LAS LAGUNAS DE LA LEY

Planteamiento histrico de la funcin de los Principios jurdicos en el sistema romano-germnico.

La explicacin filosfica de la funcin de los Principios en el conjunto de los ordenamientos continentales

la estudiamos ms abajo. Su planteamiento histrico en la Edad contempornea arranca de la codificacin
napolenica. El Cdigo Civil francs de 1804 (art. 4) sancion la obligacin del Juez de resolver con arreglo
a derecho los litigios ante l planteados; pero careca de regla para solucionar los problemas derivados de
la oscuridad o las lagunas de la ley. Ya en la discusin ante el Tribunado surgi este problema y los
ponentes del proyecto mantuvieron su redaccin invocando las facultades interpretativas de los
juzgadores, lo que se abra a aplicar la analoga y los principios generales del derecho, pero sin sancin
legal de estos instrumentos jurdicos. En cambio, el casi contemporneo Cdigo austriaco de 1810-1811
(art.7) admita formalmente el recurso a la analoga y al derecho natural.

La diferencia entre ambos Cdigos obedeca a un trasfondo doctrinal, pues los redactores del austriaco
pertenecan a la escuela del derecho 4 natural, mientras en la Francia postrevolucionaria predominaba la
idea de separacin de poderes heredada de las doctrinas del Marqus de Montesquieu.

Los ordenamientos legales posteriores recogieron la obligacin judicial de resolver; en gran medida
siguiendo el modelo francs, pero ante el insoslayable problema de las lagunas legales, se dividieron del
modo que seguidamente exponemos. Como seala Gulln, tras todo sistema de fuentes del Derecho
subyace un problema poltico (por cuanto el derecho promulgado es manifestacin del soberano o supremo
poder humano de mandar) y social (pues, tras la normativa positiva, subyacen las fuerzas sociales que
aspiran a predominar, trtese de la burguesa, la aristocracia, los jueces, los funcionarios, u otra fuerza
social). Las diferencias entre los Cdigos francs y austriaco responden a este fenmeno. En particular el
francs refleja el temor a extralimitaciones de poder por parte de los jueces. Este mismo fenmeno aun
cuando operando con signo poltico distinto, se acusa en el Cdigo sovitico

En su obra Teoria generale del diritto, Carnelutti trata la falta de plenitud por deficiencia, que es el caso de
las lagunas. Este concepto es importante puesto que principalmente en los ordenamientos positivistas el
juez no puede negarse a juzgar alegando pretexto de silencio, de oscuridad o de insuficiencia de la ley, so
pena de ser procesado por denegacin de justicia.

La laguna se puede definir entonces como la ausencia en el ordenamiento jurdico de una norma para
regular un caso concreto.

Bulygin define el concepto de laguna como Caso genrico que no est regulado por las normas
generales.

En su obra Teoria generale del diritto, Carnelutti trata la falta de plenitud por deficiencia, que es el caso de
las lagunas. Este concepto es importante puesto que principalmente en los ordenamientos positivistas el

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juez no puede negarse a juzgar alegando pretexto de silencio, de oscuridad o de insuficiencia de la ley, so
pena de ser procesado por denegacin de justicia.

La laguna se puede definir entonces como la ausencia en el ordenamiento jurdico de una norma para
regular un caso concreto.

Bulygin define el concepto de laguna como Caso genrico que no est regulado por las normas
generales

A la ausencia en el Ordenamiento Jurdico de una norma para regular un caso concreto se le denomina
"laguna" . Al respecto podemos decir lo siguiente: un juez, encargado de resolver un caso se encuentra
frente a una laguna o vacio de la ley cuando dentro del ordenamiento jurdico no existe norma especfica
y adecuada para fallar. En este caso el juez se ver en la necesidad de llenar estas lagunas, para as
poder decidir acerca del caso puesto a su consideracin.

Ahora bien, es importante sealar las caractersticas del ordenamiento jurdico, siendo estas la unidad,
coherencia y plenitud.

Existe unidad cuando cada tipo de norma en funcin de su fuente de produccin, va hacer igual a las que
le siguen su misma forma aunque el contenido sea diferente.

