Procesos Sumarisimo de Alimentos

PROCESOS SUMARISIMO DE
ALIMENTOS
CAPITULO II
PROCESOS SUMARISIMO DE ALIMENTOS
1. ALIMENTOS
1.1. Etimologa
La palabra Alimento viene del latn Alimentum y significa cosas

que se comen o beben para crecer y subsistir. Sus componentes
lxicos son:
Alere (Nutrir, criar, hacer crecer)

Ms el Sufijo Mento (Medio,
instrumento, modo).1
1.2. Concepto
Los alimentos son un instituto de amparo familiar. Entendindose por

ello que son lo indispensable para el sustento, habitacin, vestidos y
asistencia mdica segn sus posibilidades y situacin familiar.2
El concepto de alimentos apunta a la satisfaccin de las necesidades

bsicas del ser humano que se dan, tanto en el aspecto material,
entindase comida, vestido alimentos propiamente dichos, como en el
aspecto espiritual o existencia tal como la educacin, esparcimiento,
recreacin que resultan imprescindibles para el desarrollo tico, moral e
intelectual de la persona, nutriendo el alma. A decir del Derecho Natural, el
deber de alimentar a la prole es la ley de las especies animales superiores 3,
un deber moral officium pietatis4
En el derecho de familia los alimentos, son todos aquellos medios

indefectibles para que una persona pueda satisfacer sus necesidades
bsicas, variando estas segn la posicin social de la familia.
1 http://etimologias.dechile.net/?alimento
2 TORRES CARRASCO, Manuel Alberto. Patria Potestad, Tenencia y Alimentos, GACETA CIVIL&PROCESAL CIVIL,
GACETA JURIDICA S.A., primera edicin. Mayo 2014. Pag. 469.
3 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Tratado de Derecho de Familia. Captulo VI, pgina 419.
4 http://universojus.com/definicion/officium-pietatis: Locucin latina. Deber piadoso. Obliga a tratar con afecto y
benevolencia a los padres y bienhechores, y a no. realizar, salvo legtima causa, hecho perjudicial para ellos.
Derecho Procesal Civil Pgina 61

Esta alimentacin comprende los alimentos propiamente dichos, la

educacin, el transporte, el vestuario, la asistencia mdica, etc.
La necesidad que puede tener una persona

de recibir lo que sea necesario para subsistir es
tutelada por el derecho de familia, esta
obligacin recae normalmente en un familiar
prximo. Cuando un juez, mediante sentencia,
obliga al pago de cantidades mensuales por este
motivo, se le denomina pensin alimenticia.
Estn obligados recprocamente a darse alimentos:
Los cnyuges.
Los ascendientes y descendientes.
Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida cuando
los necesiten por cualquier causa que no sea imputable al alimentista, y se
extendern en su caso a los que precisen para su educacin.5
En el ncleo familiar tiene vigencia con extensin determinada un

instituto que da lugar a recprocos deberes (y, por consiguiente, a
recprocos derechos): es el instituto de los alimentos, el cual provee al
socorro del pariente o del afn (que se encuentra en estado de indigencia y
para que no sucumba), por obra de otro pariente o afn (MESSINEO, 1954,
Tomo III: 186). Es tpica manifestacin de la solidaridad entre parientes
(MESSINEO, 1954, Tomo III: 186). 6
Los alimentos vienen atribuidos a una persona en consideracin a

su incapacidad en proveerse de lo necesario para vivir, y de ah que otra,
5http://definicionlegal.blogspot.pe/2012/01/concepto-alimentos.html
6 HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos Sumarsimos, DERECHO PROCESAL CIVIL TOMO IX, Doctrina
Jurisprudencia Prctica Forense, JURISTA EDITORES. Edicin Febrero 2012. Pgina 40.

ligada a la primera, por el vnculo de matrimonio, parentesco o afinidad,

tenga que satisfacerlos, habida cuenta de sus
posibilidades econmicas. No se tienen en
cuenta, en cambio, las relaciones personales de
afecto, de mrito, o incluso de justa queja que
puedan existir entre el que tiene necesidad de
alimentos y el que debe satisfacerlos: necare
videtur alimonia qui denegat 7 (TRABUCCHI, 1967, Instituciones de
Derecho Civil I: 267-268).8
Segn Trabucchi ensea que la expresin alimentos en el

lenguaje jurdico tienen un significado ms amplio del significado comn, y
comprende, adems de la alimentacin, cuanto es necesario para el
alojamiento, vestido, los cuidados de la persona, su instruccin, etc.
(TRABUCCHI, 1967, Tomo I; 268).
A juicio Henri, Len y Jean Mazeaud, el trmino alimentos (),

comprende no slo la comida, sino todo lo necesario para la vida de la
persona necesitada; alojamiento, calefaccin, vestidos, etc. MAZEAUS,
Henri; MAZEAUD, Len; y MAZEAUD, Jean; 1976, Parte Primera,
Volumen IV; 147).
En opinin de Enrique Falcn los alimentos consisten en una ayuda,

una asistencia; que una persona da a otro en virtud de una disposicin de
la ley (FALCN, 1978; 542).
A criterio de Aurelio Candin se entiende por alimentos la suma

de los bienes necesarios para la vida de una persona incapaz de proveer
sola al propio sostenimiento (CANDIN, 1961; 283).
Escriche seala que los alimentos son las existencias que se dan a
alguna persona para su manutencin y subsistencia, esto es, para comida,
bebida, vestido, habitacin y recuperacin de la salud... (ESCRICHE;
citado por BARROS ERRAZURIZ, Alfredo, 1931, Volumen IV: 311).9
7 http://jorgemachicado.blogspot.pe/2012/10/af.html : (El que niega los alimentos parece que mata).

