Está en la página 1de 11

Unidad IX: Extincin del contrato de trabajo:

La estabilidad en el empleo es el derecho del trabajador a mantener la relacin de


trabajo por todo el tiempo convenido, sea a plazo determinado o indeterminado. La
llamada proteccin contra el despido es una de las medidas adoptadas por las
legislaciones para evitar el despido arbitrario del trabajador.
30. El preaviso:
Es una obligacin y una garanta bilateral de las partes que consiste en notificar la
extincin del contrato de trabajo con la antelacin dispuesta por la ley. Tiene por
finalidad evitar la ruptura intempestiva del contrato y que se produzcan daos
innecesarios por la interrupcin brusca de la relacin motivada en la mala fe de las
partes.
El preaviso debe otorgarlo no slo el empleador para que el trabajador busque otro
trabajo sino tambin el trabajador (por ejemplo, anticipando su decisin de renunciar)
para que el empleador pueda cubrir la vacante, aunque no es comn que esto
ocurra en la prctica. Por ser utilizado casi exclusivamente por el empleador, se la ha
definido como la notificacin anticipada del despido.
Plazos:
La L.C.T. establece plazos mnimos, lo que significa que las partes pueden convenir
plazos mayores mientras no resulten irrazonables (por ejemplo, si se otorga un preaviso
con 1 ao de anticipacin).
Cuando el trabajador tenga hasta cinco aos de antigedad, el empleador debe otorgar el
preaviso con una anticipacin de un mes, y si su antigedad es mayor que cinco aos,
debe otorgarlo con una anticipacin de dos meses. El trabajador cualquiera sea su
antigedad debe otorgar preaviso al empleador siempre con una antelacin de un mes
(Art. 231 de la L.C.T.) o de 15 das (Art. 6 de la ley 25013).
En caso de que el trabajador preste servicios en una PYME y haya sido contratado
durante la vigencia de la ley 24467 el plazo de preaviso es siempre de un mes, sin
tomarse en cuenta la antigedad del trabajador en la empresa.
Tambin en algunas actividades se han dispuesto plazos distintos: en los despidos sin
causa, la empresa periodstica est obligada a preavisar con uno o dos meses de
anticipacin a la fecha del cese, segn la antigedad del agente sea menor o mayor que
tres aos (Art. 43 <>de la ley 12908); los encargados de casas de renta tienen derecho a
tres meses de preaviso cualquiera sea su antigedad (Art. 6 <>de la ley 12981).
Indemnizacin sustitutiva:
Cualquiera de las partes, o sea tanto el empleador como el trabajador, que omitiera total
o parcialmente el otorgamiento del preaviso, deber abonar una indemnizacin
sustitutiva, que ser equivalente al salario bruto debido por efecto del preaviso que
corresponda otorgar conforme lo establecido en el Art. 231 de la LCT (Art. 232, LCT).
Cuando la indemnizacin sustitutiva no coincida con el ltimo da del mes, el preaviso
se integrar con los salarios de los das faltantes de dicho mes, en lo que se ha dado en
llamar "integracin del mes de despido" (Art. 233 infine, LCT).
Integracin con los salarios del mes de despido:
El segundo prrafo del Art. 233 de la L.C.T. establece que cuando la extincin del
contrato de trabajo dispuesta por el empleador se produzca sin preaviso y en fecha que
no coincida con el ltimo da del mes, la indemnizacin sustitutiva debida al trabajador
se integrar con una suma igual a los salarios por los das faltantes hasta el ltimo da
del mes en que el despido se produjera.
Por ejemplo, si el empleador despide sin causa a un trabajador que tiene 7 aos de
antigedad, enviando un telegrama que el dependiente recibe el da 20 de un
determinado mes, le debe abonar la indemnizacin sustitutiva de preaviso que equivale
a dos meses de sueldo (ya que su antigedad es mayor que 5 aos) y debe pagarle la
integracin del mes de despido que equivale a los das que van desde el 21 hasta el
ltimo da de ese mes.
Ello, obviamente, adems de la obligacin de pagarle los das trabajados de ese mes
(20), la indemnizacin por antigedad prevista en el Art. 245 de la L.C.T., las
vacaciones proporcionales y el sueldo anual complementario (aguinaldo) proporcional,
sin perjuicio de las indemnizaciones que, segn el caso, correspondan (indemnizacin
agravada por matrimonio, maternidad, multas fijadas en la ley de empleo, etc.).
En los casos de despido por falta o disminucin de trabajo y fuerza mayor, no se
produce la extincin automtica del contrato y por ende la empresa no est exenta de la
obligacin de otorgar preaviso. Lo mismo ocurre con la extincin por jubilacin del
trabajador, aunque tiene la particularidad de servir de preaviso, la notificacin para que
el dependiente inicie los trmites jubilatorios, y el plazo est incluido dentro del ao en
que el empleador debe mantener la relacin de trabajo (Art. 252 de la L.C.T.). (Ver
cuadro en pgina siguiente).