De la coherencia podemos decir que existe, cuando entre ellas no se contradicen dentro del ordenamiento.
Respecto a la plenitud, cada caso tiene que tener una norma que lo regula.

Esto nos dice que un ordenamiento es completo o est libre de lagunas o vacios cuando el juez puede
encontrar una norma para cada caso que se le ha de presentar.

En conclusin, cuando decimos que un ordenamiento tiene lagunas decimos que le hace falta ya sea una
norma que prohba o una norma que permita un determinado acto.

La doctrina establece, entre otros, dos tipos de lagunas 1:

Laguna de ley.- Significa que no existe una ley que pueda resolver el supuesto planteado.

Laguna de derecho.- No existe ni ley ni costumbre, ni principio general que pueda resolver ese
caso. Estas lagunas no estn admitidas en nuestro ordenamiento jurdico en virtud del principio de
inescusabilidad de los tribunales, por el cual deben conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado,
aun no habiendo ley que resuelva la contienda o caso sometido a su competencia.

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Tambin podemos anotar, que los jueces o magistrados no pueden abstenerse de juzgar a pretexto de
silencio, obscuridad o insuficiencia de la ley, pues estaran incurriendo en responsabilidad por denegacin
de justicia.

Dado el caso de la existencia de una laguna de ley, el juez dispone de mtodos para integrar la ley.

Los mtodos de integracin del derecho son:

La costumbre.- Es un derecho no escrito, espontneo constituido por el conjunto de principios y

reglas de conducta repetidas en el tiempo por la sociedad en su conjunto, que acata esos
preceptos como vigentes y validos con conciencia de obligatoriedad. Para que la costumbre pueda
ser considerada como norma jurdica tiene que cumplir con determinadas condiciones:

Que no vaya en contra de la ley.

Que los hechos constitutivos de costumbre sean reiterados.

Uniformidad de las practicas o hechos constitutivos de la costumbre.

Las prcticas que constituyen costumbre deben ser pblicas.

Las prcticas deben de ser practicadas por todos en general por los miembros. en
general donde se vaya aplicar la costumbre en determinado caso.

Tiene que ser de carcter obligatorio.

Tiene que tener conciencia de obligatoriedad.

La analoga.- Es aquel procedimiento de integracin jurdica mediante la cual ante un hecho en

particular que no tiene regulacin se le aplica una ley que regula un caso semejante, debido a que
entre ambos existe una misma identidad de razn. Aquello no se aplica en leyes que establezcan
excepciones o restrinjan derechos.

El uso de la analoga implica necesariamente creacin o innovacin del Derecho. Podemos

distinguir dos clases resaltantes de analoga: la legis y la juri. Por la primera se toma una ley que
regula un caso similar al que se plantea sin solucin para luego establecer la identidad de razn,
se podr aplicar la Integracin jurdica. Por la segunda se obtiene la nueva regla a partir de todo o
parte del Ordenamiento Jurdico extrayndose por induccin la identidad de razn (ratio legis) a
aplicar entre ambas.

La identidad de razn es el punto de partida dentro de la analoga. Se entiende as a la razn de

la ley (la ratio legis) que no es parte del texto de la norma sino una expresin de su sentido
transliteral, el que precisamente proviene de los principios en ella incorporados.

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 La analoga se funda en el principio; a igual razn igual Derecho, en el principio de igualdad (o
regla formal de justicia) que prescribe que se debatan tratar por igual los casos semejantes
(igualdad en los aspectos relevantes); por ms que la analoga juri aplique principios estos son
extrados de leyes por lo tanto de hablan de principios positivos perteneciente al derecho escrito.
Respetndose as su cualidad de auto integracin. Mediante ella no se crea una nueva norma sino
se aplica la existente a otro caso por existir identidad de razn

Las reglas generales del derecho.- Estas son normas que sin necesidad de estar escritas o
contenidas en el ordenamiento jurdico se sobre entiende forman parte de l. As por ejemplo el
principio de dar a cada quien lo suyo, indica el comportamiento que el hombre ha de tener con
otros a fin de convivir en una manera justa. Estas reglas o principios son utilizados por los jueces
como ultima fuente a la cual acudir para la integracin de leyes.