8
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos Sumarsimos, DERECHO PROCESAL CIVIL TOMO IX, Doctrina
9
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos Sumarsimos, DERECHO PROCESAL CIVIL TOMO IX, Doctrina
Jurisprudencia Prctica Forense, JURISTA EDITORES. Edicin Febrero 2012. Pgina 42

Jos Orlando Grau anota que se entiende por alimentos todo lo que
sirve para sustento del cuerpo (GRAU, 1955:184).
Azula Camacho predica que los alimentos consisten en una cantidad

de dinero que una persona debe dar a otra para que sta pueda atender a
su subsistencia (necesarios) o para que viva de acuerdo con su posicin
social (congruos) (AZULA CAMACHO, 1995, Tomo III; 294).
Para Mximo Castro, jurdicamente hablando, se entiende por

alimentos lo que se asigna o da a una persona para cubrir las necesidades
de la vida, cuales son comer, beber, vestir, calzar, habitar y recobrar la
salud (CASTRO, 1931, Tomo Tercero: 183).
Baqueiro Rojas y Buenrostro Bez expresan que comnmente se

entiende por alimento cualquier sustancia que sirva para nutrir, pero
cuando jurdicamente nos referimos a l, su connotacin se ampla en tanto
comprende todas las asistencias que se
prestan para el sustento y la sobrevivencia de
una persona y que no se circunscriben slo a
la comida. Jurdicamente por alimentos, debe
entenderse la prestacin en dinero o en
especie que una persona, en determinadas
circunstancia (indigente, incapaz, etc), puede
reclamar de otras, entre las sealadas por la
ley, para su mantenimiento y subsistencia; es, pues, todo aquello que, por
ministerio de ley o resolucin judicial, una persona tiene derecho a exigir de
otra para vivir (BAQUEIRO ROJAS; y BUENROSTRO BAEZ, 1994; 27)
Tales autores aaden que, en general, jurdicamente los alimentos se

encuentran constituidos por comida, vestido, habitacin, as como
asistencia en caso de enfermedad. Respecto de los menores, incluyen
adems, educacin bsica y aprendizaje de un oficio, arte o profesin
(BAQUEIRO ROJAS; y BUENROSTRO BAEZ, 1994:27).10
Jurisprudencia Prctica Forense, JURISTA EDITORES. Edicin Febrero 2012. Pgina 40

1.3. Fuentes del Derecho Alimentario
La institucin de los alimentos tiene dos fuentes a saber, la Ley y la

voluntad.
1.3.1. La Ley
Uno de los requisitos para regular los

alimentos es que la ley establezca su
obligacin.
La norma legal impone los alimentos por
diversos motivos; sin embargo, siempre tendr
como base un mismo sostn tico, el deber de asistencia y solidaridad
para la conservacin de la vida y salud de la persona.
El artculo 475 del cc11 establece in genus que la obligacin

alimentaria se atribuye entre personas por razones de parentesco o
matrimonio. Incluso, acabado este ltimo, la continuacin de los
alimentos entre ex cnyuges obedece al estado de indigencia y extrema
necesidad, tal como se seala en el artculo 350 cc12 o, en su caso, la
invalidez del matrimonio se rige por las reglas del divorcio, artculo 281.
Igualmente, el caso del hijo alimentista, artculo 415 cc13, se
fundamenta en el compromiso con la mujer por parte de quien con ella
mantuvo relaciones coitales, imponiendo la carga, no ha ttulo de
indemnizacin, sino de manutencin en favor de quien se presume su
hijo sin existir prueba que acredite que lo sea.
Entre ex convivientes, artculo 326 cc14 dispone la obligacin

alimentaria a favor del abandonado con el propsito de velar por su
11 Prelacin de obligados a prestar alimentos; Los alimentos, cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se
prestan en el orden siguiente: 1) Por el cnyuge, 2) Por los descendientes, 3) Por los ascendientes, 4)Por los
hermanos (comparar con el art. 93 del cdigo de los nios y el adolecentes aprobado por Ley N 27337 del
07.08.2000, que se ocupa de regular esta misma materia.
12 Consecuencias del divorcio; Por el divorcio cesa la obligacin entre marido y mujer ()
13 Hijos alimentantes; Fuera de los casos del art 402, el hijo extramatrimonial solo puede reclamar del que ha
tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin una pensin alimenticia hasta la edad de
dieciocho ()
14 Uniones de hecho; voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de
bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuera aplicable, siempre que dicha unin
haya durado por lo menos dos aos continuos ()

subsistencia ante las dificultades que puedan presentrsele para obtener

los medios suficientes y atender sus necesidades materiales, luego de
concluida la unin estable. Asimismo, se permite que las personas que
hayan vivido en casa del causante o alimentado por su cuenta dicha
carga permanezca hasta por tres (3) meses luego de producido el
deceso, artculo 870 cc15. En cuanto a las instituciones de amparo
familiar tenemos que el tutor debe alimentar y educar al menor de
acuerdo a la condicin de este y proteger y defender su persona,
artculo 526 cc16, la misma situacin le corresponde al curador,
artculos 568 cc17 y 576 cc18. Tutor y curador deben prestar alimentos
bajo sancin penal19.
El violador debe alimentos a la prole engendrada. El cdigo Penal
en cuanto trata los delitos contra la libertad sexual considera en su
artculo 178 cp20, como una responsabilidad especial, la prestacin de
alimentos en favor de la prole que resulte de los actos delictivos,
aplicndose las normas respectivas del Cdigo Civil, no nos cabe duda
que aplica las reglas del hijo alimentista.
La ley se constituye en la fuente principal de los alimentos.
1.3.2. La Autonoma de la Voluntad
La otra fuente de la obligacin alimentaria es la voluntad.
Sin estar obligados por la ley, las personas se imponen alimentos,