31. Notificacin:
El preaviso se deber notificar por escrito, y corre por cuenta de quien lo notifica la
carga de dicha prueba (Art. 235, LCT). Al respecto, se debe recordar que las
notificaciones se perfeccionan con la recepcin por parte del destinatario (teora de la
recepcin), de modo tal que no slo habr que acreditar por escrito el preaviso, sino, en
particular, la recepcin de la misma por parte del empleador o trabajador segn los
casos.
Los plazos del preaviso se desarrollan por meses calendario y comienzan a correr a
partir del primer da del mes siguiente al de la notificacin.
Retractacin:
El Art 234 establece: El despido no podr ser retractado, salvo acuerdo de partes.
Licencia diaria:
El Art. 237 de la L.C.T. dispone el derecho del trabajador a gozar de una licencia para
que busque un nuevo empleo: durante el plazo del preaviso el trabajador tendr
derecho, sin reduccin de su salario, a gozar de una licencia de dos horas diarias dentro
de la jornada legal de trabajo, pudiendo optar por las dos primeras o las dos ltimas
horas de la jornada. El trabajador podr igualmente optar por acumular las horas de
licencia en una o ms jornadas ntegras. En caso de que el empleador no otorgue la
licencia, ste la puede tomar por s.
Obligaciones de las partes durante el plazo de preaviso:
El otorgamiento del preaviso produce que el contrato contine hasta su finalizacin, es
decir, que durante el tiempo de su duracin ambas partes mantienen no slo los deberes
de prestacin sino tambin todos los derechos y obligaciones. Esto significa que el
empleador est obligado por todos los hechos que ocurran durante dicho lapso, se trate
de aumentos, enfermedad del dependiente, accidentes, etc.
En cambio, si se omiti otorgar preaviso, la relacin finaliza el mismo da en que se
notific el despido, y el trabajador no puede invocar ningn hecho acaecido con
posterioridad porque ya no existe contrato.
32. Enfermedad durante el preaviso:
Si una vez que el empleador comunico el preaviso, el trabajador comunica
fehacientemente una enfermedad los plazos del mismo se suspenden durante el plazo
que dure dicha enfermedad.
33. Extincin del contrato por voluntad del trabajador. Renuncia:
Es un acto jurdico unilateral y recepticio que no requiere la conformidad o el
consentimiento del empleador: es suficiente que llegue a la esfera de conocimiento del
empleador; en el momento en que es recibida la comunicacin se extingue el vnculo
laboral, por lo que no puede ser revocada.
La renuncia es un acto formal: la ley ha establecido requisitos de validez que tienen
carcter ad solemnitatem. El Art. 240 de la L.C.T. dispone que la extincin del
contrato de trabajo por renuncia del trabajador, medie o no preaviso, como requisito
para su validez, deber formalizarse mediante despacho telegrfico colacionado,
cursado personalmente por el trabajador a su empleador, o ante la autoridad
administrativa del trabajo. Los despachos telegrficos sern expedidos por las oficinas
de correo en forma gratuita, requirindose la presencia personal del remitente y la
justificacin de su identidad. Cuando la renuncia se formalizara ante la autoridad
administrativa sta dar inmediata comunicacin de la misma al empleador, siendo ello
suficiente a los fines del artculo 235 de esta ley.
Si se efecta ante el Ministerio de Trabajo, ste debe comunicarle al empleador la
renuncia. La presencia personal del trabajador, munido de un instrumento que acredite
su identidad, es esencial para tener la certeza de que es el trabajador quien toma tal
decisin
Abandono del trabajo:
El abandono de trabajo puede definirse como la actitud del trabajador de ausentarse en
forma intempestiva del trabajo, es decir, de dejar su empleo sin dar aviso ni expresar la
causa. Para extinguir el vnculo fundado en abandono de trabajo, y por ende no tener
que abonar ninguna indemnizacin, el empleador debe intimar previamente al
trabajador a reintegrarse a prestar tareas, bajo apercibimiento de considerarlo en
abandono de trabajo.
Al respecto, el Art. 244 de la L.C.T. expresa que el abandono del trabajo como acto de
incumplimiento del trabajador slo se configurar previa constitucin en mora,
mediante intimacin hecha en forma fehaciente a que se reintegre al trabajo, por el
plazo que impongan las modalidades que resulten en cada caso.
