Está en la página 1de 24

AO lxxXI N39 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2017-A

BUENOS AIRES, argentina - jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 ISSN 0024-1636

EDICIN ESPECIAL

Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos


Alcance de su obligatoriedad. Obligaciones internacionales asumidas por el Estado argentino. Facultades de la Corte IDH.
Sentencia dictada por la Corte Suprema. Cosa juzgada. Obligaciones convencionales. Interpretacin del artculo63.1 de la
CADH. Lmite de la jurisdiccin internacional. Principios fundamentales del derecho pblico argentino. Dilogo jurispruden-
cial. Disidencia.
Hechos: La Corte Interamericana de De- chia AR/JUR/81007/2011 impli- la obligatoriedad que surge del art.68.1 de 9. - Las sentencias de la Corte Interamerica-
rechos Humanos dej sin efecto una indem- cara transformar a ese tribunal en una la CADH debe circunscribirse a aquella na de Derechos Humanos pronunciadas
nizacin dispuesta en una sentencia de la cuarta instancia revisora de las senten- materia sobre la cual tiene competencia en causas en las que el Estado argenti-
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, cias dictadas por el Mximo Tribunal, en el tribunal internacional. no sea parte deben ser cumplidas por los
pasada en autoridad de cosa juzgada, a clara violacin de los principios estructu- poderes constituidos en el mbito de su
raz de publicaciones periodsticas. La Di- rantes del sistema interamericano y en 6. - La revocacin formal de un decisorio de competencia y, en consecuencia, son obli-
reccin General de Derechos Humanos del exceso de las obligaciones convencional- la Corte Suprema de Justicia de la Na- gatorias para la Corte Suprema de Justi-
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto mente asumidas por el Estado argentino cin violenta lo dispuesto en los arts.27 cia de la Nacin (del voto en disidencia del
de la Nacin remiti a la Corte Suprema un al ingresar al sistema. y 75, inc.22 de la Constitucin Nacional, Dr.Maqueda).
oficio en el que se hace saber el pedido for- clusulas por las que el Mximo Tribunal
mulado por la Secretara de Derechos Hu- 3. - La Corte Interamericana, al ordenar de- debe velar (del voto del Dr.Rosatti). 10. - El deber de cumplir con la decisin adop-
manos de la Nacin para que se cumpla con jar sin efecto la sentencia de la Corte Su- tada por la Corte Interamericana respon-
la sentencia del organismo internacional. prema de Justicia de la Nacin pasada en 7. - El cumplimiento de lo ordenado por la de a un principio del derecho sobre la res-
El Mximo Tribunal de la Nacin, por ma- autoridad de cosa juzgada, ha recurrido Corte Interamericana de Derechos Hu- ponsabilidad internacional del Estado, se-
yora, determin que no correspondera ha- a un mecanismo restitutivo que no se manos en un pronunciamiento contra el gn el cual los Estados deben acatar sus
cer lugar a lo solicitado. encuentra previsto por el texto conven- Estado Argentino, en relacin con la re- obligaciones convencionales internacio-
cional, por lo tanto es de imposible cum- vocacin de una sentencia de la Corte Su- nales de buena fe pacta sunt servanda,
1. - Tratndose de una sentencia de la Corte plimiento. prema de Justicia de la Nacin, erigira y de conformidad con lo dispuesto en la
Suprema de Justicia de la Nacin pasada al organismo internacional como una ins- Convencin de Viena sobre el Derecho de
en autoridad de cosa juzgada, la orden de 4. - Las sentencias de la Corte Interameri- tancia revisora o casatoria de deci- los Tratados de 1969, no pueden, por ra-
la Corte Interamericana de Derechos Hu- cana, dictadas en procesos contenciosos siones jurisdiccionales estatales, catego- zones de orden interno, dejar de cumplir
manos de dejarla sin efecto es uno de los contra el Estado argentino son, en prin- ra que excede el carcter coadyuvante y las obligaciones ya asumidas, so pena de
supuestos en los que la restitucin resul- cipio, de cumplimiento obligatorio para complementario de la jurisdiccin inter- verse comprometida la referida responsa-
ta jurdicamente imposible a la luz de los ste. Dicha obligatoriedad, sin embargo, nacional que se desprende del Prembulo bilidad (del voto en disidencia del Dr.Ma-
principios fundamentales del derecho p- alcanza nicamente a las sentencias dic- de la CADH (del voto del Dr.Rosatti). queda).
blico argentino; el constituyente ha con- tadas por el tribunal internacional dentro
sagrado en el art.27 de la Constitucin del marco de sus potestades remediales, 8. - Dada la obligatoriedad de las senten- 119.893 CS, 14/02/2017. - Ministerio de Re-
Nacional una esfera de reserva soberana, es decir, con ese alcance en que se ha obli- cias de la Corte Interamericana de laciones Exteriores y Culto s/informe sen-
y ste es el modo en que deben ser inter- gado internacionalmente a acatar sus de- Derechos Humanos, la Corte Supre- tencia dictada en el caso Fontevecchia y
pretadas las obligaciones internacionales cisiones. ma de Justicia de la Nacin debe de- DAmico vs. Argentina por la Corte Intera-
asumidas por el Estado argentino. jar sin efecto la sentencia dictada en la mericana de Derechos Humanos.
5. - El imposible cumplimiento de lo dispues- causa MenemFallos: 324:295; AR/
2. - Dejar sin efecto sinnimo de revo- to por la Corte Interamericana de Dere- JUR/3292/2001 en tanto conden a dos
car la sentencia dictada por la Corte chos Humanos en relacin con la revo- periodistas al pago de una indemnizacin [Cita on line: AR/JUR/66/2017]
Suprema de Justicia de la Nacin en la cacin de una sentencia de la Corte Su- por la difusin de una noticia, ello confor-
causa Menem Fallos: 324:295; AR/ prema de Justicia de la Nacin que se en- me a lo dispuesto por ese organismo en el [El fallo in extenso puede consultarse en el
JUR/3292/2001, en virtud de la or- cuentra firme no implica negar carcter caso Fontevecchia y DAmico c. Argenti- Diario LALEY del 20/02/2017, p.9, Atencin
den de la Corte Interamericana de De- vinculante a las decisiones del organismo na AR/JUR/81007/2011 (del voto en al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en Pro-
rechos Humanos en el caso Fontevec- internacional, sino tan slo entender que disidencia del Dr.Maqueda). view]

NOTA A FALLO La Corte Suprema y la Corte Interamericana


En ocasiones necesitamos educarnos en lo obvio Juan Vicente Sola, Lorena Gonzlez Tocci y Pedro A. Caminos......................20
Alberto F. Garay...................................................................................................... 2
Comentario a un dilogo entre quienes no se escuchan. La decisin de la Cor-
La autoridad democrtica frente a las decisiones de la Corte Interamericana te Suprema en el caso Fontevecchia y DAmico c. Repblica Argentina
Roberto Gargarella.................................................................................................. 3
Alberto L. Zuppi y Rodrigo Dellutri..................................................................... 22
Los alcances de la obligatoriedad de los fallos de la Corte Interamericana y la
reivindicacin simblica de la Corte argentina jurisprudencia
Mara Anglica Gelli............................................................................................... 5 Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Alcance
de su obligatoriedad. Obligaciones internacionales asumidas por el Estado argentino. Fa-
cultades de la Corte IDH. Sentencia dictada por la Corte Suprema. Cosa juzgada. Obliga-
CORREO

Ser intrprete supremo en una comunidad de intrpretes finales? De


ARGENTINO

ciones convencionales. Interpretacin del artculo63.1 de la CADH. Lmite de la jurisdiccin


CENTRAL B

vuelta sobre una interpretacin creacionista de los derechos humanos internacional. Principios fundamentales del derecho pblico argentino. Dilogo jurispru-
Calogero Pizzolo...................................................................................................... 7 dencial. Disidencia (CS)........................................................................................................1
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N10269F1

Desobediencia debida? Quin tiene la ltima palabra?


Alfonso Santiago..................................................................................................... 13
2 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

En ocasiones necesitamos educarnos en lo obvio


SUMARIO: I. Introduccin. II. El caso. III. Los periodistas van a Costa Rica. IV. El Ministerio de Relaciones Exteriores acude a la Corte mayora, consid. 6; en trminos semejantes
Suprema. V. La opinin de la Procuradora General. VI. Qu resolvi la Corte Suprema. VII. Las razones centrales que motivaron la decisin voto del juez Rosatti, consids. 5 y 6).
de la mayora. VIII. Las razones centrales del voto en disidencia. IX. Conclusin.
Luego de recordar que la Convencin
Americana tiene carcter subsidiario
Alberto F. Garay de un rea del Poder Ejecutivo a la Corte
Suprema, no est reglado por la legislacin
(consid. 8, voto de la mayora) y que la
Corte Interamericana, no tiene carcter
procesal vigente. de tribunal de apelacin o casacin de
I. Introduccin tacin. Esto, que para el conocedor del pro- los organismos jurisdiccionales locales
cedimiento ante la Corte Interamericana de V. La opinin de la Procuradora General (consid. 10), la mayora vuelve sus pasos
El fallo cuyo comentario nos convoca Derechos Humanos (CIDH) es una obvie- sobre esa Convencin para verificar que
parece haber sido juzgado, quiz con toda dad, no lo es para mucha gente de Derecho La Corte Suprema dispuso dar vista de la el art. 63.1 no contempla la posibilidad de
justicia, como muy importante, dada la can- y su expresa mencin a la luz de como se peticin recin mencionada a la Procurado- que la CIDH deje sin efecto una senten-
tidad de especialistas que participaron de resuelve el caso no es causal. ra General. sta consider que, en primer cia dictada en sede nacional (consid. 13).
esta empresa. No obstante ello debiera lla- lugar, deba darse traslado al ex Presidente Tambin afirma que pretender revocar
marnos a todos a ejercitar la prudencia. Es La Corte Interamericana de Derechos de la peticin del Ministerio. En segundo una sentencia firme de la Corte Suprema
muy difcil, si no imposible, hacer ahora un Humanos organismo que suele demorar trmino, que en cumplimiento de lo ordena- implica privarl[a] de su carcter de rga-
anlisis profundo, reflexivo y meditado de muchsimo en expedirse se pronunci do por la CIDH, la Corte Suprema deba de- no supremo del Poder Judicial argentino y
los diferentes votos que conforman la sen- luego de diez aos de dictada la sentencia jar sin efecto su propia sentencia, pronun- sustituirlo por un tribunal internacional, en
tencia y de los temas que en ella se abordan. de la Corte Suprema. En el considerando ciada quince aos antes; revocar la decisin clara transgresin a los arts. 27 y 108 de la
Ese lmite inexorable debe precavernos del 2, la mayora del Tribunal se preocupa en de la Cmara Civil y rechazar la demanda Constitucin Nacional. En mi opinin, esto
lenguaje emotivo, y de los vacos atajos ar- explicitar otra obviedad como es que esa iniciada por el ex Presidente. tambin es obvio, aunque su reiteracin
gumentales con los que muchas veces nos decisin haba adquirido firmeza. era necesaria a la luz del equivocado al-
engaa la mente cuando se siente apremia- El traslado se curs y Menem respondi cance que parte de la doctrina ha adjudi-
da por la falta de tiempo, de ideas o de ra- En su decisin, la CIDH declar que el que no haba sido parte en lo que l llam el cado a algunos de los precedentes del Alto
zn. Una ltima restriccin: uno debe evitar Estado argentino haba violado la libertad juicio internacional y que all haba recado Tribunal y de la CIDH.
expresarse como si fuera el legislador, el de expresin de los periodistas ocurrentes. sentencia de condena al Estado argenti-
constituyente o el convencional nacional o Juzg que su resolucin era en s misma no; l nada tena que expresar al respecto El voto del juez Rosatti acude a las mis-
internacional, porque no lo es. El lector sen- una reparacin de esa violacin y que un re- (consid. 5). Pareciera que lo que el ex Presi- mas normas que invoca la mayora pero
sible a estos excesos nos lo agradecer. En sumen de ella, que deba preparar la Corte dente afirmaba era que nada tena que decir quiz pone un mayor nfasis en que la in-
lo que sigue tratar entonces de ajustarme Suprema, tena que publicarse en el Diario respecto de un proceso y de una sentencia corporacin de la Convencin Americana
a esas exigencias. Har una presentacin Oficial (sic), en un Diario de amplia circu- que no lo haba tenido por parte. Obviamen- al art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacio-
muy sinttica de cmo fue tratado el asunto lacin nacional y en el Centro de Informa- te, estaba aludiendo a un principio constitu- nal fue hecha bajo la presuposicin de que
por la Corte Suprema. Anticipo que, en ge- cin Judicial (CIJ) (considerando 3.b). Pero cional y convencional bsico como lo es el ella no puede derogar ningn artculo de
neral, coincido con lo resuelto en el caso por eso no fue todo. En un prrafo que segura- debido proceso y a otro procesal como lo es la Primera Parte de la Ley Fundamental y
la mayora del Tribunal. Sin ms rodeos, mente desatar controversias doctrinarias, la legitimacin. vincula dicha incorporacin condicionada
pondr manos a la obra. la CIDH dispuso: 2.a. Dejar sin efecto la al art.27 (ver considerandos 5 y 6).
condena civil impuesta a Jorge Fontevecchia VI. Qu resolvi la Corte Suprema
II. El caso y Hctor DAmico, as como todas sus conse- VIII. Las razones centrales del voto en disiden-
cuencias. La Corte Suprema se interroga acerca de cia
En los aos noventa, el ex Presidente Me- si el Tribunal interamericano tiene compe-
nem se sinti herido en su derecho a la inti- Obviamente, cuando uno lee y relee el p- tencia para ordenar lo dispuesto en el punto El juez Maqueda hace una interpreta-
midad con motivo de una publicacin perio- rrafo transcripto anteriormente lo primero 2.a y si, adems, podra cumplir con esa or- cin diferente de las normas en juego. No
dstica (semanario Noticias) que ventilaba que se pregunta es qu quiso decir la Cor- den. La mayora de sus integrantes respon- revisa la competencia del tribunal intera-
un hecho de su vida privada. Consecuen- te Interamericana cuando dispuso dejar di que no (consids. 7 y 20 de la mayora; mericano para disponer dejar sin efecto
temente, demand por daos y perjuicios sin efecto la condena civil impuesta a los pe- consid. 8 del voto del juez Rosatti). El juez la sentencia argentina, como hicieron los
al medio de prensa (Editorial Perfil S.A.), riodistas? Cul es el significado de esa ex- Maqueda, en disidencia, juzg sobre este restantes cuatro jueces. Tampoco critica
al Director y al periodista responsable de presin? Adems, como esa condena haba aspecto que deban dejarse sin efecto tan- la posicin de la mayora mostrando en
esa nota. La Cmara de Apelaciones en lo sido confirmada (y reducida en su monto) to la sentencia de la Corte Suprema cuanto dnde residira su error (si es que existe
Civil de la Capital hizo lugar a la demanda. por la Corte Suprema de Justicia de la Na- la de la Cmara Civil. Adems dispuso re- tal cosa) ni considera los justificativos ex-
Apelada esa decisin por los demandados, cin, tambin cabe interrogarse si la Corte chazar la demanda que diera origen a estos presados por sta con apoyo en los arts.27,
la Corte Suprema, por el voto de cinco de Interamericana tiene la atribucin de dejar pronunciamientos (consid. 8). 108 y 75.22 de la Constitucin Nacional.
sus jueces (Nazareno, Molin OConnor, Be- sin efecto una sentencia de la Corte Supre- Con cita de disidencias o votos propios,
lluscio, Lpez y Vzquez), confirm esa sen- ma argentina y, en caso afirmativo, cul es VII. Las razones centrales que motivaron la manda cumplir la sentencia sin condicio-
tencia, si bien redujo la indemnizacin(1). la fuente de donde emerge esa atribucin. decisin de la mayora namiento alguno. En apoyo de esa visin
Corra por entonces el ao 2001. Pero, sigamos adelante con lo que ocurri acude al art.27 de la Convencin de Viena
con posterioridad. Tres jueces votaron conjuntamente sobre el Derecho de los Tratados, afirman-
III. Los periodistas van a Costa Rica (Lorenzetti, Highton de Nolasco y Ro- do que razones de orden interno no pueden
IV. El Ministerio de Relaciones Exteriores acu- senkrantz) y uno de ellos lo hizo segn su erigirse en obstculo del cumplimiento de
Casi dos meses despus de dictada la de a la Corte Suprema voto (Rosatti). Veamos qu razones eligie- obligaciones ya asumidas (entre stas, el
sentencia recin mencionada y luego de ron expresar. cumplimiento de las sentencias de la Corte
cumplir con el pago de la reparacin eco- Aos despus y habindose satisfecho lo Interamericana).
nmica, los periodistas, una asociacin que ordenado por el Tribunal interamericano Una vez ms reiteraron lo obvio, correc-
los nuclea y el medio de prensa acudieron casi en su totalidad, la Secretara de De- tamente, afirmando que las sentencia de la IX. Conclusin
al sistema interamericano. Entendan que rechos Humanos de la Nacin le requiri CIDH, dictadas en procesos contenciosos
la sentencia de la Corte Suprema argen- a la Direccin General de Derechos Huma- contra el Estado argentino son, en princi- Hasta aqu la presentacin del caso y de
tina vulneraba su derecho a la libertad de nos del Ministerio aludido que solicitara pio, de cumplimiento obligatorio para ste las principales razones empleadas por los
prensa y de expresin, mencionados en el a la Corte Suprema que cumpla, en lo que (art.68.1, de la Convencin Americana sobre jueces del Alto tribunal federal. Considero
art.13 del Pacto de San Jos de Costa Rica, corresponda y de conformidad con su compe- DD.HH.). Y a rengln seguido aclararon ese que los cuatro jueces que conforman la ma-
por lo que solicitaban que se declarara la tencia, la sentencia dictada por la Corte In- condicionamiento: lo decidido debe man- yora han llegado a la solucin constitucio-
responsabilidad internacional del Estado teramericana... (consid. 4, tercer prrafo). tenerse dentro del marco de las potestades nal ms valiosa. Han refrescado nociones
argentino. La sentencia de la Corte Supre- Sin duda que el pedido de la Secretara no remediales(2). Con esta expresin no muy obvias y han puesto las cosas en su lugar.
ma se preocup en recordarnos que en los estaba exento de ambigedad y suscitaba frecuente en el derecho interno, la Corte A veces, como dijera O.W. Holmes, tam-
procesos ocurridos ante esa instancia inter- nuevos interrogantes. En definitiva, ese re- se refiere a qu debe hacer, no hacer o dar bin nosotros necesitamos educacin en
nacional slo son parte el perjudicado por clamo dejaba en manos del Alto Tribunal el Estado argentino segn lo que disponga las cosas obvias. La Corte Interamericana
la sentencia y los representantes del Estado precisar qu era lo que corresponda? y la CIDH luego de que ha declarado el dere- no tiene atribuciones como para dejar sin
al cual pertenece el tribunal cuya decisin cul era su competencia?, sin anticipar cho de los peticionantes. Ahora bien, esas efecto una sentencia de la Corte Suprema
se protesta (consid. 3). La parte vencedora, qu entenda esa dependencia del Poder prestaciones (los remedios) (i) deben surgir, argentina. Sin embargo, esas obvias nocio-
en este caso, el ex presidente Menem, no in- Ejecutivo por tales nociones con relacin como tambin es obvio, de la Convencin nes en las que la Corte nos re-educa, haban
tervino en esta instancia y, aunque hubiera al presente caso. Es importante destacar Americana sobre DD. HH. y (ii) debe poder sido distorsionadas en los ltimos aos por
querido hacerlo no hubiera podido, porque tambin que el inusual y sinuoso camino ser cumplida por [l]a Corte a la luz del orde- una porcin considerable de la Doctrina
no era un sujeto legitimado en esa confron- recorrido por esta solicitud, expedida des- namiento constitucional nacional (voto de la que incurra en un severo desequilibrio

{ NOTAS }

Especial para LaLey. Derechos reservados (Ley11.723) medios (tomndola prestada de la nocin equivalente del cionalidad, fue CARRI, Genaro R. en Recurso de Am- A., Remedios Constitucionales y Control de Constitu-
(1) Fallos: 324: 2895. Common Law), para aludir a los efectos que se siguen o paro y Tcnica Judicial, 1987, 2da. edicin. Tambin cionalidad, JA, 2012-III-1224.
(2) Creo que el primero que emple la expresin re- que pueden seguirse de una declaracin de inconstitu- puede consultarse con provecho, URTEAGA, Alfredo
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 3

conceptual. Como enseara P.F. Straw- una sola manera de emplear el lenguaje... l... Para rectificar esas deformaciones es rol para el que ellos no haban sido pensados
son: La prdida del equilibrio conceptual o una sola especie de explicacin, o un solo necesario comprender los verdaderos mo- y elaborados. Nociones tales como juicio, re-
es el resultado de una especie de ceguera grupo de ejemplos de la aplicacin de un dos de operacin de los conceptos, o de las curso, obligatoriedad de los precedentes
selectiva que suprime grandes extensio- concepto cualquiera. Las deformaciones categoras del discurso, que han sido de- de la CIDH y algunas otras como, en este
nes del campo de visin intelectual, pero conceptuales que derivan de una obsesin formados; es menester, al mismo tiempo, caso, la expresin dejar sin efecto, u otras
que permite que se destaque una parte del tal son, igualmente, de diversas especies. hacer ver las diferencias y las relaciones como condiciones de su vigencia, han sido
mismo con una claridad muy particular... Puede ocurrir que quien est bajo esa do- que existen entre aquellos modos de ope- empleadas y manipuladas por aqullos en
Puede ocurrir que momentneamente nos minacin intente presentar o explicar una racin y los de los conceptos o categoras trminos de su modelo preferido. Pero claro,
domine un solo modo del funcionamiento cosa distinta en trminos de su modelo modelos. Al proceder as se har ver tam- explicar esto, confrontar algunos preceden-
lgico de las expresiones lingsticas, o preferido o recurriendo a analogas con bin, en la medida en que ello es posible, tes y explicitar el holding de esta sentencia
cules son las fuentes del poder de obse- exigir mayor tiempo, reflexin y extensin.
sin y de enceguecimiento que ejercen los stas no son cosas obvias.l
{ NOTAS } casos modelos...(3).

(3) Prrafo extrado del libro de CARRI, Genaro R. Mtaphysique, editado en La Philosophie Analytique, En mi opinin, algunos autores han hecho Cita on line: AR/DOC/492/2017
Notas sobre Derecho y Lenguaje, Ed. Abeledo Perrot, Paris, 1962, p.105, cita de pg.113. jugar a ciertos conceptos e instituciones un
1985, ps.185/186, quien lo tom de Analyse, Science et

La autoridad democrtica frente a las decisiones


de la Corte Interamericana
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Lo que el fallo tiene de atractivo.- III. Los problemas del fallo, en abstracto.- IV. Los problemas del voto mayoritario.- Al respecto, me parece, ambas posiciones
V. Los votos separados de Rosatti y Maqueda. se encuentran equivocadas. En lo esencial,
dira por un lado que ni la Corte argentina
merece ser vista como ltimo intrprete de
Roberto Gargarella Por supuesto, los mritos de bsquedas
como las sealadas en s mismas rele-
la Constitucin Nacional, ni la Corte inte-
ramericana merece ser vista como ltimo
vantes deben evaluarse en cada caso, intrprete de la Convencin Americana.
I. Introduccin en cuenta, adems, la liviandad con que un y de modo separado. Ello, dado que no es Por otro lado, tampoco es correcto asumir
amplio segmento de la comunidad jurdica obvio (y slo por citar un primer ejemplo) a la Corte Interamericana como tribunal
En el caso Ministerio de Relaciones Ex- argentina se posiciona en la materia (asu- que el intento de inscribir al fallo en una de alzada o cuarta instancia. Para justifi-
teriores, el mximo tribunal argentino se- miendo, por caso, ese predominio autom- cierta tradicin sea exitoso: finalmente, car lo que digo, permtanme presentar mi
al que la Corte Interamericana no puede tico y sin escrutinio que Rosatti con fuerza la cita de algunas autoridades jurdicas posicin, primero, en trminos generales y
revocar, con sus decisiones, las sentencias impugna). significativas tiene sentido, pero no con- abstractos, para luego especificar sus im-
de la Corte argentina. La decisin que vierte ese conjunto de citas importantes plicaciones.
aqu asumo como conocida por los lecto- Resulta valiosa, entonces, la tarea en la en una tradicin. Del mismo modo pare-
res fue objeto de un voto mayoritario fir- que se involucr la Corte, al asumir la im- ce cierto, por un lado, que las referencias En primer lugar, la propia comunidad
mado por los jueces Lorenzetti, Highton y periosa misin de examinar (en todo caso, al dilogo judicial guardan una enorme democrtica es la mxima y ltima
Rosenkrantz, quienes fueron acompaados iniciando o profundizando una reflexin importancia (sobre todo, a la luz de la instancia soberana, en lo relativo a la
por el juez Rosatti, a travs de fundamen- indispensable) el estado actual de la divi- arrogancia o autorreferencialidad propia gestin de los asuntos comunes en lo
tos que expres en voto separado. Mientras sin y equilibrio de poderes vigente. Todos de fallos anteriores, en donde la Corte pa- que podramos llamar, con Carlos Nino,
tanto, el juez Maqueda vot en solitaria nosotros ciudadanos y habitantes de este reca asumirse como actor nico, supremo cuestiones intersubjetivas o de moral
disidencia. En lo que sigue, tratar de de- pas necesitamos tener en claro (y acla- o absoluto). Sin embargo, otra vez, tales pblica (ello, del mismo modo en que
mostrar por qu es que los tres votos del rarnos) cmo es que luce hoy la constela- alusiones ganan sentido efectivo en la cada individuo debe ser considerado
caso (el voto mayoritario, el voto separado cin de autoridades jurdicas en relacin medida en que podamos hablar, genuina- como soberano en todo lo que sea re-
de Rosatti y la disidencia de Maqueda) se con la cual se desenvuelve cotidianamente mente del desarrollo de un dilogo, y no lativo a su propia vida cuestiones de
encuentran, por razones diferentes, equi- la vida pblica argentina. de un soliloquio judicial ocasionalmente moral privada y en tanto no afecte de
vocados (ello, contra parte de la doctrina acompaado por alusiones a otras autori- modo significativo a terceros). Lo di-
argentina, que entiende que la disidencia El fallo resulta atractivo, por lo dems, dades incapaces o imposibilitadas, en los cho ya implica desafiar la idea (propia
de Maqueda representa la decisin co- en el esfuerzo (que llamara Rosenkran- hechos, de responder o desafiar lo dicho de este fallo Fontevecchia) conforme a
rrecta). Antes de hacerlo, destacar los tziano) de inscribir la decisin dentro por la Corte argentina. El punto merece la cual una persona, un funcionario p-
varios aspectos positivos que encuentro en de una tradicin jurdica nacional, que ser subrayado, por lo dems, teniendo en blico (i.e., el presidente de la Nacin), o
el fallo cuestionado. incluye autores y prcticas pasadas que cuenta la creciente y cada vez ms fre- un rgano particular (i.e., la Corte Su-
merecemos retomar y tomar en cuenta en cuente tendencia de los tribunales locales prema) es en verdad la autoridad ltima
II. Lo que el fallo tiene de atractivo nuestras decisiones actuales. Es positivo e internacionales a hablar de dilogos (o el intrprete supremo) dentro de esa
tambin que se cite, resueltamente y en que en verdad ni ponen en prctica ni comunidad.
El fallo es muy controvertible y polmi- busca de argumentos (y no como mera estn interesados en implementar, y res-
co, pero tiene inters y deja traslucir el invocacin de autoridad), a artculos de pecto de los cuales de ninguna manera se Por supuesto, es esperable que dentro
impacto de las nuevas voces integrantes acadmicos o figuras polticas o jurdi- muestran comprometidos. de esa comunidad aparezcan divergencias
de la Corte. En trminos formales, tiene cas que se consideren valiosas, sean tales y surjan conflictos, y por ello mismo es
tres virtudes muy destacables, que son su personajes o textos, nacionales o extran- III. Los problemas del fallo, en abstracto que las sociedades que conocemos organi-
claridad y relativa brevedad, junto con su jeros. Resulta importante, adems, la in- zan una serie de instituciones destinadas
carcter comprensible (y no, reservado vocacin (que aparece en el voto de Ro- Segn entiendo, la cuestin central que a procesar y resolver tales controversias.
para expertos). Yendo al ncleo del fallo satti) del dilogo jurisprudencial en se debate en el fallo tiene que ver con una Tpicamente, los poderes polticos pro-
en cuestin, dira que en principio tiene este caso, de la Corte argentina con un disputa de autoridad entre la Corte argen- curan definir las directivas principales
sentido el desafo que plantea el tribunal tribunal internacional en la medida en tina y la Corte Interamericana. Conforme de las polticas pblicas; mientras que
y que Rosatti resume de este modo: no es que (como parece ocurrir en el fallo) di- resulta de la opinin de la Corte local, re- las autoridades judiciales se encargan de
posible hacer prevalecer automticamen- cho dilogo tenga que ver con un intento saltan al respecto dos visiones contrapues- laudar los conflictos y pretensiones en-
te, sin escrutinio alguno, el derecho inter- de razonar en conjunto con otros, acer- tas. Una de ellas (definida de modo simple contradas entre las distintas partes de la
nacional (...) sobre el derecho nacional. ca de una cuestin respecto de la cual y contundente en el voto de Rosatti) dice sociedad.
Se trata, finalmente, de reflexionar sobre pueden existir divergencias: qu mejor que la Corte argentina y la Corte Intera-
la cuestin de la autoridad en el dere- que conversar horizontalmente, en tales mericana son, cada una, autoridad supre- En ocasiones, las disputas del caso tie-
cho, y aqu, ms especficamente, sobre el casos? Entonces, la pretensin de llevar ma dentro de su esfera de jurisdiccin (la nen un carcter que llamara simple. Por
carcter autoritativo de las sentencias adelante una conversacin extendida en Constitucin argentina para la primera, la ejemplo, yo organizo habitualmente fiestas
de la Corte Interamericana (una cuestin el tiempo y el espacio, con otros actores Convencin Interamericana para la segun- muy ruidosas que se prolongan hasta altas
muy relevante, y que ha sido central en e instituciones resulta de singular valor. da). La visin alternativa parece afirmar horas de la madrugada, mi vecino se queja
los trabajos previos a su llegada al tri- Finalmente, tiene atractivo especial (se- la existencia de una relacin de jerarqua por ruidos molestos y una autoridad adju-
bunal de Carlos Rosenkrantz, quien por gn dir) la disidencia de Maqueda, en entre ambos tribunales, en donde la Cor- dica la disputa determinando qu es lo que
caso escribiera el influyente e interesante su subrayado esfuerzo por mantener una te Interamericana sera algo as como una dice el derecho vigente en casos de conflic-
texto Against borrowing and other no- posicin consistente en el tiempo, demos- cuarta instancia o tribunal de alzada en re- tos de esa naturaleza. En otros casos, en
nauthoritative uses of foreign law,ICON, trando y haciendo explcitas las bases de lacin con los tribunales nacionales/locales
vol. 1, n. 2, 2003, 269-295). Entiendo que esa consistencia (que no reconoce el voto (tal como se controvierte, algo provocati-
se trata de un punto importante, teniendo mayoritario de la Corte). vamente, en el voto mayoritario). contina en pgina 4
4 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 3 asuma como mxima, suprema e indis- poner en discusin el modo efectivo en que decisiones de la Corte Interamericana, y
cutible instancia del derecho interameri- entendemos nuestro derecho a un medio las obligaciones consecuentes del Estado
cano. Pero as como uno, en lo personal, ambiente limpio. De eso se trata siempre. argentino (esto as, contra el fatalismo
cambio los casos que aqu me interesa puede coincidir con el tribunal argentino Invocando que hay un derecho constitu- con que algunos colegas estn leyendo la
abordar aparecen controversias sobre en poner un freno a dicha auto-percep- cional en juego no detenemos, ni merece decisin de Fontevecchia). Insisto: la
principios fundamentales. En estos casos, cin, para desafiarla y preguntarse por que detengamos, la reflexin colectiva al Corte argentina es mi conviccin si-
lo que ocurre es que las partes disienten en qu, as tambin corresponde pregun- respecto: simplemente hacemos un lla- gue creyendo en el peso y el carcter obli-
torno a cmo interpretar uno de los com- tarse por qu (o de dnde lo deriva) la mado para que esa reflexin colectiva se gatorio de las decisiones del tribunal inte-
promisos o principios bsicos que organi- respuesta que (se) da la Corte argentina, lleve a cabo. Tenemos, colectivamente, el ramericano, por buenas y malas razones.
zan nuestra vida en comn. No se trata, por frente a dicha cuestin. Ms especfica- derecho de participar en la discusin so- En Fontevecchia quiso dejar a salvo su
ejemplo, de que una de las partes niegue la mente, de dnde es que surge y qu es lo bre los contenidos y alcances de nuestros propio poder, frente a las decisiones del
existencia, el valor o la primaca especial que da fundamento a la idea explicita- derechos. tribunal internacional, y de ningn modo
de un derecho como el de libertad de ex- da por Rosatti segn la cual el tribunal vaciar de autoridad a la Corte Interameri-
presin. Se trata, en cambio, de que el con- argentino es el ltimo intrprete del de- iii) Democracia: La tercera y ms im- cana (por tanto, tampoco es esperable que
flicto expresa que dentro de la comunidad recho argentino, mientras que el tribunal portante aclaracin tiene que ver con se involucre en una estrategia futura de
existe un pronunciado desacuerdo acerca interamericano es el ltimo intrprete de el significado de la idea de reflexin en choque de trenes con la Corte IDH). De
de cmo entender el significado y alcance la Convencin Americana? comunidad o discusin democrtica. todos modos, en lo personal, y conforme
precisos de ese derecho con el que todos Cuando sostenemos aqu que nuestros dijera, considero que la Corte argentina se
estn, en principio, comprometidos. Cuan- El ltimo intrprete es, en cada caso, desacuerdos sobre derechos bsicos de- equivoc por ambas puntas: en el celo con
do ello ocurre, se torna necesario reabrir la comunidad afectada, llmese la Argenti- ben ser procesados y resueltos a travs que defendi su propia supremaca (y so-
la reflexin colectiva en torno al entredicho na o Latinoamrica. Dicha idea de comu- de la reflexin democrtica, no estamos bre todo, en los argumentos que dio al res-
en cuestin. nidad incluye a los tribunales superiores aludiendo a una idea boba, simple o cua- pecto, que sientan un muy riesgoso prece-
citados, que en todo caso pueden y deben lunquista de democracia. Afortunada- dente para el futuro y pienso en parti-
En la situacin que nos ocupa, la con- participar de esa conversacin comn, des- mente, y como veamos, no necesitamos cular en una Corte con una composicin
troversia se da en torno a los alcances del de el peculiar lugar institucional que tienen tampoco dejar dicha reflexin sobre la diferente de la actual), y en el modo en
poder de decisin de la Corte Suprema de asignado. Tales tribunales van a participar democracia en manos exclusivas de los que (segn sugiere) va a seguir difiriendo
la Argentina vis a vis la Corte Interameri- as de un modo especial en la construccin tericos de la democracia. Por suerte, ya autoridad, y avalando la obligatoriedad de
cana. La conversacin que se debe abrir de esa respuesta, por lo que tienen para de- tenemos bastantes conocimientos y expe- las decisiones de la Corte Interamericana,
o (en este caso) reabrir debe ser una en cir, por las responsabilidades particulares riencia que nos permiten distinguir unos cuando no entren en conflicto con sus pro-
la que participen, tambin, y de modo ac- que tienen, por las voces que estn obliga- casos de otros, dentro de un mismo conti- pios criterios al respecto.
tivo, los principales actores involucrados das a escuchar, y por los textos que estn nuo (i.e., cundo es que nos encontramos
(la Corte argentina, la Corte Interame- obligados a considerar en sus respuestas. frente a una decisin no-democrtica, V. Los votos separados de Rosatti y Maqueda
ricana). Sin embargo, aqu tenemos un Pero su participacin no deber ser nunca cuando es que nos encontramos frente a
primer problema significativo, y es que la de actores desempendose como lti- una robusta decisin democrtica). Ms Lo dicho en torno al voto mayoritario es
los tribunales tienden a responder con un mos o principales intrpretes del derecho precisamente: creo que todos estamos bsicamente aplicable a la opinin sepa-
celo excesivo e indebido sobre sus propios en cuestin. en condiciones de decir que las decisio- rada expresada por Rosatti, que pretende
poderes. nes tomadas en general por los gobier- avanzar un enfoque menos controversial
Por ejemplo, si disentimos (como nos ha nos autoritarios incluyendo, por caso, y polmico en relacin con el lugar que
Contra dicha actitud, y siguiendo a Je- ocurrido ya) sobre las implicaciones del las consultas populares impulsadas en su le corresponde asignar a las decisiones
remy Waldron, dira que si tenemos un principio de no-impunidad, y sus vnculos momento por el general Pinochet en Chile de la Corte Interamericana. Dicho enfo-
desacuerdo profundo y de buena fe acerca con ideas como las de perseguir y casti- o Alberto Fujimori en Per (luego de ce- que, sin embargo, termina complicando
de cmo pensar los contenidos y contor- gar los crmenes cometidos por el Estado, rrar el Congreso) estn muy cerca del indebidamente las cosas, al consagrar un
nos de los derechos bsicos que tenemos, no necesitamos ni queremos que quienes extremo negativo de ese continuo entre doble principio de soberana interpreta-
no es justo que la decisin quede en mano decidan esa tremenda cuestin sean unos decisin no-democrtica y decisin fuer- tiva ltima, que es por tanto doblemente
de un puado de funcionarios judiciales, pocos jueces, a los que ni conocemos ni po- temente democrtica. Mientras tanto, equivocado la Corte argentina como l-
locales o extranjeros, comprometidos demos controlar o desafiar debidamente. procesos de discusin como el que prece- timo intrprete local, la Interamericana
o no, conocedores o no, de los detalles y As, debe ser la propia comunidad afecta- di en nuestro pas a la consulta popular como ltimo intrprete en relacin con
circunstancias del desacuerdo del caso, e da la que decida, por ejemplo, si Uruguay o sobre el acuerdo por el Beagle; o como los la CADH. Ambas afirmaciones resultan
involucrados o no con las consecuencias Colombia tienen el derecho de procesar los que se dieron en Uruguay en torno a la ley impropias, por las razones expresadas. Y
que van a seguirse luego de la decisin del desgarradores crmenes que se cometieron de amnista (un proceso que incluy deci- algo ms, de especial importancia para la
conflicto. Los problemas que nos afectan en sus respectivas pases, de un modo que siones por parte de la legislatura nacio- opinin independiente de Rosatti, pero que
a todos, deben ser problemas que enfren- no incluya como nica o principal respues- nal, los tribunales inferiores y superiores, se aplica sobre los dems votos: tomarse
temos y resolvamos entre todos. Ello as, ta la privacin de la libertad, es un error dos consultas populares, adems de aos en serio el valor del dilogo entre tri-
porque no vivimos en una monarqua ni (adems de una irresponsabilidad) asumir de debate en los peridicos y en las calles) bunales debera haber implicado, en este
en un rgimen ilustrado: en primer lugar, que la respuesta que Uruguay o Colombia se acercan mucho al extremo positivo caso, reconocer el valor de lo dicho por la
somos sujetos iguales en el sentido en que den a ese tipo de preguntas puede ser sim- de la discusin democrtica robusta. Lo Corte Interamericana en relacin al caso
todos tenemos una comn dignidad moral, plemente descartada por la opinin contra- anterior nos ayuda a reconocer algo muy Fontevecchia. La Corte argentina debi
y en segundo lugar, vivimos en democra- ria a la que arribe la mayora de jueces que importante en la vida poltica latinoa- revocar su sentencia anterior, pero no
cia, y debemos resolver nuestros principa- integran ocasionalmente la Corte Intera- mericana, y que involucra una reflexin por la orden recibida desde la Corte In-
les desacuerdos reflexionando en comn mericana. sobre los alcances del poder de la Corte teramericana, ni por ser un tribunal so-
en torno a ellos. Interamericana. Muchas de las decisiones metido a la autoridad suprema de aqulla.
Lo dicho merece al menos tres aclaracio- pblicas que se han tomado y algunas Debi hacerlo porque la Corte Interameri-
A partir de lo dicho en los prrafos an- nes adicionales una sobre instituciones, de las que se siguen tomando en Amrica cana afirmaba algo razonable, que el pro-
teriores, puede entenderse mejor por qu otra sobre derechos, y otra sobre democra- Latina resultan pauprrimas en trmi- pio derecho argentino hoy reconoce como
es que la conclusin del anlisis del fallo cia que son las siguientes. nos democrticos (por caso, por la des- razonable, en relacin con el carcter im-
Fontevecchia debe ser que los tres votos truccin o socavamiento de los rganos de propio de lo decidido originariamente por
(el voto mayoritario, el voto separado de i) Instituciones: Primero (y slo insistien- crtica y control), y en esas condiciones, el mximo tribunal argentino, en torno a
Rosatti, y el voto disidente de Maqueda) se do sobre lo ya dicho), el rechazo a la de las decisiones que pueda tomar un tribu- la condena civil que se le impusiera a
encuentran, los tres, en su medida, y par- la Corte Interamericana como ltimo in- nal como la Corte Interamericana ganan Fontevecchia. De eso se trata el dilogo!
cialmente al menos, equivocados. trprete va de la mano de un rechazo a la en importancia simblica y en peso legal. Se trata de aceptar el peso de lo dicho por
idea de la respectiva Corte nacional como En definitiva, la Corte Interamericana nuestro interlocutor, cuando l nos ofrece
IV. Los problemas del voto mayoritario ltimo intrprete. Otra vez: son los propios debe asumir un papel ms deferente, en la un argumento razonable, y modificar en
afectados los que deben decidir, reflexiva y medida en que sea mayor la reflexin in- consecuencia la propia postura. De lo con-
En primer lugar, el voto mayoritario se democrticamente, cmo resolver su pro- terna que se produce en un determinado trario, decimos que dialogamos pero en
equivoca en su celosa ansiedad por reafir- fundo desacuerdo en la materia. pas, en torno a un derecho particular; y realidad mostramos que estamos por com-
mar su poder frente a la Corte Interameri- un rol ms activo y de injerencia, cuando pleto indispuestos a cambiar nuestra pos-
cana. En efecto, pareciera que la principal ii) Derechos: Segundo, la conclusin an- peores sean las condiciones democrticas tura, aun cuando la sabemos equivocada.
preocupacin de la Corte nacional fue la de terior no se evita ni se refuta repitiendo para la reflexin y el acuerdo del caso (de Esa actitud sera justamente la contraria
dejar en claro la intangibilidad y las dimen- el simplismo (ferrajoliano) segn el cual all para citar slo un ejemplo el valor a la actitud propia del dilogo judicial que
siones de su poder, frente a la amenaza las cuestiones relativas a derechos de- e importancia especiales de las primeras invocamos.
de menoscabo que percibe desde la Corte ben ser ajenas a la decisin democrtica. decisiones ms intervencionistas de la
Interamericana. Por ello, a partir de una Cuando todos (incluso la Corte argentina) Corte Interamericana, como en Vels- Finalmente Maqueda. Un segmento in-
proposicin y un desafo correctos, la Cor- participamos de, y alentamos, un debate quez Rodrguez v. Honduras, de 1988). teresante de la doctrina argentina con-
te en el voto mayoritario llega a una democrtico en torno a la Ley de Medios, sidera al voto disidente de Maqueda (el
conclusin errada. por ejemplo, lo que hicimos fue conven- Para cerrar, y volviendo al voto mayo- nuevo Fayt?) como la decisin correcta.
cidamente discutir de modo democr- ritario de la Corte argentina, agregara, Entiendo que Maqueda acierta al decirle o
La pretensin correcta es, como dijera tico en torno a los alcances y lmites del a lo dicho, lo siguiente: creo que la Cor- sugerirle al resto de la Corte que, a travs
ya, la de repensar los alcances del poder derecho constitucional de libertad de ex- te nacional, bsicamente, quiso afirmar de su decisin, ella pone en jaque indebi-
de la Corte Interamericana, a la luz de lo presin. Cuando en el caso Mendoza se los alcances (que vea bajo amenaza) de damente su compromiso con el sistema
que parece ser la auto-percepcin de esta abri un proceso de dilogo y consulta en su propio poder. Por ello, entiendo que interamericano de derechos humanos,
ltima, alimentada por numerosos aca- torno al saneamiento del Riachuelo y las la decisin de la Corte es perfectamente se contradice con decisiones anteriores,
dmicos locales y extranjeros, y que han responsabilidades por la contaminacin compatible con la posibilidad de que en fu- y abre riesgos graves para la proteccin
llevado a que el tribunal internacional se existente, lo que hicimos en definitiva fue turos fallos (re)afirme los alcances de las de derechos humanos eventualmente
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 5

