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SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LOS PRINCIPIOS DE LA

CONTRATACIN RECOGIDOS EN EL C.C. PERUANO DE 1984 Y LOS DEL


UNIDROIT

I. INTRODUCCIN

El desarrollo del derecho comunitario moderno ha constituido uno de los


movimientos ms relevantes en las ltimas dcadas, despertando as la curiosidad
sobre la posibilidad de criterios legislativos comunes entre diversos ordenamientos
jurdicos. En efecto, la iniciativa europea, desde el surgimiento de la UE, ha
contribuido implcitamente a que se asuma con buenos ojos la insercin de nuevas
jerarquas normativas y que ha sido asimilada por la comunidad jurdica como la
constitucionalizacin del derecho privado1; convirtindose en el pilar para la
formacin del Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado
(UNIDROIT). La laboral desplegada por este instituto se plasma a la par con la
tendencia que ha significado la globalizacin en la economa, y por ende, su
impacto en el plano del derecho. La iniciativa de una poltica legislativa apropiada
para estas actividades, despert el inters desde la edad media- por formular un
conjunto de reglas con competencia supranacionales, llevndose a cabo su
fundacin en 1926 por la Liga Naciones, y restablecindose posteriormente en
1940 a travs de su propio estatuto orgnico.
El logro principal del UNIDROIT es el haber postulado como instrumento legal una
serie de principios para la contratacin comercial internacional la misma que
surgi en 1968, a 40 aos de su fundacin-, a los que se le ha reconocido carcter
de reglas jurdicas comunes para los sistemas legales existentes, en bsqueda de
volver eficiente el trfico internacional, al presentar una serie de supuestos que
hasta la actualidad, trascienden los lmites de la aplicacin europea.
La experiencia del UNIDROIT constituye un primer paso para el anlisis
comparativo contrastable con los principios acogidos por el ordenamiento jurdico
nacional en el cdigo civil del 1984. Misin sobre la cual nos avocaremos a lo
largo de este artculo, el mismo que nos permitir plasmar el impacto de esta
contribucin europea en vecinos ordenamientos, y en su relacin con el Per.

II. ACIERTOS DE LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA


CONTRATACIN EN EL C.C. PERUANO DE 1984

En el Cdigo civil de 1984, cual eco de la definicin del Cdigo civil italiano 2, se En
el Cdigo civil de 1984, cual eco de la definicin del Cdigo civil italiano 3, se

1 Len, L. (s.f.) La constitucionalizacin del derecho privado y el declive del ttulo


preliminar del cdigo civil. Recuperado el 21 de noviembre del 2013 de
http://derechocivilperuano.blogspot.com/2004/11/la-constitucionalizacin-del-
derecho.html.
2 El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o extinguir

entre ellas una relacin jurdica patrimonial. Art. 1321.


3
El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin
jurdica patrimonial. Art. 1321.
seala que el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular,
modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial4.
Como toda institucin jurdica autnoma, se basa y complementa en principios,
cuya funcin en los ordenamientos jurdicos oscila, en cada caso particular, en
coadyuvar a la creacin de normas jurdicas al inspirar al legislador, en ser un
parmetro para la interpretacin de normas ya existentes, e integrar o llenar un
vaco legal cuando as lo requiera el operador jurdico.
Dentro de la contratacin privada, en el derecho moderno, se entienden como
principios especficos de la contratacin civil a la autonoma de la voluntad, el
consensualismo, la fuerza obligatoria del contrato, el efecto relativo del mismo, y la
buena fe; es clara la adicin de la buena fe como principio fundamental del
contrato privado, a diferencia de su omisin en la contratacin clsica.
- La autonoma de la voluntad (o autonoma privada, concepto preferido que
desplaz a la autonoma de la voluntad, tras el declive de la teora voluntarista) es
la facultad o poder jurdico que tienen las personas para regular sus intereses 5; se
le conoce como figura que resume la libertad de la persona como
autoconfiguracin de las relaciones jurdicas de los particulares conforme a su
voluntad6.
Es el Derecho, entonces, quien otorga al particular la manera de poner en ejercicio
su libertad dentro del mbito contractual y, de esta forma, crear las normas que
regularn las relaciones econmicas con otros sujetos, junto con su contenido;
empero, como es el Derecho mismo quien hace esto posible, las relaciones que
sean creadas bajo su amparo deben ser aquellas que reconozca y a las que
otorgue efectos.
La voluntad por s sola, siguiendo este razonamiento, es intil para crear derecho
sin acogida del ordenamiento. Por esta razn, la barrera expresa de la autonoma
privada son las normas imperativas (no obstante la existencia de mayora de
normas dispositivas), el orden pblico y las buenas costumbres7; lmites implcitos,
en cambio, seran las restricciones del derecho de contratacin frente a la que
pueda suponer el alcance de otros derechos fundamentales y la correlativa
exigencia de no poder pactarse contra ellos8.
Las normas creadas por autonoma privada conviven, por tanto, dentro del
ordenamiento, con las normas estatales que les imponen lmites, a fin de que no
amparen, como otrora, en los albores del auge de la libertad contractual, el