La intimacin para que el trabajador se reintegre al trabajo que constituye un
requisito de validez debe ser fehaciente, debiendo, necesariamente, efectuarse por
escrito mediante telegrama o carta documento y por su carcter recepticio debe
llegar a la esfera de conocimiento del trabajador y contarse el plazo a partir de ese
momento; un plazo razonable para efectuar el emplazamiento es el de 48 horas, aunque,
en algunos casos aislados, se ha admitido jurisprudencialmente el de 24 horas.
Si vencido el plazo otorgado por el empleador para presentarse a trabajar, el dependiente
no lo hiciera o simplemente no contestara el emplazamiento, queda extinguida la
relacin laboral por abandono de trabajo (debe enviar otro telegrama al trabajador
haciendo efectivo el apercibimiento) y el empleador no tiene ninguna obligacin
indemnizatoria.
Extincin por voluntad concurrente:
Es una forma de extinguir el vnculo laboral mediante un acuerdo celebrado entre ambas
partes; es decir, que quienes voluntariamente dieron origen a la relacin laboral tambin
tienen la facultad de ponerle fin.
Se trata de un acto formal, exigiendo la L.C.T. requisitos de cumplimiento necesario
para su validez. Al respecto, los dos primeros prrafos del Art. 241 disponen que las
partes, por mutuo acuerdo, podrn extinguir el contrato de trabajo. El acto deber
formalizarse mediante escritura pblica o ante la autoridad judicial o administrativa del
trabajo. Ser nulo y sin valor el acto que se celebre sin la presencia personal del
trabajador y los requisitos consignados precedentemente.
Para acceder al retiro voluntario, los trabajadores deben reunir determinados requisitos
(antigedad, salario, edad, categora) y deben inscribirse en una lista de retiro. El
empleador por lo general debe pagar las indemnizaciones por despido incausado
e inclusive un plus y otorgar otras prestaciones (por ejemplo, cobertura de salud).
Es una expresin tcita de la voluntad de las partes que se configura cuando se
evidencia un desinters tanto del trabajador como del empleador de continuar la relacin
laboral. Requiere que haya pasado un tiempo considerable sin que las partes cumplan
sus obligaciones recprocas y que por dichos incumplimientos ninguna de ellas haya
efectuado reclamos; es decir, que el trabajador no presta tareas sin causa justificada, el
empleador no paga remuneraciones ni intima al trabajador para que se presente a
trabajar, el trabajador no renuncia y el empleador no lo despide ni ha mediado otra
forma de extincin del vnculo laboral.

34. Despido directo y despido indirecto: la injuria. Despido sin causa justificada.
La extincin decidida unilateralmente por el empleador, puede consistir en un despido
sin causa o con justa causa.
a) despido sin causa o incausado: Es el decidido por el empleador en forma unilateral
sin invocar ninguna causa para despedir (ad nutum) o cuando expresa la causa en forma
insuficiente, o habindola invocado, posteriormente no la prueba.
Esta forma de despido genera al empleador obligaciones indemnizatorias: el deber de
pagar al trabajador la indemnizacin sustitutiva de preaviso, integracin del mes de
despido e indemnizacin por antigedad y las que correspondan segn cada caso
particular (por ejemplo, indemnizaciones agravadas por maternidad o matrimonio y
multas de la ley 24013).
Ello, obviamente, adems de los conceptos de pago obligatorio cualquiera sea la causa
de la extincin del contrato de trabajo (SAC proporcional, vacaciones proporcionales y
das trabajados hasta el momento del cese).
b) despido con justa causa: El empleador debe expresar por escrito en forma
suficientemente clara, la causa que motiv su decisin rescisoria (Art. 243 de la L.C.T.):
debe constituir una injuria que impida la prosecucin del contrato. La carga de la prueba
de la causa invocada recae en el empleador que, de demostrarla, no debe pagar ninguna
indemnizacin.
Es el decidido por el trabajador ante un incumplimiento del empleador de suficiente
gravedad que constituya una injuria que impida la continuacin del contrato; debe
notificarse por escrito, previa intimacin al empleador para que revea su actitud,
expresando en forma suficientemente clara los motivos que justifican su decisin.
La prueba de la causa invocada est a cargo del trabajador y, de demostrarla, genera el
derecho a cobrar las mismas indemnizaciones que en caso de despido directo sin causa o
sin causa justificada: indemnizacin sustitutiva de preaviso, integracin del mes de
despido e indemnizacin por antigedad, como, asimismo, las que correspondan segn
cada caso particular.
As lo dispuso expresamente el Art. 246 de la L.C.T. al consignar que cuando el
trabajador hiciese denuncia del contrato de trabajo fundado en justa causa, tendr
derecho a las indemnizaciones previstas en los artculos 232, 233 y 245.