amenazados en el mbito interno. Todo res constituidos (...) y, en consecuencia, a todos los actores antes citados. Y si la un cierto derecho. La Corte argentina, re-
ello es cierto, como es cierto que necesi- son obligatorias para la Corte Suprema Corte argentina, a travs de su voto ma- pito, debi hacer caso a la Corte Interame-
tamos reflexionar ms sobre el carcter de Justicia de la Nacin. Insisto en esto: yoritario, yerra al no tomar en serio a la ricana, en esta oportunidad, revocando
autoritativo de las decisiones de la Cor- los disensos que surgen en cuanto a cmo palabra de la Corte Interamericana (ms la condena civil que le fuera impuesta a
te Interamericana, y que la respuesta al interpretar los principios bsicos de nues- an, al tratar de privarla de autoridad Fontevecchia, no porque la Corte Intera-
respecto no puede ser la que predomina tro derecho que incluyen, por supuesto, frente a s misma), Maqueda se equivoca mericana la obligue con sus rdenes, sino
dentro de la dogmtica constitucional ar- a la CADH no se deciden a travs de las al asignar a la voz de la Corte Interame- porque bajo un razonamiento que el de-
gentina, y que Maqueda parece suscribir rdenes de ninguna autoridad, persona ricana una autoridad fulminante, superior recho argentino ya ha afirmado mostra-
sin mayores ambages. Entiendo que hay o institucin particular, llmese el presi- o definitiva, cuando se trata en cambio de ba tener razn, en este caso.l
un error en la lectura que propone Ma- dente, la Corte argentina o la Corte Inte- un participante privilegiado, pero no pre-
queda del art.75 inc.22, en la idea de que ramericana. Tales desacuerdos deben de- dominante ni supremo ni excluyente, en
las sentencias de la Corte Interamerica- cidirse a travs de una conversacin que la conversacin que tenemos en torno a Cita on line: AR/DOC/497/2017
na (...) deben ser cumplidas por los pode- involucra, tambin, y de modo relevante, cmo interpretar el sentido o alcances de

Los alcances de la obligatoriedad de los fallos


de la Corte Interamericana y la reivindicacin
simblica de la Corte argentina
SUMARIO: I. El fallo Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto en la ruta problemtica de la jerarqua constitucional de los Tratados de Derechos la que se denomina genricamente y, segn
Humanos. II. Las caractersticas del fallo y las cuestiones debatidas en la sentencia. III. El precedente Cantos. IV. El precedente Derecho, lo considero, con imprecisin jurispruden-
Ren y la disidencia conjunta de Fayt y Argibay. V. Las reglas de Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto. VI. Las proyecciones de la cia internacional. Sin embargo, en estricto
sentido, slo la Corte Interamericana cuan-
sentencia en el orden nacional y en el internacional. do resuelve controversias concretas emite
jurisprudencia internacional, precisamen-
Mara Anglica Gelli Corte Interamericana en la interpretacin
o aplicacin de la Convencin Americana,
te porque ella es un organismo jurisdic-
cional. Su sentencia, segn lo que dispone
que ha efectuado el pas.(3) Esto implica el el art.67 de la Convencin Americana, es
I. El fallo Ministerio de Relaciones Exteriores de expresin de los seores Jorge Fonte- compromiso del Estado argentino de cum- definitiva e inapelable, aunque en caso de
y Culto en la ruta problemtica de la jerarqua vecchia y Hctor DAmico... por lo tanto, el plir la decisin de la Corte en todos los ca- desacuerdo sobre el sentido o alcance del
constitucional de los Tratados de Derechos Hu- Tribunal dispone, de conformidad con su sos en que sea parte y resulte condenado, fallo, cualquiera de las partes puede soli-
manos jurisprudencia, que el Estado debe dejar sin de acuerdo al art.68 del citado Pacto. citar y obtener del Tribunal internacional
efecto dichas sentencias en todos sus extremos, que ste interprete el alcance y sentido de
La sentencia emitida en autos Ministerio incluyendo, en su caso, los alcances que stas Ahora bien, para que la Corte Interame- la sentencia.
de Relaciones Exteriores y Culto fue la res- tengan respecto de terceros; a saber: a) la atri- ricana emita, eventualmente, una sentencia
puesta a los requerimientos de las oficinas bucin de responsabilidad civil de los seores contra el Estado argentino, se requiere que Ese fallo conviene aclararlo es defi-
ministeriales del Poder Ejecutivo Nacio- Jorge Fontevecchia y Hctor DAmico; b) algn habitante del pas, agotadas las ins- nitivo e inapelable en la instancia interna-
nal a ms de la presentante, la Direccin la condena al pago de una indemnizacin, de tancias jurisdiccionales internas, formule cional; el Estado parte se encuentra vincu-
General de Derechos Humanos del mencio- intereses y costas y de la tasa de justicia; tales una denuncia por violacin de sus derechos lado por esa decisin y el criterio o reglas
nado Ministerio y la Secretara de Derechos montos debern ser reintegrados con los in- o garantas convencionales ante la Comi- elaboradas por la Corte Interamericana en
Humanos de la Nacin a fin de que la Cor- tereses y actualizaciones que correspondan sin Interamericana de Derechos Huma- sentencias de condena a otros Estado, o al
te Suprema cumpliera, en lo que corresponda de acuerdo al derecho interno y; c) as como nos. Estado argentino pero en otros conflictos,
y de conformidad con su competencia con lo cualquier otro efecto que tengan o hayan teni- puede servir de pauta o gua de interpreta-
dispuesto por la Corte Interamericana de do aquellas decisiones. A efectos de cumplir Ese largo proceso que entonces se inicia cin en controversias bajo circunstancias y
Derechos Humanos en el caso Fontevec- la presente reparacin, el Estado debe adop- y puede culminar con una sentencia conde- hechos similares.(5)
chia y DAmico vs. Argentina. tar todas las medidas judiciales, administra- natoria de la Corte Interamericana, gener
tivas y de cualquier otra ndole que sean y todava genera, segn lo interpreto, una Pues bien, cuando la Corte Interamerica-
En el proceso internacional la Corte Inte- necesarias, y cuenta para ello con el plazo transformacin sustantiva que impact en na condena al Estado de que se trate por
ramericana declar que el Estado argenti- de un ao a partir de la notificacin de la el derecho interno de la Repblica Argen- violacin a los derechos humanos y esa
no haba violado el derecho a la libertad de presente Sentencia.(2) tina como en mayor o en menor medida violacin se genera por lo resuelto en una
expresin de Fontevecchia y de DAmico, en los Estados Parte del Tratado que ha sentencia definitiva emanada de la Corte
reconocido por el art.13 de la Convencin As pues, de las declaraciones y de las causado y contina causando, por lo que se Suprema de ese pas de qu modo debe sa-
Americana de Derechos Humanos. En la disposiciones de la sentencia emitida por la advierte, tensiones jurdicas y de poltica tisfacerse la responsabilidad internacional
parte dispositiva y en lo que aqu particu- Corte Interamericana surgen las obligacio- institucional en un proceso que hasta en el orden interno? Qu rgano estatal se
larmente interesa, el tribunal regional dis- nes del Estado argentino, nico condenado ahora? no se ha consolidado. Esas ten- encuentra vinculado por el fallo de la Corte
puso que el Estado debe dejar sin efecto la en el caso como sucede, desde luego, por- siones, entre otras, originaron interrogan- Interamericana y debe cumplirla? Por otro
condena civil impuesta a los seores Jorge que es el nico obligado en la jurisdiccin tes acerca de la calidad de suprema que la lado, qu significa la ejecucin de esa sen-
Fontevecchia y Hctor DAmico, as como internacional contenciosa. El Estado argen- Constitucin asigna a la Corte argentina.(4) tencia? Cabe algn grado de interpreta-
todas sus consecuencias, en los trminos del tino debe cumplir con lo dispuesto a travs cin del fallo internacional por parte de los
prrafo 105 de la misma [sentencia].(1) de las instituciones estatales pertinentes, Y es que el Estado argentino al firmar y tribunales argentinos, en especial de la Cor-
es decir, de las que tengan competencia ratificar la Convencin Americana de Dere- te Suprema? Qu ocurre si, eventualmen-
A fin de comprender mejor lo dispuesto para ello. chos Humanos y al aceptar la competencia te, la ejecucin de la sentencia involucra a
por la Corte Interamericana en la condena de la Corte Interamericana tambin de la terceros que no fueron parte en la instancia
al Estado argentino, conviene transcribir el La cuestin jurdica se inscribe, entonces, Comisin comprometi su responsabili- internacional? Puede dejarse sin efecto
prrafo 105 de la sentencia regional: Esta en la situacin aparentemente ms sencilla dad internacional por violacin de los dere- una sentencia, con efecto de cosa juzgada
Corte ha determinado que la sentencia de resolver, derivada de la jerarqua cons- chos y garantas reconocidos en la mencio- en el orden interno?(6)
emitida el 25 de septiembre de 2001 por la titucional de los Tratados de Derechos Hu- nada Convencin. Esos dos organismos y
Corte Suprema de Justicia de la Nacin que manos con el alcance dado en el art.75, los creados por los Pactos a los que Argen-
confirm la condena impuesta por un tribu- inc. 22 de la Constitucin Nacional y del tina dio jerarqua constitucional han ela-
nal de alzada, viol el derecho a la libertad reconocimiento de la competencia de la borado y elaboran doctrina internacional a contina en pgina 6

{ NOTAS }

Especial para LaLey. Derechos reservados (Ley11.723) (1984) de ratificacin de la Convencin Americana de (5) Cfr. Examen de la cuestin en la doctrina ci- Griselda - Sieckmann, Jan - Clrico, Laura
(1) Cfr. CIDH, Fontevecchia y DAmico vs. Argenti- Derechos Humanos. tada en la nota anterior. Puede verse el examen de (directores), Internacionalizacin del Derecho Cons-
na, Fondo, Reparaciones y Costas, del 29/11/11,. Serie C. (4) He formulado estos interrogantes y parte de este las tensiones y tambin de las armonas entre titucional. Constitucionalizacin del Derecho Interna-
N238, prr. 137. 2. (Bastardillas agregadas). anlisis en GELLI, Mara Anglica, La supremaca de la jurisdiccin interna y la internacional en el an- cional, EUDEBA, Fundacin Alexander von Hum-
(2) Cfr. CIDH, Fontevecchia y DAmico, prr. 105 la Corte argentina y la jurisprudencia internacional. En- lisis que efectu en GELLI, Mara Anglica Coope- boldt, Buenos Aires, 2012, 1 edicin.
(Bastardillas agregadas). tre el Poder y la Justicia (los espacios de la Corte Supre- racin, conflictos y tensiones entre la jurisdiccin (6) Ver nota 4.
(3) Cfr. Art.75, inc.22 de la CN. Cfr. ley23.054 ma), LaLey, 2003-F, 1454. constitucional y la convencional en Capaldo,
6 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 5 sentencia que puede ser considerada breve por falta de ese pago; b) fijar en un monto currida, en tanto en ella se haba declarado
para los estndares de la Corte Suprema en razonable los honorarios devengados en extinguida la accin penal por prescripcin,
fallos de la envergadura de Ministerio de la causa tramitada en el orden interno; c) contra Ren Derecho. Sin embargo, la con-
Esas cuestiones problemticas alguna Relaciones Exteriores y Culto. asumir el pago de los honorarios y costas troversia judicial depar una novedad in-
de las cuales fueron examinadas y resuel- correspondientes a los peritos y abogados quietante posterior al fallo referido.
tas en Ministerio de Relaciones Exterio- En cuanto a lo sustantivo, puede afir- del Estado y de la Provincia de Santiago
res y Culto se le plantearon temprana- marse que, en primer lugar, se manifiesta del Estero (sta parte en el conflicto con En efecto, planteado un recurso de acla-
mente a la Corte Suprema argentina a pro- en el fallo de la Corte Suprema una regla Cantos, en el orden nacional); d) levantar ratoria por el querellante en esos autos, la
psito de la sentencia emitida por la Corte clara acerca del alcance de la obligatorie- los embargos e inhibiciones que pesaban Corte Suprema emiti otra decisin pero
Interamericana de de Derechos Humanos dad de las sentencias de la Corte Intera- sobre el denunciante por el no pago de la enderezando el reclamo como una revo-
en el caso Cantos vs. Argentina, como mericana de Derechos Humanos para el tasa de justicia y por los honorarios regu- catoria. El querellante haba obtenido una
se ver.(7) Adelanto que en esta sentencia Estado argentino, cuando ste es el con- lados. sentencia de la Corte Interamericana de
el tribunal regional declar que la Argen- denado en un proceso jurisdiccional in- Derechos Humanos caso Bueno Alves
tina haba violado los arts.8.1 y 25 de la ternacional, con un lmite sustantivo. En La Corte Suprema, por mayora y dos vs. Argentina en la que se le reconocie-
Convencin, luego de la tramitacin de un segundo trmino, el rechazo de la Corte votos en concurrencia, desestim la pre- ron las violaciones a varios de sus derechos
largusimo pleito de ndole econmica en argentina a revocar una de las sentencias sentacin del Procurador del Tesoro.(13) convencionales por la accin de agentes
el que se haba condenado al denunciante, firmes del Tribunal no afecta, en rigor, a De todos modos, segn lo interpreto y por policiales del Estado argentino.(19) En con-
el seor Cantos, al pago de una suma muy los denunciantes en la contienda interna- el modo en que se expidieron los ministros secuencia, en lo que plante como una acla-
alta en concepto de honorarios y tasa ju- cional. Dira que no produce otro efecto del Tribunal, no eman de la sentencia una ratoria, solicit a la Corte Suprema que
dicial. que el de mantener una decisin que les doctrina consolidada acerca de los interro- indique el autntico alcance jurisdiccio-
fue adversa a los demandados en el orden gantes planteados, como s ocurri ms de nal de la resolucin del Tribunal emitida
Por otro lado, en el voto de la mayora local, los seores Fontevecchia y DAmico. trece aos despus, de Ministerio de Rela- en Derecho a la luz del citado caso Bue-
de fundamentos y, sobre todo en la con- Pero, resulta claro que, al mismo tiempo, ciones y Culto. no Alves. La Corte Suprema, volviendo
currencia en Ministerio de Relaciones Ex- esta decisin se mantiene como preceden- sobre su decisin anterior, por mayora y a
teriores y Culto, se efectu lo que podra te aunque ese precedente puede mudar en En efecto, en Resolucin 1404/03 tres fin de dar estricto cumplimiento a lo orde-
denominarse una afinacin o correccin in- decisiones futuras o no ser considerado a jueces sostuvieron que hacer lugar a la peti- nado por la Corte Interamericana, dispuso
terpretativa de la expresin que luce en el la hora de sentenciar. cin del Procurador del Tesoro equivaldra la revocatoria de su propia sentencia, dej
art.75, inc.22 de la Constitucin Nacional. a violar el derecho de defensa de quienes sin efecto el fallo anterior y mand dictar
En esta norma se dispuso que los Trata- A ms de ello, la Corte Suprema se pro- no fueron parte en el proceso internacio- nuevo pronunciamiento con arreglo a lo
dos de Derechos Humanos a los que se les nunci sobre varias cuestiones que estn nal, por lo que rechazaron ese pedido.(14) decidido.(20)
otorg jerarqua constitucional no dero- ligadas entre s, a propsito de los lindes Consideraron, adems, que ello implicara
gan artculo alguno de la primera Parte de de la obligatoriedad de los fallos de la Cor- tanto como incumplir el Tratado con el fin Por su parte, la disidencia aunque dej
la Constitucin. te Interamericana de Derechos Humanos de cumplirlo. En esa misma lnea, la disi- fuera de discusin el carcter vinculante
cuando el Estado resulta condenado. En ese dencia de Boggiano dividiendo el deci- de las decisiones de la Corte Interamerica-
En lo que consider un intento exitoso por sentido del fallo emerge doctrina acerca de sorio dispuso dar traslado a los terceros na de Derechos Humanos a los efectos de
compatibilizar las disposiciones del texto la competencia de la Corte Interamericana afectados, para no vulnerar los derechos de resguardar las obligaciones asumidas por
constitucional con las clusulas de los Tra- y sus lmites; los bordes de esa competencia stos bajo la Convencin, pero mand cum- el Estado argentino, al confirmar la pres-
tados de Derechos Humanos con jerarqua con relacin al modo en que se otorg jerar- plir al Estado el resto de lo peticionado.(15) cripcin declarada formul una serie de
constitucional, el Tribunal argentino sostu- qua constitucional a los Tratados de Dere- Tambin concurriendo, Petracchi y Lpez consideraciones que pusieron en evidencia
vo por mayora o en algunas concurrencias chos Humanos; al significado del art.27 de entendieron que la Corte Suprema en las las diferentes perspectivas acerca del al-
en varios precedentes, que los convencio- la Constitucin Nacional y su relacin con circunstancias del caso careca de atribu- cance y lmites del valor vinculante de la
nales constituyentes de 1994 efectuaron el la supremaca de la Corte; a la calidad del ciones para modificar sentencias con auto- denominada jurisprudencia internacional, en
anlisis de compatibilidad entre aquellas sistema internacional de proteccin de los ridad de cosa juzgada, lo que no le impeda al este caso, nada menos que de las sentencias
dos fuentes normativas, verificando que no derechos humanos respecto a los sistemas Poder Ejecutivo tomar las medidas que consi- de la Corte Interamericana.
se produce derogacin alguna de la primera jurdicos nacionales. derara apropiadas, en el mbito de su com-
parte de la Constitucin, por lo que no cabe petencia, para cumplimentar la decisin de En primer lugar, la disidencia integrada
a los magistrados judiciales ms que armo- Adicionalmente, la Corte decidi medidas la Corte internacional, incluida la iniciativa por los entonces jueces Fayt y Argibay hizo
nizarlas en los casos concretos.(8) Como se respecto al eventual afectado por la senten- legislativa.(16) En cambio, la disidencia de mrito de la doctrina sentada por el tribu-
ver, en Ministerio de Relaciones Exterio- cia de la Corte Interamericana de Derechos Maqueda, haciendo mrito de que los fallos nal regional en Bueno Alves. En esta sen-
res y Culto se inclin la balanza hacia el Humanos que no fue parte en el proceso in- de la Corte Interamericana son definitivos tencia la Corte Interamericana haba afir-
sistema jurdico nacional. ternacional. e inapelables, los entendi obligatorios para mado que comparte el criterio del Estado
el Tribunal; deriv de ello la obligacin de la [argentino] expresado en su contestacin
II. Las caractersticas del fallo y las cuestiones Sobre esas cuestiones se elaboraron re- Corte Suprema de velar a fin de que la buena fe de demanda respecto a que si bien los ac-
debatidas en la sentencia glas, algunas muy precisas, otras implcitas. rija la actuacin del Estado Nacional en el or- tos de tortura perpetrados contra el seor
Veamos, antes de ellas, sendos precedentes den internacional y afirm que aquellas sen- Bueno Alves han quedado alcanzados por la
Si se comienza por examinar las notas for- que proveyeron insumos para la resolucin tencias no pueden ejecutarse parcialmente.(17) proteccin de [...] de la Convencin Ameri-
males de la sentencia surge del fallo que fue del caso. cana, ello no significa que deban ser califi-
emitido por una mayora de fundamentos Aunque ninguno de los integrantes del cados per se como delitos de lesa humani-
integrada por tres ministros, es decir, por III. El precedente del caso Cantos Tribunal rehus desconocer las obliga- dad como lo pretende la representante de
la mayora requerida para decidir y, en este ciones internacionales del Estado bajo las la vctima, debido a que tales actos no forman
caso, bajo un mismo fundamento.(9) Un mi- Como ya se adelant, en Resolucin clusulas de la Convencin, slo parece ha- parte de un contexto de ataque generalizado
nistro concurri con su voto del que emana 1404/03 a propsito de la presentacin ber una saludable unidad de criterio acerca o sistemtico contra una poblacin civil (p-
una muy sugerente argumentacin acerca efectuada por el Procurador del Tesoro de la preservacin de los derechos por lo rrafo 87).(21)
de lo que se denomina el margen de apre- ante la Corte Suprema, solicitando al Tri- menos a ser odo de quienes no fueron
ciacin nacional mentada por el juez como bunal que instrumentara el cumplimiento parte en el proceso internacional pero re- En segundo trmino, la minora hizo foco
esfera de reserva soberana que emerge del de la sentencia de la Corte Interamericana sultaron afectados por l. En cambio, exis- en que la Corte Interamericana haba con-
art.27 de la Constitucin Nacional. Reserva en el caso Cantos se examinaron por el ten discrepancias acerca de cul poder denado exclusivamente al Estado argenti-
que debe de aplicar la Corte Suprema y los primer voto, las concurrencias y las disi- del Estado es el obligado en primer lugar a no, lo que comprenda el derecho a percibir
dems tribunales judiciales? porque es la dencias, algunas de las principales cuestio- cumplir con la sentencia? de qu modo? y una indemnizacin y asegurar las garantas
que interpreta las normas en los casos con- nes abordadas en Ministerio de Relaciones con cul extensin?(18) a la vctima en el pleno goce de sus dere-
cretos.(10) Por fin, en el fallo se emiti una Exteriores y Culto.(12) chos. Por fin, puso de resalto que extender
disidencia de quien mantiene su criterio so- IV. El precedente Derecho, Ren y la disi- la condena del tribunal regional al procesa-
bre el punto, aludiendo a precedentes del En la condena a la Repblica Argentina dencia conjunta de Fayt y Argibay do quien no haba sido parte del proceso
Tribunal muy significativos.(11) En suma, se en la instancia internacional se dispuso internacional implicara para el Estado
expidieron todos los integrantes del Tribu- que el Estado deba: a) abstenerse de co- En el primer fallo en el caso Derecho argentino, al dejar sin efecto una senten-
nal, mediante tres votos. Y todo ello en una brar a Cantos, la tasa de justicia y la multa la Corte haba confirmado la sentencia re- cia pasada en autoridad de cosa juzgada, la

{ NOTAS }

(7) Caso CIDH, Cantos vs. Argentina, del 28/11/02, (10) Cfr. en Ministerio..., consid. 5 de la concurren- (15) Cfr. Consids. 6 y 4 y 5, respectivamente de la disi- Concurri con su voto el juez Maqueda. No vot el juez
Fondo, Reparaciones y Costas. cia del juez Rossatti. dencia de Boggiano. Lorenzetti.
(8) Cfr. Monges, Anala c. Universidad de Buenos Ai- (11) Cfr. en Ministerio..., consid. 3 de la disidencia (16) Concurrencia de los ministros Petracchi y Lpez. (21) Cfr. consid. 6 de la disidencia de los jueces Fayt
res, Fallos: 319:3148. (1996); Chocobar, Sixto, Fallos: del juez Maqueda. (Bastardilla agregada). y Argibay en Derecho. C.S. D. 1682. XL (2011). (Bastar-
319:3241 (1996); Petric, Fallos: 321:885 (1998); Aranci- (12) Cfr. Resolucin 1404/03 in re Cantos, Fallos: (17) Cfr. Consids. 4, 7 y 8, respectivamente de la disi- dillas agregadas). Ntese que tanto el Estado Argentino
bia Clavel, Fallos: 327: 3312 (2004). 326: 2968 (2003). dencia del ministro Maqueda. como la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(9) Cfr. CS, Ministerio de Relaciones Exteriores y (13) Firmaron el primer voto, los jueces Fayt y Molin (18) Cfr. el examen crtico de Resolucin 1404/03. hacen suya la caracterizacin de delitos de lesa humani-
Culto s/informe sentencia dictada en el caso Fonte- OConnor. Concurrieron en una decisin compartida los Ver nota 4. dad, conforme lo dispuesto por el Estatuto de Roma de la
vecchia y DAmico vs. Argentina por la Corte Intera- ministros Petracchi y Lpez y, por su lado, el ministro (19) Cfr. CIDH, Bueno Alves vs. Argentina, del Corte Internacional Penal (17/7/1998), en el art.7.1. Este
mericana de Derechos Humanos, 368/1998 (34- M)/ Vzquez. Los jueces Boggiano y Maqueda elaboraron 11/05/07, Fondo, Reparaciones y Costas. Serie C. N164. Estatuto fue aprobado en la Repblica Argentina me-
CS1 (2017). Voto de la mayora de fundamentos inte- sendas disidencias. (20) Cfr. consids. 3 y 5 de la mayora de fundamen- diante la ley25.390 (Promulgada de Hecho el 8/1/2001).
grada por los jueces Lorenzetti, Highton de Nolasco y (14) Cfr. Consid. 4 de la mayora y consid. 8 de la con- tos integrada por los jueces Highton de Nolasco, Pe- La normativa fue implementada por la ley26.200. (Pro-
Rosenkrantz. currencia de Vzquez. tracchi y Zaffaroni en Derecho C.S. D. 1682. XL (2011). mulgacin de Hecho: 5/1/2007).
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 7

paradoja de cumplir con sus obligaciones orden jurdico interno de la Repblica Ar- Por fin, acerca de los derechos de quie- vencionales de quienes recurrieron a la
internacionales a costa de violar derechos gentina en tanto el art.75, inc.22 de la de nes no participaron en el proceso interna- instancia internacional. Por eso considero
y garantas constitucionales y convenciona- la Constitucin Nacional declara la jerar- cional pero pueden verse afectados por las extrema la crtica formulada al fallo por
les.(22) qua constitucional a los Tratados de De- disposiciones de la Corte Interamericana quien fue miembro de la Corte Suprema y
rechos Humanos que no derogan artculo que surjan de sus sentencias, la Corte si- hoy es uno de los integrantes de la Corte
Las diferencias entre el voto de la mayo- alguno de la Primera parte de la Constitu- guiendo sobre el punto el dictamen de la Interamericana de Derechos Humanos.
ra en Derecho, Ren y el de la mayora cin. Entre esos artculos no derogados Procuradora General decidi dar vista al Cualquiera que sea la interpretacin de
de fundamentos y la concurrencia en Mi- est el art.27 que preserva los princi- actor, Carlos Menem, quien haba deman- Ministerio de Relaciones Exteriores y
nisterio de Relaciones Exteriores y Culto, pios de derecho pblico establecidos en la dado y obtenido sentencia favorable contra Culto, el Tribunal argentino no se inde-
no pueden ser ms notorias y significativas. Constitucin, por sobre los tratados con los seores Fontevecchia y DAmico.(27) pendiz del Estado ni inaugur una rep-
En el primero la Corte Suprema acept re- las potencias extranjeras. De estos prin- Aunque el requerido al responder dijo que blica judicial propia.(28) Claro que hay un
vocar su propio fallo en consecuencia de una cipios se deriva la supremaca de la Corte por no haber sido parte en el proceso in- cambio de doctrina jurisprudencial, pero
sentencia internacional, dejando sin efecto argentina consagrada en el art.108 de la ternacional en el que se conden al Estado no se han desconocido las obligaciones
una prescripcin definitiva y sin atender Constitucin Nacional lo cual le impide argentino, nada deba expresar, la preocu- internacionales, por lo menos referidas a
los derechos del procesado. El cambio de revocar sus propias sentencias firmes.(25) pacin del Tribunal es atendible y pone de los amparados en el orden internacional y
jurisprudencia, en este punto al menos, no En este punto surge un matiz de diferen- manifiesto cun cuidadosa debe de ser, a quien obtuvo reconocimiento de sus de-
puede ser ms saludable para los derechos ciacin que considero importante entre el tambin en sus fallos, la Corte Interameri- rechos en el orden local, antes del proceso
de quienes no participaron en el proceso voto de la mayora de fundamentos y el de cana. internacional.
internacional, pero ello sin mengua de los la concurrencia.
derechos de quienes s recurrieron a esa VI. Las proyecciones de la sentencia en el or- Habr que ver el rodaje de la sentencia
instancia controversial. Haciendo pie en la ya recordada expresin den nacional y en el internacional y cmo cuaja, o no, el interesante criterio
del art.72, inc.22 acerca de que la jerarqua desplegado por la concurrencia a propsi-
V. Las reglas de Ministerio de Relaciones Ex- constitucional de los Tratados de Derechos Por cierto, el Estado argentino es respon- to de la esfera de reserva del art.27 de
teriores y Culto Humanos no derogan artculo alguno de la sable en el orden internacional por eventua- la Constitucin Nacional del que el juez
Primera Parte de la Constitucin, la ma- les violaciones a los derechos humanos que Rosatti deriva un margen de apreciacin
Al desestimar la presentacin y la pe- yora considera que para la Corte Suprema se generen por la actuacin de sus institu- nacional en la aplicacin de los Tratados
ticin del Ministerio de Relaciones Exte- el art.27 de la Constitucin constituye un ciones y organismos y ello produce efectos de Derechos Humanos y la necesidad de re-
riores y Culto, la Corte sostuvo, en lo que valladar infranqueable para los tratados en el orden interno. En consecuencia, cada currir a una interpretacin armnica entre
constituye la primera regla del caso, que: internacionales (Fallos: 317:1282). Hago uno de los poderes, en la medida de sus com- lo dispuesto por la Corte Interamericana
a) en principio las sentencias de la Corte notar, por mi parte, que la cita de Fallos: petencias, como bien dijo la Corte Suprema y el ordenamiento constitucional argenti-
Interamericana son obligatoria para el 317:1282 (1994) corresponde a los autos en Ministerio de Relaciones Exteriores y no.(29) Porque, conviene tenerlo presente,
Estado argentino condenado, siempre que Caf la Virginia, con la limitacin que ello Culto, debe compatibilizar el orden jur- el Estado cuando firma y ratifica Tratados
el tribunal regional se expida dentro de su implica. Por su parte, la concurrencia sos- dico interno con aquellos compromisos y de cualquier tipo, se obliga a s mismo y no
competencia, establecida en la Convencin tiene que no es posible, sin ms, de modo preservar mediante los mecanismos cons- debe borrar por va oblicua aquello a lo que
Americana de Derechos Humanos;(23) b) automtico, hacer prevalecer sin escruti- titucionales los derechos y garantas de se comprometi en el orden internacional.
Los lmites de la competencia de la Cor- nio alguno, el derecho internacional sea quienes no han sido odos en el proceso in- En algunos casos para proteger derechos
te Interamericana derivan de: b) por la de fuente normativa o jurisprudencial sobre ternacional. humanos en sentido estricto. En otros, ade-
propia definicin el sistema internacional, el ordenamiento constitucional.(26) He ms, para preservar la seguridad jurdica y
ste es subsidiario del nacional. Por ello es ah, tambin sostenido de modo expreso, los El Tribunal argentino sostuvo, en buena la confianza internacional en la Repblica
que antes de ocurrir a ese sistema deben lmites del control de convencionalidad que, hora, su carcter de supremo en el orden Argentina.l
agotarse las instancias locales. A ms, la as lo interpreto de este voto, debe pasar, jurisdiccional. En el caso, esa reivindi-
Corte Interamericana no constituye una para ser aplicado, el escrutinio del derecho cacin fue, tambin, simblica porque lo
cuarta instancia, como ella misma lo ha pblico argentino, aunque se trate de una cierto es que con su decisin no afect en Cita on line: AR/DOC/500/2017
reconocido en sus precedentes;(24) b) del sentencia de la Corte Interamericana. los hechos las facultades y garantas con-