por pacto o por disposiciones testamentaria, basndose en fundamento
tico.
15 Extensin de beneficios
16 Deberes del tutor
17 Normas aplicables a la curatela
18 Funciones del curador
19 Tngase en cuenta que el Cdigo Penal contempla el delito de exposicin a peligro de persona dependiente
cuando en su artculo 128 indica: El que expone a peligro la vida o la salud de una persona colocada bajo su
autoridad, dependencia, tutela, curatela o vigilancia, sea privndola de alimentos o cuidados indispensables, sea
sometindola a trabajos excesivos, inadecuados, sea abusando de los medios de correccin o disciplina, sea
obligndola o inducindola a mendigar en lugares pblicos, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro aos. En los casos en que el agente tenga vnculo de parentesco consanguneo
o la vctima fuere menor de doce aos de edad, la pena ser privativa de libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro aos. En los casos en que el agente obligue o induzca a mendigar a dos o ms personas colocadas bajo su
autoridad, dependencia, tutela, curatela o vigilancia, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor
de cinco aos.
20 Obligacin de prestar alimentos a la prole; En los casos comprendidos en este captulo el agente ser
sentenciado, adems, a prestar alimentos a la prole que resulte, aplicndose normas respectivas del cdigo civil.

En el caso del convenio alimentario, que se regula por las

disposiciones del contrato de renta vitalicia (art. 1923), se estipula la
entrega de una suma de dinero u otro bien fungible para que sean
pagadas en los periodos pactados hasta el cumplimiento de determinada
condicin o plazo resolutorio.
Tambin se presenta en el supuesto del legado de alimentos (art.

766)21. Ambas circunstancias se rigen por las disposiciones generales
del derecho alimentario.
La autonoma de la voluntad constituye una fuente subordinada o

secundaria de los alimentos.
Para HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto la obligacin de prestar

alimentos puede provenir de la ley o del testamento.
La ley la establece (dentro del Derecho de Familia) como

consecuencia del matrimonio, la patria potestad y del parentesco.
Algunos afirman -en forma errada- que puede generarse en virtud de un
acuerdo contractual.
Los alimentos debidos entre parientes se fundan en la ley, la cual los

impone cuando se dan supuestos de hecho que autorizan a exigir la
prestacin alimentaria.
Fuera del Derecho de Familia, en el mbito patrimonial, existe un

caso de relacin alimentaria, el mismo que se halla contemplado en el
artculo 1633 del Cdigo Civil, referido a la facultad del donante
empobrecido de eximirse de entregar el bien donado en la parte
necesaria para sus alimentos, Aqu la prestacin asistencial porque el
bien donado pertenece ya al donatario- es por nica vez, vale decir, se
da en el momento de la entrega del bien donado.
Se dice que nada impide que los alimentos se generen de un

contrato, sin embargo, esta hiptesis es ms que todo terica, pues en la
21Legado de alimentos; El legado de alimentos, si el testador no determin su cuanta y forma de pago, se cumple
asignando al legatario una pensin que se regir por lo establecido en las disposiciones de los artculos 472 a 487.

realidad nadie se obliga a prestar a alimentos a quien no los debe

prestar por ley (mxime si existen figuras jurdicas como la donacin o la
renta vitalicia). Se tratara, eso s, de una obligacin patrimonial como
cualquier otra, carente de los rasgos distintivos del derecho alimentario
emanado del parentesco. Por tal razn, aunque coincidente en su
aspecto externo, difiere en su esencia del denominado contrato de
alimentos de la prestacin alimentaria. De admitirse la tesis de la fuente
contractual, y de tratarse de un contrato oneroso, tendra que darse por
cierto que el derecho de alimentos es transmisible, renunciable,
transigible y compensable, lo cual prohbe el artculo 487 del Cdigo
Civil.22
No debe confundirse como contractual en el caso en que la
obligacin alimentaria derivada de la ley es materia de convencin entre
las partes. Por ejemplo, cuando se acuerde el monto, la forma de pago,
etc. Aqu el contrato no es la fuente del derecho alimentario si no el
medio a travs del cual se le circunscribe y se precisan sus alcances.
El derecho alimentario puede nacer de una disposicin

testamentaria, por la que es posible fijar la obligacin de prestar
alimentos y establecer su monto, Adems, puede disponer la obligacin
de la asistencia como carga de otra disposicin testamentaria.23
SURGIMIENTO DEL DERECHO DE ALIMENTOS

Origen Articulo Origen Articulo Origen Articulo Origen Articulo
471 474 474
415
inc. 1 inc. 2 inc. 3 Hijo
Matrimonio Filiacin Parentesco
alimentista
cdigo
cdigo cdigo cdigo
civil
civil civil civil
Terminacin 326 526 766 870
unilateral de
la unin
cdigo Tutela cdigo Legado cdigo Carga cdigo
estable civil civil civil civil
1923 Sentencia 178 281 350

Renta Matrimonio
vitalicia
cdigo penal de Cdigo putativo
cdigo Divorcio cdigo
civil violacin Penal civil civil
22 Caracteres del derecho de alimentos; El derecho de pedir alimentos es intrasmisible, intransmisible, e

incompensable.
Jurisprudencia Prctica Forense, JURISTA EDITORES. Edicin Febrero 2012. Pgina 45-46.

