavistadequienentraenlatiendasobresicomprará

onouncoche,sueleacertarenmasdel75porcientodelasveces.

II.Cuandoelclientevaexponiendosucaso

Elabogadosegúnvaescuchandoalcliente,deformaintuitivaycomounpintorimpresionistava forjándoseunaintuicióndesitieneonolarazónelcliente.Nadadefinitivo,claro,peroelsendero se va abriendo paso en su cerebro experto. Según el cliente va modulando el tono, alzándolo o suavizándolo; según rebusca documentación o según la cita; según habla del contrario y según confiesaloqueesperadelposiblepleito.Deahí,lebrotaalabogadolaintuicióndesisetratade un cliente con razón o un insensato, de alguien que merece ganar o de alguien que merece un varapalo. (http://contencioso.es/2014/01/20/el‑mejor‑amigo‑del‑abogado‑la‑ intuicion/abogado‑escucha/)

laintuicióneracerteraofallida.

Aligualqueprocesalmentesemanejael“fumusboniiuris”,delaentrevistainicialconelcliente

brotaunfumusoaromadebuenomalderecho.Elloconindependenciadesielabogadoasumirá

onoelcaso,decisiónqueserátomadabajootroscriterios.

III.Cuandoelabogadodecideentrelasopcionesprocesalesdeataque

Elabogadonosiempremeditalaestrategiacontablasdeprosycontras,conestudiodetodas las posibilidades hasta las últimas consecuencias. Hay muchas opciones y muchas veces toma el caminointuitivamentemasadecuadoparaeléxito:¿procedimientoespecialdetuteladederechos fundamentalesuordinario,oambos?;¿proponerunacuestióndeinconstitucionalidad?,¿pedirla acumulación,suspensión,exhortosuotrasincidencias?,¿pedirprueba orenunciaraella?,¿pedir peritosjudicialesoirconlospropios?,etc.

Losuyoesquelaideabrotedeformainstintivayluegomeditarlaenreposo,peroavecesla

densidaddelaagendaprofesionaloladistraccióndelacuestióndefondo,llevanaqueladecisión

procesalsezanjerápidaeintuitivamente.

IV.Cuandoel abogadosepersonaenlavistaysedefiende(reflejosprocesales)

Antes de enfrentarse el abogado en la vista oral a la otra parte, seguramente en la soledad del bufeteoconelequipoqueasiste,yahaestudiadoelasuntoenclaveteórica,reflexiva,consultando textosyformalizandoelaboradosescritos.

Peromasalládelosdeberesprocesalesdocumentaleshechos,cuandotienelugarlafaseprocesal delavistaoralanteeljuez,esunmomentocríticoenquelaintuiciónsecotizaalalzapuesmanda mas que la razón. Bien está que el abogado lleve un guión, una minuta, una documentación

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primorosamente ordenada, o códigos de jurisprudencia de apoyo, pero lo que auténticamente poneapruebaalabogadosonlos“reflejosprocesales”quelepermitiránafrontaralgonoprevisto, darjaqueoenrocarse,entesiturassintiempodisponibleparaunareflexiónprofunda.

Es el caso del abogado del demandado que escucha en plena vista oral un alegato nuevo que la demanda escrita se calló, o del abogado del demandante que se queda patidifuso al escuchar como la Administración se saca de la chistera una “coz procesal” ( el acto recurrido ha sido consentido y firme; cosa juzgada; falta de legitimación; caducidad de plazo,etc). O cuando el abogadocontrariolehaceunapreguntacapciosaaltestigooalperito.Ocuandoeljuezplanteala “tesis”sobreunmotivoimpugnatorioodeoposiciónnuevoquepuedezanjarellitigio.Ocuando se plantea sorpresivamente la petición de suspensión. Una vista oral es un potencial campo de minas y arenas movedizas, aunque puede ofrecer también oasis y lugares seguros.

intuicion/esgrima/)

Estamosantemomentoscríticosenelprocedimientojudicial,dondecomouna partida rápida de ajedrez, el juez escucha el alegato y el contraalegato. Es cierto que no existe tiempo límite legalmente establecido para que el abogado pueda responder conloquesiemprecabeunabrevemeditaciónunidaaunaexposiciónpausada,perolociertoes que la dinámica de un procedimiento judicial está marcada por dos reglas: celeridad e improvisación, unidas a la palabra mas temible del foro: “ preclusión”. O nadas o te ahogas. O hablasoteretirasalamerlasheridas.

Y ahí entra en juego la intuición y experiencia. Es el momento del abogado para dejar suelta la intuición e invocar, con un rostro de sorpresa o indignado aquello de “ Indefensión”, “ Nos oponemos respetuosamente, señoría”, “ Que conste la queja…”… O ese espontáneo intento psicológico de captar la complicidad del juez, envuelto en falsa cortesía: “ Queremos creer que nuestrodignooponentenopretendecontanburdamaniobraengañarasuseñoría”,etc.Opedir lasuspensióndelpleito,ounrecesoparaexaminarconcalmalasorpresivaprueba,etc.