{ NOTAS }

(22) Cfr. consids. 6, 7 y 8 del voto en disidencia en (24) Cfr. consids. 8 y 9 de la mayora de fundamen- rio.... ministro de la Corte Suprema.
Derecho. CS. D. 1682. XL (2011). tos y Cfr. 5 considerando de la concurrencia, en Minis- (27) Cfr. consid. 5 de la mayora de fundamentos y (29) Cfr. consids. 5 y 7 de la concurrencia en Mi-
(23) Cfr. consids. 6, 13 y 20 de la mayora de funda- terio.... consid. 5 de la concurrencia en Ministerio.... nisterio....
mentos y consid. 4, ltimo prrafo de la concurrencia (25) Cfr. consids. 16 y 17 de la mayora de fundamen- (28) Cfr. ZAFFARONI, Eugenio Ral, su publicacin
del juez Rozatti, en Ministerio de Relaciones Exteriores tos y consid. 5 y 6 de la concurrencia en Ministerio.... en la Agencia Paco Urondo, transcrito por INFOBAE el
y Culto. (26) Cfr. consid. 5 de la concurrencia en Ministe- 17 de febrero de 2017, de donde tomo la opinin del ex

Ser intrprete supremo en una comunidad


de intrpretes finales?
De vuelta sobre una interpretacin creacionista
de los derechos humanos
SUMARIO: I. De frente a un escenario de fragmentacin jurdica y pluralismo interpretativo: la necesidad de desarrollar una tcnica de cohabitacin Cruz Villaln escribi que, las consti-
para articular las relaciones interordinamentales. II. Hechos que originan el presente comentario. III. Al rescate del derecho a la ltima tuciones nacionales no fueron pensadas
palabra. IV. El control de identidad constitucional como tcnica de cohabitacin. V. Una interpretacin creacionista de los derechos para entenderse las unas con las otras.
Las constituciones nacieron con no pocos
humanos: la CADH como un bosque petrificado por el tiempo? VI. Consideraciones finales. problemas y no pocas tareas, pero entre
ellas no se encontraba la de generar pau-
tas de convivencia interna. Por el contra-
Calogero Pizzolo que aplicaban un sistema de fuentes carac-
terizado por la unidad interpretativa repre-
rio, las constituciones nacionales, como las
entendemos hoy da, se imaginaron como
sentada por la Constitucin. La tutela de los normas supremas de unidades polticas
I. De frente a un escenario de fragmentacin sea sumariamente, el contexto jurdico en derechos humanos, por ejemplo, entraba en idealmente aisladas: normas organizativas
jurdica y pluralismo interpretativo: la necesi- que se inserta. Sucede que la poca actual, el dominio reservado de los Estados y, por y limitativas de los poderes del Estado.
dad de desarrollar una tcnica de cohabitacin que en suerte o en desgracia nos toca vivir, ende, cualquier control externo sobre su Otra cosa no tenan que decir, pero ello
para articular las relaciones interordinamen- nada o muy poco mantiene de pocas pre- vigencia era abiertamente rechazado como era suficiente para afirmar su posicin
tales tritas donde la figura del Estado-Nacin una injerencia sobre la soberana nacional. nica y su posicin de supremaca.(1) Al
concentraba la atencin del escenario jur- No haba ocasin ni lugar para la interco- describir el espacio constitucional europeo
La trascendencia de la sentencia que ano- dico. Las fronteras del Derecho coincidan nexin con sistemas jurdicos autnomos
tamos nos impone como necesidad metodo- entonces con las fronteras nacionales celo- desarrollados ms all del Estado en el es-
lgica explicar ante todo, aunque ms no samente custodiadas por jueces supremos pacio supranacional. contina en pgina 8
8 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 7 re a que, por ejemplo, en los ltimos aos reclaman para s la ltima palabra, en el cada una de la otra, pero que se relacionan
el derecho internacional se ha expandido a mbito propio de su competencia. Com- entre s de manera interdependiente y or-
zonas donde no exista previamente ningu- petencia que se ejerce con relacin a una denada mediante un trabajo en red. Esta
actual donde conviven dos tribunales su- na regulacin internacional, proliferando materia comn, por lo tanto, no es difcil es la cuestin comn a todas las relaciones
pranacionales(2) con los tribunales nacio- a la vez sus respectivos centros de inter- visualizar el ncleo problemtico: se pre- fundadas en el dilogo. La vieja pirmide
nales, el antiguo presidente del Tribunal pretacin junto a sus sistemas de solucin sentan varios directores de orquesta dis- de la teora escalonada del derecho, cons-
Constitucional espaol seala que se trata de controversias.(6) Estas explosions o ten- puestos a interpretar, en simultneo, la truida en los aos veinte y treinta por la
de un mbito en el cual cada una de sus dencia a la expansin [trend of expansions] misma partitura. Qu pasara si, al mismo escuela de Viena, ya no nos vale como vi-
comunidades nacionales integrantes no han contribuido a aumentar el riesgo de tiempo, cada director decide imponer un sualizacin del nuevo fenmeno ni menos
se rige exclusivamente por la respectiva una mayor posibilidad de superposicin ritmo distinto? Qu separara entonces an como explicacin u ordenacin de las
Constitucin nacional, sino en el que, junto jurisdiccional [jurisdictional overlap] entre a la interpretacin de los derechos de una relaciones y del funcionamiento del siste-
a stas, otras normas determinan material- los tribunales y cortes internacionales.(7) convergencia de sonidos catica e indes- ma.(11)
mente su constitucionalidad.(3) En otras Para Lavranos, entre los problemas fun- cifrable? Por ltimo, qu vigencia de los
palabras, las constituciones nacionales de- damentales que han surgido producto derechos queda garantizada con voces En un modelo pluralista segn To-
vienen en constituciones integradas. Van de la jurisdictional competition se encuen- superpuestas que pretenden decirnos que rres Prez coexisten ordenamientos ju-
a dejar de ser, Constituciones enteramen- tran en primer lugar las inconsisten- significan? rdicos, distintos pero interdependientes,
te autodeterminadas.(4) cias en la ley [inconsistencies in law], las cuyas respectivas normas fundacionales-
cuales, o bien crean interpretaciones jur- Ahora bien, la comunidad de intrpretes constitucionales no estn jerrquicamente
La tensin interordinamental generada dicas conflictivas, o bien la imposibilidad finales se encuentra integrada ante todo ordenadas. La falta de jerarqua entre las
a partir del pluralismo jurdico entre los de sacar el mximo provecho de la ley y la por el intrprete de la primera palabra, esto normas fundacionales de los sistemas jur-
ordenamientos involucrados es propia de jurisprudencia de otros tribunales y cortes es, los jueces nacionales que ejercen de dicos que interactan en un mismo mbito
nuestro tiempo y asume la forma general que pueden estar envueltos en una disputa. manera exclusiva la competencia de inter- espacial no es un defecto a superar, sino una
de una convergencia de interpretaciones. El El resultado es, se concluye, un efecto de pretar la voz y los silencios del consti- caracterstica bsica del modelo.(12)
concepto de pluralismo jurdico reflejo fragmentacin que afecta a los sistemas le- tuyente.(10) Estos jueces nacionales, en la
de la fragmentacin apuntada, en opi- gales involucrados.(8) etapa de unidad interpretativa previa a la Jacqu insiste en que la visin fundada
nin de Bogdandy, no implica una estric- fragmentacin, ostentaban tambin el mo- en la ordenacin jerrquica que propone
ta separacin entre regmenes jurdicos; La principal consecuencia de esta aper- nopolio de la interpretacin de la ltima pa- la pirmide de Kelsen no permite expli-
por el contrario, promueve la idea de que tura del derecho interno hacia el espacio labra. Pero ocurre que al integrarse en una car la realidad actual: si el anlisis clsico
existe una interaccin entre los distintos jurdico supranacional fragmentado ha comunidad de intrpretes finales, si bien no conserva cierta utilidad en el estudio de la
ordenamientos jurdicos. Este concepto sido el pluralismo jurdico o bien la pre- pierden esta segunda competencia, pasan relacin entre normas hacia el interior de
conlleva adems, afirma el mismo autor, sentacin del derecho como un espacio plu- a ejercerla en superposicin con los dems un mismo orden jurdico, afirma este autor
importantes consecuencias para la concep- ridimensional. La segunda claro efecto intrpretes que forman parte de dicha co- francs, aqul cede al momento de intentar
cin del derecho constitucional: ninguna de la primera, la apuntada prdida de la munidad. explicar las relaciones complejas entre or-
constitucin es ya un universo en s mismo, unidad jurdica fundada en las constituciones denamientos jurdicos.(13) Gomes Canotil-
sino ms bien un elemento de un pluriuni- decimonnicas. Todo lo cual ha trado como La posibilidad de escuchar un coro de ho, por su parte, defiende que la pirmide
verso normativo.(5) En este contexto se consecuencia directa la erosin del mono- voces sobre el contenido y alcance de los normativa est anticuada. En general, se
propone el concepto de acoplamiento en- polio en el ejercicio del control de consti- derechos humanos potencia el conflicto deca y enseaba afirma el citado autor
tre ordenamientos jurdicos para explicar tucionalidad a cargo de un juez nacional entre las partes. La salida al bloqueo de la portugus que la Constitucin represen-
las relaciones normativas de tipo interor- que ostentaba, como una de sus principales eficacia de dichos derechos, lo cual aconte- taba el vrtice superior de un sistema de
dinamental. competencias, el derecho a la ltima pala- cera frente a interpretaciones divergentes normas construido bajo la forma de una
bra en la interpretacin del orden jurdico. u opuestas de un mismo derecho como pirmide jurdica, la cual, en su globali-
La sentencia bajo anlisis presenta una La unidad jurdica se manifestaba, por lo en el caso que nos ocupa, es profundi- dad, formaba un orden jurdico. Este mo-
cuestin sumamente compleja por resol- tanto, en una unidad interpretativa. A los zar en las relaciones de cooperacin no en delo no tiene hoy virtualidades suficientes
ver: de frente a la unidad interpretativa jueces se les reconoca la ltima palabra la confrontacin monologada. Cada uno de para explicar la relevancia del derecho in-
propia de un orden jurdico estatal repre- en la medida que ellos ocupaban la mxima los intrpretes finales que hacen parte de ternacional y el actual derecho de la UE: no
sentado por la Constitucin, se ha desa- instancia en la interpretacin de un orde- la comunidad cooperan entre s, si logran existe slo una norma en la cspide del or-
rrollado un espacio jurdico fragmentado, namiento integrado por normas ordenadas desenvolver un dilogo interjurisdiccional. denamiento; en el nivel superior se sitan
donde los intrpretes de las normas consti- jerrquicamente. Precisamente es este dilogo el instru- varios ordenamientos superiores orde-
tucionales conviven con una pluralidad de mento idneo para alcanzar los consensos namiento constitucional, ordenamiento
centros autnomos de interpretacin en sede En un escenario de fragmentacin, por mnimos que permitan una cohabitacin internacional y ordenamiento comunitario
supranacional interconectados entre s, de el contrario, compuesto por una diversi- pacfica. Estos consensos se expresan en (UE) cuya articulacin ofrece inequvo-
modo que se influyen todo el tiempo. Esta dad de sistemas jurdicos autnomos pero tcnicas de cohabitacin practicadas por cas dificultades, sobre todo cuando cual-
fragmentacin se impone desde el espa- interconectados entre s y que se influyen las partes y que, en esencia, implican un quiera de esos ordenamientos disputa la
cio supranacional hacia donde la propia recprocamente, las relaciones interordi- ejercicio de auto-contencin o deferencia supremaca normativa o, por lo menos, la
Constitucin se abre tendiendo puentes namentales refieren a las relaciones entre jurisdiccional. aplicacin preferente de sus normas y prin-
a partir de diversos mandatos de apertura sus respectivos intrpretes finales que se cipios.(14)
como el contenido en el artculo75 inc.22, integran en una comunidad. El dilogo Las relaciones entre intrpretes procu-
Const. Nac. Todo ello en el marco de una entre las Cortes es, por lo tanto, in nuce ran ser, pues, de cooperacin. Ello implica Lo caracterstico de las situaciones de
universalizacin del derecho y una interac- una comparacin entre interpretacio- abandonar, como principio de las relacio- pluralismo como las descritas, afirma Bus-
cin de sistemas jurdicos cada vez ms in- nes.(9) nes interordinamentales, el de ordenacin tos Gisbert, es que ya no puede existir,
tensa, en especial en materia de derechos jerrquica. Este principio es propio de la por definicin, una instancia ltima de so-
humanos. Dicha comunidad de intrpretes finales poca clsica donde domin la unidad in- lucin de controversias jurdicas. Existi-
se forma y evoluciona como tal a partir de terpretativa que hoy se ha perdido a ma- rn tantas instancias como ordenamientos
Diversos actores personas fsicas, Esta- normas interconectadas. Al vincular entre s nos de la fragmentacin. Las relaciones constitucionales estn siendo aplicados si-
dos y organizaciones internacionales se- un entramado normativo en el presente entre los Tratados de la UE, las consti- multneamente. No hay ya, por tanto, una
gn Shany, se expanden e interactan en caso sobre la regulacin de la libertad de tuciones de los Estados y otras normas clara unidad de interpretacin, sino tantas
el mbito internacional, lo cual hace nece- expresin y el derecho a la intimidad, de relevancia a estos efectos, como es el unidades de interpretacin como ordena-
sario e inevitable que los sistemas legales dichas normas lejos estn de representar CEDH expone Garca Roca, no se ba- mientos constitucionales componentes de
en dicho nivel tambin experimenten un una simple y abstracta recopilacin. Al san en relaciones de jerarqua, de supre- ese pluralismo reconozcamos. En tales ca-
cierto crecimiento. El citado autor habla mismo tiempo que se forman, se forma maca material y formal, sino que son un sos, concluye Bustos Gisbert, existe un con-
en trminos de explosions. As Shany refie- con ellas una comunidad de intrpretes que conjunto de fuentes cuya validez no deriva texto de conflicto potencial entre distintos

{ NOTAS }

Especial para LaLey. Derechos reservados (Ley11.723) constitucionalizacin del derecho internacional, EU- ment/03122013155424.pdf, p.7. en el origen de una constitucin federal en un Estado
(1) Ver CRUZ VILLALN, Pedro, La constitucin DEBA, Buenos Aires, 2012, p.26. (10) Ver PIZZOLO, Calogero, Las normas interco- federal clsico que proceda de la evolucin de una Con-
indita. Estudios ante la constitucionalizacin de Eu- (6) Se cita en este sentido a la Organizacin Mundial nectadas: entre la primera y la ltima palabra en ma- federacin (d.).
ropa, Ed. Trotta, Madrid, 2004, p.134. de Comercio y su sistema de paneles, el Acuerdo de Li- teria de derechos humanos, en LALEY del 8 de julio (12) TORRES PREZ, Ada, Principio fundamen-
(2) Nos referimos al Tribunal Europeo de Derechos bre Comercio de Amrica del Norte, o bien los procedi- de 2015, p.1 tales del poder pblico globalizado: comentarios desde
Humanos (TEDH) con sede en Estrasburgo intrprete mientos de investigacin de los paneles de inspeccin (11) GARCA ROCA, Javier, El dilogo entre el Tri- la perspectiva europea, en Soberana y Estado abier-
del Convenio Europeo de Derechos Humanos (CEDH), del Banco Mundial. bunal de Derechos Humanos, los Tribunales Consti- to en Amrica Latina y Europa, UNAM-Instituto Ibe-
y al Tribunal de Justicia intrprete del derecho de la (7) SHANY, Yuval, The Competing Jurisdictions of tucionales y otros rganos jurisdiccionales en el espa- roamericano de Derecho Constitucional, Mxico, 2014,
Unin Europea (UE) donde destaca su propia Carta de International Courts and Tribunals, Oxford Univer- cio convencional europeo, en Dilogo jurisprudencial p.134. Sin resaltar en el original.
Derechos Fundamentales (Carta de Niza). sity Press, 2003, p.10. en Derechos humanos entre Tribunales Constitucionales (13) JACQU, Jean-Paul, Droit constitutionnel
(3) CRUZ VILLALN, Pedro, La constitucin in- (8) LAVRANOS, Nikolaos, The Solange-Method as y Cortes Internacionales (In Memoriam Jorge Carpizo, national, Droit communautaire, CEDH, Charte des
dita..., ya citado, p.14. a Tool for Regulating Competing Jurisdictions among generador incansable de dilogos...), Tirant lo Blanch, Nations Unies. Linstabilit des rapports de systme
(4) d, p.61. International Courts and Tribunals, en Loyola Mary- Mxico D. F., 2013, p.226 a 227. Las necesidades in- entre ordres juridiques, en Revue franaise de droit
(5) BOGDANDY, Armin von, Del paradigma de la mount University and Loyola Law School, vol. 30, herentes a la integracin europea y latinoamericana constitutionnel, 2007/1 n69, p.5.
soberana al paradigma del pluralismo normativo. Una 2008, p.333. nos obligan a flexibilizar las categoras tradicionales (14) GOMES CANOTILHO, J.J., Direito Constitu-
nueva perspectiva (mirada) de la relacin entre el or- (9) RUGGERI, Antonio, Dialogo tra le Corti y a comprenderlas de manera diversa y dinmica. Un cional e Teoria da Constituio, Edies Almedina,
denamiento internacional y los derechos nacionales, e tecniche decisorie, a tutela dei diritti fondamen- Tratado puede no ser una Constitucin, pero a veces Coimbra, sptima edicin (undcima reimpresin),
en Internacionalizacin del derecho constitucional, tali, n24/2013, http://www.federalismi.it/docu- ambas cosas se aproximan mucho como v.gr. ocurre 2003, p.695.
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 9

ordenamientos constitucionales que ha de unidad interpretativa que limite las incerte- pretaciones en materia de derechos perju- Derechos Humanos de la Nacin, agencia
resolverse de manera no jerrquica.(15) zas originadas en la fragmentacin jurdica. dica la seguridad jurdica.(18) La galaxia con competencia primaria en la materia, se
jurdica contempornea, concluye Jacqu remite copia de la misma a fin de cumpli-
La convergencia en una comunidad de Ahora bien, para que el dilogo finalmen- est constituida de planetas que evolu- mentar, en lo que corresponde de conformi-
intrpretes a partir de la formacin de nor- te pueda expresarse es necesario entre los cionan los unos en relacin con los otros dad con su competencia, lo dispuesto en los
mas interconectadas no implica una preva- miembros intrpretes como qued ex- y, cuyos recorridos, se cruzan en mltiples prrafos 105 y 108 (c) de dicha resolucin
lencia declarada en virtud de la jerarqua puesto alcanzar consensos en torno a tc- ocasiones.(19) judicial.(26) Esto es, se procura mediante
de ningn intrprete sobre otro. La nocin nicas de cohabitacin. El uso de una tcnica la presentacin citada dar cumplimiento
misma de pluralidad interpretativa, repre- de este tipo permite, en el contexto de un II. Hechos que originan el presente comentario por parte del Pode Judicial de la Nacin, en
sentativa de la actualidad jurdica, aparece proceso deliberativo, que una parte consien- lo que refiere al mbito de su competencia,
como incompatible no slo con la idea de ta a la otra avanzar con su argumentacin Los hechos que originan el presente co- de lo resuelto por la Corte IDH en la citada
unidad sino de ordenacin jerrquica que jurdica sin contradecirla, desconocerla o mentario son un producto propio de la sentencia condenatoria. Ello implica dejar
esta ltima defiende a partir del uso de un interfiriendo en sus argumentos. Estas tc- fragmentacin jurdica que acabamos de sin efecto las sentencias de la misma Corte
lenguaje absoluto e interpretaciones exclu- nicas no se alejan de un ejercicio de toleran- describir. Se originan en una sentencia de Suprema(27) y de la Sala H de la Cmara
yentes no conformes. cia, de deferencia, puesto de manifiesto en la Corte IDH contra nuestro pas.(20) En Nacional de Apelaciones en lo Civil, que, en
la aceptacin tcita o expresa de inter- ella los jueces de San Jos difieren con los su oportunidad, les atribuyeron responsa-
Lo dicho hasta aqu, volviendo a Garca pretaciones sobre el contenido material de jueces nacionales incluidos los jueces su- bilidad civil a Jorge Fontevecchia y Hctor
Roca, se proyecta en un cambio revolucio- los derechos reconocidos formalmente y de premos sobre la interpretacin de dere- DAmico y los condenaron al pago de una
nario en la idea de jurisdiccin constitucio- modo concurrente por los distintos compo- chos que convergen hacia normas interco- indemnizacin, con intereses y costas.
nal, muy ligada desde el origen al monopo- nentes normativos que forman la norma in- nectadas que entran en conflicto entre s.
lio para el control de las leyes del cual ema- terconectada. Las tcnicas de cohabitacin, La divergencia entre intrpretes se produ- III. Al rescate del derecho a la ltima palabra
na la misma idea de valor de ley. Al igual en sntesis, son las vas por donde discurre ce en la forma y el modo en cmo superar
que los tribunales constitucionales despla- el dilogo. En este sentido, hacen a la vez dicho conflicto que involucra a la libertad Como ya observamos, la cuestin detrs
zaron como supremos a los tribunales su- de instrumentos formadores de consensos de expresin, por un lado, y el derecho a de la sentencia que analizamos presenta un
premos, las jurisdicciones constitucionales mnimos que encuentran en el principio pro la intimidad, por el otro.(21) La Corte IDH ncleo problemtico ineludible: Quin tie-
han comenzado a compartir esa superiori- homine su lmite de actuacin. declar entonces que el Estado argentino, ne la ltima palabra sobre la interpretacin
dad con entidades supranacionales: Nadie al condenar a dos periodistas por difundir de derechos que aparecen regulados en di-
es totalmente supremo en una estructura Cuando hablamos de consensos mnimos noticias referidas a un presunto hijo extra- versos niveles de proteccin? La Corte IDH
judicial de trabajo en red.(16) sealamos soluciones de sntesis centra- matrimonial del entonces presidente Carlos reclama para s la ltima palabra en la in-
das en evitar interferir sobre la eficacia de Sal Menem, viol el derecho a la libertad terpretacin de la CADH, la cual converge
Defiende Ruggeri que para que el dilogo la norma interconectada. Alcanzar consen- de expresin reconocido en el artculo13 hacia derechos que tambin se encuentran
interjurisdiccional se revele un instrumen- sos mnimos implica articular entre la co- (Convencin Americana sobre Derechos reconocidos por normas constitucionales
to precioso en la tutela de los derechos, es munidad de intrpretes finales una forma Humanos, en adelante CADH). Los jueces nacionales. En consecuencia, los jueces su-
conditio sine qua non abandonar un habitus especfica de lenguaje que comunique a argentinos, por el contrario, entendieron pranacionales establecen ejerciendo un
mental, lamentablemente muy difundido sus integrantes y, a la vez, los represente. que la difusin de ciertas notas periodsti- control de convencionalidad en sentido es-
entre los intrpretes tanto en el mbito Dicho lenguaje se muestra necesariamente cas vinculadas con la presunta existencia tricto si los Estados partes cumplen o no
interno como externo, que lleva a ence- como un leguaje ambiguo. A la cohabitacin de un hijo no reconocido de Menem haba cumplen con las obligaciones internaciona-
rrarse como una almeja en s mismos, no se arriba al costo de sacrificar certeza jur- lesionado en forma ilegtima su derecho a la les asumidas al ratificar dicho instrumento
reconociendo que ordenamientos diversos dica. La jurisprudencia, forma de expresin intimidad, tutelado no slo por el artculo19 sobre derechos humanos.
al de pertenencia puedan ofrecer material central dentro de la referida comunidad ini- (Const. Nac.) sino por los artculos17, p-
normativo y jurisprudencial idneo para cia, de este modo, la construccin de cate- rrafos 1 y 2 del Pacto Internacional de Dere- Delante de esta superposicin de compe-
aumentar el nivel de proteccin de los dere- goras jurdicamente indeterminadas tales chos Civiles y Polticos, y 11, prrafos 2 y 3 tencias, la Corte Suprema defiende para s
chos y consentir por tanto dar una respues- como identidad constitucional que se (CADH), entre otras normas.(22) una autoridad interpretativa absoluta y dog-
ta mayor a las demandas de justicia que encuentra en cuestin en la sentencia ano- mtica. En un escenario de fragmentacin
las que podra encontrarse en el material tada, tradiciones constitucionales comu- En consecuencia con lo anterior, la Cor- jurdica que ha enterrado la unidad inter-
disponible en el propio ordenamiento. Las nes, proteccin equivalente, margen te IDH orden un conjunto de medidas de pretativa, la Corte Suprema va al rescate
constituciones, o lo que es prcticamente nacional de apreciacin o bien interpreta- reparacin a favor de los periodistas. Dis- de la ltima palabra pero no slo sobre la
lo mismo, las Cortes concluye sobre este cin conforme. Estas categoras procura- puso que el Estado argentino debe: dejar sin interpretacin de las normas constitucio-
punto Ruggeri se exaltan en el mismo rn ser instrumentos para la adaptacin de efecto las sentencias civiles en todos sus extre- nales. Invocando la defensa abstracta de
momento en que se humillan [si esaltano nel los contenidos de los derechos formalmente mos(23); publicar la sentencia del 29 de no- la Constitucin, avanza de igual modo en la
momento stesso in cui si umiliano]. La ausen- reconocidos, a un mosaico de realidades en viembre de 2011 en el Boletn Oficial, en un interpretacin de los instrumentos interna-
cia de humildad, por el contrario, se vuel- algunos casos antagnicas entre s. diario de amplia circulacin nacional y en cionales con interpretaciones voluntaristas
ve en contra de s mismas, porque a fin de la pgina del Centro de Informacin Judi- y excluyentes que, como ocurre en el presen-
cuentas no consienten la ptima realizacin Jacqu explica este proceso y sus conse- cial (CIJ) de la Corte Suprema, por el plazo te, colisionan abiertamente con la interpre-
de los principios de libertad e igualdad: un cuencias. El perodo posterior a la Segunda de un ao(24); y estableci, adems, una in- tacin del intrprete directo de la norma
costo no debe perderse nunca de vista Guerra Mundial estuvo marcado, afirma, demnizacin compensatoria.(25) convencional en este caso los jueces de San
que viene pagado sobre la piel de los seres por la multiplicacin de sistemas, incluso, Jos. El resultado de este rescate que en-
humanos, especialmente de aquellos que se de rdenes jurdicos nuevos y yuxtapues- En lo que aqu interesa, el Ministerio de cuentra en el diccionario de la Real Acade-
encuentran ms dbilmente expuestos.(17) tos. Lo dicho ha trado como consecuen- Relaciones Exteriores y Culto en par- mia Espaola una herramienta de socorro
cia que la potencialidad del conflicto entre ticular la Direccin General de Derechos sustancial(28) no podra ser otro que la
El dilogo interjurisdiccional ser en- sistemas se ha multiplicado. Se ha creado Humanos remite un oficio a la Corte Su- violacin por parte del Estado argentino de
tonces la herramienta con la cual los jue- una complejidad formidable en la articu- prema acompaando la citada sentencia de
ces intentarn reconstruir o ms bien re- lacin de la relacin entre rdenes jurdi- los jueces de San Jos y expresa que en
crear en base a consensos una nueva cos, a punto tal que la pluralidad de inter- atencin a lo solicitado por la Secretara de contina en pgina 10

{ NOTAS }

(15) BUSTOS GISBERT, Rafael, XV proposiciones (18) Las referencias son a las Naciones Unidas y las la orden de publicar un extracto de la sentencia y el sente Sentencia (Corte IDH. Caso Fontevecchia y
generales para una teora de los dilogos judiciales, instituciones especializadas y, ms recientemente, embargo trabado contra uno de los periodistas, vulne- DAmico c. Argentina, ya citada, prr.. 105).
en Revista Espaola de Derecho Constitucional, Centro a la OMC, a los sistemas regionales de proteccin de raron el derecho a la libertad de expresin de los seo- (24) Cfr. Corte IDH. Caso Fontevecchia y DAmico
de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, nm. derechos humanos y la UE (Cfr. JACQU, Jean-Paul, res Jorge Fontevecchia y Hctor DAmico (Cfr. Corte c. Argentina, ya citada, prr. 108. Obligacin esta lti-
95, mayo-agosto (2012), p.22. En estos casos, por tanto, Droit constitutionnel national, Droit communautai- IDH. Caso Fontevecchia y DAmico c. Argentina, ya ma que fuera cumplida por la Corte Suprema.
el dilogo continua Bustos Gisbert se producir re, CEDH, Charte des Nations Unies. Linstabilit des citada, prrs. 71 y 72). (25) Corte IDH. Caso Fontevecchia y DAmico c.
cuando exista una distorsin entre los distintos rga- rapports de systme entre ordres juridiques, Revue (22) Cfr. CS, sentencia de 25 de septiembre de 2001 Argentina, ya citada, prrs. 114 a 123.
nos encargados de interpretar con carcter supremo franaise de droit constitutionnel, n69, p.3 a 4. [Menem, Carlos Sal c. Editorial Perfil S.A. y otros], (26) Cfr. Dictamen de la Procuracin General de la
sus propias normas constitucionales. Distorsin con- (19) JACQU, Jean-Paul, Droit constitutionnel Fallos: 324: 2895. Nacin de 26 de noviembre de 2014 en la causa Me-
sistente en alcanzar soluciones incompatibles entre national, Droit communautaire, CEDH, Charte des (23) En este punto la Corte IDH afirm que el Estado nem, Carlos Sal c. Editorial Perfil y otros, prr. 1.
s a idnticos problemas. Esto es, el dilogo no viene Nations Unies. Linstabilit des rapports de systme argentino debe dejar sin efecto las sentencias dictadas (27) CS, sentencia de 25 de septiembre de 2001
impuesto por la diversidad de soluciones, pues la idea entre ordres juridiques, en Revue franaise de droit en el proceso civil en todos sus extremos, incluyen- [Menem, Carlos Sal c. Editorial Perfil S.A. y otros],
de diversidad es consustancial a la idea de pluralismo constitutionnel, 2007/1 n69, p.6. do, en su caso, los alcances que stas tengan respecto Fallos: 324: 2895. La misma confirma la sentencia de
constitucional. Lo esencial es que esa diversidad no (20) Corte IDH. Caso Fontevecchia y DAmico c. de terceros; a saber: a) la atribucin de responsabili- la Sala H de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
conduzca a situaciones de incompatibilidad absoluta Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia dad civil de los seores Jorge Fontevecchia y Hctor Civil que haba hecho lugar a la demanda de daos y
(d.). de 29 de noviembre de 2011. Serie C No. 238. DAmico; b) la condena al pago de una indemnizacin, perjuicios promovida por el ex Presidente Carlos Sal
(16) GARCA ROCA, Javier, El dilogo entre el (21) A diferencia de los jueces nacionales, los jueces de intereses y costas y de la tasa de justicia; tales mon- Menem. Confirm de este modo la condena pecunia-
Tribunal Europeo de Derechos Humanos y los tribu- supranacionales interpretaron que no se produjo una tos debern ser reintegrados con los intereses y actua- ria dispuesta por la cmara, reduciendo los montos de
nales constitucionales en la construccin de un orden injerencia arbitraria en el derecho a la vida privada, lizaciones que correspondan de acuerdo al derecho in- condena.
pblico europeo, en Teora y Realidad Constitucional, del seor Menem y que, por lo tanto, la medida de res- terno y c) as como cualquier otro efecto que tengan o (28) Ver CS, sentencia de 14 de febrero de 2017 [Mi-
UNED, Madrid, nm. 30, 2012, p.215. ponsabilidad ulterior impuesta result innecesaria. hayan tenido aquellas decisiones. A efectos de cumplir nisterio de Relaciones Exteriores y Culto s/informe
(17) RUGGERI, Antonio, Dialogo tra le Corti En este rumbo, sentenciaron que el proceso judicial la presente reparacin, e! Estado debe adoptar todas sentencia dictada en el caso Fontevecchia y DAmico
e tecniche decisorie, a tutela dei diritti fondamen- llevado adelante en la justicia argentina, la atribucin las medidas judiciales, administrativas y de cualquier vs. Argentina por la Corte Interamericana de Dere-
tali, n24/2013, http://www.federalismi.it/docu- de responsabilidad civil, la imposicin de la indemniza- otra ndole que sean necesarias, y cuenta para ello con chos Humanos], consid. 11.
ment/03122013155424.pdf, p.27. cin, ms los intereses, las costas y los gastos, as como el plazo de un ao a partir de la notificacin de la pre-
10 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 9 implica atropellar a la CADH y sus rganos mxima instancia jurisdiccional argenti- Como intrprete de la primera palabra
de control como la Corte IDH y la CIDH. na o bien una instancia inferior, en la expuesta en las normas constitucionales
Tamaa conducta es difcil de justificar en medida que se relacionen con las obligacio- la Corte Suprema procura preservar, de
sus obligaciones internacionales y la consi- una comunidad de intrpretes finales con- nes internacionales dispuestas en la CADH, cualquier injerencia supranacional, a su
guiente responsabilidad internacional con denados a entenderse mediante el dilogo no disfrutaban de los beneficios de la cosa autoridad interpretativa sobre todo el or-
la obligacin de reparar. interjurisdiccional para generar consensos juzgada, si eran cuestionadas directamente denamiento jurdico argentino, incluida la
mnimos. por alguna sentencia de la Corte IDH. Con CADH. El carcter absoluto de esta afir-
En efecto, los jueces supremos desco- lo cual dicha Corte como llama la aten- macin potencia el conflicto en las relacio-
nocen la competencia de sus pares de San Como es notorio, esta actitud de la Corte cin el juez Maqueda en su solitario voto nes interordinamentales que involucran
Jos en la interpretacin final de la CADH. Suprema implica un cambio radical de su en disidencia pasaba, segn razonaban directamente a la Corte Suprema desde el
Consiguientemente, inauguran un filtro al jurisprudencia. Se debe prestar atencin entonces los jueces supremos, a ser la lti- momento que excluye la posibilidad de desa-
cumplimiento de sus sentencias y resolucio- a la incongruencia cuando menos que ma autoridad interpretativa en la materia rrollar cualquier tipo de tcnica de cohabi-
nes. En otras palabras, invocando el carc- presenta este viraje jurisprudencial para los de referencia. tacin. Ello con el fin de mantener un equi-
ter de intrpretes finales de la Constitucin jueces supremos que han acompaado en el librio dentro de la comunidad de intrpre-
se auto-conceden la prerrogativa de deci- presente el voto de la mayora y que du- La nueva jurisprudencia nos enfrenta tes finales. Revocar la sentencia firme
dir qu sentencias de la Corte IDH cum- rante los aos precedentes sentenciaron ahora a un posible aislamiento internacio- dictada por este Tribunal, expresa la Corte
plir o como en el presente incumplir, a favor de revocar sus sentencias, incluso nal como en el caso de Venezuela, cuyos Suprema, implica privarlo de su carcter
haciendo caso omiso a la responsabilidad desterrado del vocabulario jurdico corte- jueces supremos, con argumentos simila- de rgano supremo del Poder Judicial ar-
internacional que dicho incumplimiento ge- sano la expresin cosa juzgada. Los casos res, desconocieron el efecto vinculante de gentino y sustituirlo por un tribunal inter-
nera para el Estado argentino e invocando Derecho II(32) y A.D.D(33) presentan las sentencias de la Corte IDH como paso nacional, en clara transgresin a los arts.27
como nico argumento la sacralidad de la dos ejemplos irrefutables y difciles de de- previo a la denuncia de la CADH.(40) Pero, y 108 de la Constitucin Nacional.(43)
Constitucin y su defensa. En palabras de fender a tenor de la argumentacin que adems de denostar el dilogo(41), abre las
los propios jueces supremos: las senten- ahora pretende imponer la Corte Suprema. puertas a un contencioso de consecuencias No nos hallamos frente a un hallazgo de la
cias de la Corte Interamericana, dictadas El primero de los casos citados presenta he- impredecibles en la relacin de la Corte Su- dogmatica constitucional promovida por la
en procesos contenciosos contra el Estado chos similares a los del caso que anotamos. prema con la Corte IDH. Actitud sta incon- Corte Suprema. El Tribunal Constitucional
argentino son, en principio, de cumplimien- En una primera sentencia(34), nuestra Cor- ciliable con la tradicin argentina, afianza- Federal Alemn (en adelante TCFA) fue y
to obligatorio para este (art. 68.1, CADH). te deba resolver el alcance de la prescrip- da en el ltimo tiempo, de cumplimiento de es pionero en la delimitacin de un rea de
Dicha obligatoriedad, sin embargo, alcanza cin penal a pedido del recurrente. A pesar sus obligaciones internacionales en materia reserva constitucional, inmune a las inter-
nicamente a las sentencias dictadas por el que haca dos meses la Corte IDH haba de derechos humanos. pretaciones supranacionales. Con eje en la
tribunal internacional dentro del marco de sus sentenciado la responsabilidad del Estado llamada clusula de eternidad del art.79,
potestades remediales. En efecto, es con ese al- argentino por los mismos hechos(35), com- IV. El control de identidad constitucional inc.3, de la Ley Fundamental de Bonn
cance que el Estado argentino se ha obligado partiendo los argumentos del Procurador como tcnica de cohabitacin (LFB)(44) y el carcter indisponible de su
internacionalmente a acatar las decisiones de General, la Corte Suprema rechaza la pre- contenido aun para cualquier reforma
la Corte Interamericana.(29) sentacin. En una segunda sentencia(36), En el presente caso mantienen los jue- constitucional, batallan en una cerrada
la misma Corte Suprema resuelve una ac- ces supremos dejar sin efecto su propia defensa de la identidad constitucional. Con
Quin decide si los jueces de San Jos cin aclaratoria interpuesta por el quere- sentencia pasada en autoridad de cosa este fin, los jueces de Karlsruhe se auto-
ejercieron su competencia ultra vires? Los llante conforme al art.166.2 y 3 del Cdigo juzgada sentencia, como vimos, con- concedieron el derecho a la ltima palabra,
propios jueces supremos y, con ello, privan Procesal Civil y Comercial de la Nacin, siderada por la Corte IDH como violato- el cual sera ejercido en un hipottico control
a la misma Corte IDH en sentido opuesto para que, en esencia, el Tribunal indique ria de la CADH resulta jurdicamente de identidad constitucional.
a su constante jurisprudencia de la com- el autntico alcance jurisdiccional de la imposible a la luz de los principios funda-
petencia para definir el alcance de su juris- antedicha resolucin (la confirmacin de mentales del derecho pblico argentino La famosa sentencia Lisboa (2009)(45),
diccin (cfr. art.62.3, CADH).(30) la sentencia recurrida) a la luz del fallo de consagrados en el art.27 (Const. Nac.). Es- por citar slo uno de los antecedentes ms
la Corte Interamericana en el caso Bueno tos principios, entre los que la Corte Su- notorios, donde el TCFA desarrolla un con-
Los jueces supremos parecen censurar Alves vs. Argentina. La Corte Suprema in- prema ubica va interpretacin consti- trol de constitucionalidad a priori del tra-
a sus pares de San Jos por no respetar la terpret, en su segunda intervencin en el tucional su derecho a la ltima palabra, tado homnimo,(46) dej en evidencia el
normas constitucionales nacionales con- caso, que el nuevo planteo implica un recur- se traducen en el modo en que deben ser valioso uso que permite hacer la invocacin
forme a la interpretacin que legtimamen- so de revocatoria y que el presente es uno interpretadas las obligaciones asumidas de la identidad constitucional como tc-
te ellos hacen de las mismas,, pero olvidan de esos casos por el cual las sentencias del por el Estado argentino. El constituyente nica de cohabitacin para regular los con-
que dichos jueces no estn para interpretar el Tribunal pueden ser excepcionalmente corre- ha consagrado en el art. 27 una esfera de flictos interordinamentales.(47) Lo dicho
derecho interno de ninguno de los Estados par- gidas.(37) A continuacin, la Corte Supre- reserva soberana, delimitada por los prin- al punto de permitirle al TCFA presionar
tes sino para determinar si stos cumplen con ma afirmaba que la nombrada sentencia de cipios de derecho pblico establecidos en a los jueces de Luxemburgo con un con-
las obligaciones internacionales que surgen la Corte IDH se aplica al caso en cuestin la Constitucin Nacional, a los cuales los trol de identidad constitucional que, en
de la CADH que han ratificado en ejercicio remitiendo, como fundamento, a lo resuelto tratados internacionales deben ajustarse sentencias posteriores como la sentencia
de su soberana segn es interpretada por en el caso Espsito (2004)(38). Que por y con los cuales deben guardar conformi- Honeywell (2010)(48), se ir dilatando. O
la Corte IDH. En otras palabras, los jueces tanto, concluy la Corte Suprema: con el dad.(42) bien, encerrado como el Minotauro, den-
de San Jos llevan a cabo un control ex- objeto de dar estricto cumplimiento a lo orde- tro del laberinto propio de la dogmtica
terno para determinar la conformidad de nado por la Corte Interamericana de Dere- El problema, como vemos a continuacin, constitucional para nunca ser hallado.
la actuacin de los poderes pblicos argen- chos Humanos en la sentencia Bueno Al- no es tanto la cerrada defensa de los princi- Mientras tanto, invocando la posible reali-
tinos con la CADH; y lo hacen, porque en ves c. Argentina, notificada a este Tribunal pios de derecho pblico establecidos en la zacin de dicho control, el TCFA puede se-
ello radica su razn de ser como organismo el 21 de septiembre de 2007 corresponde constitucin que hasta cierto punto pode- guir administrando la conflictividad que en
internacional de control. Si se privara a la hacer lugar al recurso de revocatoria arti- mos compartir, sino que lejos de utilizar el derecho nacional generan muchas de las
Corte IDH de dicha funcin, cul sera la culado, dejar sin efecto el pronunciamiento tal defensa como tcnica de cohabitacin se interpretaciones del Tribunal de Justicia
razn de su existencia? apelado y devolver las actuaciones a la ins- la usa para justificar el incumplimiento de de la UE. Los jueces de Karlsruhe, sin em-
tancia anterior para que, por quien corres- una obligacin internacional en franca vio- bargo, pese al tono tenso y estricto de sus
La Corte Suprema pretende oponer su in- ponda, se cumplimenten las pautas fijadas lacin del art. 27, no ya de la Constitucin palabras, nunca cuestionaron la competen-
terpretacin constitucional a la interpreta- en dicho fallo.(39) Nacional, sino de la Convencin de Viena cia de sus pares tanto en Estrasburgo como
cin convencional que debe y corresponde sobre Derecho de los Tratados (1969), que en Luxemburgo, con quienes integran una
hacer a la Corte IDH.(31) Claramente que la Resulta claro que, conforme a su juris- prohbe expresamente una prctica similar compleja comunidad de intrpretes finales:
proteccin internacional sea subsidiaria no prudencia anterior, las sentencias de la por parte de los Estados. el llamado tringulo judicial europeo.