1.4. Base Legal
En el ordenamiento jurdico peruano encontramos una amplia

regulacin:
La Constitucin Poltica establece:
Artculo 6: Es deber y derecho de los

padres alimentar, educar y dar seguridad a
sus hijos. Todos los hijos tienen iguales
derechos y deberes.
El Cdigo Civil regula los alimentos en el Libro III Derecho de Familia,

Seccin IV, Ttulo I, Captulo Primero - Alimentos.
Artculo 472 Se entiende por alimentos lo que es

indispensable para el sustento, habitacin, vestido, educacin,
instruccin y capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y
psicolgica y recreacin, segn la situacin y posibilidades de la
familia.
Artculo 473 el mayor de dieciocho aos slo tiene derecho a
alimentos cuando no se encuentre en aptitud de atender a su
subsistencia por causas de incapacidad fsica o
mental debidamente comprobadas. Si la causa
que lo redujo a ese estado fue su propia
inmoralidad, slo podr exigir lo estrictamente
necesario para subsistir. No se aplica lo dispuesto
en el prrafo anterior, cuando el alimentista es
ascendiente del obligado a prestar alimentos."
Cdigo del Nio y el Adolescentes (Ley 27337)
Artculo 92 se considera alimentos lo necesario para el

sustento, habitacin, vestido, educacin, instruccin y
capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y recreacin del
nio o del adolescente. Tambin los gastos del embarazo de la
madre desde la concepcin hasta la etapa de postparto.

1.5. Fundamento
Torres Peralta afirma que la obligacin alimenticia entre parientes que

tambin alcanza adems a los cnyuges dentro del deber reciproco de
ayudarse mutuamente, e igualmente a los ex cnyuges en las
circunstancias de ley, tienen su gnesis en el derecho natural. Lazos
indisolubles de amor, afecto, respeto y otros valores espirituales anlogos,
y de ndole inminentemente moral, justifican el reconocimiento del derecho
del alimentista a recibir alimentos de su alimentante
Mximo Castro opina que la obligacin de prestar alimentos se

funda en un principio de moral, segn el cual que se encuentra en una
situacin pecuniaria desahogada tiene el deber de ayudar a los
necesitados, y con ms razn cuando stos forman parte de su familia
(CASTRO, 1931, Tomo Tercero: 183)
Barassi sostiene que la ley concede este derecho basndose en la

idea de un justo principio de solidaridad familiar, que no se concibe sin
unos lazos de afeccin2 (BARASSI, 1955, Volumen I: 321-322)
Alsina manifiesta que el fundamento de esta institucin reside en el

principio de la solidaridad que une a la familia, y un deber de conciencia.
Por eso cuanto ms estrechos son los vnculos mayor es la obligacin del
alimentante (ALSINA, 1963, Tomo VI: 334).
Ripert y Boulanger estiman que la obligacin alimentaria reposa

sobre la idea de solidaridad familiar. Los parientes entre los que existe
estn estrechamente unidos por los lazos de sangre y sera contrario a la
moral que algunos permanecieran en la indigencia mientras otros viviesen
en la abundancia. En cuanto a la finalidad, se asemeja al parentesco para
producir a este respecto de los mismos efectos jurdicos (RIPERT; y
BOULANGUER, 1963, Tomo III, Volumen II: 171).24
Al respecto Zannoni expresa que la relacin alimentaria se traduce

en un vnculo obligacional de origen legal (), que exige recprocamente
24HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos Sumarsimos, DERECHO PROCESAL CIVIL TOMO IX, Doctrina

de los parientes una prestacin que asegure la subsistencia del pariente

necesitado. Esta relacin, de naturaleza netamente asistencial, trasunta
principios de solidaridad familiar ante las contingencias que pueden ponen
en peligro la subsistencia fsica de uno de sus miembros y que le impide,
circunstancial o permanentemente, procurarse los medios necesarios para
asegurar esa subsistencia (ZANNONI, 1986, Tomo I:83).25
A criterio de Prez Duarte y Noroa, la obligacin alimentaria existe

por un derecho natural a percibir alimentos que simplemente ha sido
formalizado por el legislador convirtindola en derecho positivo y vigente y,
por otro lado, creando en el nimo del obligado el deber de proporcionarlos
independientemente de su voluntad de cumplir. La obligacin alimentaria
es pues un deber moral, pero es tambin un deber jurdico (PEREZ
DUARTE y NOROA; citada por SILVA-RUIZ, 1991:112)
Sobre el particular Villarino seala lo siguiente:
La obligacin de alimentos aparece en el mbito del ncleo

familiar, como manifestacin de la aequitas, de las pietas, de la
naturalis ratio, de las caritas sanguinis, de la solidaridad; en suma, que
liga a aquellos que tienen de comn el nombre, la sangre y los afectos.
El principal fundamento de los alimentos est, pues, en el derecho a la
vida.
Surgido del derecho de alimentos como consecuencia del tico,

de un officium confiado a la piedad y las normas ticas, ingresa luego
en el campo del Derecho, que eleva este supuesto a la categora de
obligacin jurdica provista de sancin, que no es subrogado del deber
que incumbe al Estado frente a los necesitados e indigentes (), de tal
modo que cuando existan parientes que estn en situacin de prestar
ayuda, se hallan obligados a sufrir tal carga con preferencia al Estado.
En defecto de la asistencia familiar, el mismo Estado provee a estas
necesidades por medio de la Beneficencia Pblica. Pero, sin embargo, la
obligacin alimenticia afecta ms al Derecho Privado, porque es una

obligacin autnoma e independiente que nace directamente de los

vnculos de la generacin y de la familia (VILLARINO, 1969: 660-
661).26
El tratadista francs Josserand, al referirse a la obligacin alimentaria,

expresa que es el deber impuesto jurdicamente a una persona de
asegurar su subsistencia de la otra; como toda obligacin, implica la
existencia de un acreedor y de un deudor, con la particularidad de que el
primero est, por hiptesis, en necesidad, y de que el segundo est en
condiciones de ayudar27 (JOSSERAND, 1952, TOMO I Volumen II, 303).
Para Aguilar28 es la obligacin que tienen los padres de atender a la