Para que el despido tenga justa causa debe existir una inobservancia de las obligaciones
de alguna de las partes de tal entidad que configure injuria. La violacin de los deberes
de conducta de las partes constituye un ilcito contractual que no siempre legitima el
ejercicio de la facultad rescisoria: se debe tratar de una injuria que por su gravedad torne
imposible la continuidad del vnculo, es decir, de un grave ilcito contractual.
Despido discriminatorio:
35. Extincin del contrato por fuerza mayor y falta o disminucin de trabajo.
El primer prrafo del art. 247 de la L.C.T., dispone que en los casos en que el despido
fuese dispuesto por causa de fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo no
imputable al empleador fehacientemente justificada, el trabajador tendr derecho a
percibir una indemnizacin equivalente a la mitad de la prevista en el artculo 245 de
esta ley. Si el contrato se inici desde el 3/10/98 inclusive se aplica el art. 10 de la ley
25013, que equivale al 66 % de la indemnizacin del art. 7.
La empresa debe tratar de absorber a los trabajadores sobrantes de una seccin que se
cierra en las otras que continan operando. No estn incluidas en el orden de antigedad
para los despidos las trabajadoras en goce de licencia por maternidad. En cambio, en
caso de cierre del establecimiento, los delegados gremiales pierden su estabilidad
gremial y pueden ser despedidos (art. 51 <>de la ley 23551).
Para que se configure falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador tiene
que ocurrir un hecho que afecta al mercado e impacta en la empresa y tener carcter
excepcional y ser ajeno al empresario (no puede haberlo previsto ni evitarlo); esta
valoracin queda sujeta al criterio judicial.
Constituyen fuerza mayor aquellos hechos previstos o imprevistos que no pueden
evitarse y que afectan el proceso productivo de una empresa y producen la
imposibilidad de cumplir su obligacin de dar ocupacin. Para resultar justificada, debe
obedecer a causas externas, graves y ajenas al giro y a la previsin empresarial.
Si el empleador demuestra la causal invocada, y que no le es imputable, debe pagar al
trabajador solamente una indemnizacin reducida, equivalente a la mitad de la prevista
en el art. 245 de la L.C.T.
Pequeas y medianas empresas: La ley 24467, en la seccin VIII, ha establecido normas
(arts. 97 y 98) respecto al mantenimiento y regulacin de empleo en las PYMES. El art.
97 dispone que las pequeas empresas, cuando decidan reestructurar sus plantas de
personal por razones tecnolgicas, organizativas o de mercado, podrn proponer a la
asociacin sindical signataria del convenio colectivo la modificacin de determinadas
regulaciones colectivas o estatutarias aplicables. La asociacin sindical tiene derecho a
recibir la informacin que sustente las pretensiones de las pequeas empresas. Si la
pequea empresa y la asociacin sindical acordaran tal modificacin, la pequea
empresa no podr efectuar despidos por la misma causa durante el tiempo que dure la
modificacin.
El art. 98 dispone que cuando las extinciones de los contratos de trabajo hubieran
tenido lugar como consecuencia de un procedimiento preventivo de crisis, el Fondo
Nacional de Empleo podr asumir total o parcialmente las indemnizaciones respectivas,
o financiar acciones de capacitacin y reconversin para los trabajadores despedidos.

Extincin por incapacidad o inhabilidad sobreviniente:


El primer prrafo del Art. 254 de la L.C.T., remite a lo establecido en el Art. 212 de la
L.C.T. (que fuera analizado al tratar las enfermedades inculpables) al consignar que
cuando el trabajador fuese despedido por incapacidad fsica o mental para cumplir con
sus obligaciones, y la misma fuese sobreviniente a la iniciacin de la prestacin de los
servicios, la situacin estar regida por lo dispuesto en el artculo 212 de esta ley.
El segundo prrafo del Art. 254 de la L.C.T., dispone que tratndose de un trabajador
que contare con la habilitacin especial que se requiera para prestar los servicios objeto
del contrato, y fuese sobrevinientemente inhabilitado, en caso de despido ser acreedor
a la indemnizacin prevista en el artculo 247, salvo que la inhabilitacin provenga de
dolo o culpa grave e inexcusable de su parte.
Se trata de una situacin de hecho ajena a la voluntad de las partes y que afecta al
trabajador. Como ejemplo puede citarse el caso de la no renovacin del carn de
conduccin profesional a un chofer de un medio de trasporte pblico por alguna
incapacidad parcial y permanente que padece y que se detecta con posterioridad a su
ingreso; el empleador debe abonarle la indemnizacin reducida fijada en el Art. 247 de
la L.C.T.