{ NOTAS }

(29) d., consid. 6. Sin resaltar en el original. (35) Corte IDH. Caso Bueno Alves c. Argentina. (43) d. consid. 17. a la UE. Dicha habilitacin queda, no obstante, supedi-
(30) d, consid. 7. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de (44) La norma citada dice: No est permitida nin- tada al requisito de que en dicho proceso se preserve
(31) Ello surge con claridad al afirmar la Corte Su- mayo de 2007. Serie C No. 164. guna modificacin de la presente Ley Fundamental la estatalidad constitucional soberana sobre la base de
prema que: Corresponde analizar en esta instancia, (36) CS, sentencia de 29 de noviembre de 2011 que afecte la organizacin de la Federacin en Lnder, un programa de integracin acorde con el principio
entonces, si la orden contenida en la parte resoluti- [Ren Derecho II]. o el principio de la participacin de los Lnder en la de atribucin singular y restringida de competencias,
va de la sentencia [de la Corte IDH] (...) ha sido dic- (37) d, consid. 3. legislacin, o los principios enunciados en los artcu- y desde el respeto a la identidad constitucional de los
tada dentro del marco de atribuciones previsto por la (38) CS, sentencia de 23 de diciembre de 2004. los1 y 20. Estados miembros, y que al mismo tiempo los Estados
CADH y puede ser cumplida por esta Corte a la luz del (39) CS, sentencia de 29 de noviembre de 2011 (45) STCFA, 30/06/09, BVerfGE 123, 267; asuntos miembros no pierdan su capacidad de organizacin
ordenamiento constitucional nacional (CS, sentencia [Ren Derecho II], considerando 5. Sin resaltar en 2 BvE 2/08, 5/08, 1010/08, 1022/08, 1259/08 y 182/09. autnoma poltica y social de las condiciones de vida
de 14 de febrero de 2017 [Ministerio de Relaciones Ex- el original. Versin espaola por la cual se cita en Lpez Castillo- (STCFA, 30/06/09, apartado 226). Sin resaltar en el
teriores y Culto s/informe sentencia dictada en el caso (40) Ver AYALA CORAO, Carlos, Comentario Menndez (coor.), Sentencia Lisboa del Tribunal original.
Fontevecchia y DAmico vs. Argentina por la Corte In- a la sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Constitucional Alemn. (48) STCFA, 6/07/10. Vese CORTI VARELA, - PO-
teramericana de Derechos Humanos], consid. 7). Sin Supremo de Justicia de Venezuela (Nr. 1939) de fecha (46) Este tratado que entr en vigor el 1 de diciem- RRAS BELARRA - ROMN VACA, El control ultra
resaltar en el original. de 18.12.08, en Estudios Constitucionales, Ao 7, Nr. 1, bre de 2009 permiti superar la crisis desatada a par- vires del Tribunal Constitucional alemn. Comentario
(32) CS, sentencia de 29 de noviembre de 2011 2009, ps.391-395. tir del naufragio del llamado Tratado Constitucional de la Decisin de 06.07.2010 (2 BVR 2661/06, Hone-
[Ren Derecho II]. (41) Slo el juez Rosatti en su voto particular hace luego de su rechazo electoral en Francia y Holanda. El ywell), Revista de Derecho Comunitario Europeo, n40,
(33) CS, sentencia de 5 de agosto de 2014 [A.D.D., s. referencia a la necesidad de desarrollar un dilogo ju- mismo reforma el TUE y crea el TFUE como marco de p.828 a 829.
homicidio agravado]. risdiccional. organizacin y funcionamiento de la UE.
(34) CS, sentencia de 11 de julio de 2007 [Ren De- (42) CS, sentencia de 14 de febrero de 2017, ya cita- (47) La LFB, expone el TCFA, permite al legislador
recho]. da, considerando 16. Sin resaltar en el original. una extensa transferencia de derechos de soberana
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 11

Un buen ejemplo del uso de la nocin de trasburgo deber ser atentamente motivada. de Cano Montejano: No se puede renun- acuerdan respetar los unos las decisiones
identidad constitucional como tcnica Lo dicho implica, que los jueces, en la con- ciar a la soberana en el ncleo duro de la de los otros, siempre que dichas decisiones
de cohabitacin, en la relacin del TCFA sideracin de las sentencias del TEDH estructura constitucional, porque de otro respeten mutuamente acuerdos esencia-
con el Tribunal Europeo de Derechos Hu- debern tener en cuenta sus repercusiones modo se vaciara de contenido la configu- les.(63)
manos (TEDH) y su interpretacin del hacia el interior de los ordenamientos na- racin del Estado mismo.(60) No cabe la
Convenio Europeo de Derechos Humanos cionales. Sobre todo cuando se trata de un menor duda, aade el citado autor, de que Dichos principios hacen referencia a
(CEDH), lo constituye la sentencia Gr- sistema parcial de derecho interno y pon- al recomendar el TCFA la interposicin de que cada orden legal acepta las decisio-
gl (2004).(49) El TCFA, en la solucin derado en sus consecuencias jurdicas, en un recurso promoviendo la cuestin de in- nes de los otros rdenes, incluso si otra
del conflicto de derechos aqu planteado, el que varios derechos fundamentales se constitucionalidad, para llevar a cabo una decisin podra haber sido ms coherente
debe resolver una compleja trama judi- ponderan recprocamente. Corresponde, confrontacin a nivel constitucional, de con la tradicin constitucional nacional,
cial. (50) Ello se va a dar en un escenario entonces, segn el TCFA, a los jueces nacio- lo que se haya afirmado por los jueces de siempre que [so long as] dichas de-
de fuertes fricciones entre el TCFA y el nales adecuar una sentencia del TEDH a Luxemburgo, no admite otra interpreta- cisiones no signifiquen una sistemtica
TEDH. (51) Sin embargo, la citada sen- los sistemas jurdicos parciales de los orde- cin que la de que el TCFA no renunciaba violacin de contenidos constitucionales
tencia del TCFA es otro buen ejemplo de namientos nacionales involucrados en cada a su posicin de ltima instancia respecto a lo entendidos como esenciales. La doctrina
cmo la defensa de la identidad constitu- caso, adaptacin que no puede ser hecha que al derecho que se va a aplicar en el territo- Solange, sentencian Sabel y Gerstenberg,
cional considerada intangible funciona directamente por los jueces de Estrasbur- rio alemn se refiere. Con independencia que convierte a cada orden jurdico en mo-
como tcnica de cohabitacin en un plano go.(55) haya sido dictado por el legislativo alemn nitor de la jurisprudencia de los otros
dialctico. Palermo califica en este senti- o lo haya sido por una institucin de carc- ordenamientos involucrados y subordina
do la intervencin del TCFA como la de En ningn pasaje de la sentencia citada ter supranacional.(61) la aceptacin de posibles desviaciones
un perro que ladra pero no muerde [Can se devala el valor de la jurisprudencia del de las preferencias nacionales a un con-
che abbaia, ma non morde]. (52) En efec- TEDH y la trascendencia de un sistema de Sin embargo, tales consideraciones nunca tinuo encuentro de equivalencias en las
to, luego de una larga y pormenorizada proteccin internacional de derechos hu- superaron el plano discursivo, el enfrentamien- cuestiones fundamentales. Estaramos,
reconstruccin de las relaciones entre el manos que al igual de la CADH inaugu- to dialctico. Los jueces de Karlsruhe al da por tanto, frente a un overlapping consen-
ordenamiento interno alemn y el CEDH ra el CEDH. de hoy jams desconocieron una sentencia sus [consenso entrecruzado]. Esto es, un
resaltando la primaca del primero, el del Tribunal de Justicia de la Unin Euro- acuerdo sobre compromisos y principios
TCFA llega a la conclusin que, en el caso Los jueces constitucionales alemanes pa- pea, aun en casos de extrema tensin como fundamentales donde, esencialmente,
bajo anlisis, no se presentan las condicio- saron a la historia por promover el llama- los mecanismos propuestos por el Banco cada orden jurdico requiere a los otros
nes que hagan necesario hacer prevalecer do mtodo Solange como regulador de las Central Europeo para combatir la crisis del que respeten sus decisiones, a condicin
el derecho nacional, pero alza la guardia relaciones interordinamentales.(56) Dicho euro y que fueran cuestionados por el TCFA de respetar sus diferencias. Cada parte,
respecto a hiptesis futuras.(53) mtodo, lejos de inflamar el conflicto con por ser considerados contrarios al derecho en este tipo de consenso, sabe que ha lle-
interpretaciones voluntaristas y excluyen- mismo de la UE y al derecho constitucional gado a un acuerdo en lo esencial como la
Como recuerda Di Martino, el TCFA re- tes, intenta alcanzar los consensos mnimos nacional.(62) defensa de la democracia en tanto sistema
toma y desarrolla en Grgl (2004) un necesarios para superar el conflicto a tra- de gobierno o el respeto por el individuo
precedente anterior en la materia donde vs del dilogo interjurisdiccional.(57) Un potencial choque de jurisdicciones, como una condicin de la libertad y la
los jueces de Karlsruhe haban ya precisado producto de la superposicin de competen- justicia, a travs de distintas, o bien de
que una sentencia del TEDH, que declare la Los jueces del TCFA proclamaron y de- cias en materia de derechos caracters- slo parcialmente concordantes inter-
violacin del CEDH por parte de un tribu- clamaron a quienes quisieran escuchar- tica distintiva de las normas interconec- pretaciones de tales ideas. Es precisamen-
nal o juez alemn, no tiene eficacia idnea los y de hecho muchos lo hicieron, ya que tadas, entre los Tribunales constitucio- te porque las partes de dicho consenso
para remover lo ya resuelto por la instancia el mtodo Solange(58) es seguido por la ma- nales, el TEDH, el Tribunal de Justicia, y reconocen estas diferencias, y su influen-
nacional.(54) Sin embargo, el TCFA afir- yora de los jueces nacionales e internacio- dems tribunales y organizaciones interna- cia continua sobre la interpretacin de
ma que la comparacin con las sentencias nales en las relaciones interordinamenta- cionales se ha resuelto, en opinin de Sabel principios compartidos, que se reservan
del TEDH es cuando menos debida [ge- les, que existen valores constitucionales y Gerstenberg, con la creacin de un nue- el derecho de interpretar los principios
bhrend] y, por lo tanto, debe ser reco- que slo el TCFA interpreta y, por ende, vo orden de constitucionalismo coordina-
nocible en el sentido que una conclusin tiene la misin de defender frente a cual- do [novel order of coordinate constitutiona-
opuesta a lo dispuesto por los jueces de Es- quier injerencia externa.(59) En palabras lism], donde cada uno de sus promotores contina en pgina 12

{ NOTAS }

(49) STCFA, 14/10/04, Grgl. Dos comentarios oficinas, ni a sus tribunales los cuales en tanto rganos (54) STCFA, 11/10/85, Pakelli-Beschlu. Se trata- constitucionales de los Estados miembros. Luego de
a la sentencia citada pueden encontrarse en HOFF- independientes de la jurisdiccin (cfr. art.97.1, LFB). ba aqu una cuestin que con el tiempo resultara vital la advertencia en la sentencia Solange I que hiciera
MEISTER, Germany: Status of European Convention Contra esta ltima decisin viene presentado un nuevo en la relacin del CEDH y la interpretacin que de ste sentir el TCFA, el Tribunal de Justicia inicia una eta-
on Human Rights in domestic law, International Jour- recurso de inconstitucionalidad [Verfassungsbeschwer- hace el TEDH con el derecho interno: la reapertura de pa de reconocimiento jurisprudencial de los derechos
nal Constitutional Law, vol 4, n4 p.722 a 731; y HART- de] en lo que aqu interesa contra la violacin por un proceso penal luego que los jueces de Estrasbur- fundamentales en el ordenamiento jurdico comuni-
WIG, Much ado about Human Rights: The Federal parte del Tribunal Regional Superior del derecho in- go constataran la violacin del artculo6 (CEDH). El tario.
Constitutional Court confronts the European Court of ternacional a causa del incumplimiento de la sentencia TCFA precis los lmites subjetivos, objetivos y tem- (59) En palabras del TCFA: Mientras tanto el pro-
Human Rights, German Law Journal, vol. 6, n5, p.869 del TEDH. porales de una sentencia del TEDH, excluyendo la ceso de integracin de la Comunidad [hoy UE] no se
a 894. (51) Apenas unos meses antes, el TEDH haba desa- obligacin especfica de activar la reapertura del pro- encuentre tan avanzado que el derecho comunitario
(50) Dicha trama involucra a un ciudadano turco rrollado una interpretacin sobre el alcance del dere- cedimiento penal. En 1998 el remedio invocado por el contenga un catlogo de derechos fundamentales for-
residente en Alemania. El Tribunal Regional Supe- cho a la intimidad y la proteccin de la personalidad TCFA finalmente fue introducido por el legislador en mulado, aprobado por el Parlamento y en vigor, que
rior [Oberlandsgericht] haba negado a ste la custodia (cfr. art.8, CEDH) muy diversa a la interpretacin pre- el Cdigo Procesal penal alemn. adems resulte asimilable al catlogo de la [LFB], es
de su propio hijo nacido fuera del matrimonio y dado cedente hecha por el TCFA. Ello en el marco del con- (55) DI MARTINO, Il Tribunale costituzionale te- lcito y obligado, tras obtener la sentencia del Tribunal
en adopcin, por la madre ciudadana alemana, al flicto que involucraba a Carolina de Mnaco junto desco delimita gli effetti nel diritto interno delle sen- Europeo de Justicia exigida por el art.177 del Trata-
momento del nacimiento e inmediatamente entrega- a su familia en contra de la prensa sensacionalista tenze della Corte Europea dei diritti delluomo, http:// do [sobre la CEE, actual art.267 TFUE que refiere a
do a una familia adoptiva. Luego que el propio TCFA alemana. Mientras el TCFA mantena que, respetando archivio.rivistaaic.it/cronache/estero/germania_e_dirit- la cuestin prejudicial], plantear una cuestin de in-
haba rechazado sin fundamentos un primer recurso ciertos criterios, la publicacin de imgenes sin con- ti_uomo/index.html constitucionalidad al Tribunal Constitucional Federal
de inconstitucionalidad [Verfassungsbeschwerde] del senso seran admisibles en razn de la popularidad de (56) La sentencia Solange I (1974) produce un giro por parte de un Tribunal de la Repblica Federal de
padre, ste presento una demanda ante el TEDH. Los la persona (TCFA, ordenanza de 26 de abril de 2001 en la jurisprudencia seguida hasta ese momento por el Alemania, cuando ste considere que la norma de de-
jueces de Estrasburgo resolvieron que la decisin fi- mediante la cual se rechaza el recurso presentado por TCFA a punto tal que puede afirmarse que marca un recho comunitario de aplicacin al caso resulta inapli-
nal de los tribunales alemanes de negar, incluso en la recurrente), el TEDH haba decidido en modo diver- antes y un despus en lo que concierne a las compe- cable en la interpretacin dada por el Tribunal de Jus-
va provisoria, no solo la guarda sino el derecho del so haciendo prevalecer en la ponderacin el derecho a tencias de los jueces de Karlsruhe en relacin con el ticia Europeo a causa de y en la medida en que entra
padre de ver a su propio hijo, constitua una violacin la personalidad sobre el derecho a la crnica periods- hoy derecho de la UE. Los orgenes del caso, y sus con- en colisin con uno de los derechos fundamentales de
de la vida privada y familiar conforme al artculo8 tica. El TEDH actuando as, desconoca o bien desmen- secuencias posteriores, tienen que ver con la defensa la [LFB]. STCFA 29/05/74, Solange I. Versin cas-
(CEDH, ver STEDH, 26/02/04, Grgl c. Alema- ta en sus interpretaciones al TCFA. cerrada que de la primaca absoluta del entonces de- tellana de este prrafo por el cual se cita en STERN,
nia [n74969/01]). Mientras tanto el recurrente haba (52) Ver PALERMO, Il Tribunale costituzionale recho comunitario hace el Tribunal de Justicia en su Derecho del Estado de la Repblica Federal alema-
empezado un segundo procedimiento paralelo con el federale e la teoria selettiva dei controlimiti, http:// jurisprudencia. na, ps.892 a 893.
objeto de obtener, en va cautelar, el reconocimiento www.forumcostituzionale.it/wordpress/wp-content/ (57) STCFA, 29/05/74 Solange I. En este caso en (60) CANO MONTEJANO, Jos Carlos, La inte-
del derecho de visita lo cual le fue nuevamente dene- uploads/pre_2006/107.pdf particular, la tcnica de cohabitacin permiti preser- gracin europea desde el Tribunal Constitucional ale-
gado por el Tribunal Regional Superior. En el mbito (53) Para el TCFA, las garantas previstas en el var la cohesin dentro de la comunidad de intrpretes mn, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales,
de este segundo proceso, el juez de primera instancia CEDH influyen en la interpretacin de los derechos finales reconociendo de manera positiva la interpreta- Madrid, 2001, p.59.
reconoce inmediatamente despus de la sentencia fundamentales y los principios constitucionales de la cin de una de las partes sobre el derecho suprana- (61) d, p.63.
del TEDH el deber de conferirle al recurrente la cus- LFB. El texto del CEDH junto a la jurisprudencia del cional como equivalente a la interpretacin que otra (62) Ver la primera cuestin prejudicial plantea-
todia exclusiva del hijo, as como concederle de oficio TEDH, en opinin del TCFA, sirven, en el plano del de las partes hacen de las normas constitucionales en da ante el Tribunal de Justicia de la UE por el TCFA
una medida cautelar para asegurarle un limitado de- derecho constitucional, como guas de interpretacin una materia comn como los derechos. El equilibrio mediante resolucin de 14 de enero de 2014, as como
recho de visita. Esta ltima resolucin es recurrida para determinar el contenido y el alcance de los dere- en las relaciones interordinamentales alcanzado por las Conclusiones del Abogado General Pedro Cruz Vi-
por la familia adoptiva y el tutor de oficio del menor y chos fundamentales y los principios constitucionales el TCFA constituye una de las mejores muestras de llaln presentadas el 14 de enero de 2015 en el asun-
finalmente anulada por el Tribunal Regional Superior de la Ley Fundamental, siempre que [el CEDH y la dilogo entre Cortes en una relacin vertical que a la to C 62/14 y la respuesta de los jueces de Luxemburgo
por motivos procesales y de merito. El citado Tribunal jurisprudencia del TEDH] no den lugar a una restric- fecha pueda presentarse. (STJ, 16/06/15, Gauweiler, asunto C 62/14).
argumenta en lo que aqu interesa que la adopcin cin o reduccin de la proteccin de los derechos fun- (58) En el caso Solange II (1986) el TCFA en rela- (63) SABEL Charles F. - GERSTENBERG, Oliver,
de la cautelar no estara justificada ni siquiera por el damentales de la persona en virtud de la Ley funda- cin a su precedente cambia parcialmente los tr- Constitutionalising an Overlapping Consensus: The
contenido de la sentencia del TEDH. Esta, en su opi- mental situacin que la misma Convencin no desea minos de su pronunciamiento. Esta sentencia es un ECJ and the Emergence of a Coordinate Constitution-
nin, obligara directamente solo a Alemania como su- (STCFA, 14/10/04, Grgl, prrafo 32, sin resaltar buen ejemplo de lo productivo que puede ser el dilo- al Order, en European Law Journal, vol. 16, Nr. 5, sept.
jeto de derecho internacional, pero no a sus rganos y en el original). go entre los jueces de Luxemburgo y sus homlogos 2010, ps.511 a 550.
12 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 11 El mtodo Solange permite, entonces, ar- do o perdido en la literalidad de los ins- rechos fundamentales de los seres huma-
ticular la relacin jurisdiccional vertical trumentos y la formalidad de los debates. nos, independientemente de su nacionali-
[vertical jurisdictional relationship] entre in- Todo lo cual conlleva sacralizar el momento dad, tanto frente a su propio Estado como
esenciales, dentro de lmites amplios y trpretes finales que pertenecen a sistemas de la creacin, a pretender detener en ese frente a los otros Estados contratantes.
compartidos, como mejor les parezca, jurdicos diferentes, pero tambin se aplica preciso instante el tiempo. Qu hubiera Al aprobar estos tratados sobre derechos
y el acuerdo de este derecho a las otras a una relacin jurisdiccional horizontal [ho- sido en el sentido anterior de la proteccin humanos los Estados se someten a un or-
partes. Todo ello permitira crear un me- rizontal jurisdictional relationship] como la contra la desaparicin forzada de perso- den legal, dentro del cual ellos, por el bien
canismo institucional para articular e ir que mantiene el TEDH con el Tribunal de nas? Esta no se encuentra ni en la letra de comn, asumen varias obligaciones, no en
ajustando el significado prctico de estos Justicia. Por lo tanto, dicho mtodo pro- la CADH ni de sus trabajos preparatorios, relacin con otros Estados, sino hacia los
ideales compartidos.(64) pio de las tcnicas de cohabitacin es una sino que es producto de una interpretacin individuos bajo su jurisdiccin.(72) Con-
propuesta para superar los conflictos entre dinmica de los jueces de San Jos en los siderar en un futuro la Corte Suprema,
La apuntada convergencia advierten jurisdicciones que compiten [competing ju- llamados casos hondureos. sobre la base de su creacionismo, a la
Pollicino y Martinico no significa, evi- risdictions], siendo considerado como un DADDH como una obligacin moral con-
dentemente, una coincidencia perfecta ejemplo de cortesa judicial [judicial comi- El pulso del tiempo no se detiene por la forme al sentido que se le asign a la mis-
[perfect coincidence], pero describe un pro- ty]. mera voluntad de sus intrpretes por ms ma en 1949?
ceso de acercamiento mutuo entre entes supremos que sientan que las constitucio-
jurdicos que se caracterizan por tener La citada cortesa, establece Shany, pue- nes los honran. La evolucin del derecho La jurisprudencia de los jueces de San
objetivos diferentes en sus orgenes. A de crear un marco para la interaccin internacional de los derechos humanos en Jos ve en los instrumentos internacionales
pesar de los conflictos que a veces exis- jurisdiccional que permita a los juzgados la presente centuria lo demuestra. sobre derechos humanos instrumentos vivos
ten entre los actores judiciales, nuestra y tribunales aplicar reglas originadas en y los interpreta de manera teleolgica, con-
impresin afirman los citados auto- otras instituciones judiciales. Ello, a su Como marca claramente Canado Trin- forme a su objeto y fin de modo de garan-
res es que estamos tratando con una vez, estimular la fertilizacin cruzada dade, la interpretacin de los tratados re- tizar el efecto til de sus disposiciones.(73)
especie de clima de cooperacin entre [cross-fertilization] y puede resultar en un lativos a la proteccin internacional de los En palabras de la Corte IDH, el derecho
los jueces, quienes prefieren garantizar la aumento de la legitimidad de las sentencias derechos humanos fue objeto de una cons- internacional de los derechos humanos, ha
coherencia entre los sistemas legales (en internacionales a causa de la utilizacin de truccin jurisprudencial, tanto en el mbi- avanzado mucho mediante la interpreta-
nombre de la proteccin de los derechos la autoridad de otros tribunales y cortes in- to europeo como americano, que ha tenido cin evolutiva de los instrumentos interna-
fundamentales que representan un campo ternacionales.(66) como funcin y objeto ltimo la proteccin cionales de proteccin (...) los tratados de
axiolgico comn en un contexto de ml- de los derechos de las personas humanas, la derechos humanos son instrumentos vivos,
tiples niveles). Especialmente a travs del Las relaciones interordinamentales se cual no puede ser interpretada restrictiva- cuya interpretacin tiene que acompaar la
desarrollo de modos informales de dilo- expresan en relaciones entre intrpretes mente a la luz de la soberana estatal.(68) evolucin de los tiempos y las condiciones de
go [informal ways of dialogue], los cuales reunidos en una comunidad formada alre- En la actualidad, difcilmente se podra vida actuales (...) El corpus juris del Derecho
recuerdan la experiencia de cortesa judi- dedor de competencias comunes expuestas sostener que la proteccin de los derechos Internacional de los Derechos Humanos
cial propia del derecho internacional p- en normas interconectadas. El mtodo So- humanos recae sobre el llamado dominio est formado por un conjunto de instru-
blico y la deferencia judicial. Refirindose lange acta, por lo tanto, sobre dichas rela- reservado de los Estados. Para concluir mentos internacionales de contenido y efec-
en particular a la integracin europea, ciones con el objetivo primario de regular el el autor brasileo en que, en el proceso de tos jurdicos variados (tratados, convenios,
Pollicino y Martinico recuerdan que el conflicto evitando un choque de jurisdiccio- interpretacin de los instrumentos de pro- resoluciones y declaraciones). Su evolucin
denominado mtodo Solange inspirado nes [judicial clash]. teccin de derechos humanos, no ha habi- dinmica ha ejercido un impacto positivo
en la doctrina homnima del TCFA im- do como no podra haber lugar para la en el Derecho Internacional, en el sentido
plica el reconocimiento de una reserva V. Una interpretacin creacionista de los invocacin del dogma de la soberana.(69) de afirmar y desarrollar la aptitud de este
de jurisdiccin para los tribunales na- derechos humanos: la CADH como un bosque ltimo para regular las relaciones entre los
cionales y el reconocimiento al derecho petrificado por el tiempo? Dicha transformacin ha sido documen- Estados y los seres humanos bajo sus res-
de la UE de una especie de primaca li- tada por la Corte IDH, que ha expresado, en pectivas jurisdicciones.(74)
mitada: esto es, tal primaca estara ga- La sentencia que comentamos afecta, por ocasin de establecer los efectos jurdicos
rantizada siempre y cuando [as long as] otra parte, directamente el carcter progre- de la Declaracin Americana de Deberes y Esta lnea argumental, vena siendo
no afecte los principios fundamentales de sivo reconocido a los derechos humanos Derechos del Hombre (DADDH)(70), que la acompaada hasta la sentencia que ano-
las constitucionales nacionales [the coun- tanto en sede nacional como supranacional. evolucin registrada en el derecho interna- tamos por la Corte Suprema, la cual al
ter-limits]. En lo que hace a la relacin Es bien sabido que tanto el TEDH como la cional impone caracterizar los instrumen- establecer en el caso Carranza Latrub-
entre los tribunales constitucionales y Corte IDH entre tantos apelan como tos internacionales sobre derechos huma- esse (2013)(75) el carcter obligatorio
supremos con el Tribunal de Justicia, se modo de interpretacin al mtodo evolutivo nos atendiendo a su contenido, y no tanto a de las recomendaciones del artculo51.2
hace notar que el mtodo Solange es una que ve en los instrumentos internacionales su forma o denominacin jurdica, pues slo (CADH) contenidas en los Informes de la
manera de encontrar una solucin a la si- de derechos humanos instrumentos vivos. en razn de aqul generan obligaciones es- CIDH(76) sostuvo que los tratados de de-
tuacin inducida por la fragmentacin del Ello, bsicamente, implica interpretarlos pecficas.(71) rechos humanos constituyen una serie de
derecho. Consiguientemente, Pollicino y no por lo que quisieron decir en el tiempo limitaciones a la soberana de los Estados,
Martinico definen el mtodo Solange como que fueron redactados como pretenden Anteriormente, la Corte IDH ya ha- por lo que se requiere adoptar una actitud
una herramienta para determinar el al- los jueces supremos al defender un anlisis ba aclarado que los tratados modernos amplia en materia de hermenutica de las
cance de la reserva de jurisdiccin de un textual de la CADH(67), sino conforme al sobre derechos humanos, en general, y, obligaciones estatales, a la inversa de la
tribunal en relacin con la competencia presente en que deben ser aplicados. en particular, la Convencin Americana enseanza clsica en materia de Derecho
existente de otro tribunal. Su aplicacin [CADH], no son tratados multilaterales del Internacional.
tiene, como consecuencia, la abstencin El creacionismo que promueve la nueva tipo tradicional, concluidos en funcin de un
[refrain] por parte de un tribunal del ejer- Corte Suprema que lleva a aferrarse a los intercambio recproco de derechos, para el Retomando el anlisis de Canado Trin-
cicio de su jurisdiccin en favor de la ju- trabajos preparatorios de la CADH como beneficio mutuo de los Estados contratantes. dade, ste concluye en que son ampliamen-
risdiccin de otro tribunal. (65) dogma de fe, deja al intrprete encerra- Su objeto y fin son la proteccin de los de- te conocidas y reconocidas las profundas