4
Su objeto, entendiendo de esta forma a las relaciones jurdicas patrimoniales, y como se deja claro en el
artculo 1402, es la creacin, regulacin, modificacin y extincin de obligaciones, con la finalidad de
satisfacer mutuos intereses.
5
Constitucin Poltica del Per, artculo 2, numeral 14: Toda persona tiene derecho: () 14. A contratar con
fines lcitos, siempre que no se contravengan normas de orden pblico. Cdigo civil, artculo 1354: Las
partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal
de carcter imperativo.
6
Este principio se basa en el de autodeterminacin de las personas recogido en el art. 2, numeral 24 de la
Constitucin: Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo que ella no
prohbe.
7
En vista que el contrato es, qu duda cabe, un acto jurdico que, por tanto, es nulo si contraviene el orden
pblico y las buenas costumbres.
8
Torres, A. (2012). Teora general del contrato. (1 ed., Tomo I, pp. 42-47). Lima: Instituto Pacfico.
aprovechamiento de la parte fuerte de la relacin contractual y, as, consagrar la
contratacin entre iguales.
Esta autonoma privada, manifestacin de la libertad individual, presenta un doble
contenido: por un lado, la libertad de contratar, mediante la cual las partes pueden
elegir, en pocas palabras, si contratar y con quin hacerlo, pues ningn individuo
ser forzado a vincularse a otro, sin mandato de ley, contra sus deseos; de otro
lado, observamos la libertad contractual, o la voluntad de establecer la norma o
parte de ella, reguladora de la relacin que se desea crear9, ya sea optar por el
tipo de contrato, su forma (sin disposicin imperativa en contrario), el objeto del
mismo, y la jurisdiccin que resolvera eventuales discrepancias.
- El principio del consensualismo est recogido en el artculo 1352 del Cdigo
civil, que indica: los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes,
excepto aquellos que, adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo
sancin de nulidad.
Consentimiento, de esta forma, implica una confluencia de manifestacin de
voluntades entre las partes en la que a la declaracin de proponer la celebracin
de un contrato por uno (oferente) se adhiere la declaracin del otro (aceptante),
que acoge la proposicin del primero. De la coincidencia de ambas declaraciones
nace el consentimiento, necesario para perfeccionar el contrato.
() no obstante que el consentimiento es uno solo, en el sentido de que ambas
partes prestan el mismo consentimiento, este muestra dos lados, constituido uno
de ellos por las voluntades internas de cada parte que no se manifiestan y, el otro,
por la exteriorizacin de ellas, como declaracin de voluntad comn10.
En una primera etapa las voluntades internas, sin considerar sus motivos o
finalidades personales, han de coincidir en relacin al contenido del contrato, de
manera que oferta y aceptacin concuerden. Luego, estas voluntades internas que
ya son una, por ser coincidentes, deben manifestarse externamente de la misma
manera: unidas.
Entonces, el consentimiento no es la suma, sino el resultado de la coincidencia de
la oferta con la aceptacin11, determinando el nacimiento de una nueva y nica
voluntad contractual que obliga a las partes contratantes12. A ello lleva el
perfeccionamiento: las partes no podrn desligarse del contrato una vez ocurrida
la coincidencia de voluntades.
Si las voluntades internas, ya exteriorizadas, declaradas, hechas una declaracin,
no llegaran a coincidir, el contrato sera nulo.
Asimismo, no slo es necesario que las voluntades coincidan, pues oferta y
aceptacin por s mismas slo comunican a la otra parte la voluntad de su
contrario y permiten originar la coincidencia entre ellas; se precisa, adems, que
ambas partes quieran que mediante la aceptacin se forme el contrato; esto es,