Jubilacin ordinaria. Reintegro del trabajador jubilado:
El art. 252 Ver Texto de la L.C.T. dispone que cuando el trabajador reuniere los
requisitos necesarios para obtener una de las prestaciones de la ley 24241 , el empleador
podr intimarlo a iniciar los trmites pertinentes, extendindole los certificados de
servicios y dems documentacin necesaria a esos fines. A partir de ese momento, el
empleador deber mantener la relacin de trabajo hasta que el trabajador obtenga el
beneficio y por un plazo mximo de un ao.
Concedido el beneficio, o vencido dicho plazo, el contrato de trabajo quedar
extinguido sin obligacin para el empleador del pago de la indemnizacin por
antigedad que prevean las leyes o estatutos profesionales. La intimacin a que se
refiere el primer prrafo de este artculo implicar la notificacin del preaviso
establecido por la presente ley o disposiciones similares contenidas en otros estatutos,
cuyo plazo se considerar comprendido dentro del trmino durante el cual el empleador
deber mantener la relacin de trabajo.
El Art. 253 de la L.C.T. se ocupa del caso del jubilado que se reintegra a trabajar en
relacin de dependencia. Dispone la norma citada que en caso de que el trabajador
titular de un beneficio de cualquier rgimen volviera a prestar servicios en relacin de
dependencia, sin que ello implique violacin a la legislacin vigente, el empleador
podr disponer la extincin del contrato invocando esa situacin, con obligacin de
preavisarlo y abonar la indemnizacin en razn de la antigedad prevista en el Art. 245
de esta ley, o la que corresponda segn la forma de extincin del vnculo, por ejemplo,
la indemnizacin dispuesta en el Art. 247. En este supuesto slo se computar como
antigedad el tiempo de servicios posterior al cese. El ltimo prrafo fue incorporado
por la ley 24347 (B.O., 29/6/94) y se refiere al caso en que el trabajador jubilado
vuelve a prestar servicios en la misma empresa.
Muerte del trabajador:
Provoca la extincin automtica del contrato de trabajo desde la fecha en que se produjo
el fallecimiento. La ley fija una indemnizacin reducida sin perjuicio de tratarse de
una causa absolutamente ajena al empleador como compensacin a la familia que
pierde su sostn econmico. Los acreedores a la indemnizacin por muerte que es
equivalente a la del Art. 247 de la L.C.T. son los derechohabientes enumerados en el
Art. 53 de la ley 24241; la percibirn con la sola acreditacin del vnculo y segn el
orden y prelacin all establecidos (primer prrafo del Art. 248 de la L.C.T.).
El Art. 53 de la ley 24241, enumera como derechohabientes a la viuda o el viudo;
tambin incluye a la conviviente o el conviviente si el causante hubiese estado separado
de hecho o legalmente o fuera soltero, viudo o divorciado y hubiera convivido en
aparente matrimonio 5 aos inmediatamente anteriores al fallecimiento; en caso de
existir hijos reconocidos por ambos convivientes, el plazo se reduce a 2 aos.
Si el cnyuge suprstite hubiera sido declarado culpable de la separacin o del divorcio,
el conviviente lo excluye. En cambio, cuando el causante pagase alimentos o hubiera
sido el culpable de la separacin personal o del divorcio, la prestacin se debe otorgar al
cnyuge y al conviviente por partes iguales.
Tambin la norma enumera como causahabientes a los hijos solteros, las hijas solteras y
las hijas viudas siempre que no gocen de jubilacin, pensin, retiro o prestacin no
contributiva hasta los dieciocho aos de edad, salvo que estuviesen incapacitados para
el trabajo. Se entiende que el derechohabiente estuvo a cargo del causante cuando se
encontr en estado de necesidad revelado por la escasez o carencia de recursos
personales.
El segundo y tercer prrafo del Art. 248 de la L.C.T., hacen referencia al caso de la
concubina al establecer que tratndose del trabajador casado y presentndose la
situacin antes contemplada, igual derecho tendr la mujer del trabajador cuando la
esposa por su culpa o culpa de ambos estuviere divorciada o separada de hecho al
momento de la muerte del causante, siempre que esta situacin se hubiere mantenido
durante los cinco aos anteriores al fallecimiento. Esta indemnizacin es independiente
de la que se reconozca a los causahabientes del trabajador por la ley de accidentes de
trabajo, segn el caso, y de cualquier otro beneficio que por las leyes, convenciones
colectivas de trabajo, seguros, actos o contratos de previsin, le fuesen concedidos a los
mismos en razn del fallecimiento del trabajador.
Quiebra:
El Art. 251 de la L.C.T. dispone que si la quiebra del empleador motivara la extincin
del contrato de trabajo y aquella fuera debida a causas no imputables al mismo, la
indemnizacin correspondiente al trabajador ser la prevista en el artculo
247. En cualquier otro supuesto dicha indemnizacin se calcular conforme a lo
previsto en el artculo 245.La determinacin de las circunstancias a que se refiere este
artculo ser efectuada por el juez de la quiebra al momento de dictar la resolucin sobre
la procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin formuladas por los
acreedores.