subsistencia de su progenie; es el deber moral y jurdico ms importante
que tienen los padres frente a sus descendientes que no termina tan solo
con la provisin de elementos materiales necesarios para su supervivencia,
sino que, se hace extensivo a su formacin integral, hasta que estn
debidamente capacitados para subvenir decorosamente a su propia
subsistencia.
Segn Guillermo Cabanellas29 los alimentos son las asistencias que

por ley, contratos o testamentos se dan a algunas personas para su
manutencin y subsistencia.
Manuel Campana30 seala que los alimentos son una relacin

interpersonal, un derecho subjetivo que forma parte de los derechos de
crdito, pues sita al deudor y acreedor uno frente al otro, es decir,
alimentista y alimentante frente a frente.
Complementando lo sealado, los alimentos comprenden jurdicamente

todo aquello que permite el sustento y sobrevivencia del ser y que no
circunscribe exclusivamente al aspecto comestible, comida no es lo nico.
27 JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Vol 2, Tomo I, Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires, 1950-1952, p. 303.
28 AGUILAR CORNELIO, Marcelo. Derecho a los alimentos. Ed. Bieli, Lima, 1994.p.53.
29 CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario jurdico elemental. Heliasta. Bs. As., 1982.
30 CAMPANA VALDERRAMA, Manuel. La naturaleza jurdica de la pensin de alimentos. Ed Focal, Lima. 1997, p. 15.

Par lograr estos objetivos se debe procurar otorgar los mayores recursos
disponibles, es decir, una amplia base de clculo para su fijacin.
1.6. Caracteres
El derecho de alimentos representa un efecto de ndole patrimonial del

vnculo parental, del matrimonio y, derivado del primero, de la patria
potestad. Ya que est estrechamente unida al estado de familia, adopta
caractersticas propias de l, que son inaplicables a los derechos
patrimoniales en esencia.
Los principales caracteres del derecho alimentario son, pues, los

siguientes:
A. Es personal
Tanto el derecho como la obligacin de alimentos son inherentes a la

persona del alimentado del alimentante, es decir, no son transmisibles.
Ello no impide que la porcin disponible de la que el testador dispusiera
pueda ser gravada lo suficiente como para satisfacer una obligacin de
este conforme regula el artculo 728 cc.-, en cuyo caso los herederos
estarn obligados la pensin correspondiente con los bienes de la
herencia que constituye la porcin disponible.
La prohibicin de transmisibilidad se refiere al derecho de alimentos,

pero no a las cuotas ya vencidas. Estas tienen por fin cubrir los gastos de
las necesidades pasadas y pueden ser objeto de cualquier tipo de negocio
jurdico. Lo que no se puede disponer es el derecho a los alimentos futuros,
ya que no se puede permitir que por acto de imprevisin o ligereza se prive
a una persona de lo necesario para su sustento. De esto se desprende su
irrenunciabilidad.31

B. Es inalienable
No puede transferirse el derecho de alimento. En cuanto a la sesin

cabe destacar que est prohibida la que se refiere al derecho a los
alimentos, pero no la sesin del derecho al cobro de cuotas ya
devengadas, pues en este ltimo caso la sesin constituye un medio licito
para que el alimentado obtenga dinero pronto, sin necesidad de esperar la
ejecucin del patrimonio del alimentante. Como se observa, la
inalienabilidad afecta el derecho a los alimentos, pero no el objeto a la
prestacin una vez actualizado el derecho.
Como consecuencia del impedimento de sesin no es posible grabar

tampoco el derecho los alimentos. Asimismo, no se puede afectar con
medida cautelar alguna la pensin alimenticia por ninguna case de deuda
(inclusive otra pensin alimenticia).
C. Es circunstancial y variable
No hay sentencia alguna referida a alimentos que tenga carcter

definitivo. Ello depende de las circunstancias: si estas varan, se modifica a
su vez la obligacin alimentaria, aumentando, disminuyendo o haciendo
cesar la respectiva cuota. nicamente permanecer inalterable la
sentencia si se mantiene los presupuestos sobre cuya base se expidi. Es
comn judiciales sobre alimentos se acostumbre, para evitar la expedicin
reiterada de fallos, fijar en la sentencia un factor de actualizacin de valor
de la cuota alimentaria.32
D. Es reciproco
Por cuanto el alimentante que asiste al alimentado puede en algn

momento necesitar de este si varan las posibilidades econmicas de uno
y otro. La reciprocidad es caracterstica de los alimentos porque estos son
debidos por los parientes entre s, vale decir, el derecho recae en cada
pariente, as como en cada pariente recae la obligacin legal. (Hay latente

un deber-derecho que tiene cada persona para con sus parientes y

viceversa)
E. No es compensable
Esto quiere decir que el gasto realizado por el alimentante en beneficio

del alimentista con considerados como una concesin de su parte, una
especie de liberalidad a la cual no corresponde compensacin alguna con
las cuotas debidas.
F. No es susceptible de transaccin
No puede transigirse sobre la obligacin de alimentos, pero esto no

impide que convencionalmente se determine el monto de la cuota o la
manera de suministrarla.
G. Es imprescriptible
Si bien esta caracterstica no se encuentra prevista expresamente en el

ordenamiento, puede inferirse de la lectura del artculo 486 cc, que
establece como nica causa de extincin de la obligacin alimentaria la
muerte del obligado o del alimentista (sin perjuicio de lo sealado en el
artculo 728 cc, el mismo que dispone que si el testador estuviese
obligado al pago de una pensin alimenticia, la porcin disponible quedara
gravada hasta donde fuere necesaria para cumplirla). Ello implica, pues,
que el derecho alimentario no se extingue por prescripcin.33
2. FINALIDAD Y PRESUPUESTO
La finalidad de esta institucin es brindar el sustento para que la persona

humana pueda desarrollarse ntegramente. No solo se contribuyen al desarrollo
biolgico del ser sino al mantenimiento y el sustento social, por ello la
recreacin y la educacin son factores importantes para el beneficiario. En
suma, lo que rige a los alimentos es la asistencia34. Dice Mndez Costa35 que
34 SNCHEZ ROMN, Felipe. Estudio de Derecho Civil. Vol II, 2 edicin reformada, corregida y aumentada, Derecho
de Familia, Ed. Madrid, 1912, p. 1224.