9
Gutirrez, W. (2005). Libertad de contratacin. En W. Gutirrez (Dir.), La constitucin comentada (1 ed.,
Tomo 1, pp. 854-856). Lima: Gaceta Jurdica.
10
Donaries, P. (08 de octubre de 2012). El principio del consensualismo en el derecho de los contratos.
Recuperado el 22 de noviembre de 2013, de
http://www.derechoycambiosocial.com/revista030/principio_del_consensualismo.pdf
11
Ambas, declaraciones de voluntad recepticias.
12
Torres, A. op.cit. pp. 235-238.
que surja ese ente al cual la ley le otorga el poder de producir efectos jurdicos
obligatorios13.
- El principio de fuerza obligatoria del contrato se encuentra plasmado el
artculo 1361 del Cdigo civil: Los contratos son obligatorios en cuanto se haya
expresado en ellos (). As, los efectos, las obligaciones derivadas de l, no
sern ms que los manifestados en el contenido del contrato, y la interpretacin y
ejecucin del mismo observar su contenido.
En concordancia con el principio de autonoma privada, si el ordenamiento permite
a los particulares regular sus propias relaciones, es lgico que estn obligados a
cumplir sus propias normas como a la ley misma (incluso el juez mismo, como si
de la ley se tratase, est conminado a imponer su respeto a las partes); de
acuerdo a la Corte Suprema, as se manifiesta el pacta sunt servanda en la
contratacin privada.
El fundamento de la obligatoriedad adopta un cariz moral y econmico-funcional.
Moral, pues reside en el compromiso de respecto a la palabra empeada; y,
econmico-funcional, porque el contrato no cumplira su funcin de encontrar su
cumplimiento sujeto al arbitrio de las partes, por lo que el trfico de bienes en
forma segura sera imposible.
Sin embargo, la obligatoriedad del contrato no sustrae a las partes de la
posibilidad, aunque excepcional, de alterarlo o modificarlo, de mutuo acuerdo, o
cuando la ley o las propias partes as lo acuerden de poderlo denunciar
unilateralmente14. De no ocurrir ninguno de tales supuestos, el contrato se
cumplir en sus trminos15.
- Ahora bien, los efectos obligatorios que presenta el contrato se limitan
solamente a vincular a las partes contratantes y sus herederos; de esto se ocupa
el principio de efecto relativo.
Los herederos del causante le suceden en el activo de forma ilimitada; en el
pasivo, slo responden hasta donde alcancen los bienes dejados por el cujus,
recayendo en el heredero la carga de la prueba del exceso. La intrasmisibilidad de
obligaciones puede pactarse, o entenderse por tratarse de una obligacin
personalsima.
El contrato no beneficia ni perjudica a terceros16, pues la ley privada no puede
invadir la esfera patrimonial de sujetos ajenos a l, salvo que estos lo aceptaran
de alguna forma. Si aceptara tanto los derechos como las obligaciones
procedentes del contrato, entonces sera parte contratante, y carecera de sentido
denominarle tercero. Los terceros absolutos no perciben ni beneficios ni se
perjudican por el contrato.
Sin embargo, de ninguna manera se niega los efectos absolutos de la situacin
jurdica creada; todos los ajenos a la relacin jurdica aceptarn su existencia y los