{ NOTAS }

(64) d, ps.511 a 550. prescripta en los instrumentos que los han constitui- habida consideracin de la evolucin experimenta- pretacin y derecho de la integracin, Astrea, Buenos
(65) MARTINICO, Giuseppe - POLLICINO, Ores- do. da desde la adopcin de la DADDH. La evolucin del Aires, 2016, p.188.
te, The Interaction between Europes Legal Systems (68) CANADO TRINDADE, Antonio Augusto, A derecho americano en la materia, contina la Corte (74) Corte IDH, Opinin Consultiva OC-16/99 de
Judicial. Dialogue and the Creation of Supranational evoluo doutrinria e jurisprudencial da proteo IDH, es una expresin regional de la experimentada 1/10/99, Serie A n16, El Derecho a la Informacin sobre
Laws, Edward Elgar Publishing Limited, Cheltenham internacional dos direitos humanos nos planos global por el derecho internacional contemporneo y en espe- la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del
(Reino Unido)-Northampton (EE.UU.), 2012 p.16. e regional: as primeiras quatro dcadas, en Revista cial por el de los derechos humanos, que presenta hoy Debido Proceso Legal, prrs. 114 y 115. Sin resaltar en
(66) SHANY, Yuval, The Competing Jurisdictions de Informao Legislativa, Brasilia, Ao 23, Nm. 90, algunos elementos diferenciales de alta significacin el original.
of International Courts and Tribunals, Oxford Uni- abril-junio 1986, p.263. con el derecho internacional clsico. Es as como, por (75) CS, sentencia de 6 de agosto de 2013, Carranza
versity Press, 2003, p.261. (69) d, p.287. ejemplo, la obligacin de respetar ciertos derechos Latrubesse Gustavo c/ Estado Nacional-Ministerio de
(67) Ver CS, sentencia de 14 de febrero de 2017, Mi- (70) Concretamente se preguntaba si la DADDH humanos esenciales es considerada hoy como una obli- Relaciones Exteriores-Provincia del Chubut, Fallos:
nisterio de Relaciones Exteriores y Culto s/informe poda ser objeto de interpretacin por la Corte IDH. gacin erga omnes (...) Puede considerarse entonces 336:1024.
sentencia dictada en el caso Fontevecchia y DAmico Algunos Estados miembros de la OEA, en el marco de que, a manera de interpretacin autorizada, los Esta- (76) Los jueces supremos argentinos argumenta-
vs. Argentina por la Corte Interamericana de Dere- aquel proceso consultivo, se mostraron contrarios a dos Miembros han entendido que la Declaracin con- ron que dicho resultado es el que impone el sentido
chos Humanos, consid. 12. Para los jueces supremos reconocerle a la DADDH el status jurdico de un tra- tiene y define aquellos derechos humanos esenciales a que debe atribuirse a los trminos del citado precepto
pareciera significar lo mismo una corte arbitral que tado. Esta interpretacin fue abiertamente rechaza- los que la Carta se refiere, de manera que no se puede tanto en el contexto especifico cuanto en el general
decide sobre obligaciones contractuales que un tribu- da por los jueces de San Jos (ver Corte IDH, opinin interpretar y aplicar la Carta de la Organizacin en en el que estn insertos, atendiendo al objeto y fin del
nal supranacional especializado en la proteccin de los consultiva OC-10/89 del 14/07/89, Serie A n10 (1989), materia de derechos humanos, sin integrar las normas rgimen de peticiones y de la Convencin Americana
derechos humanos como el TEDH y la Corte IDH. En Interpretacin de la Declaracin Americana de los De- pertinentes de ella con las correspondientes disposi- en su integralidad. Es, a la par, el que mejor respon-
este sentido la Corte Suprema, siguiendo para inter- rechos y Deberes del Hombre en el marco del Artculo ciones de la Declaracin, como resulta de la prctica de al principio de buena fe y al efecto til de dicho
pretar la constitucin nacional autorizada doctrina en 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Hu- seguida por los rganos de la O.E.A. (cfr. Corte IDH, rgimen, evitando as el debilitamiento del sistema,
lengua anglosajona, sentencia que la letra de los tra- manos). opinin consultiva OC-10/89 ya citada, prrs. 37-43). cuando no, por as decirlo, del propio ser humano al
tados en el contexto de sus trminos y teniendo en (71) A tal fin los jueces de San Jos consideraron ne- (72) Corte IDH, Opinin consultiva OC-2/82 del cual est destinado a servir. El derecho de peticin in-
cuenta su objeto y fin (art.31, Convencin de Viena so- cesario establecer que no es a la luz de lo que en 1948 se 24/09/82, Serie A N2 (1982), El efecto de las reservas dividual abriga [...] la ltima esperanza de los que no
bre Derecho de los Tratados) determina los lmites estim que era el valor y la significacin de la DADDH sobre la entrada en vigencia de la Convencin Americana encontraron justicia a nivel nacional (CS, sentencia
de la competencia remedial de los tribunales interna- como la cuestin del status jurdico que debe ser anali- sobre Derechos Humanos (arts.74 y 75 CADH), prr. 29. de 6 de agosto de 2013, consd. 18).
cionales. Por definicin, los tribunales internacionales zada, sino que es preciso determinarlo en el momento Sin resaltar en el original.
son rganos con competencia limitada de la manera actual, ante lo que es hoy el sistema interamericano, (73) Ver al respecto CIPPITANI, Roberto, Inter-
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 13

transformaciones por las que ha pasado el ser (en algunos aspectos) diferente a la ma- las competencias de los operadores loca- nueva poca en las relaciones interordina-
derecho internacional, en las cinco ltimas nejada en el siglo XIX, en tren de amalga- les para interpretar el derecho domstico, mentales. Lamentablemente abandonando
dcadas, bajo el impacto del reconocimien- marla con un derecho internacional por comenzando por el constitucional. Asumir una tradicin y oscureciendo una reforma
to de los derechos humanos universales. A cierto ahora ms exigente, tambin reco- tal situacin, sostiene ms adelante Sags, constitucional en ningn pasaje del voto
lo que agrega: Ya no se sostienen el anti- nocido por la Constitucin. No se trata de puede no resultar fcil a juristas de viejo de la mayora aparece mencin alguna al
guo monopolio estatal de la titularidad de extinguirla, afirma el reconocido maestro, cuo, o a otros embebidos de una visin de- art.75 inc. 22, Const. Nac., y el mandato
derechos, ni los excesos de un positivismo sino de reciclarla til y legtimamente. Su- masiado fuerte del principio de supremaca de apertura hacia el derecho internacional
jurdico degenerado, que excluyeron del premaca constitucional implica que, in suo constitucional. Ms todava: El compro- de los derechos humanos que ste promue-
ordenamiento internacional el destinatario ordine (para utilizar una aeja expresin miso que demanda la doctrina del control ve, que haba colocado al pas a la van-
final de las normas jurdicas: el ser humano. medieval), la Constitucin predomina sobre de convencionalidad es posible que exija, guardia de una jurisprudencia dinmica y
Se reconoce hoy da la necesidad de resti- las normas internas; y que, con relacin al ocasionalmente, sacrificios ideolgicos, activa en el cumplimiento de las obligacio-
tuir a este ltimo la posicin central como derecho internacional de los derechos hu- como ser interpretar la regla constitucional nes internacionales y la tutela de los dere-
sujeto del derecho tanto interno como interna- manos, la Constitucin debe amalgamarse, nacional no segn el techo ideolgico que chos humanos.(80)
cional de donde fue indebidamente des- compatibilizarse, y de haber oposicin, in- campea en la Constitucin, sino de acuerdo
plazado, con consecuencias desastrosas, cluso triunfar (si la regla constitucional es con la ideologa que anima al Pacto de San Pretender que nada ha cambiado, ence-
evidenciadas en los sucesivos abusos come- ms generosa para el individuo, conforme Jos [CADH] y a la Corte Interamericana rrndose en la erudicin de autores clsicos
tidos en su contra en las ltimas dcadas. al principio pro persona), o ceder, si la clu- cuando lo interpreta. Esta transmutacin a los que se les reconoce la lucidez de in-
Todo esto ocurri con la complacencia del sula constitucional es menos favorable para espiritual (si se acepta que la ideologa es el terpretar la Constitucin en el contexto de
positivismo jurdico, en su subserviencia t- el habitante.(78) alma de la constitucin y del Pacto) es, tal la poca que les toco vivir, nos pone frente
pica al autoritarismo estatal.(77) vez, el segmento ms difcil de transitar en al desafo mayor de pensar la Constitucin
En el sentido anterior, refirindose al la aplicacin del control de convencionali- interpretndola en el contexto de nuestra
VI. Consideraciones finales sistema interamericano, Sags comenta dad.(79) propia poca.l
que la interpretacin conforme del dere-
La supremaca constitucional, entiende cho nacional con relacin a la CADH, y a La sentencia que anotamos destaca por
Sags, alude actualmente, a la luz del de- la interpretacin dada a sta por la Corte su vocacin de ruptura respecto al pasado. Cita on line: AR/DOC/501/2017
recho contemporneo, a una idea que puede IDH, significa una seria disminucin de Es fundacional, pretende as generar una

{ NOTAS }

(77) Corte IDH. El derecho a la informacin sobre la juez Canado Trindade, prr.. 12. rra, Mxico D.F., p.336. (80) Slo el juez Rosatti en su voto particular hacen
asistencia consular en el marco de las garantas del debi- (78) SAGS, Nstor Pedro, La interpretacin (79) SAGS, Dificultades operativas del control mencin al artculo75 inc.22, Const. Nac.
do proceso legal. Opinin Consultiva OC-16/99 de 1 de judicial de la Constitucin. De la constitucin na- de convencionalidad en el sistema interamericano,
octubre de 1999. Serie A No. 16. Voto concurrente del cional a la constitucin convencionalizada, Ed. Po- LALEY, 2010-D, 1245.

Desobediencia debida? Quin tiene la ltima palabra? (*)

SUMARIO: I. Las definiciones contenidas en el fallo de la Corte Suprema en el caso Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto. II. Algunos teramericana de Derechos Humanos ha
posibles fundamentos constitucionales que avalan la postura adoptada por la Corte Suprema. III. Una breve recorrida por el derecho comparado. enfatizado estos principios al manifestar
IV. Conclusiones. que la proteccin internacional que otor-
gan los rganos de supervisin de la Con-
vencin es de carcter subsidiario y que
Alfonso Santiago cin nacional (desarrollada a partir de los
casos Lawless v. Ireland, sentencia del
no puede hacer las veces de un tribunal de
alzada para examinar supuestos errores
1/7/1961, y Handyside v. The United King- de derecho o de hecho que puedan haber
I. Las definiciones contenidas en el fallo de la siguientes siete tesis fundamentales que dom, sentencia del 7/12/1976, y expresada cometido los tribunales nacionales (conf.
Corte Suprema en el caso Ministerio de Rela- all se sostienen, citando textualmente los ms recientemente en el caso Lautsi and Comisin Interamericana de Derechos
ciones Exteriores y Culto considerandos de la sentencia en que ellas Others v. Italy, sentencia del 18/3/2011) y Humanos, Informe 39/96. Caso 11.673. Ar-
estn recogidas: de la cuarta instancia (Schenk v. Swit- gentina, 15 de octubre de 1996, puntos 48 y
El pasado martes 14 de febrero, al resol- zerland, 10862/84, sentencia del 12/7/1988; 51) (consid. 9)
ver el caso Ministerio de Relaciones Exte- 1) El carcter diferenciado, subsidiario y Tautkus v. Lithuania, 29474/09, senten-
riores y Culto, la Corte Suprema argenti- no jerrquico que tiene el sistema intera- cia del 27/11/2012; entre otros) (consid. - Dejar sin efecto la sentencia dictada
na dict un fallo de marcada trascendencia mericano de derechos humanos respecto 10). por esta Corte Suprema en la causa Me-
institucional. de la proteccin principal de los derechos nem en virtud de la orden de la Corte In-
humanos a cargo de las normas y los tribu- 2) La inexistencia de una cuarta instan- teramericana (punto 2 de la parte resolu-
En su decisin, nuestro mximo tribunal, nales nacionales: cia de apelacin en sede internacional ante tiva y prr. 105) lo cual es sinnimo de
en fallo dividido por cuatro votos contra los fallos emitidos con carcter definitivo y revocar conforme la primera acepcin
uno, se neg a dejar sin efecto una senten- - Desde la perspectiva de las obligacio- final por la Corte Suprema argentina: de esta palabra en el Diccionario Real
cia que haba dictado en el ao 2001, no nes internacionales asumidas por nuestro Academia Espaola implicara trans-
obstante que una sentencia de la Corte IDH pas, deben tenerse en consideracin los - La Corte Interamericana no consti- formar a dicho tribunal, efectivamente,
as lo ordenaba. principios estructurales del sistema inte- tuye entonces una cuarta instancia que en una cuarta instancia revisora de las
ramericano de proteccin de derechos hu- revisa o anula decisiones jurisdiccionales sentencias dictadas por esta Corte, en
A propsito de la resolucin de la cues- manos, el que se autodefine como subsidia- estatales sino que, siguiendo los princi- clara violacin de los principios estruc-
tin planteada, nuestro mximo tribunal ha rio. As, se afirma que la CADH crea una pios estructurales recordados, es subsi- turantes del sistema interamericano y en
adoptado una serie de definiciones de suma proteccin internacional, de naturaleza diaria, coadyuvante y complementaria exceso de las obligaciones convencional-
relevancia jurdica y poltica que trascien- convencional coadyuvante o complemen- (vase, entre otros, Corte IDH, caso Pe- mente asumidas por el Estado argentino
den el concreto caso en estudio y manifies- taria de la que ofrece el derecho interno rozo y otros c. Venezuela, sentencia de al ingresar a dicho sistema. En efecto,
tan una clara toma de posicin de nuestro de los Estados americanos (Prembulo 28/1/2009, SerieC, nm. 195, prr. 64) la idea de revocacin se encuentra en el
mximo tribunal en relacin con el Siste- CADH). Esta subsidiariedad se manifiesta, (consid. 8). centro mismo del concepto de una cuarta
ma Interamericano de Derechos Humanos, entre otras, en la exigencia convencional instancia, en tanto una instancia judicial
con importantes novedades y precisiones de agotamiento de los recursos internos - El mismo Tribunal internacional ha superior supone la capacidad de revisar
respecto de la postura que implcita o ex- en forma previa al acceso al sistema regio- sostenido que la Corte Interamericana no las decisiones del inferior y, en su caso,
plcitamente adoptara en anteriores pro- nal (cfr. arts. 46.1.a y 61.2 CADH) y en el tiene el carcter de tribunal de apelacin dejarlas sin efecto. Reconocer a la Corte
nunciamientos. principio de que la Corte Interamericana o de casacin de los organismos jurisdic- Interamericana tal carcter implicara,
no acta como una instancia ms en los cionales de carcter nacional; slo puede por otra parte, la paradoja de que esa
Entre esas definiciones centrales conte- casos tratados por las Cortes nacionales en este caso, sealar las violaciones pro- instancia revisora hubiera sido ejercida
nidas en el fallo, quisiramos destacar las (consid. 8). cesales de los derechos consagrados en en un proceso que no reconoce continui-
la Convencin que hayan perjudicado al dad con el desarrollado por esta Corte, al
- Esta comprensin del rol de los tri- afectado en este asunto, pero carece de ser diferentes sus elementos fundamen-
{ NOTAS } bunales internacionales de derechos hu- competencia para subsanar dichas viola- tales, tales como las partes y la prueba
manos como actores subsidiarios ha sido, ciones en el mbito interno [...]. (Corte (consid.11).
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) adems, abrazada enfticamente por el IDH, caso Genie Lacayo, sentencia del 29
(*) No hay ninguna comunidad humana sin una l- Tribunal Europeo de Derechos Humanos de enero de 1997, Serie C, nm. 30, prr.
tima instancia (Aristteles). con sus doctrinas del margen de aprecia- 94). Por su parte, tambin la Comisin In- contina en pgina 14
14 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 13 - Dejar sin efecto la sentencia de esta y poltica de las Naciones contratantes automticamente, sin escrutinio alguno, el
Corte pasada en autoridad de cosa juzgada (Joaqun V. Gonzlez, Senado de la Nacin, derecho internacional sea de fuente nor-
es uno de los supuestos en los que la resti- Diario de Sesiones, sesin del 26 de agosto mativa o jurisprudencial sobre el orde-
3) La limitacin de los compromisos del tucin resulta jurdicamente imposible a la de 1909, volumen IX, pg.52) (consid. 18). namiento constitucional. Esta interpreta-
Estado argentino al texto de los tratados luz de los principios fundamentales del de- cin es reflejo de una fuerte tradicin en la
internacionales, sin que una interpretacin recho pblico argentino. Desde esta pers- - Esta comprensin del art. 27, lejos de prctica constitucional argentina (consid.
extensiva de los organismos y tribunales pectiva constitucional, el art.27 de la Car- haber sido alterada por la reforma de 1994, 5 del voto concurrente del Dr.Rosatti).
internacionales puedan aumentar o modi- ta Magna prescribe [e]l Gobierno federal ha sido reafirmada con ella. As lo ha enten-
ficar el alcance de las obligaciones asumi- est obligado a afianzar sus relaciones de dido el constituyente argentino cuando al 7) La reafirmacin de la Corte Suprema
das. Plena vigencia del principio pacta sunt paz y comercio con las potencias extran- otorgar jerarqua constitucional a la CADH como cabeza del Poder Judicial e intrpre-
servanda: jeras por medio de tratados que estn en entre otros tratados internacionales so- te final de la CN y del carcter definitivo de
conformidad con los principios de derecho bre derechos humanos ha establecido sus sentencias:
- La Corte Interamericana, al ordenar pblico establecidos en esta Constitucin. expresamente que sus normas no dero-
dejar sin efecto la sentencia de esta Cor- Estos principios reseados se traducen en gan artculo alguno de la primera parte de - El carcter supremo de las decisio-
te pasada en autoridad de cosa juzgada, el modo en que deben ser interpretadas las esta Constitucin, reafirmando la plena nes de esta Corte de Justicia, cabeza del
ha recurrido a un mecanismo restitutivo obligaciones asumidas por el Estado ar- vigencia de los principios de derecho p- Poder Judicial de la Nacin segn lo dis-
que no se encuentra previsto por el tex- gentino. El constituyente ha consagrado en blico establecidos en la norma fundamental puesto por el art. 108 de la Constitucin
to convencional. Este anlisis textual es. el art. 27 una esfera de reserva soberana, como valladar infranqueable para los tra- (Fallos: 256:114; 289:193; 319:1973; 328:2429;
de fundamental importancia, puesto que delimitada por los principios de derecho tados internacionales (doctrina de Fallos: 329:3235 y 5913; 330:49 y 251; 338:1575, en-
la letra de los tratados en el contexto pblico establecidos en la Constitucin Na- 317:1282) (consid.19). tre muchos otros), configura un elemento
de sus trminos y teniendo en cuenta su cional, a los cuales los tratados internacio- constitutivo de tales principios de derecho
objeto y fin (art. 31, Convencin de Viena nales deben ajustarse y con los cuales de- 5) La viabilidad en sede nacional de un pblico a los que refiere el art. 27 exami-
sobre Derecho de los Tratados) deter- ben guardar conformidad (Fallos: 316:1669; control de un control de constitucionalidad nado precedentemente. Esta potestad ju-
mina los lmites de la competencia reme- entre otros) (consid. 16). de la actuacin de los rganos y tribunales risdiccional, calificada como la ms alta y
dial de los tribunales internacionales. Por convencionales: eminente del ordenamiento jurdico argen-
definicin, los tribunales internacionales - Entre dichos principios inconmovibles tino, connatural con la responsabilidad ins-
son rganos con competencia limitada de se encuentra, sin duda alguna, el carcter - Las sentencias de la Corte Interame- titucional que le corresponde a esta Corte
la manera prescripta en los instrumentos de esta Corte como rgano supremo y ca- ricana, dictadas en procesos contenciosos como titular del Departamento Judicial del
que los han constituido (Michael Reisman, beza del Poder Judicial, conforme surge contra el Estado argentino son, en princi- Gobierno Federal (conf. Fallos: 330:3109;
Has the International Court Exceeded its del art. 108 de la Constitucin Nacional pio, de cumplimiento obligatorio para este 338:1216, y causa FLP 8399/2016/CS1 Cen-
Jurisdiction, American Journal of Inter- (Fallos: 256:114; 289:193; 318:986; 319:1973; (art.68.1, CADH) (conf. doctrina de Fallos: tro de Estudios para la Promocin de la
national Law, 7 vol. 80, ao 1986, p. 128). 328:2429; 329:3235, 5913; 330:49, 251; 327:5668, voto de la jueza Highton de No- Igualdad y la Solidaridad y otros cl Minis-
Y carecen de una jurisdiccin inherente e 338:1575; entre muchos otros). Revocar la lasco, considerando 6). Dicha obligatorie- terio de Energa y Minera si amparo colec-
inalterable para seleccionar los remedios sentencia firme dictada por este Tribunal dad, sin embargo, alcanza nicamente a las tivo, sentencia del 18 de agosto de 2016),
que quieran (Chittharanjan, Felix Ame- implica privarlo de su carcter de rgano sentencias dictadas por el tribunal interna- se sustenta con el carcter inalterable de
rasinghe, Jurisdiction of International supremo del Poder Judicial argentino y cional dentro del marco de sus potestades sus pronunciamientos regulares, firmes
Tribunals, Kluwer Law International, La sustituirlo por un tribunal internacional, remediales. En efecto, es con ese alcance y pasados en autoridad de cosa juzgada,
Haya, 2003, p. 389). En este sentido, la en clara transgresin a los arts.27 y 108 de que el Estado argentino se ha obligado in- no siendo posible dejarlos sin efecto lo
CADH establece que [c]uando decida que la Constitucin Nacional (consid. 18) ternacionalmente a acatar las decisiones cual supone revocarlos conforme con la
hubo violacin de un derecho o libertad de la Corte Interamericana (consid. 6). primera acepcin de la expresin revocar
protegidos en esta Convencin, la Corte - Esta interpretacin es reflejo de una del Diccionario de la Lengua Espaola de la
dispondr que se garantice al lesionado fuerte tradicin en la prctica constitucio- - Corresponde analizar en esta instan- Real Academia si es ello lo que se preten-
en el goce de su derecho o libertad concul- nal argentina expresada, por ejemplo, en la cia, entonces, si la orden contenida en la de en el presente caso (consid. 6 del voto
cados. Dispondr asimismo, si ello fuera denominada frmula argentina sosteni- parte resolutiva de la sentencia en cuestin concurrente del Dr.Rosatti).
procedente, que se reparen las consecuen- da en la Conferencia de Paz de La Haya de (punto 2), en tanto dispone dejar sin efec-
cias de la medida o situacin que ha con- 1907 por los delegados Roque Senz Pea, to la condena civil impuesta a los seores - En un contexto de dilogo jurispru-
figurado la vulneracin de esos derechos Luis Mara Drago y Carlos Rodrguez La- Jorge Fontevecchia y Hctor DAmico en dencial que procure mantener la conver-
y el pago de una justa indemnizacin a la rreta mediante la cual se excluan de los la causa Menem ha sido dictada dentro gencia decisional entre los rganos con
parte lesionada (art.63.1, CADH) En con- tratados de arbitraje obligatorio las cues- del marco de atribuciones previsto por la competencias para dirimir conflictos en
secuencia, el tenor literal de la norma no tiones que afectaban a la Constitucin de CADH y puede ser cumplida por esta Cor- los mbitos nacional e internacional, re-
contempla la posibilidad de que la Corte cada pas. Esta frmula ha nacido de los te a la luz del ordenamiento constitucional conociendo a la Corte IDH como ltimo
Interamericana disponga que se deje sin trminos y del espritu de nuestra Consti- nacional (consid. 7). intrprete de la CADH (art. 62, puntos 1
efecto una sentencia dictada en sede na- tucin, los que no podan ser desvirtuados y 3 CADH) y a la Corte Suprema de Jus-
cional (consids. 12 y 13). por ningn tratado sin exponerse a caer en 6) La reafirmacin de la supremaca ticia de la Nacin como ltimo intrpre-
nulidad (Carlos Saavedra Lamas, En tor- constitucional como instancia jurdica su- te de la Constitucin Nacional Argentina
- Esta comprensin del art. 63.1 se ve no a la Constitucin que nos rige, Acade- prema y la obligacin por parte de los jue- (arts. 116 y 117 de la Constitucin Nacio-
confirmada por los antecedentes que die- mia Nacional de Derecho y Ciencias Socia- ces nacionales de su defensa ante cualquier nal) (consid. 6 del voto concurrente del
ron lugar al texto de la Convencin (conf. les, Buenos Aires, 1957, p.21). En el mismo otra norma que la contradiga: Dr.Rosatti).
art.32 Convencin de Viena sobre el Dere- sentido se expres Joaqun V. Gonzlez al
cho de los Tratados). Su examen muestra sostener que [u]n tratado no puede alterar - Esta Corte no puede desconocer que Como bien lo pone de manifiesto el
que este mecanismo restitutivo no fue si- la supremaca de la Constitucin Nacional, la CADH fue incorporada con jerarqua Dr.Maqueda en su voto de disidencia(1), la
quiera considerado en los trabajos prepa- cambiar la forma de gobierno, suprimir constitucional a nuestro orden jurdico postura adoptada en este fallo por la Corte
ratorios de la Convencin Americana (va- una provincia o incorporar otras nuevas, sin que tal incorporacin suponga derogar Suprema argentina difiere de la sustentada
se Conferencia Especializada Interameri- limitar atribuciones expresamente confe- artculo alguno de la primera parte de la en anteriores casos. As, en el caso Maz-
cana sobre Derechos Humanos, San Jos, ridas a los poderes de gobierno, desinte- Constitucin Nacional (art.75, inciso 22 de zeo(2), nuestro mximo tribunal, para se-
Costa Rica 7-22 de noviembre de 1969, grar social o polticamente al territorio; la Constitucin Nacional), dentro de la cual guir la doctrina jurisprudencial de la Corte
Actas y Documentos, Secretara General, restringir los derechos civiles, polticos y destaca el art.27. El constituyente ha con- IDH en materia de amnista e indultos, dej
Organizacin de los Estados Americanos, sociales reconocidos por la Constitucin a sagrado en el citado art. 27 una esfera de sin efecto una sentencia que ella misma ha-
Washington, D.C., OEA/Ser.K/XVI/1.2) los habitantes del pas, ni las prerrogativas reserva soberana (margen de apreciacin ba dictado aos atrs y en el caso Dere-
(consid. 14) acordadas a los extranjeros ni suprimir o nacional) delimitada por los principios de cho(3), en cumplimiento de una sentencia
disminuir en forma alguna las garantas derecho pblico establecidos en la Consti- especfica de condena al Estado Argentina,
4) La primaca final de la Constitucin constitucionales creadas para hacerlos tucin Nacional, a los cuales los tratados tambin revoc su propio pronunciamiento
sobre los Tratados Internacionales, inclu- efectivos []. En cuanto la Constitucin internacionales y con mayor razn aun la definitivo(4).
so sobre aquellos a los que el Constituyen- Nacional sea lo que es, el art.27 tiene para interpretacin que de tales tratados se rea-
te de 1994 le ha reconocido carcter com- la Nacin significado singular en el dere- lice deben ajustarse y con los cuales de- Por otra parte, la postura asumida por
plementario y otorgado jerarqua consti- cho internacional. La regla invariable de ben guardar conformidad. A partir de esta nuestro mximo tribunal se opone en bue-
tucional: conducta, el respeto a la integridad moral clusula no es posible hacer prevalecer na medida a la doctrina expresa o tcita-

{ NOTAS }

(1) Cfr. consid. 3 de su voto en disidencia, en el Argentina). investigar los hechos denunciados en esta causa. La Justicia de la Nacin, en decisin dividida cuatro vo-
que afirma: esta Corte, como uno de los poderes del (2) Fallos 330:3248 (2007). Corte Interamericana consider que los hechos de- tos a dos, hizo lugar al recurso de revocatoria de la
Estado argentino y conforme lo previsto en el arto (3) Fallos 334: 1504 (2011). nunciados por el seor Bueno Alves -vctima del deli- parte querellante, dej sin efecto la sentencia dictada
68.1 de la misma convencin, debe cumplir y ejecu- (4) En un primer pronunciamiento el 11/7/2007, to reprochado a Derecho- constitua un caso de tortu- por el propio Tribunal el 11/7/2007 y dispuso devol-
tar el pronunciamiento del tribunal interamericano la Corte Suprema argentina declar la prescripcin ras y por ende una vulneracin a derechos humanos, ver las actuaciones para que un tribunal inferior d
(ley23.054; art.75, inciso 22, de la Constitucin Na- de la accin penal y cerr la causa, dejando de lado por lo que entendi que el Estado Argentino deba cumplimiento a lo dispuesto por la Corte Interameri-
cional; doctrina de Fallos: 326: 2968 Cantos, disiden- su anterior postura asumida en el caso Espsito (Fa- realizar las investigaciones para determinar las co- cana de Derechos Humanos, sentencia Bueno Alves
cia del juez Maqueda; 327:5668 Espsito, voto de los llos 327:5668) y no siguiendo la doctrina sentada en rrespondientes responsabilidades que surgieran de c. Argentina.
jueces Belluscio y Maqueda; 334: 1604 Derecho, voto ese caso por la Corte IDH. Previamente, en mayo de ellas y aplicar las consecuencias que la ley prevea.
del juez Maqueda; 336:1024 Carranza Latrubesse, 2007, la Corte IDH en el caso Bueno Alves c. Argen- Esa sentencia recin fue notificada oficialmente a la
voto del juez Maqueda y resolucin CSJN 477/15 del tina haba establecido la responsabilidad interna- Corte Suprema argentina el 21/9/2007. Cuatro aos
25 de marzo de 2015 en expte. n4499/13 Mohamed c. cional del Estado argentino en relacin a su deber de despus, en noviembre de 2011, la Corte Suprema de
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 15

mente sostenida por la Corte IDH sobre la Establecida esta distincin corresponde -A qu norma, la constitucional o la con- El ejercicio del poder constituyente,
supremaca del orden jurdico convencio- sealar que ambos subsistemas estn lla- vencional, corresponde el mximo rango mediante el dictado de una Constitucin,
nal sobre el derecho interno, incluida la mados a mantener una intensa interaccin normativo en el sistema jurdico argentino? constituye la instancia poltica y jurdica
propia Constitucin. Afirma en este senti- recproca de cara al logro del objetivo co- suprema en una democracia constitucio-
do Nstor Sags: la doctrina del control mn que pretenden alcanzar: la proteccin -En caso de conflicto insalvable, el juez nal. Corresponde a esa instancia, y no a la
de convencionalidad parte del supuesto, y defensa de los derechos humanos de las nacional cul norma tiene que elegir? La interpretacin judicial nacional o interna-
ms bien tcito que expreso, de que el personas que viven en el continente ameri- constitucional o la convencional? cional, determinar los principios que regi-
Pacto tiene categora jurdica superior a cano. Debido a ello, el dialogo interjurisdic- rn las relaciones normativas positivas del
la Constitucin. La Corte Interamericana, cional surge como una necesidad ineludible -Corresponde realizar el control de con- sistema jurdico de cada pas. Desconocer
en efecto, termin por indiciar en Traba- y creciente(9). vencionalidad de las normas constitucio- este criterio significa alterar los principios
jadores Cesados del Congreso, superando nales o, ms bien, lo procedente es hacer de la soberana del pueblo y de autogobier-
algunas frmulas iniciales, que eran las La Corte Suprema argentina ha ido desa- el control de constitucionalidad de las dis- no que estn en la base misma del sistema
normas jurdica internas opuestas a la rrollando una serie de doctrinas y criterios posiciones convencionales y/o de las inter- democrtico.
Convencin Americana de Derechos Hu- jurisprudenciales de cara al logro de ese ob- pretaciones que de ella hagan los tribuna-
manos y a su interpretacin por la Corte jetivo de creciente armonizacin: adhesin les internacionales? II.2. Supremaca de la Constitucin sobre
Interamericana las que deban inaplicar- a la doctrina del monismo de fuentes, carc- los tratados internacionales
se. Entre ella, no excepcion a las normas ter operativo de los derechos reconocidos -Cul es la instancia jurdica suprema?
constitucionales. Adems, las razones jur- en los tratados internacionales de derechos A quin debe lealtad final el juez nacional? Toda constitucin no slo establece el
dicas esgrimidas por la Corte para avalar humanos, supremaca de esos tratados so- ordenamiento del sistema institucional
el control de convencionalidad, el principio bre las leyes ordinarias, presuncin de la Consideramos, en consonancia con lo de- de gobierno de un determinado Estado
de la bona fide en las relaciones internacio- plena compatibilidad de dichos tratados cidido por nuestro mximo tribunal, que la (quin manda y cmo se manda?), sino
nales, y la tesis del pacta sunt servanda, que con la Constitucin Nacional, seguimiento primaca final contina siendo en nuestros que tambin regula el diseo de su orde-
impide como regla al Estado alegar como pauta insoslayable de interpretacin das a favor de la norma constitucional res- namiento normativo (quines y mediante
normas internas para incumplir un trata- de las doctrinas elaboradas por los rga- pecto de las normas convencionales o de qu procedimientos se van a crear las nor-
do, tambin conducan a que la Constitu- nos convencionales, cumplimiento de las las interpretaciones que de ellas hagan los mas por la que se rige una comunidad y qu
cin fuese relegada si violaba el Pacto(5). sentencias de la Corte IDH, recepcin de la tribunales u organismos internacionales. jerarqua van a guardar entre s?). Como es
No sabremos cul ser la reaccin de la doctrina del control de convencionalidad, El juez nacional argentino debe resolver los sabido, esta dimensin de la Constitucin
Corte IDH ante esta nueva postura que carcter vinculante de las recomendacio- conflictos normativos insalvables siguien- como lex legum, norma normarum, ha sido
adopta ahora nuestro mximo tribunal. nes de la CIDH, etctera(10). do este criterio(12). ha sido puesto especialmente de manifies-
to por Hans Kelsen. La Constitucin prev
II. Algunos posibles fundamentos constitu- Ms all de estas pautas de armoniza- Estimamos que cabe encontrar distintos los procedimientos conforme a los cuales
cionales que avalan la postura adoptada por cin entre el derecho interno y el derecho fundamentos para fundar esta afirmacin, se crearn el resto de las normas que con-
la Corte Suprema internacional de los Derechos Humanos, algunos de los cuales desarrollaremos a formarn el sistema normativo del Esta-
se puede plantear la cuestin de cmo un continuacin. do y la relacin jerrquica que entre ellas
Habiendo descripto en el primer aparta- juez nacional debe resolver un conflicto han de guardar. Como con toda claridad lo
do las principales definiciones contenidas insalvable entre la Constitucin Nacional II.1. Rigidez constitucional sealara Joseph Raz, en un Estado de De-
en el reciente fallo de la Corte Suprema y y una norma o criterio interpretativo pro- recho la propia creacin del derecho ha
mostrado su novedad y posibles conflictos veniente del Derecho Internacional de los El art. 30 establece con claridad el ca- de estar regulada y sometida al derecho.
con la doctrina jurisprudencial de la Corte Derechos Humanos, como, a criterio de la rcter rgido de nuestra Constitucin, La Constitucin fija los procedimientos
IDH, corresponde ahora que examinemos Corte Suprema, se planteaba en el caso que previendo un procedimiento especial de creacin y los lmites de contenido que
si la postura adoptada por la Corte Supre- estamos comentando(11). para su reforma. De acuerdo con ello, los debern observar todas las dems normas
ma cuenta con adecuados fundamentos poderes constituidos no pueden modifi- del sistema jurdico para ser consideradas
constitucionales. Un arduo tema de debate terico y prc- car la Constitucin Nacional, ni pueden ir vlidas. Ninguna de ella podr contradecir
tico de las ltimas dcadas es determinar, en sus decisiones ms all de las disposi- lo establecido en el texto de la propia Cons-
La puesta en marcha del Sistema Inte- ms all de los naturales esfuerzos de ciones constitucionales. De ese modo, los titucin.
ramericano de Derechos Humanos (SIDH) armonizacin y coordinacin, a quin le rganos de gobierno no podran firmar,
ha creado el interesantsimo problema de corresponde la supremaca normativa fi- aprobar ni ratificar ningn Tratado In- El art. 27 seala con toda claridad
su articulacin y armonizacin con la pro- nal en los ordenamientos jurdicos de las ternacional que contrare la constitucin, que el Gobierno federal est obligado a
teccin que tambin realizan las normas y democracias constitucionales: a las dis- ni los jueces pueden aplicar ninguna nor- afianzar sus relaciones de paz y comer-
tribunales nacionales. posiciones de las constituciones naciona- ma o criterio jurisprudencial contrario a cio con las potencias extranjeras por
les o a las normas, principios y criterios sus disposiciones. Quebrar el principio medio de tratados que estn en confor-
Como bien seala el Prembulo de la jurisprudenciales del Derecho Internacio- de la supremaca y rigidez constitucional midad con los principios de derecho pbli-
CADH y recuerda la Corte Suprema en su nal de los Derechos Humanos?; siguen significara afectar las bases mismas de co establecidos en esta Constitucin. De
fallo, el sistema interamericano de los de- siendo las constituciones nacionales las nuestro sistema institucional y jurdico, acuerdo con esta clusula los Tratados
rechos humanos es coadyuvante, comple- instancias normativas supremas o han ya que los poderes constituidos podran Internacionales que celebre el Estado
mentario y subsidiario de la proteccin que cedido su lugar al nuevo ius comune que directo o indirectamente dejar sin efec- Argentino han de ser, para su validez,
brindan los Estados nacionales(6), quienes tiene per se vigore y se denomina Derecho to las reglas y limitaciones que le ha im- conformes con las disposiciones de su
son los principales responsables de su ga- Internacional de los Derechos Humanos? puesto el Poder Constituyente. La Cons- Constitucin. Entre esos principios se
ranta y promocin. Ambos sistemas son Cmo se resuelve un conflicto insalvable titucin es la fuente de legitimidad de las encuentran el de la supremaca y rigi-
diferentes, independientes y no hay entre en la comunidad de intrpretes finales que atribuciones reconocidas a los poderes dez constitucional (13) . En 1993, un ao
ellos una estricta dependencia jerrqui- hoy conviven y cohabitan en nuestros sis- constituidos y a la par constituye para despus del caso Ekmekdjian y un ao
ca(7). Se trata de un sistema multifocal, temas jurdicos? ellos un lmite infranqueable. Desconocer antes de la reforma de ao 94, la Corte
ya que cada uno de estos dos subsistemas en algn punto dichos lmites sera se-
tiene normas y rganos propios, cuya ope- Las preguntas decisivas que corresponde rruchar la rama en la que ellos fundan su
racin ha de articularse y armonizarse(8). plantear y resolver aqu son las siguientes: propia autoridad. contina en pgina 16