La quiebra es un procedimiento de ejecucin colectiva del patrimonio del deudor fallido
que conlleva su desapoderamiento.
El primer prrafo del Art. 196 <>de la ley 24522, establece que la quiebra no produce
la disolucin del contrato de trabajo, sino su suspensin de pleno derecho por el trmino
de sesenta das corridos.
En caso de vencimiento del plazo, si despus de los sesenta das no se decide la
continuacin del trabajador en la empresa, el contrato de trabajo queda extinguido
automticamente sin derecho al preaviso ni a la indemnizacin sustitutiva, ya que la
extincin del contrato se debe a la disposicin de la ley y no a la decisin del empleador.
Los crditos derivados del contrato de trabajo se pueden verificar conforme a lo
dispuesto en los arts. 240, Inc. 2, y 246, Inc. 1 (segundo prrafo del Art. 196 <>de la ley
24522).
Una vez resuelta la continuacin de la empresa, el sndico debe decidir dentro de los
diez das corridos a partir de la respectiva resolucin, qu trabajadores permanecern en
dicha empresa y cules no.
36. La indemnizacin por despido injustificado: Computo de la antigedad.
Calculo de la remuneracin.
El Art. 7 de la ley 25013 establece la indemnizacin por antigedad o como
correctamente debera denominarse la indemnizacin por despido, para aquellos
trabajadores que ingresen a laborar durante la vigencia de esta ley (desde el 3/10/98).
A diferencia de lo que dispone el Art. 245 de la L.C.T. la mejor remuneracin
mensual, normal y habitual por ao de servicio o fraccin mayor que tres meses, la
ley 25013 fija como regla general que se debe pagar al trabajador 2,5 das (8,33 %
1/12) de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el
ltimo ao o durante el tiempo de la prestacin de servicios (si fuera menor) por cada
mes o fraccin mayor que diez das. Asimismo, el mnimo legal se reduce a 5 das
(16,66 % 2/12) de la mejor remuneracin mensual, normal y habitual (con tope), es
decir, la sexta parte de su salario mensual, a diferencia de los dos meses de
remuneracin fijados por el Art. 245 de la L.C.T.. Se reduce notoriamente la
indemnizacin de los trabajadores con una antigedad menor que los dos aos, y con
ello se pretende reducir el costo laboral.
En caso de que el trabajador tenga una antigedad menor que tres meses y mayor que 30
das, aplicando la ley 25013 , tambin tiene derecho a indemnizacin por antigedad,
circunstancia que no ocurra con la L.C.T.; sin embargo, el mnimo indemnizatorio es de
5 das de remuneracin, o sea, la sexta parte de su salario mensual. Esto significa que si
un trabajador tiene una antigedad de tres meses, su indemnizacin ser el equivalente a
7 y 1/2 das de remuneracin y si tiene 6 meses su indemnizacin por antigedad ser
equivalente a una quincena.
En la L.C.T. hasta una antigedad de 3 meses no se genera derecho a indemnizacin por
despido. Desde los 3 meses y 1 da y hasta los dos aos y tres meses equivale a 2 meses
de sueldo ($ 600,00 x 2 = $ 1.200,00).
La remuneracin que se tome como base no puede exceder del equivalente a 3 veces el
importe mensual de la suma que resulte del promedio de las remuneraciones previstas
en el convenio colectivo de trabajo aplicable al trabajador, reiterando en este aspecto lo
establecido en los prrafos 2 y 3 del Art. 245 de la L.C.T.
Desde el punto de vista prctico, para efectuar el clculo se deben seguir los siguientes
pasos: a) verificar que el salario mensual del trabajador a tener en cuenta no supere el
tope de los tres salarios convencionales; b) obtener la doceava parte de la mejor
remuneracin mensual, normal y habitual (o en su caso del tope), lo que se logra
dividiendo el monto por 12 (si el salario mensual es de $ 1.000,00, la doceava parte es $
83,33); c) contar los meses de antigedad del trabajador (por ejemplo 120 meses); d)
multiplicar la doceava parte del salario ($ 83,33) por la antigedad en meses (120); e) el
resultado obtenido es el monto de la nueva indemnizacin por antigedad ($ 10.000,00
en el ejemplo).
Indemnizaciones por causa de fuerza mayor falta o disminucin de trabajo.
Computo de la antigedad. Calculo de la remuneracin.