13
De la Puente, M. (2007). El principio del consensualismo. En W. Gutirrez (Ed.), Cdigo civil comentado (1
ed., Tomo VII, p. 20 y ss). Lima: Gaceta Jurdica.
14
Prez, L. (2007). Obligatoriedad contractual. Presuncin de voluntad comn. En W. Gutirrez (Ed.), Cdigo
civil comentado (1 ed., Tomo VII, p. 104 y ss). Lima: Gaceta Jurdica.
15
A este concepto, aceptado en senda doctrina y legislacin, se le conoce como intangibilidad contractual.
16
Res inter alios acta aliis neque nocere neque prodesse potest (las cosas hechas por unos, no perjudican ni
aprovechan a los otros).
efectos producidos por ella (un claro ejemplo se halla en los efectos reales de un
contrato de compraventa, o un contrato a favor de terceros).
- La buena fe es una expresin de significado ambiguo, impuesto como
catalizador de un criterio tico- social dentro del trfico jurdico, implicando, as, un
comportamiento honesto, leal y previsible de las partes, como se espera en otros
mbitos de la vida de relacin del hombre. La buena fe, segn Puente y Lavalle17,
preexiste al legislador, quien simplemente decidi regularla para brindarle efectos
jurdicos. Como principio, fundamenta a todo el ordenamiento jurdico.
En el Derecho, informa a todo acto jurdico, adems de a todo contrato, a lo largo
de todo el iter18 que sigue hasta su trmino. Recorre las etapas de negociacin,
celebracin, y ejecucin de los contratos, actuando como principio interpretativo 19.
Si bien la buena fe representa un solo valor tico, en nuestro sistema no existe un
consenso respecto a si la regla de interpretacin de buena fe es objetiva o
subjetiva, adems de presentarse (la buena fe) en ambos mbitos.
La buena fe subjetiva radica en la firme creencia que tiene un sujeto de que su
actuacin, razonable y diligente, es conforme a Derecho20, de modo que se
evala cul ha sido la efectiva creencia de la parte. Es el estado psicolgico, lo
suficientemente fundado en la apariencia, del sujeto que se afirma actuar acorde a
derecho y sin lesionar derechos de terceros.
Como regla interpretativa, la buena fe subjetiva, o buena fe confianza, busca
amparar la confianza de cada parte del significado del acuerdo que la otra le haya
hecho entender, de manera que hacer valer un significado distinto sera desleal.
La buena fe objetiva supone el comportamiento honesto de uno para con su
contraparte, respetando sus inters y expectativas, obrando con lealtad y
cooperando para alcanzar un buen resultado negocial, incluso en la etapa de
negociacin. As, las partes confan en que el otro se conducir siempre de
acuerdo a estos cnones esperados de conducta, o, conducta social media21.
Como regla interpretativa, o buena fe lealtad, resalta la importancia de la actuacin
leal de las partes.
LOS PRINCIPIOS CONTENIDOS EN EL UNIDROIT:

El Instituto para la Unificacin del Derecho Privado UNIDROIT-, es una


organizacin intergubernamental creada en 1926, bajo el auspicio de la Liga de
Naciones, restablecida en 1940 sobre las bases de un tratado internacional, el
Estatuto Orgnico de UNIDROIT. Su sede se encuentra en Roma y se cre con el
objetivo de promover la armonizacin y unificacin del derecho privado a nivel

17
De la Puente, M. (1996). El contrato en general. Comentarios a la seccin primera del libro VII del Cdigo
civil. (1 ed., Vol. XI, pp. 19-90). Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Biblioteca
para leer el Cdigo Civil del Per.
18
Art. 1362 del Cdigo civil: Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la
buena fe y comn intencin de las partes,
19
Art. 168 del Cdigo civil: El acto jurdico debe ser interpretado de acuerdo a lo que se haya expresado en
l y segn el principio de buena fe.
20
Torres, A. op. cit. pp. 78-80.
21
De aqu se deriva la teora de los actos propios, que dicta la imposibilidad de las partes de hacer valer un
derecho o una pretensin en contra de la situacin jurdica creada con el comportamiento propio de la
persona cuando este implique un perjuicio para el otro.
internacional, teniendo como punto de partida la creciente liberalizacin del
comercio y el proceso de integracin econmica22. Son miembros del instituto
estados de los cinco continentes, que representan una variedad de sistemas
legales, polticos, y econmicos23.
a. Principio de libertad de contratacin:
Artculo 1.1: Las partes son libres para celebrar un contrato y para determinar su
contenido.
El principio de libertad de contratacin es de fundamental importancia en el
comercio internacional. As como los comerciantes gozan del derecho de decidir
libremente a quien ofrecer sus mercaderas o servicios y por quien quieren ser
abastecidos, tambin tienen libertad para acordar los trminos de cada una de sus
operaciones.
La libertad de contratacin constituye la base fundamental sobre la cual se
constituye un orden econmico internacional de forma abierta, el mismo que se
encuentra orientado hacia un libre comercio y competitividad
Como toda regla tiene su excepcin, este principio tambin la tiene y esta se
constituye en cuanto a que si bien es cierto que se puede celebrar contratos con
cualquier persona existen razones de inters pblico que puede a un Estado a
excluir la libre competencia en ciertos sectores econmicos.
En estos casos, los bienes o servicios de que se trate slo pueden adquirirse de
un proveedor, generalmente una entidad pblica, que puede o no estar obligada a
celebrar un contrato con quien se lo solicite y dentro de ciertos lmites de
disponibilidad de bienes o servicios24.
Este artculo contiene el principio sobre el cual gravitan los contratos, el de la
autonoma de la voluntad de las partes reconocido ampliamente por los distintos
ordenamientos jurdicos tanto para la eleccin de cada uno de los elementos del
contrato, sean partes, causa u objeto, como para la determinacin del alcance,
texto y vigencia de las clusulas compromisorias.
Ahora bien, ciertamente, el principio de la autonoma de la voluntad sufre
restricciones en las distintas legislaciones, y ello aparece reflejado en los
Principios Unidroit cuando se hace indicacin, por una parte, de las reglas
imperativas que no aceptan derogacin alguna y, de otra parte, de los deberes de
actuar bajo la buena fe y lealtad25.