{ NOTAS }

(5) SAGS, Nstor P., La Constitucin bajo ten- les supremos nacionales una relacin de subordina- logo, por tanto, no siempre es bilateral, tambin lo (13) Describiendo el conflicto que se puede plantear
sin, Instituto de Estudios Constitucionales del Esta- cin jerrquica como la que existe en un sistema fede- es multilateral y tiene como objeto la construccin al juez nacional que debe aplicar una norma interna-
do de Quertaro, Quertaro, 2016, p.419. ral entre la Corte Suprema y los tribunales supremos de las relaciones interordinamentales (PIZZOLO, cional que contradice el texto constitucional, sostiene
(6) Como seala el Prembulo de la Convencin de cada provincia. Calogero, ob. cit.). Andrs DAlessio: cuando una sentencia de la Corte
Americana los derechos esenciales del hombre... tie- (9) La posibilidad de escuchar un coro de voces (10) Hemos analizado la elaboracin y recepcin Interamericana de Derechos Humanos, sobre la base
nen como fundamento los atributos de la persona hu- sobre el contenido y alcance de los derechos huma- de cada uno de esos criterios jurisprudenciales en el de alguno de los tratados incorporados por el art.75,
mana, razn por la cual justifican una proteccin in- nos potencia el conflicto entre los intrpretes. La cuaderno La progresiva apertura e incorporacin inc.22, pretenda que los tribunales argentinos se
ternacional, de naturaleza convencional coadyuvante superacin de un posible bloqueo a la eficacia de del Derecho Internacional de los derechoshumanos pronuncien de modo que viole algunas de las garan-
o complementaria de la que ofrece el derecho interno los derechos, lo cual acontecera frente a interpre- en la jurisprudencia de la Corte Suprema argentina, tas preexistentes en nuestra Constitucin, ocurrir
de los Estados americanos. taciones divergentes u opuestas de los mismos, es Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de lo siguiente: quedar de lado el principio del art.27;
(7) Sostiene Calogero Pizzolo que el escenario ju- profundizar en las relaciones de cooperacin. Cada Buenos Aires, junio de 1016. quedar de lado que dicha incorporacin se hizo con la
rdico del presente se encuentra fragmentado, segn uno de los intrpretes finales que hacen parte de la (11) Cfr., SAGS, Nstor P., El control de con- aclaracin de que no importaba derogacin de artcu-
podemos observar, entre una diversidad de sistemas comunidad, cooperan entre s, si logran desarrollar vencionalidad, en particular sobre las constituciones lo alguno de la primera parte de nuestra Carta, y para
jurdicos autnomos los cuales, lejos de encontrarse un dilogo interjurisdiccional. Precisamente, es este nacionales, LALEY 19/02/2009, donde este destaca- que fuera complementaria de los derechos y garantas
separados e incomunicados, se encuentran conec- dilogo el instrumento idneo para alcanzar los con- do constitucionalista argentino hace un llamado a la establecidos en ella; Posiblemente se est dejando de
tados entre s influyndose recprocamente. En el sensos mnimos que permita una cohabitacin pa- prudencia por parte de la Corte Interamericana en el lado alguna reserva o declaracin interpretativa he-
contexto de normas interconectadas, el proceso de cfica. Estos consensos, se expresan en tcnicas de ejercicio del control de convencionalidad. De lo con- cha en el momento de la ratificacin y, de tal modo,
fragmentacin permite la formacin de una comu- cohabitacin practicadas por las partes y que, en trario, el propio tribunal debilitara su natural autori- olvidando que la incorporacin se hizo en las condi-
nidad de intrpretes finales (PIZZOLO, Calogero, esencia, implican un ejercicio de auto-contencin dad y ascendiente. ciones de su vigencia en 1994. A todo esto, los jueces
Las tcnicas de cohabitacin en una comunidad de o deferencia jurisdiccional. La salida que encontr (12) Habamos ya sostenido este criterio en nues- que integren ese tribunal habrn asumido su cargo
intrpretes finales, ponencia en el XII Congreso la prctica jurisprudencial al problema de las nor- tro trabajo Supremaca constitucional y primaca jurando aplicar la Constitucin, por lo que no podrn
Iberoamericano de Derecho Constitucional, Mxico, mas interconectadas, es convertir el espacio comn normativa, en AA.VV., El Derecho Constitucional de acceder a violarla con tal motivo (Los delitos de lesa
febrero 2017). pluridimensional en un espacio de dilogo interju- cara al Bicentenario 2010-2016, EDUCA, Buenos Ai- humanidad, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2008,
(8) No se verifica entre la Corte IDH y los tribuna- risdiccional. En una unin de jurisdicciones. El di- res, 2011. p.89).
16 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 15 Estos criterios sobre jerarqua normati- tivo le corresponde a la Constitucin Na- constitucional, si bien cabe la posibilidad
va surgen con claridad del texto del art.75, cional(20). Nos parece que es ms realista de que sea el propio texto constitucional
incs.22, prrs. 1 y 2, y 24. En el primero se afirmar que las normas internacionales, tal el que establezca la primaca del derecho
Suprema resolvi el caso Fibraca (14) , establece que los tratados y concordatos vez con excepcin de las que constituyen internacional o comunitario sobre toda
donde sostuvo que, en virtud del art. 27 tienen jerarqua superior a las leyes y que el ius cogens(21), adquieren en general su norma interna, incluida la constitucional.
de la Convencin de Viena sobre el De- once Tratados Internacionales sobre Dere- validez por medio del consentimiento que En ese caso, el intrprete privilegiando la
recho de los Tratados, los rganos del chos Humanos en las condiciones de su vi- brindan los poderes pblicos nacionales en norma internacional da plena operatividad
Estado argentino deben asignar prima- gencia, tienen jerarqua constitucional, no base a las competencias establecidas por a la propia Constitucin. Nos parece que
ca a los tratados ante un eventual con- derogan artculo alguno de la primera parte una Constitucin, que el sostener que las estos criterios son los que se correspon-
flicto con cualquier norma interna con- de esta Constitucin y deben entenderse com- constituciones nacionales son dictadas por den con el estado actual de evolucin de los
traria. Ahora bien, advierte el Tribunal plementarios de los derechos y garantas por una habilitacin contenida en las normas Estados Nacionales en el marco del proce-
que dicha primaca opera una vez ase- ella reconocidos. En el inc.24 se habilita la internacionales. La sancin de una Cons- so de globalizacin. ste ha debilitado al
gurados los principios de derecho pbli- posibilidad de aprobar tratados de inte- titucin por el Constituyente significa la Estado Nacin moderno, ha relativizado
co constitucionales. En otras palabras, gracin que deleguen competencias y ju- mxima expresin del derecho positivo de partes importante de la soberana estatal,
en Fibraca se afirma la primaca, si no risdiccin a organizaciones supraestatales un Estado y el punto de partida para el re- pero an estamos lejos de poder decir que
expresamente de toda la Constitucin en condiciones de reciprocidad e igualdad, conocimiento y la sancin de las restantes ha desaparecido. Los Estados Nacionales
Nacional, al menos de los principios de y que respeten el orden democrtico y los normas jurdicas, incluidas las internacio- siguen siendo los principales sujetos y pro-
derecho pblico constitucionales, por derechos humanos. Las normas dictadas en nales. tagonistas del sistema poltico y jurdico y
sobre los tratados internacionales (15) . su consecuencia tienen jerarqua superior a las instituciones y el derecho internacional
las leyes. Nos parece que, de acuerdo con los con- an est en proceso de conformacin.
Cabe recordar que los arts.27 y 30 de la tenidos y exigencias bsicas de la teora
Constitucin originaria, de acuerdo con las Por otra parte, esta era la nica opcin del poder constituyente y de la supremaca Ya en el marco especfico del sistema
disposiciones de la ley23.409 declarato- que poda establecer el Constituyente de constitucional que fundamentan nuestro jurdico argentino, podemos sealar que
ria de la necesidad de reforma de 1994, no 1994 dado los lmites que le haba fijado el sistema jurdico-poltico, se puede afirmar el Constituyente de 1994 podra haber es-
podan ser modificados por el Poder Cons- Poder pre-constituyente mediante la san- que la supremaca es siempre constitucio- tablecido la primaca del derecho interna-
tituyente bajo pena de nulidad absoluta e cin de la ley24.309. La Convencin Cons- nal, si bien cabe la posibilidad de que sea cional an sobre las propias normas cons-
insanable(16). tituyente no poda modificar el contenido el propio texto constitucional el que esta- titucionales como lo han hecho algunas
de lo dispuesto en los arts.27 y 30, pertene- blezca la primaca del derecho internacio- constituciones, p.ej. la holandesa. Sin em-
II.3. Las disposiciones introducidas por cientes a la primera parte de nuestra CN. nal o comunitario sobre toda norma inter- bargo, no lo hizo, sino que opt por darle
la reforma constitucional de 1994 en mate- na, incluida la constitucional(22). En ese al derecho internacional de los Derechos
ria de tratados internacionales sobre dere- II.4. El establecimiento de la primaca caso, el intrprete privilegiando la norma Humanos un carcter complementario de
chos humanos normativa es una decisin constitucional internacional da plena operatividad a la las disposiciones constitucionales. Quien
reservada al Poder Constituyente propia Constitucin. Nos parece que estos complementa agrega, aade, pero no refor-
La decisin del Constituyente de 1994 criterios son los que se corresponden con ma ni suprime lo principal.
fue establecer el carcter complemen- Seala Kelsen, al referirse a las relacio- el estado actual de evolucin de los Esta-
tario de las disposiciones del Derecho nes que guardan entre s el derecho inter- dos nacionales en el marco del proceso de La jerarqua constitucional que el
Internacional de los Derechos Humanos nacional y el interno, que ambos sistemas globalizacin. ste ha debilitado el Estado art.75 inc.22.2 otorga a los once tratados
respecto de la Constitucin Nacional (17) son igualmente correctos e igualmente jus- Nacin moderno, ha relativizado partes de derechos humanos se debe entender,
y establecer la supremaca de los trata- tificados. Es imposible, a partir de una es- importante de la soberana estatal, pero segn indica su propio texto, como com-
dos internacionales respecto de las leyes, peculacin jurdico-cientfica, adoptar una an estamos lejos de poder decir que ella plementaria de los derechos constitucio-
pero no en relacin con la propia Consti- decisin jurdico-cientfica a favor de uno haya desaparecido. Los Estados nacionales nales reconocidos en la primera parte y
tucin Nacional. Las normas internacio- de los dos; en otras palabras, la decisin siguen siendo los principales sujetos y pro- no pueden derogar ninguna de sus dispo-
nales en materia de derechos humanos de cul debe prevalecer escapa a la cien- tagonistas del sistema poltico y jurdico y siciones, entre ellas el art.27, que estable-
tienen en la Argentina jerarqua constitu- cia del derecho(18). No siendo de origen las instituciones y el derecho internacional ce claramente la supremaca de la Consti-
cional complementaria y, por ende, rango estrictamente jurdico el establecimiento an est en proceso de conformacin. tucin sobre los tratados internacionales,
supralegal, pero no son supraconstitucio- de la primaca es una decisin poltica que el art. 30, que regula el procedimiento
nales. Han de ser aplicadas en conformi- establece cada comunidad soberana(19). Por tanto, de acuerdo con los ncleos b- de reforma constitucional e impide a los
dad con las disposiciones constituciona- sicos de la teora del poder constituyente y poderes constituidos la modificacin o
les. Se complementa algo ya existente y Consideramos que, en el estado actual de la supremaca constitucional que funda- desconocimiento de las normas constitu-
principal que no puede ser modificado ni de la organizacin jurdico-poltica, la ins- mentan nuestro sistema jurdico-poltico, cionales, y el art. 31, que proclama la su-
alterado. tancia ltima normativa de derecho posi- nos parece que la supremaca es siempre premaca constitucional.

{ NOTAS }

(14) Caso Fibraca Constructora SCA c. Comi- Dichos lmites estaran en condiciones de activarse en gran medida el carcter operativo de la nocin de independientemente del consentimiento expreso de
sin Tcnica Mixta de Salto Grande, Fallos 316:1669 frente a situaciones calificadas como extremas o identidad constitucional Pero dicha ambigedad, pa- las naciones que las vincula y que es conocido ac-
(1993). extraordinarias. La utilidad de esta tcnica en las reciera representar su mayor ventaja para el intr- tualmente -dentro de este proceso evolutivo- como
(15) Aplicando estos principios, afirma el Dr.Fayt relaciones interordinamentales entre los jueces de prete final nacional (ob. cit.). ius cogens. Se trata de la ms alta fuente del dere-
en el consid. 49 de su lcida y valiente disidencia en Luxemburgo y los jueces nacionales ha quedado ex- (17) Por otra parte, este carcter complementario cho internacional que se impone a los estados y que
el caso Simn (Fallos 328:2056): la vigencia del puesta en la europeizacin de la misma operada va tambin es establecido en los propios documentos in- prohbe la comisin de crmenes contra la humani-
art.27 impide claramente la aplicacin de un tratado el artculo4.2 (TUE). Por otra parte, la doctrina de ternacionales. As, en el Prembulo de la Convencin dad incluso en pocas de guerra. No es susceptible
internacional que prevea la posibilidad de aplicacin los controlimiti -cuya paternidad pertenece a los jue- Americana de Derechos Humanos se afirma que los de ser derogada por tratados en contrario y debe ser
retroactiva de la ley penal, en tanto el principio de ces constitucionales italianos- es una derivacin de la derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de aplicada por los tribunales internos de los pases in-
legalidad que consagra el nullum crimen nulla poe- identidad constitucional y de la defensa propuesta de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen dependientemente de su eventual aceptacin expre-
na sine lege praevia es innegablemente un principio est. En su formulacin dogmtica, expuesta como como fundamento los atributos de la persona humana, sa. Estas normas del ius cogens se basan en la comn
de derecho pblico establecido en esta Constitucin tcnica de cohabitacin, parte de la premisa que re- razn por la cual justifican una proteccin internacio- concepcin -desarrollada sobre todo en la segun-
(art.1 8 de la Constitucin Nacional), quiz uno de sus conoce en el otro ordenamiento una entidad o cuali- nal, de naturaleza convencional coadyuvante o com- da mitad del siglo XX- en el sentido de que existen
ms valiosos. Tambin sostiene ms adelante en el dad suficiente que permite considerarlo, por el intr- plementaria de la que ofrece el derecho interno de los conductas que no pueden considerarse aceptables
consid. 74: ni la nueva jurisprudencia del Tribunal prete final del ordenamiento nacional, como compa- Estados americanos. por las naciones civilizadas, Fallos 328:2056, voto
[se refiere a la Corte IDH] ni la reforma constitu- tible -equivalente- con ste. Pero tal reconocimiento, (18) KELSEN, Hans, Teora pura del Derecho, Ed. Dr.Maqueda, consid. 45.
cional mencionada [la de 1994] permite que la apli- se acompaa con una declaracin a priori sobre la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, (22) Un ejemplo de cierta primaca otorgada por
cacin de tratados internacionales importe vulnerar existencia de lmites constitucionales cuya violacin 1979, p.334. una Constitucin a las normas internacionales so-
el principio de legalidad en cualquiera de sus coro- por los jueces supranacionales, el juez nacional no (19) Tradicionalmente, el derecho internacional bre el propio texto constitucional puede verse en los
larios. est dispuesto a tolerar. Ahora bien, como los lmites clsico ha reservado a las legislaciones nacionales, en arts.91.3 y 92 de la Constitucin holandesa:Artculo
(16) Un principio anlogo al establecido en el art.27 invocados por los controlimiti -segn Randazzo una general, a las normas constitucionales, la decisin so- 91: 1. El Reino no quedar vinculado por tratados y s-
de nuestra Constitucin es asumido en la doctrina de categora ms predicada que declarada o en pala- bre la forma de integracin del Derecho internacional tos no podrn ser denunciados sin la aprobacin pre-
la identidad constitucional como lmite al derecho bras de Bignami un quimrico instituto difcilmen- al orden jurdico vigente en un Estado (PINTO, M- via de los Estados Generales. La ley determinar los
internacional, desarrollado por el tribunal constitu- te puedan defenderse en abstracto -o sea ms all nica, Temas de derechos humanos, Ed. Del Puerto, casos en que no se requiera tal aprobacin. 2. La ley
cional italiano que Calogero Pizzolo explica en estos de un plano eminentemente dogmtico- cumpliendo Buenos Aires, 1997, p.63). regular el procedimiento de la prestacin de aproba-
trminos: se trata de una reserva expresa de juris- ciertos mnimos de certeza jurdica, su configuracin (20) Acerca del necesario respeto de todo el sistema cin, pudiendo tambin prever la aprobacin tcita.
diccin en relacin a la interpretacin de los que se queda para el caso concreto. Esto es, los controlimi- normativo, incluida la propia Constitucin, a las exi- 3. Cuando un tratado contuviere estipulaciones que
sealan como principios fundamentales del orden ti se materializaran como tales en situaciones ms gencias de derecho natural que se derivan de la digni- deroguen la Constitucin o que impongan la necesi-
constitucional a partir de los cuales se materializa la precisas que hipotticas. Mientras tanto, el intrpre- dad de la persona humana, remitimos a nuestro libro dad de tal derogacin, se requerir para su adopcin
identidad constitucional de un Estado. Identidad que te nacional, obtendr a su favor un valioso margen de En las fronteras entre el Derecho Constitucional y la por las Cmaras una mayora de al menos dos tercios
viene dada por ese demiurgo que es el poder consti- discrecionalidad que le permitir consentir diversas Filosofa del Derecho, Ed. Marcial Pons, Buenos Ai- del nmero de votos emitidos. Artculo 92: Con obser-
tuyente originario representante de la soberana po- interpretaciones hechas en sede supranacional a la res, 2010, en especial Caps. III a V. vancia, en la medida necesaria, de lo dispuesto en el
pular. El recorrido, en este sentido, que siguen diver- vez que administrar el grado de conflictividad inte- (21) Sostuvo el juez Maqueda en su voto en el caso apartado tercero del artculo91, se podrn conferir
sos tribunales constitucionales -adems de Alema- rordinamental que stas puedan crear. En efecto, Simn: la consagracin positiva del derecho de competencias legislativas, administrativas y jurisdic-
nia e Italia, en Espaa, Francia, Repblica Checa y tanto la nocin de controlimiti como su derivado, la gentes en la Constitucin Nacional permite conside- cionales a organizaciones internacionales de derecho
Polonia, entre otros- lleva a sealar la existencia de nocin de identidad constitucional, son representati- rar que exista -al momento en que se produjeron los pblico.
lmites constitucionales a la apertura propuesta por vas de nociones jurdicamente indeterminadas. Est hechos investigados en la presente causa- un sistema
el derecho interno hacia el derecho internacional. claro -afirma Bon- que esta incertidumbre debilita de proteccin de derechos que resultaba obligatorio
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 17

No existe a nivel constitucional ninguna en los procesos de designacin como de europeos, como de los pases del sistema ferencia de competencia a organismos su-
norma que permita sostener la suprema- responsabilidad por su actuacin. interamericano. pranacionales, no permite que la estruc-
ca del orden convencional sobre el orden tura fundamental de la Constitucin que
constitucional, de modo anlogo a como La mayora o la totalidad de los jueces III.1. Pases europeos le confiere su identidad sea modificada sin
el art. 31 de nuestra CN dispone con toda llamados a resolver una determinada ma- revisin constitucional. Estos principios
claridad la supremaca del derecho federal teria no son del propio pas, ni tienen un a) Italia fueron confirmados por el tribunal consti-
sobre toda norma de derecho provincial. especial vnculo con l. La gran mayora de tucional alemn cuando en el ao 2009 tuvo
los ciudadanos nacionales no los conoce, no Ya a partir del ao 1973, la Corte Cons- que pronunciarse acerca de la constitucio-
Al no haberse establecido expresa ni im- sabe de su existencia ni conoce sus ante- titucional italiana desarrollar la doctrina nalidad del Tratado de Lisboa, constitutivo
plcitamente la primaca del derecho inter- cedentes. acerca de la identidad constitucional italia- de la Unin Europea.
nacional de los Derechos Humanos sobre na como lmite a las normas y decisiones
el propio texto constitucional, corresponde Junto a ello, la Corte IDH tiene fuertes comunitarias y convencionales. As, en el c) Reino Unido
afirmar la primaca normativa de este lti- debilidades institucionales. El trabajo de caso Frontini, sostendr que los rga-
mo sobre el primero segn los principios de los jueces no es permanente, sino que slo nos comunitarios no pueden disponer del El Reino Unido ha sido condenado por
la lgica jurdica ms elemental. abarca determinados meses del ao. Por poder inadmisible de violar los principios parte de la Corte EDH por negar el voto
otra parte, su presupuesto es exiguo y de- fundamentales de nuestro ordenamiento a las personas detenidas, lo que a criterio
Esta pauta normativa no puede ser modi- pendiente de donaciones de pases y or- constitucional o los derechos inalienables del tribunal de Estrasburgo, es contrario a
ficada jurisprudencialmente por los tribu- ganizaciones internacionales, muchas de de la persona humana(24). las normas convencionales. Tanto el Par-
nales, sin que ello configure un claro exceso ellas de fuera de la regin. Ello constituye lamento como los jueces nacionales han
judicial y una violacin de la propia norma- una debilidad de cara a las condiciones ins- Como puede verse, se trata de una crea- rehuido del cumplimiento de esta condena
tiva constitucional, cuya custodia final est titucionales mnimas de independencia que cin jurisprudencial, anloga a lo que dis- internacional y no han modificado la legis-
encomendada a los jueces nacionales. debe gozar un tribunal judicial. pone el art.27 de nuestra CN, que establece lacin ni habilitado judicialmente el voto de
una zona de reserva constitucional y limita los detenidos en ningn caso, pese a los re-
II.5. Los criterios establecidos en la Con- En el mbito nacional existen sistemas en supuestos muy excepcionales la aplica- querimientos del tribunal europeo(29).
vencin de Viena sobre el Derecho de los de pesos y contrapesos, de mecanismos de cin del derecho internacional, comunita-
Tratados colaboracin y controles cruzados que faci- rio o convencional, cuando de ello se deriva Afirma Howard Davis que ha habido un
litan el equilibrio institucional. Poco de ello una afectacin grave de los principios fun- nmero de casos en los que jueces del Rei-
Algunos alegan para sostener la prima- ocurre a nivel de la Corte IDH. damentales del orden constitucional italia- no Unido, incluida la Corte Suprema, tras
ca de los tratados internacionales sobre no(25). un anlisis cuidadoso y detallado de los de-
la Constitucin Nacional las disposiciones En esas circunstancias de limitacin y rechos de la Convencin, se han pronuncia-
de los arts. 27 y 46 de la Convencin de debilidad institucional que enmarcan la ac- b) Alemania do en desacuerdo con el TEDH, interpre-
Viena sobre Derecho de los Tratados, que tuacin del tribunal regional, no parecera tando de forma diferente el texto de la Con-
impiden alegar las normas internas para prudente ni acertado reconocer a la Corte Un claro conflicto entre instancias nacio- vencin. Ejemplo de ello son los supuestos
dejar de cumplir los compromisos que los IDH la decisin final en una determinada nales e internacionales se ha dado en Ale- sobre las bases de datos de perfiles de ADN
Estados asumen internacionalmente. Sin materia que ha sido claramente definida a mania con motivo de la sentencia de la Cor- en manos de la polica, la poltica de deten-
embargo, corresponde recordar que para nivel nacional por el texto de la Constitu- te Constitucional alemana del 14/10/2004, ciones y cacheos aleatorios en el contexto
el derecho argentino la mencionada Con- cin que s goza de las mnimas pero sufi- que relativiz el alcance de lo decidido en de la lucha contra el terrorismo, y los casos
vencin es un tratado internacional con cientes garantas de legitimidad democr- un fallo de la Corte Europea de Derechos sobre el voto de los reclusos (mencionado
jerarqua supralegal pero no supraconsti- tica e institucional. Humanos. Se trataba de un caso en que un anteriormente). Hay tambin tensiones re-
tucional, ni siquiera constitucional. Por lo menor haba sido dado en adopcin por su lativas al derecho a un juicio justo, y temas
tanto, sus disposiciones, en caso de conflic- Los anteriores condicionamientos acon- madre, sin el consentimiento de su padre tales como el derecho a guardar silencio,
to, no pueden ser opuestas vlidamente a sejan reconocer un poder efectivo pero y cuando este ltimo an no haba recono- y el uso de testimonios por referencia. Si
lo claramente establecido en los arts.27, 30 limitado a la Corte IDH, ceido a los tr- cido su paternidad. El padre impugn sin estos asuntos vuelven entonces a los tribu-
y 31 de la CN. minos en que fue reconocido por los Esta- xito dicha adopcin en el orden interno. nales del Reino Unido, los casos ulteriores
dos parte de la Convencin Americana de En cambio, su peticin fue acogida por la debern ser decididos a la luz del enfoque
II.6. Actuales limitaciones y debilidades Derechos Humanos al momento de su in- Corte EDH. Sin embargo, cuando quiso ha- de Estrasburgo, lo que en ocasiones se hace
institucionales de la Corte IDH corporacin al SIDH, al mismo tiempo que cer valer esa decisin en el orden interno, con judicial renuencia(30).
propician cierta autolimitacin por parte los tribunales alemanes se opusieron a ella
Un argumento adicional de carcter ins- de sus propios integrantes. alegando que el cumplimiento de la senten- d) Espaa
titucional que se podra sealar para no cia implicara violar garantas reconocidas
hacer prevalecer una doctrina de la Corte Por lo expuesto anteriormente, nos incli- constitucionalmente. El art.95 de la Constitucin espaola se-
IDH en una determinada cuestin sobre lo namos a sostener la tesis de que en el su- ala al respecto lo siguiente:
que dispone la Constitucin Nacional est puesto caso de un conflicto insalvable entre La Corte Constitucional seal que, si
dado por ciertas limitaciones y debilidades normas constitucionales y convencionales, bien las normas internacionales forman 1. La celebracin de un tratado inter-
institucionales que actualmente se pueden en el que no es posible su armonizacin, en parte del derecho interno alemn, ellas nacional que contenga estipulaciones con-
sealar en su actual diseo y funcionamien- el marco del sistema jurdico argentino el no gozan de una jerarqua constitucional. trarias a la Constitucin exigir la previa
to de este tribunal regional. juez nacional debe optar por dar eficacia a Las decisiones de los tribunales internacio- revisin constitucional.
la norma constitucional sobre la convencio- nales deben ser llevadas a la prctica por
Si el reconocimiento del control de cons- nal. los tribunales locales siempre y cuando su 2. El Gobierno o cualquiera de las Cma-
titucionalidad por parte de los tribunales cumplimiento no signifique una violacin ras puede requerir al Tribunal Constitucio-
constitucionales nacionales y su poder III. Una breve recorrida por el derecho com- a las normas constitucionales alemanas y, nal si existe o no esa contradiccin.
para decir la palabra final en determinados parado cuando ello sea necesario, con las debidas
asuntos son hoy puestos en duda en trmi- adaptaciones al sistema jurdico nacional. Como se aprecia en la lectura de este ar-
nos de su legitimidad democrtica, mayo- Para completar el anlisis realizado Ello ocurre particularmente cuando se tra- tculo, se consagra aqu implcitamente el
res reparos an merece reconocer dicha en torno al derecho argentino, puede ser ta de resolver conflictos no entre un Estado principio de la supremaca de la Constitu-
autoridad final a un rgano regional que interesante analizar cmo se ha resuelto y sus ciudadanos, sino, como en este caso, cin que no puede ser modificada implci-
posee mayores limitaciones en esta mate- normativa y jurisprudencialmente este entre los intereses particulares de sus pro- tamente por la celebracin de un tratado,
ria. posible conflicto insalvable entre una nor- pios ciudadanos(26). sino nicamente a travs del proceso de
ma constitucional y una de carcter con- reforma especficamente establecido para
Los jueces de la Corte IDH son elegidos vencional en distintos pases, en el marco Ms all de esta falta de seguimiento en ello.
por los representantes de los estados que del derecho comparado. Examinar cul el caso concreto de lo decidido por la Cor-
han reconocido su competencia en el mar- ha sido la actitud y decisin de los supre- te EDH, el tribunal constitucional alemn Si se quiere aprobar un tratado interna-
co de la Asamblea General de la OEA. La mos tribunales nacionales cuando el cum- seal que en futuras sentencias anlogas cional contrario a lo dispuesto constitucio-
participacin de los rganos locales de base plimiento de una sentencia de un tribunal los tribunales nacionales deberan tener nalmente, hay que reformar previamente el
electoral es prcticamente nula, lo mismo internacional o el seguimiento de alguna especialmente en cuenta la doctrina de la texto constitucional.
que la de los ciudadanos, del cuerpo elec- doctrina jurisprudencial convencional Corte Europea.
toral y de las organizaciones de la sociedad poda llevarle a desconocer, a su criterio, e) Rusia
civil. Por otra parte, los jueces de la Corte disposiciones de la propia constitucin Tambin el tribunal constitucional ale-
IDH son completamente irresponsable por nacional. mn ha receptado la doctrina de la identi- En el clebre caso Markin, el Tribunal
las decisiones que adopten (cfr. art.70.2 de dad constitucional nacional y ha sostenido Constitucional ruso debi resolver la deli-
la CADH(23)). Por lo tanto, la participacin Analizaremos la doctrina y las decisio- en las sentencias Solange I de 1974(27) y
de los rganos representativos de base de- nes adoptadas sobre el punto en cuestin Solange II(28) de 1986 que el art.24 de la
mocrtica es muy poco significativa tanto tanto por los tribunales constitucionales Constitucin alemana, relativo a la trans- contina en pgina 18

{ NOTAS }

(23) No podr exigirse responsabilidad en ningn (25) Para ampliar la comprensin de esta doctrina (26) Cfr. HARTWIG, Matthias, Much ado about (29) Cfr. ST, Greens v. United Kingdom, 53 EHRR
tiempo a los jueces de la Corte ni a los miembros de la de la identidad nacional constitucional, remitimos a la Human Rights: The Federal Constitutional Court Con- 21, 2011.
Comisin por votos y opiniones emitidos en el ejercicio cita del nota 16 de este trabajo y al artculo de BON, fronts the European Court of Human Rights, German (30) DAVIS, Howard, La ley de derechos humanos
de sus funciones. Pierre, La identidad nacional o constitucional, una Law Journal, Vol. 06 N05, p.869. bajo amenaza. El desafo a la ley de derechos huma-
(24) Corte Constitucional Italiana, sentencia nueva nocin jurdica, Revista Espaola de Derecho (27) BVerfGE 37, p.271. nos en el Reino Unido, disponible en http://www.ugr.
183/1973, 18/12/1973. Constitucional, n100, enero-abril 2014, p.167 y ss. (28) BVerfGE 73, p.339. es/~redce/REDCE23/articulos/05_DAVIS.htm.
18 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 17 denatorios. La Corte de Texas reconsider Luego de la condena del caso Gomes el establecimiento de excluyentes de res-
el caso Medelln, pero confirm la conde- Lund, mediante la ley12.528 de 18/11/2011, ponsabilidad que pretendan impedir la in-
na a muerte. Medelln apel ante la Corte se cre la Comisin Nacional de la Verdad, vestigacin y sancin de los responsables
cada cuestin acerca de si sus decisiones, Suprema norteamericana quien, en voto pero los tribunales brasileos han seguido de las violaciones graves de los derechos
fundadas en el derecho constitucional ruso, dividido seis a tres, rechaz su apelacin. aplicando la ley de amnista declarada in- humanos tales como la tortura, las ejecu-
deban prevalecer sobre las adoptadas por En los fundamentos del voto mayoritario, convencional por la Corte IDH y no se han ciones sumarias, extralegales o arbitrarias
la Corte EDH. desde una clara postura dualista, se afirma abierto internamente los procesos penales y las desapariciones forzadas, todas ellas
que la Convencin Internacional de Viena en relacin con esas graves violacin de de- prohibidas por contravenir derechos inde-
Konstantin Markin era un militar ruso no era una norma cuyo cumplimiento deba rechos humanos de la dictadura militar. rogables reconocidos por el Derecho Inter-
al que le fue denegado en el orden nacio- ser exigido por los tribunales locales, ya que nacional de los Derechos Humanos.
nal un permiso de licencia parental por ninguna ley del Congreso la haba incorpo- c) Uruguay
tres aos, ya que ese beneficio slo se pre- rado an al sistema normativo interno, por El fallo seala tambin que las investi-
vea para el personal militar femenino. El lo que las normas procesales estaduales En el clebre caso Gelman de febrero gaciones internas han sido abiertas bajo
tribunal constitucional ruso entendi que tienen primaca sobre la Convencin. Por del 2013(35), la Suprema Corte de Uruguay la figura del homicidio, excluyendo otros
ello no era violatorio del art.19 de la Const. otra parte, tampoco la instruccin del pre- debi decidir un grave conflicto entre la delitos como la tortura, desaparicin forza-
rusa que consagra el derecho a la igualdad sidente era obligatoria para los tribunales garanta de irretroactividad de la ley penal da y sustraccin de identidad, con la que
y prohbe toda discriminacin. Disconfor- locales, ya que ello implicara reconocer consagrada en la Constitucin y el cum- se hace posible que la causa sea declarada
me con lo decidido en el mbito nacional, facultades legislativas y judiciales en el plimiento de una sentencia de la Corte IDH prescrita por los tribunales nacionales. La
Markin acudi a la Corte EDH y obtuvo presidente, contrariando la divisin de po- que condenaba al Uruguay a dejar sin efec- Corte IDH reiter que, por tratarse de un
una sentencia favorable a su pretensin. El deres prevista en la Constitucin federal. to una ley de amnista del ao 1985, ratifica- caso de graves violaciones de derechos
tribunal europeo consider que en el caso Mxico volvi a acudir ante la Corte Inter- da dos veces por el electorado de ese pas. humanos, en particular desapariciones
estaban violadas tanto el art. 9 del CEDH nacional de Justicia para impedir la ejecu- forzadas, esta tipificacin debe primar en
que protege la igualdad, como el art.14 que cin de Medelln. El tribunal internacional El 24/2/2010 la Corte Interamericana de las investigaciones que corresponda abrir
protege la vida privada. determin en el mes de junio de 2008 que Derechos Humanos declar, por unanimi- o continuar a nivel interno. Dada su mani-
se deba suspender la ejecucin. La Corte dad, que el Estado de la Repblica Oriental fiesta incompatibilidad con la Convencin
En base a la decisin de la Corte EDH, de Texas, a pesar del pedido del secretario del Uruguay era internacionalmente res- Americana, las disposiciones de la Ley de
Markin solicit la reapertura del proceso de las Naciones Unidas, orden la muerte ponsable por: Caducidad que impiden la investigacin y
local ante un tribunal de San Petersburgo del condenado. sancin de graves violaciones de derechos
quien, antes de resolver el caso, acudi en a) La desaparicin forzada y la violacin humanos carecen de efectos jurdicos y, en
consulta a la Corte Constitucional rusa. El Podemos ver aqu una clara manifes- de los derechos al reconocimiento de la consecuencia, no pueden representar un
mximo tribunal ruso neg la posibilidad tacin de la falta de apertura del sistema personalidad jurdica, a la vida, a la inte- obstculo para la investigacin de los he-
de revisar su propia decisin e hizo preva- jurdico norteamericano hacia el derecho gridad personal y a la libertad personal, en chos del presente caso y la identificacin
lecer su propio fallo(31). internacional y el derecho internacional de perjuicio de Mara Claudia Garca Irureta- y el castigo de los responsables, ni pueden
los derechos humanos(32). goyena Casinelli; tener igual o similar impacto respecto de
Ms recientemente Rusia ha desodo otros casos de graves violaciones de dere-
abiertamente las condenas de la Corte EDH b) Brasil b) La violacin de los derechos al reco- chos humanos consagrados en la Conven-
acerca de la prohibicin de las marchas del nocimiento de la personalidad jurdica, a la cin Americana que puedan haber ocurri-
orgullo gay en su territorio, que continan El 29/4/2010, el Supremo Tribunal Fede- vida, a la integridad personal, a la libertad do en el Uruguay. En relacin con lo ante-
siendo prohibidas por la legislacin de dis- ral brasileo declar la constitucionalidad personal, a la familia, al nombre, a los de- rior, el Tribunal agreg que el hecho de que
tintas regiones de este pas. de la ley de amnista 6683/79(33), descono- rechos del nio y a la nacionalidad, en per- la Ley de Caducidad haya sido aprobada en
ciendo la jurisprudencia de la Corte IDH juicio de Mara Macarena Gelman Garca un rgimen democrtico, e incluso respal-
III.2. Pases americanos establecida en el caso Barrios Altos de Iruretagoyena, por lo que constituy una dada por la ciudadana en dos ocasiones, no
2001, que pretenda dejar sin efecto, con forma de desaparicin forzada desde su le concede, automticamente ni por s sola,
a) Estados Unidos carcter retroactivo, este tipo de medidas. nacimiento hasta el momento en que recu- legitimidad ante el Derecho Internacional
per su verdadera y legtima identidad; de los Derechos Humanos.
Como claro ejemplo de falta de armoni- Meses despus, el 24/11/2010, la Cor-
zacin entre el derecho interno y el inter- te IDH conden a Brasil en el caso Go- c) La violacin de los derechos a la inte- La Corte IDH agreg en su fallo que la
nacional y de leal acatamiento y colabora- mesLund y otros (Guerrilla del Araguaia) gridad personal y a la proteccin de la fa- legitimacin democrtica de determinados
cin de las instancias nacionales respecto y seal que la mencionada leybrasilea no milia, en perjuicio del seor Juan Gelman, y hechos o actos en una sociedad est limi-
de las decisiones de los tribunales interna- podra ser utilizada como obstculo para la tada por las normas y obligaciones inter-
cionales, cabe mencionar la sentencia de la instauracin de procesos de responsabili- d) La violacin de los derechos a las ga- nacionales de proteccin de los derechos
Corte Suprema norteamericana en el caso zacin de los militares involucrados en los rantas judiciales y a la proteccin judicial, humanos reconocidos en tratados como la
Medelln del 25/3/2008. Jos Medelln, crmenes de tortura y desaparicin forzada en relacin con las normas pertinentes de Convencin Americana, por lo que la pro-
un ciudadano mexicano residente en Esta- durante la dictadura militar brasilea. la Convencin Americana y de la Conven- teccin de los derechos humanos consti-
dos Unidos, haba sido condenado a muerte cin Interamericana sobre Desaparicin tuye un lmite infranqueable a la regla de
por los tribunales de Texas a causa de una En su fallo, la Corte IDH sostiene que Forzada de Personas, por la falta de inves- mayoras, es decir, a la esfera de lo sus-
violacin ocurrida en Houston en 1993. Du- en el Sistema Interamericano de De- tigacin efectiva de los hechos del presente ceptible de ser decidido por parte de las
rante su proceso penal, no se le inform al rechos Humanos, del cual Brasil forma caso, en perjuicio de Juan Gelman y Mara mayoras en instancias democrticas, en
condenado acerca de su derecho a recibir parte por decisin soberana, son reitera- Macarena Gelman. las cuales tambin debe primar un con-
asistencia consular, segn lo previsto en dos los pronunciamientos sobre la incom- trol de convencionalidad, que es funcin y
la Convencin de Viena sobre relaciones patibilidad de las leyes de amnista con Adems, consider que el Estado ha in- tarea de cualquier autoridad pblica y no
consultares de 1963, de la que Estados Uni- las obligaciones convencionales de los cumplido la obligacin de adecuar su de- slo del Poder Judicial.
dos era parte. A raz de que esta omisin Estados cuando se trata de graves viola- recho interno a la Convencin Americana,
se haba repetido en otros 58 casos, Mxico ciones a derechos humanos (34). Seala como consecuencia de la interpretacin y La Corte IDH concluy en su fallo que el
demand a Estados Unidos ante la Corte que el Estado de Brasil no haba adecua- aplicacin que le ha dado a la Ley de Cadu- Estado haba violado los derechos a las ga-
Internacional de Justicia. Al resolver el do su legislacin interna a la Convencin cidad de la Pretensin Punitiva del Estado rantas judiciales y a la proteccin judicial,
caso Avena en 2004, el tribunal de La Americana, ni sus autoridades judiciales respecto de graves violaciones de derechos previstos en los arts.8.1 y 25.1 de la CADH,
Haya acogi favorablemente el reclamo y ejercieron debidamente el control de con- humanos. En cuanto a la Ley de Caducidad, en relacin con los arts.1.1 y 2 de la misma
decidi que la violacin de las normas in- vencionalidad de la ley de amnista y cri- la Corte Interamericana record las obliga- y los arts. I.b y IV de la Convencin Inte-
ternacionales por privacin de la asistencia tica expresamente la sentencia Supremo ciones internacionales que tienen los Esta- ramericana sobre Desaparicin Forzada
consultar, exigan la revisin de las conde- Tribunal Federal que confirm la validez dos de investigar y, en su caso, sancionar de Personas, por la falta de una investi-
nas penales. En 2005, el presidente Bush de la interpretacin de la Ley de Amnista graves violaciones de derechos humanos. gacin efectiva de la desaparicin forzada
dict una circular para el cumplimiento sin considerar las obligaciones interna- La Corte IDH reiter su jurisprudencia y de Mara Claudia Garca Iruretagoyena y
de la sentencia de la Corte Internacional cionales de Brasil derivadas del derecho concluy que son inadmisibles las dispo- la sustraccin, supresin y sustitucin de
de Justicia y la revisin de los fallos con- internacional. siciones de amnista y de prescripcin y identidad y entrega a terceros de Mara