El Art. 10 establece el monto de la indemnizacin en caso de fuerza mayor, falta o
disminucin de trabajo de los contratos laborales iniciados a partir de la vigencia de la
ley 25013. Dispone que el trabajador tendr derecho a percibir una indemnizacin
equivalente a 1/18 parte de la mejor remuneracin normal y habitual del ltimo ao o
perodo de la prestacin, si fuere menor, por cada mes de antigedad o fraccin mayor
que diez (10) das. Rige el mismo tope que el establecido en el artculo 7. El importe de
esta indemnizacin no puede ser inferior a 2/18 de dicho salario mensual. Respecto al
orden de antigedad de los despidos, la norma trascribe en ese aspecto el Art. 247 de la
L.C.T.
Por tanto, la regla general consiste en aplicar 1,66 (5,55 % 1/18) das de la mejor
remuneracin mensual por cada mes de antigedad o fraccin mayor que diez das
(equivale a 19,92 das de remuneracin por ao de antigedad). El mnimo legal es de
3,33 das (11,11 % 2/18) de la mejor remuneracin normal, mensual y habitual del
trabajador, es decir la novena parte de su salario mensual o del tope. Este mnimo no
exista en la L.C.T. ni tampoco se haba establecido que fuera el 50 % del piso de dos
salarios mensuales contemplado en el Art. 245 de la L.C.T. (cfr. Art. 247).
Desde el punto de vista prctico, para efectuar el clculo se deben seguir los siguientes
pasos: a) verificar que el salario mensual del trabajador a tener en cuenta no supere el
tope de los tres salarios convencionales; b) obtener la decimoctava parte de la mejor
remuneracin mensual, normal y habitual (o en su caso del tope), lo que se logra
dividiendo el monto por 18 (si el salario mensual es de $ 1.000,00, la doceava parte es $
55,55); c) contar los meses de antigedad del trabajador (por ejemplo, 60 meses); d)
multiplicar la decimoctava parte del salario mensual ($ 55,55) por la antigedad en
meses (60); el resultado obtenido es el monto de la nueva indemnizacin por falta o
disminucin de trabajo ($ 3.333,00 en el ejemplo).
El primer prrafo del Art. 247 de la L.C.T., dispone que en los casos en que el despido
fuese dispuesto por causa de fuerza mayor o por falta o disminucin de trabajo no
imputable al empleador fehacientemente justificada, el trabajador tendr derecho a
percibir una indemnizacin equivalente a la mitad de la prevista en el artculo 245 de
esta ley. Si el contrato se inici desde el 3/10/98 inclusive se aplica el Art. 10 de la ley
25013, que equivale al 66 % de la indemnizacin del Art. 7.
La indemnizacin reducida: casos en que se aplica:
1) Vencimiento de plazo cierto en contratos de plazo fijo cuya duracin exceda de un
ao arts. 95, 247 y 250 de la L.C.T. : la mitad de la indemnizacin del Art. 245 de
la L.C.T.
2) Renuncia de la trabajadora al trmino de la licencia por maternidad art. 183, inc. B:
25 % de la indemnizacin del art. 245 de la L.C.T.
3) Reincorporacin imposible vencido el perodo de excedencia art. 183, inc. b:
dem anterior.
4) Despido por fuerza mayor o falta o disminucin de trabajo art. 247 de la L.C.T. :
la mitad de la indemnizacin del art. 245 de la L.C.T. o art. 10 de la ley 25013 (66 % de
la del art. 7).
5) Despido por quiebra o concurso no imputables al empleador arts. 251 y 247 de la
L.C.T. : dem anterior.
6) Muerte del trabajador arts. 247 y 248 de la L.C.T. : dem anterior.
7) Inhabilitacin del trabajador: falta de habilitacin especial art. 254, 2 prrafo, y
art. 247 de la L.C.T.: dem anterior.
8) Imposibilidad de reincorporacin del trabajador con incapacidad parcial definitiva
(causa no imputable al empleador) arts. 212 de la L.C.T., inc. 2, y art. 247 de la L.C.T.
: dem anterior.
La indemnizacin en caso de despido discriminatorio:
El Art. 11 de la ley 25013 crea una nueva figura: el despido discriminatorio. La norma
lo conceptualiza como el originado en motivos de raza, nacionalidad, sexo, orientacin
sexual, religin, ideologa u opinin poltica o gremial. El decreto 1111/98 (B.O.,
24/9/98) observa el primer prrafo del artculo 11y limita las causas de despido
discriminatorio a las originadas por motivos de raza, sexo y religin (incluidas las
creencias reconocidas oficialmente) y elimina del Art. 11 los trminos nacionalidad,
orientacin sexual, ideologa y opinin poltica o gremial.
La ley 25013 impone la carga de la prueba al trabajador y establece que la
indemnizacin prevista en el artculo 7 se incrementar en un 30 % y no se aplicar el
tope de los tres salarios del promedio de las remuneraciones convencionales.