22 PERALES VISCASILLAS, Mara Del Pilar, El derecho uniforme del comercio


internacional: los principios de unidroit, Pace Law School Institute of Internacional
Comercial Law. http://www.cisg.law.pace.edu. LEVY, DAVID, Contract formation
under the UNIDROIT Principles of International commercial Contracts, UCC,
Restatement, and CISG. cit., pp. 253 y 254.
23 International Institute for the Unification of Private Law. Recuperado el 23 de

Noviembre de 2013 de http://www.unidroit.org.


24 Istituto Internazionale per lUnificazione del Diritto Privato Principi dei Contratti
Commerciali Internazionali 2004, Roma, 2007.
25 AGUIRRE ANDRADE, Alix, y MANASA FERNNDEZ, Nelly. Los Principios de

la UNIDROIT, Revista de Derecho, Universidad del Norte, Barranquilla, 2006.


Adems, existen normas de naturaleza pblica y privada de carcter imperativo
que prevalecen sobre las reglas que sientan los Principios (por ejemplo: ley
antimonopolios; normas sobre el control de cambios o precios; leyes que imponen
regmenes especiales de responsabilidad y prohben clusulas manifiestamente
injustas en los contratos)26.
b. Principio de libertad de forma:
Artculo 1.2: Nada de lo expresado en estos Principios requiere que un contrato,
declaracin o acto alguno deba ser celebrado o probado conforme a
una forma en particular. El contrato puede ser probado por cualquier
medio, incluidos los testigos.
Si para la creacin de los principios de la UNIDROIT se ha tomado como punto de
partida la creciente liberalizacin del comercio y el proceso de integracin
econmica, es decir sirve a la sociedad en el proceso de globalizacin en el que
los contratantes realizan constantemente negocios con diferentes personas, por lo
cual se requieren de estos principios toda vez que son tomadas como una especie
de frmulas prcticas para resolver eventuales problemas que se susciten.
El artculo que regula la libertad de forma establece la libertad de forma para
contratar y, subsecuentemente, la prueba de la contratacin. Esta libertad rige
para todas las fases del contrato, sea desde su gestacin o formacin hasta su
conclusin mediante el cumplimiento o incumplimiento del mismo.
El principio de no requerir una forma en particular tambin se aplica a las
declaraciones y otros actos unilaterales. Los ms importantes de estos actos son
las declaraciones de intencin realizadas entre las partes, ya sea en el proceso de
formacin o cumplimiento del contrato o en otros contextos. No obstante, las
partes pueden acordar la necesidad de observar una forma especfica para
celebrar, modificar o extinguir su contrato o cualquier otra declaracin o acto
unilateral que podran realizar durante la formacin o el cumplimiento del contrato,
o en cualquier otro contexto.
El principio de no requerir una forma puede ser dejado de lado, obviamente, en
virtud del derecho aplicable. Es por esto que Adame Goddard27, refiere que, La
problemtica se presenta cuando un pas establece una norma de orden pblico
en la cual exige determinada forma para un contrato (incluso si este tiene la
caracterstica de ser internacional), bajo la sancin de no considerarse vlido si no
tiene la forma establecida.
El mismo Adame, nos plantea dos soluciones para este tipo de conflictos; la
primera consiste en que se debe de realizar un anlisis del ordenamiento jurdico
del Estado en el que exista una disposicin que establezca una forma especfica
recaiga sobre todos o la mayora de los contratos. Esta disposicin debe ser de
forma tcita o expresa que incluye a los contratos de tipo internacional. La
segunda solucin es respecto a la posibilidad de que las partes, puedan renunciar
a las disposiciones de la nacin que impone requerimientos de forma.
c. Principio de pacta sunt servanda o carcter vinculante de los contratos:

26Ibem 3.
27TREVIO AZCU, Julio. La Formacin del Contrato en los Principios sobre los
Contratos Internacionales de UNIDROIT. Recuperado el 23 de Noviembre de
2013, de http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/138/6.pdf.
Artculo 1.3: Todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las partes.
Slo puede ser modificado o extinguido conforme a lo que l
disponga, por acuerdo de las partes o por algn otro modo conforme
a estos Principios.
El principio pacta sunt servanda constituye la regla sobre la cual se sustentan los
comportamientos de las partes. El mismo no hace ms que determinar el efecto
mandatorio para las partes, quienes habiendo perfeccionado el contrato, previo
resguardo de las reglas imperativas aplicables contenidas en sus diferentes
ordenamientos jurdicos, debern desempearse en el cumplimiento, de
conformidad con lo acordado28.
Ello significa que todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las
partes, por lo cual no les es permitido incumplirlos. Sin embargo, pueden las
partes haciendo uso del principio de la autonoma de la voluntad privada, modificar
o extinguir los efectos del contrato. Salvo en los casos previstos de acaecimientos
sorpresivos, de excesiva desproporcin en las prestaciones o excesiva onerosidad
y de fuerza mayor.
d. Principio de buena fe y lealtad negocial
Artculo 1.7: (1) Las partes deben actuar con buena fe y lealtad negocial en el
comercio internacional. (2) Las partes no pueden excluir ni limitar
este deber.
Una serie de conductas demostrativas de tica y probidad que se deben las partes
en todas las fases del negocio jurdico es reconocida en los Principios Unidroit.
Esto se concretiza en la existencia de muchas disposiciones que a lo largo de los
diferentes captulos de los Principios los cuales hacen referencia, de forma directa
o indirectamente, a la aplicacin del principio de buena fe y lealtad en los
negocios.
Esto refleja que la buena fe y la lealtad negocial es considerada como una de las
ideas fundamentales en las que se basan los Principios. Al establecer en trminos
generales que cada parte debe conducirse de buena fe y con lealtad negocial, el
pargrafo (1) de este artculo deja claro que, aun en ausencia de una disposicin
especfica en los Principios, las partes deben conducirse de acuerdo a la buena fe
y observando lealtad negocial a lo largo de la vida del contrato, incluso durante el
proceso de su formacin. El deber de las partes de conducirse de acuerdo a la
buena fe y con lealtad negocial es de importancia fundamental; tanto es as que
las partes no pueden excluirlo o limitarlo pargrafo (2). En cuanto a las
aplicaciones concretas de la prohibicin generalizada de limitar o excluir el
principio de buena fe y lealtad negocial, vase los Arts. 3.19, 7.1.6 y 7.4.13. Por
otra parte, nada impide a las partes establecer en su contrato parmetros de
comportamiento ms rgidos29.