{ NOTAS }

(31) Sobre este tema puede consultarse el trabajo fallos a normas y sentencias internacionales que, en York Times le dedic su nmero de tapa. No slo jue- al derecho extranjero a la hora de fundar sus senten-
de VAYPAN, Grigory, Acquiescence Affirmed, Its sentido amplio, integran el derecho internacional de ces conservadores como Scalia rechazaron este cam- cias. La tradicin poltica norteamericana, basada en
Limits Left Undefined: the Markin Judgment and the los derechos humanos, pero que no han sido incorpo- bio de criterio que habilita la posibilidad de acudir al el autogobierno democrtico, es especialmente reacia
Pragmatism of the Russian Constitutional Court vis-- rados al ordenamiento jurdico local por decisin de derecho extranjero para fundar sentencias. Tambin y refractaria a aceptar la vigencia de las normas inter-
vis the European Court of Human Rights, Lomonosov los poderes pblicos con base electoral. Ello ocurri Richard Posner, juez, profesor de la Universidad de nacionales y la competencia de los tribunales interna-
Moscow State University (Moscow, Russia). en tres casos dictados a partir del ao 2002. Los vo- Chicago y uno de los principales doctrinarios de la co- cionales, fundndose, entre otros motivos, en la insu-
(32) Otra manifestacin de esta tendencia ha sido tos mayoritarios dejaron de lado el anterior criterio rriente del Law and Economics, manifest su inquie- ficiente legitimidad democrtica de esas instituciones
el debate acerca de la legitimidad de fundar decisio- que evitaba acudir al derecho extranjero para fundar tud al respecto. Tambin corresponde mencionar, jurdicas.
nes judiciales en normas de derecho internacional no las decisiones del mximo tribunal norteamericano. para advertir la repercusin pblica que esta cuestin (33) Sup.Trib. Fed., Arguio de Descumprimento
aprobadas expresamente a travs del procedimien- En enero del 2005 los jueces de ese tribunal Antonin est teniendo en ese pas, que el precandidato presi- de Preceito Fundamental n. 153, juzgada el29/4/2010.
to legislativo ordinario que ha tenido en los ltimos Scalia y Stephen Breyer expusieron sus posturas en- dencial por el Partido Republicano Mike Huckabee en (34) Corte IDH, Gomes Lund y otros c. Brasil,
aos una notable repercusin en Estados Unidos. En contradas sobre este punto en la American University las elecciones del ao 2008 incluy dentro de su plata- 2010, pr. 149.
los ltimos aos, la Corte Suprema de ese pas pro- de Washington DC, en un debate que fue transmitido forma electoral su promesa de promover juicio polti- (35) Cfr. sent. 20 de la Sup.Corte Repblica Oriental
voc un gran revuelo al acudir colateralmente en sus por televisin a todo el pas y al que la revista New co a todos los jueces norteamericanos que acudieran del Uruguay, del 22/2/2013.
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 19

Macarena Gelman, en perjuicio de Juan y en materia cinematogrfica(38). La Cor- sostuvo que no eran dominicanos los hijos era violatoria de la Constitucin Nacional
Mara Macarena Gelman. Adems, debido te Interamericana de Derechos Humanos, de extranjeros en trnsito nacidos en ese que protege el derecho a la vida de las per-
a la interpretacin y a la aplicacin que se en el caso La ltima tentacin de Cristo, pas. La decisin se dict luego de que la sonas por nacer.
le ha dado a la Ley de Caducidad, que care- entendi que el mecanismo previsto en la Corte IDH condenara a la Repblica Domi-
ce de efectos jurdicos respecto de graves Constitucin chilena era contrario al art.13 nicana por las detenciones y expulsiones En virtud de ello, el Poder Ejecutivo
violaciones de derechos humanos, el Esta- de la CADH y conden al Estado chileno a sumarias de inmigrantes haitianos acaeci- dict un nuevo decreto 39210-MP-S que
do ha incumplido su obligacin de adecuar reformar su propia Constitucin. das entre los aos 1999 y 2000. Con pos- habilitaba la prctica de tratamientos de
su derecho interno a la Convencin, con- terioridad, la Corte IDH orden al Estado fecundacin in vitro, sancionado para dar
tenida en el art.2 de la misma, en relacin El conflicto se resolvi porque las pro- dominicano a dejar sin efecto su sentencia cumplimiento a lo ordenado por la Corte
con los arts.8.1, 25 y 1.1 del mismo tratado pias autoridades chilenas procedieron a 168/2013 por considerarla contraria a los Interamericana.
y los arts.I.b, III, IV y V de la Convencin la modificacin de su texto constitucional derechos reconocidos en la CADH.
Interamericana sobre Desaparicin Forza- mediante el procedimiento de reforma que El 3/2/2016 dicho decreto fue declarado
da de Personas. ella establece para adecuarlo a las pautas Planteada esta situacin, el Tribunal inconstitucional por la Sala de la Corte
emanadas de la jurisprudencia de la Corte Constitucional dominicano declar la in- Suprema de Costa Rica por entender que
Con posterioridad al fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos(39). constitucionalidad del instrumento me- dicha materia no poda ser regulada por
IDH y en cumplimiento a lo all decidido, diante el cual la Repblica Dominicana decreto sino por ley(42).
el 27/10/2011 el Parlamento uruguayo san- e) Mxico haba aceptado la competencia de la Corte
cion, con apretada mayora, la ley18.831. IDH, ya que el mismo no haba sido apro- Mediante la presentacin de tres escri-
Esta ley establece en su art.1 que se res- En el ao 2011, Mxico introdujo una bado por el Poder Legislativo de ese pas, tos (4, 11 y 16/2/2016) la Repblica de Costa
tablece el pleno ejercicio de la pretensin importante reforma constitucional, incor- segn el procedimiento previsto en la Rica hizo saber a la Corte IDH lo decidido
punitiva del Estado para los delitos come- porando al texto de la su carta magna la Constitucin de ese pas. Consider que por la Sala Constitucional y solicit a la
tidos en aplicacin del terrorismo de Es- proteccin de los derechos humanos que el reconocimiento de la competencia de la mxima instancia judicial regional en ma-
tado hasta el 1/3/1985, comprendidos en el brindan los tratados internacionales en Corte IDH haba sido decidido slo por el teria de Derechos Humanos que otorgara
art. 1 de la Ley15.848, de 22 de diciembre materia de Derechos Humanos. presidente, sin la aprobacin del Congreso vigencia temporal al referido Decreto Eje-
de 1986. Asimismo, el art.2 seala que no como lo establece la Constitucin Nacional. cutivo mientras no se emita una norma de
se computar plazo alguno, procesal, de El art.1 de la Constitucin pas a tener la Sobre la base de ello, desconoci la deci- rango superior.
prescripcin o de caducidad, en el perodo siguiente redaccin: En los Estados Uni- sin de la Corte IDH sobre los inmigrantes
comprendido entre el 22 de diciembre de dos Mexicanos todas las personas gozarn haitianos. A travs de su sentencia del 26/2/2016, la
1986 y la vigencia de esta ley, para los deli- de los derechos humanos reconocidos en Corte IDH declar que, de ahora en adelan-
tos a que refiere el art.1 de esta ley. Por su esta Constitucin y en los tratados inter- La Corte IDH seal que la decisin del te, la prohibicin no puede producir efec-
parte, el art.3 prescribe lo siguiente: De- nacionales de los que el Estado Mexicano Tribunal Constitucional era contraria al tos jurdicos en Costa Rica ni constituir un
clrese que, los delitos a que refieren los sea parte, as como de las garantas para su Derecho Internacional y no produca efec- impedimento al ejercicio de los referidos
artculos anteriores, son crmenes de lesa proteccin, cuyo ejercicio no podr restrin- tos. Una vez aceptada la competencia de la derechos protegidos por la Convencin.
humanidad de conformidad con los trata- girse ni suspenderse, salvo en los casos y Corte IDH, no es posible desconocerla sin Por lo tanto, concluye que debe entender-
dos internacionales de los que la Repblica bajo las condiciones que esta Constitucin denunciar la CADH. se que la FIV est autorizada en Costa Rica
es parte. establece. y, de forma inmediata, se debe permitir el
Vemos aqu un grave conflicto plantea- ejercicio del derecho a decidir sobre si te-
La Suprema Corte de Justicia dict el Las normas relativas a los derechos hu- do entre las sentencias del Tribunal Cons- ner hijos biolgicos a travs del acceso a di-
22/2/2013 la sentencia 20 en la que decla- manos se interpretarn de conformidad titucional y de la Corte IDH. El tribunal cha tcnica de reproduccin asistida, tanto
r inconstitucionales los arts. 2 y 3 de la con esta Constitucin y con los tratados nacional reconoce como instancia ltima a nivel privado como pblico, sin necesidad
ley18.831, por entender que eran contrarios internacionales de la materia favoreciendo normativa a su propio texto constitucional de un acto jurdico estatal que reconozca
a la garanta constitucional de irretroacti- en todo tiempo a las personas la proteccin y en base a ello desconoce lo decidido por la esta posibilidad o regule la implementacin
vidad de la ley penal(36). La sentencia se ms amplia. corte regional. de la tcnica.
dict por cuatro votos contra uno, y en los
fundamentos del voto mayoritario apare- Todas las autoridades, en el mbito de g) Costa Rica III.3. Comentarios
cen conceptos sobre el control de conven- sus competencias, tienen la obligacin de
cionalidad, como as tambin sobre el al- promover, respetar, proteger y garantizar Otro claro y abierto conflicto entre la Del repaso que hemos realizado sobre
cance, el valor y la fuerza de las sentencias los derechos humanos de conformidad con Corte IDH y el Congreso y la Sala Constitu- situaciones de conflicto que se han plan-
de la Corte Interamericana de Derechos los principios de universalidad, interde- cional de la Corte Suprema de Costa Rica teado entre las normas constitucionales y
Humanos, y la reafirmacin, entre otros pendencia, indivisibilidad y progresividad. se ha dado en torno al caso Artavia Muri- las convencionales, entre las decisiones de
aspectos, del principio de irretroactividad En consecuencia, el Estado deber pre- llo sobre fecundacin in vitro. los supremos tribunales locales y los re-
penal consagrado constitucionalmente. venir, investigar, sancionar y reparar las gionales, tanto de Europa como de Amri-
En sntesis, la Suprema Corte de Justicia, violaciones a los derechos humanos, en los El 15/3/2000, la Sala Constitucional de ca, advertimos que la tendencia predomi-
mximo rgano del Poder Judicial y cabeza trminos que establezca la ley.En el ao la Corte Suprema de Costa Rica haba de- nante es que en esos casos los jueces na-
de uno de los Poderes del Estado de Uru- 2011, la Corte Suprema de ese pas seal clarado la inconstitucionalidad del decreto cionales han dado prioridad a las normas
guay, dando primaca a las disposiciones en una importante decisin que las nicas 24029-S del Poder Ejecutivo que regulaba constitucionales, poniendo lmites a las
constitucionales desconoci la anulacin limitaciones vlidas a los derechos huma- los tratamientos de fecundacin in vitro, decisiones de los tribunales internaciona-
de amnista que la Corte Interamericana de nos consagrados en los tratados interna- tanto por tratarse de una materia que co- les que contradecan lo que los tribunales
Derechos Humanos dispuso en la sentencia cionales son las que tengan fundamento di- rresponda normar al Poder Legislativo locales consideraban que eran derechos o
en el caso Gelman vs. Uruguay. En caso rectamente en el texto constitucional(40). como por afectar el derecho a la vida de las garantas protegidas por las constitucio-
de un conflicto insalvable entre normas y De este modo, consagr implcitamente la personas por nacer. nes nacionales. Los tribunales nacionales
principios constitucionales y convenciona- supremaca final de la Constitucin en re- han tendido a dar prioridad tanto a las
les, dio prioridad a la norma constitucional lacin a los tratados internacionales sobre Disconforme con la decisin de la Sala normas constitucionales como a sus pro-
nacional, aun cuando exista una sentencia derechos humanos cuando no es la propia Constitucional, los accionantes acudieron pias decisiones.
de la Corte IDH que no declaraba la incon- Constitucin la que establece una limita- a la Corte IDH que en el caso Artavia Mu-
vencionalidad de ley de caducidad y orde- cin a un derecho ms ampliamente consa- rillo declar la inconvencionalidad de esa IV. Conclusiones
naba la apertura de los procesos(37). grado en un tratado internacional. sentencia y orden al Estado el dictado de
una legislacin que contemplara los trata- La Corte Suprema ha abordado en el
d) Chile f) Repblica Dominicana mientos de fecundacin in vitro(41). caso Ministerio de Relaciones Exteriores

La Constitucin chilena de 1980 en su En la sentencia 168/2013 del Tribunal El parlamento de Costa Rica se neg al
art. 13 in fine estableca la censura previa Constitucional de la Repblica Dominicana dictado de esa norma por entender que ella contina en pgina 20

{ NOTAS }

(36) Cfr. RISSO FERRAND, Martn, Cumplimiento te, las decisiones de la Corte Interamericana, no se vean cin cinematogrfica. FIV, teniendo en cuenta los principios establecidos en la
de la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos mermados por la aplicacin de normas contrarias a su (39) Ms recientemente, en el ao 2009, Chile refor- presente Sentencia;3. Establecer sistemas de inspeccin
Humanos en el caso Gelman. Despus de la declaracin objeto y fin o por decisiones judiciales o administrativas m nuevamente su Constitucin para posibilitar la vi- y control de calidad de las instituciones o profesionales
de inconstitucionalidad de la Ley Interpretativa 18.831, que hagan ilusorio el cumplimiento total o parcial de la gencia del Estatuto de Roma que haba sido declarado calificados que desarrollen este tipo de tcnica de repro-
Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, sentencia. Es decir, en este supuesto, se est en presen- inconstitucional por la Corte Suprema de Justicia de ese duccin asistida. El Estado deber informar anualmente
Fundacin Konrad Adenauer, Bogot, 2013, p.647 y ss. cia de cosa juzgada internacional, en razn de lo cual el pas. sobre la puesta en vigencia gradual de estos sistemas.4.
(37) La respuesta de la Corte IDH no se hizo esperar. Estado est obligado a cumplir y aplicar la sentencia. (40) Cfr. Contradiccin de tesis 293/2011. La Caja Costarricense de Seguro Social deber incluir
En un pronunciamiento sobre seguimiento de ejecucin Aadi que el cumplimiento de buena fe de los instru- (41) En su sentencia la Corte IDH conden a Cos- la disponibilidad de la FIV dentro de sus programas y
de la sentencia en el caso Gelman, sostuvo que cuan- mentos internacionales (pacta sunt servanda) implica ta Rica a:1. Adoptar las medidas apropiadas para que tratamientos de infertilidad en su atencin de salud, de
do existe una sentencia internacional dictada con carc- que no pueden invocarse razones de orden interno -in- quede sin efecto con la mayor celeridad posible la pro- conformidad con el deber de garanta respecto al prin-
ter de cosa juzgada respecto de un Estado que ha sido cluso una norma constitucional o decisin judicial- para hibicin de practicar la FIV y para que las personas cipio de no discriminacin. El Estado deber informar
parte en el caso sometido a la jurisdiccin de la Corte In- dejar de asumir la responsabilidad internacional en tr- que deseen hacer uso de dicha tcnica de reproduccin cada seis meses sobre las medidas adoptadas para poner
teramericana, todos sus rganos, incluidos sus jueces y minos de los arts.26 y 27 de la Convencin de Viena so- asistida puedan hacerlo sin encontrar impedimentos al gradualmente estos servicios a disposicin de quienes
rganos vinculados a la administracin de justicia, tam- bre el Derecho de los Tratados. ejercicio de los derechos que fueron encontrados vulne- lo requieran y de los planes diseados para este efecto.
bin estn sometidos al tratado y a la sentencia de este (38) Sealaba el texto constitucional chileno, luego re- rados. Informar en seis meses sobre las medidas adop- (42) Cfr. sent. 2016-001692.
Tribunal, lo cual les obliga a velar para que los efectos de formado en el ao 2005: La ley establecer un sistema tadas al respecto;2. Regular, a la brevedad, los aspectos
las disposiciones de la Convencin y, consecuentemen- de censura para la exhibicin y publicidad de la produc- que considere necesarios para la implementacin de la
20 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 19 privilegiando la custodia de los principios haba iniciado hace ya veinticinco aos, con La cuestin es compleja, abierta y opi-
constitucionales frente a las decisiones y el dictado del caso Ekmekdjian en 1992. nable, pero muy seria y profunda. Mere-
doctrinas convencionales que, a su crite- ce una respuesta que se haga cargo ple-
y Culto uno de los puntos centrales del De- rio, los desconocan en este caso concre- Por las razones expuestas en el segundo namente de las consecuencias polticas,
recho Constitucional y del Derecho Pblico to. apartado, compartimos los criterios senta- institucionales y jurdicas que de ella se
de nuestros das. dos por nuestro mximo tribunal que, como derivan. l
Ha sido una clara toma de postura ins- hemos visto en el tercer apartado, estn en
Ha sostenido la tesis de la supremaca titucional que limita en parte la amplia consonancia con la postura adoptadas por
final de la Constitucin y su carcter de apertura al derecho internacional de los la mayora de los tribunales supremos na- Cita on line: AR/DOC/493/2017
tribunal supremo en el orden interno, humanos que la jurisprudencia del tribunal cionales.

La Corte Suprema y la Corte Interamericana


SUMARIO: I. Antecedentes. II. Sntesis de los argumentos de la mayora. III. Un anlisis comparativo de los procesos de toma de decisiones. ne competencia para revocar, en sentido
IV. La Constitucin y la Convencin Interamericana. estricto, las sentencias del mximo tribu-
nal nacional pasadas en autoridad de cosa
juzgada. Por lo tanto, resultar necesario
Juan Vicente Sola, Lorena Gonzlez Tocci deben estar en conformidad con aquellos
principios.
un anlisis comparativo de las capacida-
des institucionales de los procesos involu-
y Pedro A. Caminos crados.(4)
Ante una posible objecin de que la
Convencin Americana tiene, en virtud Si la sentencia de la causa Menem fuera
I. Antecedentes primer lugar, reconoci que, como cues- del art.75, inc.22, de la CN, idntica je- revocada en esta oportunidad el caso que-
tin de principio, las sentencias de la Corte rarqua a sta, y, por ello, no sera po- dara configurado de la siguiente manera.
El da 14 de febrero de 2017, la Corte Su- Interamericana, dictadas en procesos con- sible analizar su constitucionalidad, la El actor en ese juicio result vencedor en
prema dict sentencia en la causa Ministe- tenciosos contra el Estado argentino, son Corte record que el mismo inc.22 dis- el proceso y obtuvo el derecho a cobrar una
rio de Relaciones Exteriores y Culto s/infor- de cumplimiento obligatorio para ste. Sin pone que los instrumentos a los que se indemnizacin. Este derecho se convirti
me sentencia dictada en el caso Fontevec- embargo, a continuacin, aclar que ello les otorg jerarqua constitucional no en un derecho adquirido cuando la senten-
chia y DAmico vs. Argentina por la Corte depende de que la Corte Interamericana, derogan artculo alguno de la primera par- cia pas en autoridad de cosa juzgada. Por
Interamericana de Derechos Humanos al dictar su sentencia, se mantenga den- te de esta Constitucin, entre los cuales lo tanto, si aquella decisin fuera revoca-
(CSJ 368/1998 (34-M)/CS1), la cual tiene los tro del alcance de las competencias que le est el art.27. Finalmente, sostuvo que, da, su derecho adquirido sera aniquilado
siguientes antecedentes. En el ao 2001, la confiere la Convencin. Por lo tanto, para de admitirse la posibilidad de que la Cor- y debera devolver el dinero. Por lo tanto, si
Corte Suprema confirm una condena en establecer si el tribunal regional poda v- te Interamericana est facultada para la revocacin no tuviera un carcter mera-
un juicio civil que el ex Presidente Carlos lidamente revocar una sentencia de un tri- revocar las sentencias judiciales de los mente formal, sino un efecto ms concreto,
Menem haba promovido en contra de Edi- bunal nacional, la Corte Suprema ejerci el tribunales nacionales, se habra alterado entonces resultara que el derecho adqui-
torial Perfil, Jorge Fontevecchia y Hctor control de convencionalidad sobre la senten- el carcter de rgano supremo de la Cor- rido del vencedor en el juicio de daos se
DAmico.(1) A travs de ese litigio, el recla- cia de la Corte Interamericana, invocando te argentina. extinguira como resultado de una decisin
mante persigui, y obtuvo, el pago de una para ello el texto de la Convencin Ameri- adoptada en un proceso en el que no tuvo
indemnizacin por el dao que, segn aleg, cana, jurisprudencia europea e interame- III. Un anlisis comparativo de los procesos de ninguna participacin. Por lo tanto, la Corte
sufri como consecuencia de la publicacin ricana, as como tambin los principios de toma de decisiones Suprema no poda, sencillamente, revocar
de informacin relativa a la presunta exis- subsidiariedad y de cuarta instancia. En la sentencia dictada en la causa, sin que
tencia de un hijo suyo no reconocido. sntesis, la Corte argentina concluy en que La discusin que subyace al fallo, con se planteara esta cuestin, que involucra
el tribunal regional carece de competencia respecto a la jerarqua entre las normas la aplicacin de derechos que, como los de
Una vez que aquella sentencia qued fir- para revocar una decisin judicial nacional, del Derecho Internacional de los Dere- propiedad y debido proceso, no slo estn
me, Fontevecchia y DAmico, a quienes se en los propios trminos del sistema intera- chos Humanos y las del Derecho Constitu- reconocidos por la Constitucin Nacional,
sum Horacio Verbitsky como represen- mericano. cional no puede ser resuelta nicamente sino tambin por la propia Convencin
tante de una entidad que rene a periodis- invocando disposiciones de cada sistema Americana.
tas, promovieron denuncia ante la Comisin Ahora bien, esa primera argumentacin jurdico. En efecto, afirmar que la Cons-
Interamericana de Derechos Humanos. El tiene una debilidad, pues la Corte Intera- titucin Nacional tiene mayor jerarqua Como vemos, el proceso que precede a
procedimiento ante el sistema regional cul- mericana es quien tiene competencia para que el derecho internacional porque as las decisiones de la Corte IDH est con-
min con una sentencia, dictada por la Cor- definir el alcance de sus propias competen- lo establece el art.27 de la CN o, al con- cebido para determinar la responsabili-
te Interamericana de Derechos Humanos cias. Por lo tanto, bien podra ocurrir que trario, que el derecho internacional con- dad internacional de los Estados parte en la
(Corte IDH), en la cual se determin que la ese organismo interprete la Convencin vencional tiene mayor jerarqua que todo Convencin. En casos en los que esa res-
condena confirmada por la Corte argentina de manera tal que dicho instrumento s le el derecho interno, incluyendo al consti- ponsabilidad es generada por la deficien-
haba violado la libertad de expresin, pro- confiera la competencia de revocar deci- tucional, porque lo dispone el art.27 de te actuacin de los rganos estatales en
tegida por el art.13 de la Convencin Ame- siones judiciales de los rganos judiciales la Convencin de Viena sobre Derecho el marco de un conflicto entre particulares,
ricana.(2) En su parte resolutiva, adems internos. de los Tratados de 1969, constituye un la Corte IDH, de acuerdo con las normas
de disponer medidas como la publicacin argumento, dos argumentos en verdad, que regulan su procedimiento, no presta
de la sentencia y el reintegro de las sumas Frente a esa posibilidad, la Corte Su- completamente circulares. Para romper suficiente atencin a los intereses de to-
que los reclamantes haban pagado, tam- prema elabor otro argumento, con fun- esa circularidad, es necesario recurrir a dos esos particulares, pues la finalidad
bin se orden dejar sin efecto la condena damento ya no en las disposiciones de la argumentos externos, tanto a la Constitu- del proceso es otra. Por supuesto, una
civil impuesta a Jorge Fontevecchia y Hctor Convencin Americana, sino en las normas cin Nacional como al Derecho Interna- decisin judicial puede generar responsa-
DAmico, as como todas sus consecuencias. de derecho interno. En efecto, en la segun- cional, que nos permitan explicar la jerar- bilidad internacional y, en tal supuesto, el
En virtud de ello, la Secretara de Derechos da parte del voto de la mayora, la Corte qua entre ellos. (3) objeto de la sentencia condenatoria de la
Humanos de la Nacin le solicit a la Corte ejerci el control de constitucionalidad so- Corte IDH buscar, naturalmente, que los
Suprema que cumpliera con la sentencia bre la Convencin. En tal sentido, sostuvo Los argumentos externos en cuestin efectos de la sentencia sean mitigados en
dictada por la Corte Interamericana, en que revocar la sentencia que haba conde- son de tipo valorativo. La cuestin es la la prctica. Pero de ah no se sigue que la
particular, que deje sin efecto la decisin nado a Fontevecchia y a DAmico, implica- de establecer cul de los dos procesos Corte IDH tenga competencia para revo-
adoptada en la causa Menem. La Corte, ra dejar sin efecto una decisin pasada en de toma de decisiones en juego, el nacio- car, en sentido formal, la decisin judicial.
en el pronunciamiento que comentamos, autoridad de cosa juzgada. Agreg que el nal o el interamericano, est en mejores En este punto, es interesante recordar
desestim dicho pedido. principio de la cosa juzgada era uno de los condiciones para producir decisiones de- que la doctrina del caso Barrios Altos,
principios de Derecho Pblico a los que se finitivas respetuosas de los derechos hu- que fue aplicada por la Corte argentina
II. Sntesis de los argumentos de la mayora refiere el art.27 de la Constitucin Nacio- manos en la solucin de casos concretos. Re- en precedentes anteriores, recuerda la
nal (CN). Esta disposicin constitucional cordemos que, el debate especfico que la obligacin de los Estados de investigar la
La Corte Suprema invoc dos tipos de establece que los Tratados Internaciona- Corte Suprema trat de resolver fue el de comisin de graves violaciones contra los
fundamentos para resolver la causa. En les en los que sea parte el Estado argentino establecer si la Corte Interamericana tie- derechos humanos, y considera que resul-

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) Corte IDH, Fontevecchia y DAmico vs. Argen- tive Democracy, Yale University Press, New Haven, Theory of Legal Interpretation, Harvard University
(1) CS, Menem, Carlos Sal c. Editorial Perfil S.A. tina, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 29 1996, ps.25-28. Press, Cambridge, Massachusetts, 2006, ps.68-69.
y otros s/daos y perjuicios - sumario, del 25/09/01, de noviembre de 2011. Serie C, N238. (4) Para esta metodologa, vase VERMEULE,
Fallos: 324:2895. (3) NINO, Carlos S., The Constitution of Delibera- Adrian, Judging under Uncertainty. An Institutional
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 21

tan nulas ab initio las normas, disposicio- dispuesto por el art.63.1 de la CADH), sino la jurisdiccin de la Corte Interamerica- expresamente dentro de la Constitucin y
nes o decisiones que impidan u obstaculi- que encuentra un obstculo insalvable en na de Derechos Humanos con asiento en dentro de la competencia de varios ramas
cen el cumplimiento efectivo de esa obli- disposiciones constitucionales; siendo el Costa Rica. En este caso se ha resuelto del Gobierno federal. Estas normas final-
gacin.(5) De ese modo, si en un proceso lmite ms preciso el fijado en al art.27 de dentro de las dos visiones posibles sobre mente fueron retiradas de la Constitucin
judicial se decidiera, por ejemplo, que la la CN. cul es la vigencia de las decisiones y los de 1994. Pero haban perdido total vigen-
accin penal para la investigacin de un precedentes de la Corte interamericana. cia mucho tiempo antes debido a que esta-
delito que puede ser considerado como de Adems, ello implicara atribuir a la Cor- Una posicin sostenida en la disidencia ban en colisin con una norma de derecho
lesa humanidad est prescripta, y esa de- te IDH una competencia revisora o casato- del ministro Maqueda, y acompaada internacional. En estos dos casos haba un
cisin fuera confirmada por la Corte Su- ria de decisiones jurisdiccionales estatales, por una parte de la doctrina tradicional, conflicto entre la norma constitucional y
prema, la Corte Interamericana, por apli- categora que excede el carcter coadyu- seala a la Corte Americana como una la norma internacional pero ese conflicto
cacin de Barrios Altos, considerar, vante y complementario de la jurisdiccin alzada de la Corte Suprema. El fallo se- no se refera a un principio de derecho p-
correctamente, que se produjo una viola- internacional, tal como lo ha sealado la ala sus problemas. Uno de ellos es la blico tal como es mencionado en el art.27.
cin a los deberes que impone la Conven- propia Corte IDH (casos Perozo y otros multiplicidad de fuentes del derecho y En este caso de trataba de una comunica-
cin Americana. Para privar de efectos a v. Venezuela, sentencia del 28/05/2009, de tribunales interpretativos. La Corte cin del Ministerio Relaciones Exteriores
esa decisin lo nico que se necesita es y caso Genie Lacayo, sentencia del Suprema interpreta no slo el texto de la por el cual se indicaba el cumplimiento
que los rganos competentes del Estado 29/01/1997, citados por el ministro Rosatti Convencin Americana y los precedentes estricto de tres puntos de una sentencia
avancen con la investigacin. Si ello ocu- en el considerando 7). de la Corte Interamericana sino tambin, de la Corte Interamericana. Y la Corte los
rre o no en el mismo proceso formal, o si interpreta todo el derecho internacional, menciona expresamente. Dos de ellos se
para ello es necesario o no revocar la deci- Sumado a ello, cabe tener en cuenta que con inclusin de los Tratados de Dere- haban cumplido: la publicacin del resu-
sin judicial anterior, son cuestiones que, el propio texto de la Corte Americana de chos Humanos y adems las decisiones men de la sentencia y la devolucin por
segn parece, deberan quedar en manos Derechos Humanos (CADH) define a la de otros tribunales internacionales tam- el Estado, no por el demandado original,
de los rganos estatales y, en particular, competencia de la Corte IDH, establecien- bin vinculantes. Algunos son muy cono- de los montos indemnizatorios planteados
de los tribunales nacionales, que estn en do como requisito ineludible para la admi- cidos: la Corte Internacional de Justicia; originalmente. Hasta ah no haba mayor
mejores condiciones institucionales para sibilidad de dicha intervencin jurisdic- la del Tribunal Internacional de Derecho problema. Por el contrario se cumpla con
analizar cada caso concreto. cional internacional el agotamiento previo del Mar, entre muchos otros. En cuanto a el fallo vinculante de la Corte Interameri-
de todas las instancias procesales locales las fuentes adems de interpretar la Con- cana. El demandado (el Estado nacional)
El voto del Ministro Rosatti y la brjula (art.61, CADH). vencin Americana, la Corte Suprema in- cumpla con la sentencia e indemnizaba
del art.75, inc.22 de la CN terpreta otros tratados internacionales y y publicaba. Sobre ello no exista conflic-
El juicio iniciado en jurisdiccin interna- la costumbre internacional dentro de la to. Los fallos de la Corte Interamericana
La clave de la argumentacin desarrolla- cional no puede ser identificado como una vigencia de la Constitucin Nacional. son vinculantes para el Gobierno argen-
da por el Ministro Dr.Horacio Rosatti ra- cuarta instancia de apelacin frente a una tino y este ltimo cumpla. Pero adems
dica en la exhaustiva consideracin de las decisin adoptada en jurisdiccin local, ya Sobre el derecho internacional la Cons- en la comunicacin del Ministerio de Re-
cuatro coordenadas interpretativas conte- que tal como la propia Corte IDH lo ha se- titucin tiene normas de procedimiento y laciones Exteriores se sostena que deba
nidas en el art.75, inc.22 de la CN. alado, la regla del previo agotamiento de normas de contenido. Menciona en la clu- dejar sin efecto la condena, se daban ins-
los recursos internos permite al Estado re- sula de supremaca a los Tratados Inter- trucciones a la Corte Suprema para que
Ese artculo fija cuatro condiciones en solver el problema segn su derecho inter- nacionales, ello incluye a las tres fuentes cambiara una de sus decisiones. Si esto
la interpretacin de los Tratados Inter- no antes de verse enfrentado a un proceso tradicionales del derecho internacional. se hubiera cumplido, se entenda que la
nacionales de Derechos Humanos enume- internacional, lo cual es especialmente v- La primera generalmente mencionada son Corte Interamericana era la alzada de
rados (art.75, inc.22) y las declaraciones lido en la jurisdiccin internacional de los los Tratados, y la Constitucin Nacional la Corte Suprema. Adems de romper la
derecho y garantas de la Constitucin derechos humanos, por ser complementa- establece un procedimiento para su apro- jerarqua constitucional en un principio
Nacional: i) en las condiciones de su vi- ria de la interna. bacin e incorporacin. Seala a los trata- tan importante como la divisin de pode-
gencia; ii)tienen jerarqua constitucional; dos independientemente de su conteni- res, tema central en nuestro sistema, nos
iii) no derogan artculo alguno de la pri- A su turno, la Comisin Interamericana do como una norma superior a las leyes agregaba un problema de fuentes. Porque
mera parte de la Constitucin Nacional; de Derechos Humanos (Comisin IDH) sos- nacionales. En el caso de la costumbre in- indicaba que la Convencin Americana
y iv)deben considerase complementarios tuvo que no es atribucin de la Comisin ternacional se incorpora sin ningn acto era una fuente superior a la Constitucin
de los derechos y garantas reconocidos IDH actuar como rgano cuasi judicial de formal, pero debe ser probada en los casos Nacional y a las dems fuentes de derecho
en la misma. cuarta instancia, y revisar las decisiones judiciales en los que se alega su vigencia. internacional, en contra de la clusula de
de los tribunales nacionales de los Estados Existen adems los principios generales supremaca y los dems tratados de dere-
Sobre estas bases, sostiene el minis- miembros de la OEA, siendo que su fun- de derecho, determinados como una fuen- chos nominados en la Constitucin y otros
tro, debe analizarse la viabilidad de cum- cin es actuar con base en los artculos44 te en el Estatuto de la Corte Internacional igualmente importantes. Un conflicto en
plimiento de la sentencia dictada por la a 51 de la Convencin Americana, de los de Justicia y son aquellas normas, proce- las fuentes de derecho en la Constitucin
Corte IDH, teniendo en cuenta la impo- actos de los Estados que han decidido ser dimientos, prcticas o principios que se hubiera tenido consecuencias muy com-
sibilidad de hacer prevalecer automti- partes en la Convencin. reiteran todos los sistemas jurdicos. Al plejas en futuros conflictos de normas.
camente, sin escrutinio alguno, el derecho mismo tiempo la costumbre internacional Impregnara de confusin a cuestiones
internacional sea de fuente normativa o De esta manera, antes y despus de la en gran medida codificada en tratados que prcticas en el futuro. Una separacin en-
por precedentes sobre el ordenamiento reforma constitucional de 1994, los con- adems hacen lo propio con normas de tre los precedentes de la Corte Suprema
constitucional. flictos que se presentan frente a la exis- internacional general sino tambin otras y los precedentes de la Corte Interame-
tencia de la jurisdiccin internacional especficas como las referidas a derechos ricana en temas fundamentalmente de
La cita de Joaqun V. Gonzlez resulta consagrada en la Convencin Interame- humanos. derecho pblico en general. Cuestiones
por dems ilustrativa de los alcances del l- ricana frente a las decisiones adoptadas que podan afectar la forma de gobierno,
mite que impone el art.27 de la CN frente a en el mbito domstico siguen siendo los Adems de las normas de procedimiento del sistema de sancin de las leyes o la or-
la incorporacin del derecho internacional, mismos: compatibilizar a coexistencia de del derecho internacional la Constitucin ganizacin del Poder Judicial. Ello sera
en especial cuando refiere a la imposibili- la mentada jurisdiccin supranacional con Nacional incluye en el art.27 una norma no slo violar el orden constitucional sino
dad de considerar que un tratado puede al- los principios rectores del Estado de Dere- de contenido. Establece que los tratados un intento de establecer alguna forma
terar la supremaca constitucional (desde cho, que identifican al Estado como sobe- de los cuales la Nacin es parte deben de derecho interamericano homognea y
1994, descripta y definida por el art. 31 de rano autnoma y libre de toda injerencia cumplir con los principios de derecho diferente del derecho constitucional que
la CN y el art.75, inc.22 de la CN, en forma internacional o fornea en el mbito de pblico, establecidos en la Constitucin. forma el contrato social entre todos los
complementaria); ni limitar las atribucio- su jurisdiccin y competencia, as como el ste es el nico lmite y es mencionado es- argentinos.
nes conferidas a los Poderes de gobierno, debido resguardo de principios y garan- trictamente en el fallo de la Corte Supre-
la Corte Suprema no puede ver limitada su tas constitucionales. ma. Es decir los Tratados pueden estar En este caso la Corte Suprema ha preser-
competencia y jurisdiccin por conducto por encima de la Constitucin Nacional vado mantener una visin final en la vigen-
de una sentencia de la Corte IDH que le im- IV. La Constitucin y la Convencin Interame- en trminos generales y pueden inclusive cia de la Constitucin Nacional.
pone la revocacin de una decisin pasada ricana variarla o variar su interpretacin, pero
en autoridad de cosa juzgada. no pueden estar por encima de los prin- Cmo se asocia este precedente con los
Estamos frente a un fallo muy cuida- cipios de derecho pblico de la Constitu- otros precedentes anteriores? ste es un
La imposicin de dejar sin efecto que doso. Las posiciones expresadas de la cin. Establece un control menos estricto caso que hace una distincin sobre prece-
implica como seala con justeza Rosatti, mayora de la Corte Suprema y la disi- para el derecho internacional que el que dentes anteriores de la Corte Suprema re-
revocar una decisin pasada en autori- dencia el ministro Maqueda, indican pre- se exige para los o las normas de derecho feridos a normas de la Convencin Intera-
dad de cosa juzgada por la Corte Supre- cisamente los caminos posibles a seguir interno. De hecho, existen dos ejemplos mericana de Derechos Humanos. Sin duda,
ma dictada dentro del mbito de su com- y el precedente final sealan la norma de normas internacionales que han varia- la Convencin mantiene su plena vigencia,
petencia no slo parece ir ms all de las para el futuro. ste no afecta la plena do la Constitucin. La primera en la anti- los fallos de la Corte Interamericana con-
atribuciones propias y especficas de vigencia de la Convencin Americana de gua Convencin de Pars de 1857 que pro- tra nuestro pas continan siendo vincu-
la Corte IDH (en especial respecto de lo Derechos Humanos ni tampoco perturba hibi las patentes de corso que estaban lantes, la nica diferencia es que se esta-
mencionadas en la Constitucin Nacional. blece que ese tribunal internacional no es
Desde ese momento la Argentina no con- una alzada de la Corte Suprema argentina.
{ NOTAS } cedi ms patentes de corso ni cartas de Es un punto estricto determinar si la Cor-
represalias a pesar de estar autorizado te Interamericana es una cuarta instancia
(5) La nulidad ab initio de las normas o decisiones ab initio, entonces ella es jurdicamente inexistente y, expresamente por la Constitucin. El se- superior a la Corte Suprema. La Corte In-
internas incompatibles con la Convencin marca una por lo tanto, no hay nada para revocar. Entonces, o gundo gran ejemplo es el concordato con teramericana es un tribunal internacional
seria contradiccin en la posicin que defienden quie- bien no hay nulidad ab initio, o bien la hay, pero ello la Santa Sede, negociado durante la pre- y sus sentencias son vinculantes para el
nes dicen que la Corte Interamericana puede orde- vuelve superflua la orden de revocar la sentencia del sidencia del doctor Arturo Illia y firmado
narle a la Corte Suprema que revoque su sentencia. tribunal local. ms tarde, por el cual se derogaba nada
Si la condena decidida en la causa Menem es nula menos que el patronato nacional previsto contina en pgina 22
22 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017