35 MNDEZ COSTA, Mara Josefa. Derecho de Familia. Tomo III, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2001, p. 451.

su finalidad es obviamente asistencial y, en s, extra patrimonial, por

encontrarse en juego la conservacin de la vida.
Los alimentos, como obligacin y derecho, se sustentan en los siguientes

presupuestos esenciales:
4.1 Vnculo legal

Se trata de una relacin familiar reconocida por la ley. Cnyuges,
convivientes e hijos. Los alimentos derivan de la voluntad o del parentesco.
4.2 Necesidad del alimentista

Est basada en el requerimiento, en el menester de alimentista de no poder
atender su manutencin per se. Se traduce en el hecho de que el solicitante de
alimentos es menor de edad, anciano, incapaz, persona con discapacidad o
falto de trabajo. El artculo 294 del Cdigo venezolano dice que la prestacin
de alimentos presupone la imposibilidad de proporcionrselos el que se los
exige. La necesidad implica el reconocimiento del derecho a la existencia,
como el primero de todos los derechos congnitos36.
4.3 Posibilidad del alimentante

Aquel obligado a satisfacer las necesidades debe estar en la aptitud de
atender dichos requerimientos. No se permite que quien a s mismo no puede
atenderse ni sufragar sus gastos mal se hara en comprometerlo con terceros.
En este caso predomina el derecho a conservar la propia existencia.
4.4 Proporcionalidad en su fijacin

Este presupuesto corresponde a un tema de equidad, de equilibrio y justicia.
Debemos partir siempre de la premisa que los alimentos no pueden ser

utilizados como medio de participar en el patrimonio del alimentante ni mucho
menos de obtener su fortuna. Los alimentos son otorgados por una cuestin ad
necessitatem. El alimentista es quien necesita, no quien exige participar tal
cual accionista- en las utilidades o nuevos ingresos del alimentante. La cuota
36 MONTEIRO, Washington de Barros. Ob. Cit., p. 517.

alimentaria no tiene por finalidad hacer participar al alimentado de la riqueza

del alimentante, sino cubrir las necesidades del primero37 mxime si las
necesidades del alimentista estn satisfechas. Los alimentos no se conceden
ad utilitatem, o ad voluptatem sino ad necessitatem38.
Veamos la siguiente ecuacin:
Alimentos = Vinculo legal + necesidad + Posibilidad

Proporcionalidad
Estos cuatro presupuestos se encuentran taxativamente reconocidos en el

artculo 481 del Cdigo civil.
3. EVOLUCIN HISTORICA EN EL PERU
En nuestro pas, el Decreto del 13 de noviembre de 1821, expedido por el

ministro Hiplito Unnue, representa el primer hito que marca el nacimiento del
derecho de alimentos a inicios de la Repblica. Dicho Decreto expresaba: Los
nios expsitos deben encontrar su principal proteccin en el Supremo
Magistrado a que los encomienda la divina Providencia en el acto mismo que
las madres los arrojan de s a las casas de Misericordia.
El objeto de esta norma era establecer la obligacin del Estado de prevenir

y aliviar los sufrimientos de los menores, entendindose obviamente que parte
de esta tutela consista en proveerles alimentos necesarios para su
subsistencia.
La estructura de los alimentos en nuestro medio, tomando en cuenta su

tradicin, es considerar a su prestacin como necesaria. No solo permite la
subsistencia y desarrollo del beneficiario, sino que fija la obligacin de
37 www.diariojudicial.com.ar., martes 9 de agosto de 2011.Sueldo ms alto no implica suba de la cuota alimentaria.

Reclamo por los ingresos del exmarido.
La Cmara Civil y Comercial de Mendoza, Argentina, revoco una sentencia que conceda un aumento de cuota
alimentaria a favor de los hijos menores del alimentante con fundamento en el incremento de los ingresos
econmicos de este ltimo. El Tribunal de Apelaciones considero que el incremento de los ingresos del
alimentante no justificaba un aumento de la cuota alimentaria debido a que las necesidades de los alimentados
estaban cubiertas. La Cmara resalto que la cuota alimentaria no tiene por finalidad hacer participar al
alimentado de la riqueza del alimentante, sino cubrir las necesidades del primero
38 MONTEIRO, Washington de Barros. Ob. Cit., p. 532.

asistencia social, el deber de brindar un sostenimiento y permitir el desarrollo

de la persona.
4. NATURALEZA JURIDICA
En cuanto a la naturaleza jurdica existen dos vertientes. Aquellos que lo

consideran como una relacin jurdica y otra que trata de ubicarlo como
derecho patrimonial o personal.
4.1. Relacin Jurdica
Los alimentos determinan una compleja relacin jurdica entendida

como un deber y derecho de los padres de alimentar, educar y dar
seguridad a sus hijos (artculo 6). Pero no se limita solo a padres, sino al
parentesco. El sujeto de un derecho subjetivo familiar tiene ante s al titular
de un derecho subjetivo idntico al suyo, de manera que al derecho de un
titular se yuxtapone el deber jurdico correspondiente al derecho de otro
titular, cada sujeto lo es simultneamente de un derecho y un deber con
respecto al otro sujeto39. Es un derecho reciproco que se mantiene activo o
pasivo segn el estado de necesidad del alimentista y posibilidad del
alimentante.
Quien hoy da, maana ms tarde est en el derecho de recibirlos

respecto de quien atendi.
Es un derecho que se maximiza, muestra su mayor esplendor, cuando

existe la necesidad y se minimiza cuando no la hay.
Por otro lado, se dice que es un derecho personalsimo, nace con la

persona y se extingue con ella, de all su carcter intransmisible.
La cuestin es saber cul es la naturaleza jurdica del derecho y la

obligacin alimentaria, opina Cornejo40, ha sido y es an materia de
controversia.
39 MNDEZ COSTA, Mara Josefa. OB. Cit., p. 459.