28 INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURIDICAS CENTRO MEXICANO DE


DERECHO UNIFORME, Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales
internacionales 2004. Recuperado el 24 de Noviembre de 2013 de
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/5/2488/pl2488.htm.
29 Ibem 7
Este principio dispone que las partes no puedan excluir ni restringir la aplicacin
de este deber, por lo que se le estara dando al principio de la buena fe y lealtad
negocial una doble naturaleza, al constituirse como una norma imperativa dentro
del contexto de los Principios, y adems una obligacin especfica impuesta a la
actuacin de los contratantes. Varios doctrinantes han manifestado 30 que la buena
fe no debe ser entendida solamente en sentido subjetivo, sino tambin objetivo.
Respecto a la lealtad negocial, puede tratarse de la siguiente manera, si una de
las partes proporciona informacin confidencial durante el curso de las
negociaciones, la otra tiene el deber de no revelarla ni utilizarla injustificadamente
en provecho propio, independientemente de que luego se celebre el contrato.
Un ejemplo tpico de comportamiento en contra del principio de buena fe y lealtad
negocial es lo que en algunos sistemas jurdicos se conoce como abuso de
derecho. Se caracteriza por el malicioso comportamiento de una parte que
acontece, por ejemplo, cuando se ejerce un derecho solamente para daar a la
otra parte o con un propsito diverso para el cual fue otorgado, o cuando el
ejercicio del derecho es desproporcionado a la intencin original del resultado
esperado31.

III. DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS:

A lo largo de este artculo hemos enfocado nuestra atencin en dos ejes que nos
permitirn entrar al tema de fondo que son el distinguir los aciertos y desaciertos
por el instrumento legal propuesto por el UNIDROIT respecto de nuestro C.C.
peruano. En efecto al abocar nuestra atencin a ciertos principios determinantes
en el UNIDROIT hemos podido corroborar a primera vista que resultan
coincidentes, por lo que nos inclinaremos a primero determinar las semejanzas, y
posteriormente enfocarnos en las distinciones que prevn.
Del anlisis ofrecido en lneas superiores encontramos que tanto en los principios
del instrumento internacional del ao 1968- como en el cdigo civil de 1984, se
reconocen como pilares los principios de: buena fe, fuerza vinculante,
autonoma de la voluntad.
Esto es debido al punto en comn de ambos elementos de la celebracin del
contrato, sin embargo denotamos que por el propio carcter netamente comercial
durante la formacin de los principios por el UNIDROIT existe un reforzamiento al
aspecto de comprensin de la buena fe, la cual expande sus horizontes hacia la
sectorizada la lealtad negocial concentrando en esta efectos de ser ejercida de
modo inexcusable e ilimitante.32 De ese modo, a diferencia del c.c. peruano el cual

30 BONELL, M.J. "The Unidroit principles of international commercial contracts.


Why?, what?, How?." En Tulane Law Review. Symposium: The Unidroit principles
of international commercial contracts. Vol 69. Number 5. April 1995. Pg. 1138;
CARLOS ANDRES PERILLA CASTRO. "Los deberes precontractuales en la lex
mercatoria," en: Negocios internacionales. Tendencias, contratos e instrumentos.
Cmara de Comercio de Bogot. 1998, pg. 172.
31 Ibem 7
32 Se conoce que () el principio general de buena fe puede observarse en

cuatro niveles. Primero, los pases del common law han ido perdiendo su
se supone a una comprensin modal para todo tipo de contrato, el UNIDROIT
empea dicho nfasis por un criterio comercial razonable33, el cual es previsible en
las presunciones de que pueda perfectamente darse que un comerciante obtenga
una ventaja excesiva e injustificada de la otra parte, por lo que asentar la posicin
negociadora como herramienta til para el equilibrio durante la tratativa, y posterior
celebracin permite que las partes en materia mercantil puedan confiar en que el
ejercicio de los poderes discrecionales sern empleados correctamente. En efecto,
en sntesis el especializado desarrollo de la buena fe para los negocios tiene el
propsito de adoptar para los ordenamientos internos un criterio comunitario
entendible y seguro para todos.
Respecto de la fuerza vinculante de los contratos, ambos instrumentos las han
plasmado como pilares para la formacin del contrato reconocido como el famoso
aforismo pacta sunt servanda, que no es ms que el carcter asegurador que lo
celebrado es vlido e imperativo con reconocimiento en el derecho nacional, y en
el caso del UNIDROIT, en el derecho internacional aplicable. Cabe referir un
aspecto interesante de la regulacin de la fuerza vinculante en para el UNIDROIT
el cual comprende a su vez lo relacionado a los efectos frente a terceros, a los que
no excluye permitiendo que segn cada regulacin interna estos sean apreciados
por las partes al momento de conformar el contrato; situacin que para el
ordenamiento nacional no es tan simple, y que a razn de ello merece un
tratamiento como principio diferente al de la fuerza obligatoria del art. 1361,
reconducindose al art. 1363, por el cual los efectos se limitan a los sujetos de las
partes y sus herederos. El tratamiento por el cual opta el UNIDROIT se ampara en
que al tratarse de un principio supranacional, no busca prejuzgar los efectos que
pueda desplegar el contrato comercial, ms an si algunas jurisdicciones puedes
imponerlas; lo cual va en armona con el supuesto descrito con posterioridad que
no niegan ni minimizan a las normas con carcter imperativo, sean tanto
nacionales como internacionales, que coexistan con lo acordado por las partes en
el marco del contrato comercial amparado por el UNIDROIT.
En relacin con la fijacin de la aplicacin de los principios UNIDROIT por acuerdo
de las partes, no hay que esforzarse demasiado para entender que esto es
consecuencia de la autonoma de la voluntad, principio que puede ser