Porloqueyosé,laintuición(nombrequedebedarseala“experienciaenpiedeguerra”)opera

muchísimoenlosestradosysiunealatambiénintuitivavaloraciónpsicológicadela

personalidaddeljuezpuedegenerarvaliosasalegríasprocesales.

V. Elcantodelcisnedelaintuiciónvienedadoaltérminodelavistaotraslaconclusióndel procedimientojudicial

Traslarefriegaenlavistaoral,unavezrecogidoelcartapacioylasnotas,trassalirdelasalael abogado como luchador del ring ( satisfecho, agotado, sonado,etc), suele verse al cliente con el rostro preocupado que implora al abogado un pronóstico de desenlace. Aquí el abogado tiene quetenerlistaunarespuestaquevaloreyresumatodalainformacióndellitigio,quetendráque sersuficientementetranquilizadoraparaelclientecomoambiguaensuformulación,puessetrata deserecuánimeynoesfácil.

2. Ensuma,lasenseñanzasdelaexperienciasololasproporcionalaexperiencia,yparaquesean aplicadas de forma intuitiva requieren ser germinadas a golpe de actuaciones, emociones y sorpresas.Ahíestáelgeniodelabogado,comoelmandobledelguerreroquedalavictoria:enel agridulce fruto de la experiencia en la abogacía. Todo lo que se vive con clientes, con asesoramientosylitigios,convictoriasyderrotas,eselcombustibleforensequeserviráde provechoodeescarmiento,perosiempresealmacenaenalgúnlugarrecónditodelcerebro(los neurólogos lo fijan en el “hipocampo”) que será recuperado y usado de forma instintiva en el momento oportuno. (http://contencioso.es/2014/01/20/el‑mejor‑amigo‑del‑ abogado‑la‑intuicion/diana/)

mandanalapapeleracientosdemanualesdeDerecho! 3.

3. Yesqueunabogadoquerechacelaintuicióncomofuentedeactuaciónposiblementeseguirá hojasderutatrilladas,yseráunabogadoprevisible,loquepuedeserfatalcuandohablamosdela “lucha”litigiosa.

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Elmejoramigodelabogado:laintuición|Contencioso.es

Tomemoslacaricaturadeloscasosextremos.Hayabogadosqueaplicanel“pilotoautomático”a

todolitigio:tomanformularios,consultanlaLeyyolvidanlajurisprudencia,desdeñansalirsedel

guión,cortanypeganloquelesdioéxitoenelpleitoanterior,optanporelsilencioolapasividad

sihaysorpresasprocesales,etc.

Yhayabogadosque“practicanparapente”peroconparacaídas,osea,sutrayectoriaes

imprevisible,tomanmuchaalturayconsiguenllegarlejosyaterrizarensitiosinaccesibles.O

estrellarse.

Comosiempre,enelmedioestálavirtud.

Lociertoesquellámeseintuición,olfatooexperiencia,esunavirtudimportanteparaeléxito.

Paradójicamenteelabogadohadeutilizarlarazónparalucharcontrala“intuicióndeabogadosque

nohanestudiadoDerecho”enformadeamigos,ociososysalvapleitosqueenunatertulia,lacalleo

enlabarradelbar,suelen“calentar”alclienteparadecirlequetienerazón,quesuabogadono

sabe,quetrabajalento,queellostienenlasolución,etc.

4.Yparaterminar,permítasemeenclavedehumor,señalarlosdosmomentosenquemasútilesla

intuicióndelabogado.

Cuandotrasescucharalclienteexponersucaso,elabogadoaplicasuintuiciónsobrelacuantía

delaprovisióndefondosolaestimacióndesushonorarios.

Ycuandotrasultimarseellitigioycobrarsushonorarios,elabogadoaplicanuevamentesu

intuiciónsobresielclientevolveráallamarasupuertaosipondrálospiesenpolvorosa.

5. Así y todo, quienes manejamos esa arcilla moldeable que es el Derecho, sabemos como abogadosojueces,quepesealjuiciotanintuitivocomoinevitablesobresiunasuntocuentaconla razónjurídicao no,siemprees convenienteelsabio dicho de“consultarlo conlaalmohada”que enversiónprácticasuponenodejarsellevarporlaciegaintuiciónsinhaber“rumiado”elcasoy confrontadoconlaleyvigente,ladoctrinaolajurisprudencia,pueslassorpresasnoslashemos llevado todos en la práctica. No en vano me decía un amigo que el Derecho Administrativo es comounsacodecristalesdondesimeteslamanoesfácilquelasaquessangranteoherida,porlo quebienestámanejarloconcuidado,reservayprotección.

4thoughtson“Elmejoramigodelabogado:laintuición”

Estupendotemaestedelaintuición,elarmamásvaliosaquenosoloelabogadosinoelser

humanotieneenlavida,esla“luzlarga”delavidaquepermiteverenrealidadloquenoestá

alavista(luzmediaodecruce).

Comosenotaqueconoceselpercaldelavidadelabogado,enelfuturolosjuecestendránque