Aun aceptando que la discriminacin es un valor negativo dentro de la sociedad, en la
L.C.T. esta causal de despido no est prevista especialmente, ello sin perjuicio de lo
normado en los arts. 17 y 81. Por tanto, se repara con la indemnizacin tarifada
establecida en el Art. 245 de la L.C.T., aunque podra configurar en determinados
casos dao moral.
37. Sanciones que agravan las indemnizaciones:
Despido por maternidad.
Existe una presuncin legal juris tantum de que el despido se produjo por maternidad
o embarazo cuando fue decidido dentro de los siete meses y medio anteriores o
posteriores a la fecha del parto, siempre que la trabajadora haya notificado
fehacientemente su embarazo o requerido su comprobacin por el servicio mdico del
empleador.
En caso de despido, si el empleador no demuestra que existi una causa justificada,
debe pagar, adems de las indemnizaciones por despido sin justa causa, una
indemnizacin especial equivalente a un ao de remuneraciones, o sea, 13 salarios
mensuales, ya que se adiciona el SAC (arts. 178 y 182 de la L.C.T.).
Despido por matrimonio.
En forma similar al caso anterior, la L.C.T. establece la presuncin juris tantum de que
el despido obedece a causa de matrimonio cuando fue dispuesto dentro de los tres meses
anteriores o seis posteriores al matrimonio, sin invocacin de causa o si no fuere
probada la invocada, siempre que haya sido notificado fehacientemente el empleador.
La indemnizacin que corresponde es la misma que en caso de despido por maternidad
o embarazo (arts. 181 y 182 de la L.C.T.).
Despido durante la licencia por enfermedad.
En caso de despido incausado durante el goce de la licencia paga por enfermedad,
establecida en el Art. 208 de la L.C.T., el empleador debe pagar, adems de las
indemnizaciones por despido sin justa causa, una indemnizacin equivalente a los
salarios correspondientes hasta el alta mdica o el vencimiento del plazo de licencia (art.
213 de la L.C.T.).
Despido de representantes sindicales.
El tema ser desarrollado en extenso en el captulo de Asociaciones Sindicales. A modo
de sntesis, cabe destacar lo siguiente:
El Art. 52 <>de la ley 23551 otorga una proteccin especial a los delegados y dirigentes
gremiales; la ley fija expresamente el alcance de esta proteccin, hacindola extensiva:
1) a quienes efectivamente estn ocupando cargos electivos o representativos en las
asociaciones sindicales (Art. 48 <>);
2) a aquellos que se han postulado para un cargo de representacin sindical (art. 50 <>);
3) a los representantes sindicales en la empresa delegados del personal, comisiones
internas y organismos similares (Art. 40 <>).
La proteccin legal especial consiste en determinar que no podrn ser despedidos,
suspendidos ni con relacin a ellos podrn modificarse las condiciones de trabajo, si no
mediare resolucin judicial previa que los excluya de la garanta, conforme al
procedimiento establecido en el Art. 47 <>de la ley 23551.
En los casos 1 y 3 la duracin de la tutela se extiende durante el trmino de un ao a
partir de la cesacin de sus mandatos, salvo justa causa de despido. En el caso 2, por el
trmino de seis meses a partir de su postulacin.
El procedimiento establecido en la norma consiste en que a pedido del empleador, el
juez o tribunal interviniente, dentro del plazo de 5 das, puede disponer la suspensin de
la prestacin laboral con el carcter de medida cautelar cuando la permanencia del
cuestionado en su puesto, o el mantenimiento de las condiciones de trabajo, pudiere
ocasionar peligro para la seguridad de las personas o bienes de la empresa.
La violacin del empleador de las garantas establecidas en los artculos citados en el
prrafo anterior, da derecho al afectado a demandar judicialmente por va sumarsima
la reinstalacin en su puesto, con ms los salarios cados durante la tramitacin
judicial, o el restablecimiento de las condiciones de trabajo.
Si se decidiere la reinstalacin, el juez puede aplicar al empleador que no cumpliere con
la decisin firme, las disposiciones del artculo 666 bis del Cdigo Civil durante el
perodo de vigencia de su estabilidad.
El trabajador, salvo que se trate de un candidato no electo, puede optar por considerar
extinguido el vnculo laboral en virtud de la decisin del empleador, colocndose en
situacin de despido indirecto, en cuyo caso tiene derecho a percibir, adems de
indemnizaciones por despido, una suma equivalente al importe de las remuneraciones
que le hubieren correspondido durante el tiempo faltante del mandato y el ao de
estabilidad posterior.
Si el trabajador fuese un candidato no electo, tiene derecho a percibir, adems de las
indemnizaciones y de las remuneraciones imputables al perodo de estabilidad an no
agotado, el importe de 1 ao ms de remuneraciones.