resistencia ante este concepto, siendo Inglaterra el nico pas que sigue
rechazando la buena fe como canon general de conducta. Segundo, los pases de
tradicin romanista, de Cdigo Civil, han ido incorporando progresivamente esta
norma con carcter abierto. Tercero, el artculo ambiguo sobre la buena fe que
contiene la Convencin de Viena de 1980, se ha ido interpretando cada vez ms
como regla general aplicable a los contratos; y cuarto, los Principios
de Unidroit ratifican el papel preponderante que tiene la buena fe en la
contratacin internacional del presente. Extrado de Ramrez Necochea, M. (s.f.)
La buena fe en los contratos internacionales consultado el 25 de noviembre del
2013 de la web http://biblio.juridicas.unam.mx/estrev/derint/cont/6/cmt/cmt22.htm.
33 Veytia, H. (1998) De los principios del UNIDROIT. En: Contratacin

internacional: comentarios sobre a los principios sobre los Contratos Comerciales


internacionales del UNIDROIT. Universidad Nacional Autnoma de Mxico
Universidad Panamericana.
comprendido positivamente como la libertad por asumir los Principios UNIDROIT,
como por rechazarlos lo que concretamente se plasma en el extremo de la
exclusin o modificacin de los principios (art. 1.5 del UNIDROIT)-; en el extremo
de la libertad negativa, tambin se prev que las partes aun en ejercicio de su
libertad contractual no puedan contravenir a normas de naturaleza pblica y
privada con carcter de imperativas las mismas que prevalecern sobre los
principios. Este principio que plasmado en el ordenamiento civil nacional,
encuentra que en calidad de libertad de las partes para pactar tambin se plasman
lmites como son normas legales de carcter imperativo, coincidiendo con la del
UNIDROIT. En este sentido, la referencia plasmada por el ente internacional se
enfoca en que slo sobre esta seguridad se puede desarrollar la actividad
comercial para el intercambio de mercancas dentro de la libre competencia y el
libre comercio.

IV. CONCLUSIONES:

Conforme lo referimos en la introduccin a este artculo, el movimiento


internacional por unificar criterios legales en mira de facilitar relaciones
contractuales que desembocan en mejorar las relaciones del derecho internacional
privado, se han impuesto con carcter de atencin con cada vez mayor intensidad
debido a que se imponen nuevos supuestos que exigen al derecho nuevas
respuestas. Esto ha conducido a que elementos legales como el UNIDROIT el
cual no es muy antiguo- se postule como unificador supranacional de principios
sobre todo en el mbito comercial.
Por lo anterior, nos corroboramos en la postura que hemos presentado a lo
largo del desarrollo, por el cual nuestro ordenamiento jurdico resulta
perfectamente amparable a cubrir los supuestos de una relacin contractual
de naturaleza comercial, tan cual como en rganos internacionales como el
UNIDROIT postula. La flexibilidad de los supuestos que se constituyen en
las disposiciones generales permiten que se entienda al contrato como
institucin jurdica generadora de la suficiente seguridad jurdica respaldad
en nuestro cdigo civil, y que puede ser amparable aun en el comercio.
Que si bien, la distancia en la constitucin entre ambos instrumentos
legales ha permitido que nuestro c.c. no resulte ajeno a los principios
determinantes en la contratacin a nivel internacional.
Sobre los principios bsicos para una contratacin, nos reconducimos a los
de la: buena fe, fuerza vinculante, autonoma de la voluntad.