viene de PGINA 21 instancia superior a las instancias que crea bunal superior de la causa y ello no puede conflicto de Poderes que la Corte Suprema
la Constitucin Nacional. Si en otros casos hacerse dentro del rgimen de la Constitu- quiso evitar. El Gobierno argentino cum-
la Corte Suprema ha aplicado precedentes cin Nacional. ple sus obligaciones internacionales y este
compatibles con la Constitucin Nacional y caso y el fallo de la Corte Suprema no han
Estado argentino como lo son las senten- con otros tratados, sus decisiones son per- El Ministerio de Relaciones Exteriores ido en desmedro del cumplimiento de sus
cias de otros tribunales internacionales fectamente correctas. Pero en este caso se se dirigi a la Corte Suprema y considere obligaciones internacionales.l
dentro de su jurisdiccin y en ese sentido peda que se derogara una sentencia de la que dentro sus competencias como rgano
deben ser cumplidas, pero no se pueden Corte Suprema por decisin de un tribunal que maneja las relaciones exteriores de la
imponer sus decisiones en situaciones en Internacional; si eso se hiciera se transfor- Repblica, le poda imponer una decisin a Cita on line: AR/DOC/504/2017
las que podra imaginarse que se crea una mara a la Corte Interamericana en el tri- la Corte. Esto planteara una situacin de

Comentario a un dilogo entre quienes no se escuchan


La decisin de la Corte Suprema en el caso Fontevecchia
y DAmico c. Repblica Argentina
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Prevalencia del derecho internacional sobre el derecho interno.- III. El inciso 22 del artculo75 de la Constitucin [excepcin preliminar, fondo, reparaciones
Nacional. y costas])(9).

As, resulta claro que la Corte IDH ejerce,


Alberto L. Zuppi y Rodrigo Dellutri terceros (5) (la bastardilla nos pertene-
como intrprete ltima de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, un
ce). rol como rgano verificador del acatamien-
to de los derechos contenidos en dicho
I. Introduccin Costa Rica. Adems, se pueden leer dentro Como cualquier lector podr apreciar, instrumento internacional. Dicho de otro
de las opiniones volcadas por el ministro la Corte IDH no ordena, ni impone, ni de- modo, ejerce un control de convencionali-
Titulamos este comentario como un Rosatti algunas afirmaciones que debemos clara sin efecto a la sentencia, sino que, dad(10), el cual posee carcter difuso, pero
dilogo entre quienes no se escuchan, calificar como discutibles, sino ya como como corresponde al tratar con un Estado que como ya se dijo, es ejercido en ltimo
porque de la lectura de la decisin que errneas. soberano, dice lo que Argentina debe hacer trmino por este tribunal de Derechos Hu-
criticamos se advierte que la mayora por los medios que la legislacin argenti- manos.
de la Corte Suprema cree leer algo que La Corte Suprema analiza la forma por na disponga. La ejecucin de esa decisin
no est escrito, y supone la existencia de la que deba ser implementada en nuestro de la Corte IDH requiere que la Corte Su- Existen sobrados ejemplos de casos en
obstculos constitucionales que no exis- pas la parte dispositiva de la sentencia de prema disponga no lo dispone la Corte los cuales la Argentina fue parte y, ante la
ten. La Corte Suprema de Justicia de la la Corte IDH en el caso Fontevecchia y IDH que se revoquen las sentencias que verificacin de una violacin a la CADH, la
Naci, en un fallo cuestionable, acaba de DAmico c. Repblica Argentina(4) origi- han sido declaradas como violatorias de Corte IDH dispuso en la parte dispositiva
dar un par de pasos hacia atrs de la po- nadas en la condena injusta y violatoria de los derechos. de la sentencia: 162. Por tanto, la Corte,
sicin preponderante que ocupaba nues- sus derechos humanos de los periodistas decide: por unanimidad, (...) 4. el Estado
tro pas con relacin al cumplimiento de Fontevecchia y DAmico, protegidos por Se halla fuera de toda discusin a esta al- debe proseguir y concluir la investigacin
las disposiciones relativas a los derechos la Convencin Americana sobre Derechos tura que las decisiones de la CIDH y la Cor- del conjunto de los hechos de este caso y
humanos en Amrica Latina. El fallo re- Humanos, que haba dictado la propia Corte te IDH no constituyen una instancia ms de sancionar a los responsables de los mismos;
sulta an ms incomprensible cuando se Suprema ratificando lo decidido por la sala revisin de una sentencia. La propia CIDH que los familiares de la vctima debern
tiene presente que recientemente la mis- H de Cmara Nacional de Apelaciones en lo ha sostenido que su actuacin no puede ser tener pleno acceso y capacidad de actuar,
ma Corte Suprema resolvi sobre la obli- Civil, las que a la fecha de la decisin de la equiparada a una cuarta instancia(6). en todas las etapas e instancias de dichas
gatoriedad de las recomendaciones de la Corte IDH se hallaban firmes. investigaciones, de conformidad con la ley
Comisin Interamericana de Derechos La Corte IDH, por su parte, ha estable- interna y las normas de la Convencin Ame-
Humanos (CIDH) (1) . La decisin de la Corte IDH en su punto cido que la jurisdiccin internacional tie- ricana sobre Derechos Humanos; y que los
esencial dice: Esta Corte ha determina- ne carcter subsidiario(7), coadyuvante y resultados de las investigaciones debern
El fallo que criticamos desvirta las afir- do que la sentencia emitida el 25 de sep- complementario(8), razn por la cual no ser pblicamente divulgados, en los trmi-
maciones de una decisin internacional tiembre de 2001 por la Corte Suprema de desempea funciones de tribunal de cuarta nos de los prrafos 110 a 121 de la presente
para acomodarlas a la interpretacin deci- Justicia de la Nacin que confirm la con- instancia. Ello implica que la Corte no es Sentencia (Corte IDH, caso Bulacio c. Ar-
dida por la mayora. La Corte, tanto en el dena impuesta por un tribunal de alzada, un tribunal de alzada o de apelacin para gentina, 18/9/2003 [fondo, reparaciones y
voto de la mayora como en el del ministro viol el derecho a la libertad de expresin dirimir los desacuerdos que tengan las par- costas])(11).
Rosatti, interpreta errneamente la deci- de los seores Jorge Fontevecchia y Hc- tes sobre algunos alcances de la valoracin
sin de la Corte Interamericana de Dere- tor DAmico (supra prrs. 54 a 75). Por lo de prueba o de la aplicacin del derecho Asimismo, en otro caso este Tribunal es-
chos Humanos en cuanto sostienen que la tanto, el Tribunal dispone, de conformi- interno en aspectos que no estn directa- tableci: 140. Por tanto, la Corte declara,
misma ordena(2) o impone(3) a la Corte dad con su jurisprudencia, que el Estado mente relacionados con el cumplimiento de (...) Por unanimidad, que: (...) y decide: Por
Suprema dejar sin efecto las sentencias que debe dejar sin efecto dichas sentencias en to- obligaciones internacionales en derechos unanimidad que: (...) 7. El Estado debe dejar
la Corte IDH encontr violatorias de dere- dos sus extremos, incluyendo, en su caso, humanos (Corte IDH, caso Cabrera Gar- sin efecto la condena penal impuesta al se-
chos protegidos por el Pacto de San Jos de los alcances que stas tengan respecto de ca y Montiel Flores c. Mxico, 26/11/2010 or Kimel y todas las consecuencias que de

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) por los tribunales nacionales que acten en la esfera rie C nro. 195, prr. 64, disponible en http://www.cor- (10) El control de convencionalidad, con dicha de-
(1) Sobre ese tema vase DELLUTRI, Rodrigo - de su competencia y aplicando las debidas garantas teidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_195_esp.pdf. nominacin, aparece por primera vez en la jurispru-
GARRO, Alejandro - ZUPPI, Alberto, La obligato- judiciales, a menos que considere la posibilidad de (8) En el Prembulo de la Convencin Americana se dencia contenciosa de la Corte IDH en el caso Almo-
riedad de las recomendaciones de la CIDH - Fallo que se haya cometido una violacin de la Convencin sostiene que la proteccin internacional es de natura- nacid Arellano c. Chile (disponible en http://www.
Carranza Latrubesse de la CSJN, Ed. La Rocca, (Marzioni c. Argentina, Opinin de la Comisin, del leza convencional coadyuvante o complementaria de corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.pdf.
Buenos Aires, 2016. 15/10/1996, disponible en https://www.cidh.oas.org/ la que ofrece el derecho interno de los Estados ameri- Con anterioridad, el juez Sergio Garca Ramrez, en
(2) Vase punto 12 de la mayora en el fallo comen- annualrep/96span/Argentina11673.htm). De aqul se canos. Ver tambin, El Efecto de las reservas sobre sus votos de los casos Myrna Mack Chang (disponi-
tado. desprende que la intervencin de los rganos del Sis- la entrada en vigencia de la Convencin Americana so- ble en http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
(3) Vase punto 4 in fine del voto del ministro Ro- tema Interamericano es excepcional. bre Derechos Humanos (arts.74 y 75), opinin consul- seriec_101_esp.pdf) y Tibi (disponible en http://www.
satti. (7) Conf. caso Acevedo Jaramillo y otros c. Per. tiva OC-2/82 del 24/9/1982, serie A, nro. 2, prr. 31, dis- corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_114_esp.pdf),
(4) Ese caso puede ser consultado en el sitio de la Interpretacin de la Sentencia de Excepciones Preli- ponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/ haba realizado una aproximacin conceptual al con-
Corte IDH en http://corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/ minares, Fondo, Reparaciones y Costas, 24/11/2006, seriea_02_esp.pdf; La expresin Leyes en el art.30 trol de convencionalidad que se realiza en la sede inte-
seriec_238_esp.pdf. serie C nro. 157, prr. 66, disponible en http://www. de la CADH, opinin consultiva OC-6/86 del 9/5/1986, ramericana y en el mbito interno de los Estados, pero
(5) Vase el primer prrafo del punto 105 del fallo de corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_157_esp.pdf; serie A nro. 6, prr. 26, disponible en http://www.cor- en Almonacid Arellano la Corte precisa sus princi-
la Corte IDH citado. Caso Zambrano Vlez y otros vs. Ecuador. Fondo, Re- teidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_06_esp.pdf y caso Ve- pales elementos.
(6) Doctrina elaborada por la CIDH en el caso Clif- paraciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2007. lsquez Rodrguez c. Honduras. Fondo, 29/7/1988, se- (11) Conf. http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/ar-
ton Wright c. Jamaica, del 14/9/1988, disponible en Serie C No. 166, prr. 47, disponible en http://www. rie C, nro. 4, prr. 61, disponible en http://www.cortei- ticulos/seriec_100_esp.pdf.
http://www.cidh.oas.org/annualrep/87.88sp/Jamai- corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_166_esp1.pdf y dh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf.
ca9260.htm. Se estipula como premisa bsica que caso Perozo y otros c. Venezuela, excepciones pre- (9) Conf. http://www.ordenjuridico.gob.mx/JurInt/
este rgano no puede revisar las sentencias dictadas liminares, fondo, reparaciones y costas, 28/1/2009, se- STCIDHM1.pdf.
jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 | 23

ella se deriven, en el plazo de seis meses a La Corte IDH, dentro de sus competencias un derecho imperativo para todos los Es- titucin incluida. La reforma de la Consti-
partir de la notificacin de la presente Sen- y facultades, ha denunciado con claridad tados (ius cogens) previsto en el art.53 de tucin Nacional de 1994 cre la instancia
tencia, en los trminos de los prrafos 121 a meridiana que el Estado Argentino viol la Convencin de Viena y reconocido por constitucional de algunos instrumentos
123 de la misma. 8. El Estado debe eliminar los derechos que protege la Convencin numerosos fallos y opiniones consultivas internacionales de proteccin de derechos
inmediatamente el nombre del seor Kimel Americana sobre Derecho Humanos en dos internacionales(24). Ello dio lugar a un re- humanos por medio del agregado en el
de los registros pblicos en los que aparez- decisiones, una de la Cmara Nacional de conocimiento internacional de la existen- inc.22 del art.75.
ca con antecedentes penales relacionados Apelaciones en lo Civil y la otra de la pro- cia de una jurisdiccin penal internacio-
con el presente caso, en los trminos de los pia Corte Suprema al ratificar la decisin nal (25). Hoy, el Estado tiene reconocidas La redaccin de ese inciso francamen-
prrafos 121 a 123 de esta Sentencia(12). anterior. Esto es la constatacin de un he- limitaciones para invocar inmunidad (26) te fue muy poco feliz ya que se incluyeron
cho: esas dos sentencias violan el Pacto de as como tiene restricciones para el dicta- entre los instrumentos de rango constitu-
As entendida, si la sentencia se erige, San Jos de Costa Rica. Cuando el trmite do de sus propias leyes domsticas, como cional a la Declaracin Universal de Dere-
en parte o en todo, como origen de la vio- llega a sentencia ante la Corte IDH, sta se sucede con la prohibicin de amnista que chos Humanos que no haba sido ni siquiera
lacin de derechos humanos protegidos limita a constatar ese hecho y a ensear a la surge de la declaracin 47/133 de 1992 de aprobada por ley alguna a pesar de hacerse
por la CADH, la Corte IDH en el marco Argentina que la nica forma de subsanar esa la Asamblea General ONU sobre la Pro- referencia a las condiciones de su vigen-
del art.63(13) de la CADH est facultada a violacin es dejando sin efecto las sentencias teccin de todas las Personas contra las cia que s se aplica todos los otros instru-
imponer las reparaciones que resulten ade- que han violado esos derechos. Desapariciones Forzadas, que fue fortifi- mentos enumerados que fueron ratificados
cuadas para reparar el derecho vulnerado. cada por las disposiciones de la Conven- por leyes. Tambin se deja mencin de que
Por su parte, el Estado se halla obligado a Ahora le tocaba al Estado llevar adelante cin Internacional para la Proteccin de estos instrumentos no derogan artculo
acatar tal decisin cuando hubiese acepta- la obligacin de haber aceptado la decisin Todas las Personas contra las Desapari- alguno de la primera parte de esta Cons-
do someterse a la competencia contenciosa por medio de un tratado internacional(18). ciones Forzadas(27). Incluso se reconoce titucin que a contrario sensu permitira
de la Corte IDH(14). Como lo seala la Convencin de Viena so- la pertenencia obligatoria y condicionada pensar que podran derogar otra parte de
bre el Derecho de los Tratados(19) en su a determinadas instituciones internacio- la Constitucin. Sin embargo, ms all de
Como sealramos anteriormente, co- art.26, todo tratado en vigor obliga a las nales y tratados, existiendo una prdida estas desprolijidades, se le dio rango cons-
mentando el caso Carranza Latrubesse partes y debe ser cumplido por ellas de bue- de soberana a favor de la ONU(28). titucional a la Convencin Americana que
de la CS: A lo largo de este trabajo, he- na fe; y el art.27 previene que una parte no da origen a la Corte IDH.
mos sealado los diversos malabarismos podr invocar las disposiciones de su dere- III. El inciso 22 del artculo75 de la Constitu-
verbales que ha usado la CSJN para rehuir cho interno como justificacin del incum- cin Nacional El ministro Rosatti, sin embargo, en su
el cumplimiento de una obligacin interna- plimiento de un tratado. voto seala: En tal sentido, inicialmente,
cional que slo puede ser aceptada sin ate- En su versin anterior a 1994, la lectura no puede soslayarse en esta instancia que
nuantes ni condiciones. Es parte ello, de la Como puede concluirse de esta simple conjunta de los arts.27 y 41 estableca que la orden del tribunal internacional en cuan-
prdida necesaria de soberana que ha efec- enumeracin: a) La Corte IDH no orden los tratados deban de conformarse con el to impone al Tribunal Supremo de la Nacin
tuado el Estado, al someterse a un sistema nada; b) La Corte IDH se limit a ensear orden constitucional y que la Constitucin, dejar sin efecto una sentencia dictada den-
internacional, sea en la ONU o en los siste- lo que Argentina deba hacer, y c) incom- las leyes de la Nacin que en su consecuen- tro del mbito de su competencia no slo
mas regionales de proteccin de los dere- prensiblemente la mayora de la Corte Su- cia se dicten por el Congreso y los tratados parece ir ms all de las atribuciones pro-
chos humanos. El Estado, si no cumple, est prema ha elegido creer que eran ordenados con la potencias extranjeras siguiendo el pias y especficas de la Corte IDH (en espe-
en violacin de lo acordado y como todo a hacer algo para, apoyndose en su error, texto de la Constitucin de los Estados Uni- cial respecto de lo dispuesto en el art. 63.1 de
incumplidor de una obligacin exigible, ge- incumplir su obligacin internacional gene- dos(29) establecan la pirmide jurdica la CADH), sino que encuentra un obstculo
nera responsabilidad que, a la larga o a la rando de tal manera responsabilidad por su que formalmente nos regulaba: la Constitu- insalvable en disposiciones constitucionales
corta, terminar pagando(15). incumplimiento. Como conclusin de esta cin primero, y luego las leyes y los tratados que esta Corte Suprema no puede desatender y
decisin la Argentina contina violando la en igualdad, resolvindose por principios por cuya proteccin debe velar (la bastardilla
El consid. 6 del voto de la mayora para- Convencin Americana, contina incum- de especialidad y temporalidad los conflic- nos pertenece).
frasea el mismo apartado del caso Esp- pliendo la sentencia de la Corte IDH y conti- tos entre los dos ltimos.
sito(16). Si bien parecera reconocerse el na ignorando el derecho internacional que Esta afirmacin es especialmente sor-
carcter vinculante de las decisiones de la le dice que lo que acept como obligatorio Todo claro hasta el caso Priebke(30), prendente en un ex convencional que parti-
Corte IDH, al aseverarse que ellas poseen debe cumplirlo. donde la Corte Suprema resolvi el cip en la reforma de 1994. En primer lugar,
carcter obligatorio, al incluir la expresin 2/11/1995: 4) Que la calificacin de los como ya se explic, la decisin de la Corte
en principio, se advierte la intencin de II. Prevalencia del derecho internacional sobre delitos contra la humanidad no depende IDH ni ordena ni impone. En segundo lugar, la
nuestro Mximo Tribunal de reservarse el derecho interno de la voluntad de los Estados requirente o Corte IDH se movi estrictamente dentro de
cierto grado de autonoma, en caso de dis- requerido en el proceso de extradicin sino sus competencias y facultades. En tercer lu-
crepancia con los fallos de aquel tribunal No es este el lugar para iniciar una po- de los principios del ius cogens del Derecho gar, la CADH tiene rango constitucional por
supranacional. Esto constituye de por s un lmica sobre el tema (20). Baste con de- Internacional. lo que es muy difcil de entender lo del obs-
retroceso, en la medida en que introduce cir que las discusiones sobre monismo y tculo insalvable ya que el Estado Argen-
un lmite al acatamiento de las decisiones dualismo que enriquecieron la poca de 5) Que, en tales condiciones, no hay tino clara y concluyentemente est violando
de la Corte IDH, toda vez que admite su Triepel, Anzilotti y Kelsen no tienen lu- prescripcin de los delitos de esa laya y co- derechos constitucionales en sus sentencias
obligatoriedad pero sujeta al tamiz de la gar en la sociedad internacional del siglo rresponde hacer lugar sin ms a la extradi- sobre el caso Menem, y que el fallo que cri-
Corte Suprema, cuando ciertamente, en la XXI. A lo largo de los ltimos 70 aos, cin solicitada. ticamos ayuda a que se continen violando.
medida que la Corte IDH acta dentro de su la monoltica soberana estatal se ha ido
competencia la decisin es obligatoria sin disgregando hasta hacerla, finalmente, un Concretamente, el fallo reconoci que El ejemplo al que acude el voto al citar
ms. Sin embargo, la decisin de la Corte conjunto de disposiciones limitadas. Ya el haba un derecho obligatorio del dere- la opinin de Joaqun V. Gonzlez no sirve
Suprema entiende este prrafo de otra ma- soberano no tiene el poder absoluto cuan- cho internacional que tipificaba una con- para dilucidar la cuestin aqu analizada, y
nera ya que sostiene que la Corte IDH al do ha restringido su soberana por medio ducta que como tal no exista en nuestro sirve incluso para reafirmar lo que decimos.
ordenar dejar sin efecto la sentencia de esta de un tratado(21) o por un acto unilate- Cdigo Penal. Primavera del derecho: se En efecto, de la enumeracin del jurista rio-
Corte pasada en autoridad de cosa juzgada, ral(22). El Estado se ve imposibilitado de reconoca la existencia del derecho impe- jano slo cabe considerar el punto vincula-
ha recurrido a un mecanismo restitutivo que invocar su derecho interno para eximirse rativo en nuestro pas, categora que al
no se encuentra previsto por el texto consti- de un compromiso internacional (23). Hoy pasar por encima de las leyes nacionales
tucional(17) (la bastardilla nos pertenece). no cabe duda alguna de la existencia de superaba nuestro derecho interno, Cons- contina en pgina 24

{ NOTAS }

(12) Corte IDH, Kimel c. Argentina, 2/5/2008 (fon- (19) Vase http://www.oas.org/xxxivga/spanish/refe- conducta cuestionada. Fue reafirmado en 1929 por ps.41 y ss. con referencias.
do, reparaciones y costas), disponible en http://www. rence_docs/convencion_viena.pdf. la CPJI en el caso de las Zonas Francas, disponible (26) Vase para nuestro pas la ley24.488, ADLA,
corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_177_esp.pdf. (20) Remitimos a ZUPPI, Alberto L., Incorpora- en http://www.icj-cij.org/pcij/serie_A/A_22/68_Zones_ LV-D-4339 (1995).
(13) CADH, art.63: 1. Cuando decida que hubo vio- cin de tratados internacionales a la Constitucin Na- franches_Haute_Savoie_et_Pays_de_Gex_Ordonnan- (27) Conf. http://www.ohchr.org/SP/ProfessionalIn-
lacin de un derecho o libertad protegidos en esta Con- cional. Sus efectos y consecuencias, Premio Concurso ce_19290819.pdf, en la opinin consultiva sobre el caso terest/Pages/ConventionCED.aspx.
vencin, la Corte dispondr que se garantice al lesio- Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal - de las Comunidades Greco-Blgaras, disponible en (28) Vase la restriccin a las reservas a la Conven-
nado en el goce de su derecho o libertad conculcados. Ao 2001, Revista de Doctrina N4, Colegio Pblico de http://www.icj-cij.org/pcij/serie_B/B_17/01_Commun- cin Americana sobre Derechos Humanos en la opi-
Dispondr, asimismo, si ello fuera procedente, que se Abogados de la Capital Federal, Ed. Del Candil, Bue- autes_greco-bulgares_Avis_consultatif.pdf, as como con nin consultiva2, prr. 33 en http://www.corteidh.or.cr/
reparen las consecuencias de la medida o situacin nos Aires, 2002. posterioridad a la existencia de las Naciones Unidas docs/opiniones/seriea_02_esp.pdf.
que ha configurado la vulneracin de esos derechos y (21) Remontmonos a 1923 para encontrar este (ONU) en el art.56 de la Carta ONU donde los Estados (29) Art.VI, inc.2: Esta Constitucin, y las leyes de
el pago de una justa indemnizacin a la parte lesiona- principio en el caso de la Corte Permanente de Jus- se obligan al respeto de los derechos humanos y las li- los Estados Unidos que se expidan con arreglo a ella, y
da. ticia Internacional SS Wimbledon, PCJ Reports bertades fundamentales as como la efectividad de los todos los tratados celebrados o que se celebren bajo la
(14) CADH, art.68: 1. Los Estados Partes en la Con- (1923) Series A, nro. 1 (1 WCR 163) disponible en http:// mismos. autoridad de los Estados Unidos, sern la suprema ley
vencin se comprometen a cumplir la decisin de la www.icj-cij.org/pcij/serie_A/A_01/03_Wimbledon_ (24) Vase la opinin consultiva de 1951 Reserva- del pas y los jueces de cada Estado estarn obligados
Corte en todo caso en que sean partes. Arret_08_1923.pdf. tions to the Convention on the Prevention and Punis- a observarlos, a pesar de cualquier cosa en contrario
(15) Vase obra citada en nota 1, p.190. (22) Francia haba anunciado que no continuara hment of the Crime of Genocide http://www.icj-cij. que se encuentre en la Constitucin o las leyes de cual-
(16) CS, E. 224. XXXIX, Espsito, Miguel . s/in- con ensayos atmicos y la Corte Internacional de Jus- org/docket/files/12/4283.pdf; el dictum de 1970 del caso quier Estado.
cidente de prescripcin de la accin penal promovido ticia estim que era una obligacin asumida por una Barcelona Traction, Light & Power en http://www. ( 3 0) C o n f . h t t p : / / w w w . d i p u b l i c o . o r g / 3 8 4 6 /
por su defensa, 23/12/2004, disponible en http://servi- declaracin unilateral. Conf. http://www.icj-cij.org/ icj-cij.org/docket/files/50/5387.pdf y la opinin consulti- priebke-erich-s-solicitud-de-extradicion-causa-
cios.csjn.gov.ar/confal/ConsultaCompletaFallos.do?met docket/files/58/6093.pdf, p.253. va sobre la presencia de Sudfrica en Namibia de 1971, n%C2%B0-16-06394/.
hod=verDocumentos&id=574382. (23) Ya en 1872 en Alabama Arbitration se des- http://www.icj-cij.org/docket/files/53/5595.pdf.
(17) Cita fallo CS punto 12. ech el argumento de justificar una falta de diligen- (25) Vase ZUPPI, Alberto L., Derecho Penal In-
(18) Vase la CADH art.68.1 cit. cia en la inexistencia de legislacin que prohibiera la ternacional, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2013,
24 | jueves 23 DE FEBRERO DE 2017 Sganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

viene de PGINA 23 cias emitidas por los tribunales argentinos que regule el procedimiento de ejecucin de brindar las herramientas a fin de que el Es-
han violado los derechos humanos de Fon- las decisiones de los tribunales internacio- tado, entendido como un nico sujeto de de-
tevecchia y DAmico. Por ende, la sentencia nales y de los organismos internacionales recho frente a la comunidad internacional,
do a la posible alteracin de la supremaca de la Corte IDH no cuestiona el orden cons- de control de derechos humanos en nuestro evite general tal responsabilidad.
de la Constitucin Nacional por parte de un titucional vigente, sino que debe analizarse medio local, esto especialmente, teniendo
tratado internacional. Entendiendo la deci- en el marco de los compromisos asumidos en cuenta que las reparaciones impuestas El fallo comentado es un sorprendente
sin emitida por la Corte IDH como deriva- por el Estado argentino. por la Corte IDH en este y tantos otros ca- retroceso, no slo porque el mximo Tribu-
cin de un tratado internacional, la CADH, sos abarcan variadas medidas, siendo la pe- nal parece no entender cmo funcionan las
este tribunal slo se limita a sealar una Destacamos la posicin asumida por el cuniaria slo una ms(31). obligaciones internacionales asumidas por
circunstancia, cual es, la de que dos senten- ministro Maqueda, que correctamente di- el Estado Argentino, sino porque permite
sinti con la mayora y opin resolver esta La responsabilidad internacional puede presumir que perseverar en las antiguas
causa como slo poda hacerse: declarando generarse a partir de la accin u omisin de teoras sobre monismo y dualismo.l
{ NOTAS } sin efecto los fallos cuestionados. cualquiera de sus tres ramas de gobierno.
Frente a la decisin de la cabeza del Poder
(31) Vase nuestro deseo en ese sentido, en la con- Otra cuestin que subyace al fallo anali- Judicial que aqu analizamos, atae al Po- Cita on line: AR/DOC/505/2017
clusin de nuestro libro citado en nota 1, p.195. zado se vincula con la ausencia de una ley der Ejecutivo y, en especial, al Legislativo

THOMSON REUTERS PODCASTS

Los siguientes podcasts, entre otros, se pueden escuchar sin cargo


en la app TR LaLey, disponible en App Store y Google Play
para descargar en smartphones.
Puede la Corte Interamericana revocar sen- Cmo deben ser las sociedades entre profesio-
tencias de la CSJN? Andrs Gil Domnguez nales Carlos Molina Sandoval

Puede la Corte Interamericana revocar sen- La propuesta de nueva Ley de Defensa de la


tencias de la CSJN? Juan V. Sola Competencia Pablo Trevisn

Propuesta concursal: el caso Correo Argenti- Los emoticonos y emojis son vlidos como
no Carlos Molina Sandoval demostracin de la voluntad para aceptar un
contrato? Luis Leiva Fernndez
Cambios en la Ley de Riesgos del Trabajo Ri-
cardo Foglia Necesidad de un rgimen legal sobre drones
Carlos Vassallo
Desafos que la realidad argentina de 2017 le
Para qu es til el nuevo derecho real de su-
plantea al Derecho Penal Eugenio Rul Za-
perficie? Marcelo Pepe
ffaroni
Qu requisitos exige el Cdigo Civil y Comer-
Modificaciones en ganancias y monotributo cial para la asociaciones y fundaciones? Luis
Humberto Bertazza Daniel Crovi
Acuerdo con EE.UU. y su impacto en el blan- Restitucin internacional de menores Lu-
queo Csar Litvin ciana Scotti
Modificaciones a la Ley de Contrato de Trabajo Responsabilidad del Estado. Qu ha sucedi-
Emilio Romualdi do luego de la sancin de la ley? Pablo Perrino
Voto electrnico. Es seguro el sistema? Responsabilidad Civil Cules son los cambios
Jos Mara Prez Corti relevantes? Carlos Calvo Costa
Rgimen de participacin pblico-privada La compensacin econmica familiar Cmo y
Ezequiel Cassagne que reclamar? Marisa Herrera

edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en por dos veces en un lapso de quince das en nalidad coreana, ocupacin comerciante, ha
lo Civil y Comercial Federal N8, Secretara LALEY. iniciado los trmites tendientes a la obten-
N15, sito en Libertad 731, 7 piso de Capital Buenos Aires, 13 de febrero de 2017 cin de la Ciudadana Argentina. Cualquier
Federal, hace saber que a VERNICA LOAY- Miguel Augusto lvarez, sec. int. persona que tuviere conocimiento de algn
ZA ESPADA, nacida en Sucre Chuquisaca LALEY: I. 23/02/17 V. 23/02/17 acontecimiento que pudiere obstar a dicha
Bolivia, el 11 de mayo de 1983, con D.N.I concesin, deber hacer saber su oposicin
94.668.969, ha peticionado la concesin El Juzgado Nacional de Primera Instancia en fundada al Juzgado. Publquese por dos ve-
de la ciudadana argentina, a fin de que los lo Civil y Comercial Federal N5, Secretara ces, en el lapso de quince das.
interesados hagan saber a este Juzgado las N9, sito en la calle Libertad 731, piso 10 Buenos Aires, 27 de mayo de 2016
circunstancias que pudiesen obstar a dicho de la Capital Federal, hace saber que, AEE Ximena Rocha, sec.
pedido. El presente deber ser publicado KYUNG LEE con DNI: 93.932.842, nacio- LALEY: I. 23/02/17 V. 23/02/17

Propiedad de La Ley S.A.E. e I - Administracin, Comercializacin y Redaccin: Tucumn 1471 (C. P. 1050 AAC) Telfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual N 5074180
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.