40 CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar peruano. Tomo II, 6 edicin, Stadium, Lima, 1987, p. 227.

4.2. Patrimonialidad o Extra patrimonialidad
Est referido al tratamiento econmico de los alimentos.
4.2.1. Tesis Patrimonial
Los alimentos tienen un carcter estrictamente patrimonial, se

concretizan en algo material con significado econmico, al estar
representados por dinero para la adquisicin de bienes que permitirn el
desarrollo de la persona. Estn constituidos por la cantidad de dinero o
de bienes con los que el alimentista provee sustento, vestido, vivienda,
asistencia de su salud y educacin al alimentante. Son valorables
econmicamente y son exigidos a sujetos determinados. Sobre este
sustento el derecho a los alimentos se asemeja a los patrimoniales,
entre estos, a los obligacionales, no a los derechos personales, no a los
reales.
4.2.2. Tesis Extra patrimonial
Se consideran los alimentos como un derecho personal o extra

patrimonial, en virtud del fundamento tico-social y del hecho de que el
alimentista no tiene ningn inters econmico, ya que la prestacin
recibida no aumenta su patrimonio, ni sirve de garanta a sus
acreedores, presentndose como una de las manifestaciones del
derecho a la vida, a la integridad, a la salud, al bienestar, todos de orden
personal. De ello se comprende que siendo un derecho netamente
personal se encuentra adherido a la persona y persiste a lo largo de su
vida, extinguindose solo con la muerte del titular.
5. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS ALIMENTARIOS

5.1. Por su origen
Los alimentos, de acuerdo a su origen o causa jurdica, pueden ser:
5.1.1. Voluntarios
Llamados convencionales. Cuando se constituyen como

resultado de una declaracin de voluntad nter vivo o mortis causa, por

ejemplo, cuando se establece la obligacin alimentaria en virtud de un

contrato para favorecer a un tercero (renta vitalicia), donacin ordinaria,
donacin con cargo, donacin por razn de matrimonio) o cuando el
testador constituye un legado o herencia voluntaria con la finalidad de
proporcionar alimentos a una o ms personas durante tiempo
determinado.
Los alimentos voluntarios son la expresin de la autonoma

privada como fuente de obligaciones.
Son obligaciones que, a diferencia de la estrictamente alimenticia,

no implica necesariamente la preexistencia de un vnculo de parentesco
y, en consecuencia, pueden establecerse a favor de toda persona y en
cualquier circunstancia objetiva, cuando no contraren las leyes, la
moral, ni el orden pblico.
5.1.2. Legales
Los alimentos que derivan directamente de la ley, con

independencia de la voluntad, tiene su origen en una disposicin legal y
no en la celebracin de un negocio jurdico.
La variedad de situaciones a las que la ley vincula un derecho-

deber de alimentos y el hecho de que se trate de situaciones
heterogneas hace imposible, o cuando menos, complicado hallar
elementos comunes para su ordenacin. No obstante, podemos
entender que entre todos estos supuestos es posible hacer una primera
clasificacin diferenciando aquellos en los que el deber alimenticio se
asienta sobre una relacin familiar del resto.
Los alimentos que tienen a la ley comprenden a aquellos que

deben darse entre el marido y la mujer, los padres e hijos, los abuelos y
dems ascendientes, a los nietos y descendientes ms remotos, los
hermanos, los ex cnyuges, los concubinos, etc.

5.1.3. Resarcitorios
Destinados indemnizar a la vctima de un acto ilcito, por ejemplo,

al conviviente en caso se produzca la extincin por decisin unilateral
(artculo 326)
5.2. Por su amplitud
En este rubro tenemos aquello que comprende los alimentos, aquello

que avoca a los mismos. Segn Belluscio se consideran comprendidos en
la obligacin alimentaria gastos ordinarios y extraordinarios. Los primeros
son los de subsistencia, habitacin y vestuario. Los gastos extraordinarios
son las enfermedades asistencia mdica, gastos de farmacia,
intervenciones quirrgicas, internacin, etc.-, los funerarios por sepelio del
alimentado, gastos de mudanza, provisin de libros de estudios y
litisexpensas. En cambio, no se comprenden los gastos superfluos o
impuestos por lujo, la prodigalidad o el vicio ()41.
5.2.1. Necesarios
Tambin denominados naturales, indispensable o estrictos.

Alimenta naturalia.
Son los indispensables para la satisfaccin de las necesidades

mnimas y primordiales del alimentista (victus). Es brindar los auxilios
necesarios sin tener en cuenta los medios econmicos del alimentante,
tales como vitualla, salud, vestuario, habitacin. Implica una nocin
objetiva, lo que basta para sustentar su vida, aquellos precisos,
necessarium vitae. La ley general de Salud indica que toda persona
tiene derecho a recibir una alimentacin sana y suficiente para cubrir sus
necesidades biolgicas (artculo 10).
El Cdigo Civil ha recogido este tipo de alimento con carcter

sancionador. Lo reducen a lo estricta y mnimamente necesario para la
sobrevivencia cuando: el acreedor alimentario se encuentra en estado
de necesidad por su propia inmoralidad (artculo 473, segundo
41BELLUSCIO, Augusto Cesar. Manual de Derecho de Familia. Tomo II, 3 edicin, Ediciones Depalma, Buenos Aires,
1979, p. 389.

prrafo), cuando ha ocurrido en causal de indignidad o desheredacin,

(artculo 485), en caso del cnyuge culpable del divorcio si bien pierde
los alimentos estos le sern otorgados si careciere de bienes propios o
de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar o de
subvenir a sus necesidades por otro medio (artculo 350).
El Cdigo ecuatoriano indica que son necesarios aquellos que

bastan para sustentar la vida (artculo 369).
5.2.2. Congruos
Tambin denominados civiles o amplios. Alimenta civilia.
Del lat. congrus. Dice el diccionario de la real Academias

Espaola 2. f. Der. Renta mnima de un oficio eclesistico o civil o de
una capellana para poder sostener dignamente a su titular. En un
sentido amplio se entiende como congruentes, adecuados, suficientes.
As, una cuota congrua es aquella mnima e imprescindible.
Comprende lo indispensable para subsistir dignamente, de

acuerdo a su posicin social. Se fijan conforme al rango, condicin de
las partes y modus vivendi, necessarium personae.
Cabe precisar que los alimentos congruos son mayores que los
necesarios. Se otorgan no solo para que el alimentista pueda subsistir,
sino para que lo haga conforme a su posicin social. Es la ley la que
esclarecer quienes son los alimentistas que pueden demandar
alimentos congruos y quines pueden demandar alimentos necesarios.
Mediante el artculo 472 el Cdigo Civil se regulan los

alimentos congruos cuando se hace referencia a la situacin y
posibilidades de la familia, los cuales se diferencian de los estrictamente
necesarios e indispensables para el sustento a los que se reducen los
alimentos por los casos de indignidad, desheredacin y por haberse
visto en situaciones de incapacidad fsica y mental por su propia
inmoralidad (artculo 473 y 495).

Los nios y adolescentes son acreedores de una prestacin de

alimentos congruos y en ningn caso de alimentos estrictamente
necesarios. De ser as se afectara su inters superior y su derecho al
desarrollo integral como derechos humanos especficos.
El Cdigo Ecuatoriano indica que son congruos aquellos que

habilitan al alimentado para subsistir modestamente, de un modo
correspondiente a su posicin social (artculo 369)
Adems complementa el Cdigo ecuatoriano que los alimentos,

sean congruos o necesarios, comprenden la obligacin de proporcionar
al alimentario menor de dieciocho aos, cuando menos, la enseanza
primaria (art. 369)
Grficamente esta es la diferenciacin:
Congruos Necesarios
Civiles Amplios Naturales Precisos Naturales
Comprenden lo indispensable para Permiten la satisfaccin de necesidades

subsistir modestamente de acuerdo a su primordiales.
posicin social. Se fijan conforme al rango Se reducen a lo estrictamente necesario
y condicin de las partes. para subsistir cuando el alimentista se
ALIMENTOS
Cabe precisar que los alimentos congruos encuentra en estado de necesidad por:
son mayores que los necesarios.
El artculo 472 del Cdigo Su propia inmoralidad (artculo.

regula los alimentos congruos 473, segundo prrafo) o,
cuando se hace referencia a la Cuando ha ocurrido en causal de
situacin y posibilidades de la indignidad o desheredacin, (art. 485).
familia.
De acuerdo a la posicin social. Lo estrictamente necesario para subsistir
Los nios y adolescentes son acreedores de una prestacin de alimentos congruos,
en ningn caso de alimentos necesarios, pues se afectara su inters superior y su
derecho al desarrollo integral como derechos humanos especficos.

5.3. Por su forma
Se relaciona con el tiempo en el que deben prestarse los alimentos. Se

encuentra clasificado en temporales, provisionales y definitivos.
5.3.1. Temporales
Solo duran un tiempo. En el caso de la madre, se otorgan a

efectos de los gastos del embarazo, esto es, desde la concepcin hasta
la etapa de posparto (art. 92 CNA), siendo estos conocidos en Brasil
como alimentos gravdicos, aquellos necesarios para la gestacin.
5.3.2. Provisionales
Se conceden en forma provisoria por razones justificadas o de

emergencia. Son decretados por sentencia en la que se fijar el pago de
una asignacin provisional por mensualidades adelantadas hasta el
sealamiento de la pensin definitiva.
5.3.3. Definitivos
Son definitivos cuando dejan de ser provisionales y se conceden

en forma fija, concluyente y peridica.
Es una clasificacin discutible. Pueden variar de acuerdo a la

necesidad de quien los pide y las condiciones en que se encuentre el
obligado, lo que lleva a establecer que la pensin estar sujeta a
revisin permanente a peticin del interesado.
6. CLASIFICACIN DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA
Podramos encontrar semejanzas y diferencias entre las caractersticas del

derecho y la obligacin alimentaria. Sin embargo, claro est que una cosa es el
derecho y otra muy distinta la obligacin. Al hablar de las caractersticas de la
obligacin alimentaria debemos distinguirla de la pensin, vale decir, de la
materializacin concreta y efectiva de la obligacin de dar alimentos. De all
que las caractersticas las estructuraremos con base en el titular de la
obligacin jurdica, el alimentante. Sus caracteres son: personal, reciproca,

variable, intransmisible, irrenunciable, incompensable, divisible y

mancomunada y extinguible.
6.1. Personalsimo
La obligacin alimentaria se encuentra a cargo de una persona

determinada en virtud del vnculo jurdico que mantiene con el alimentista,
es intuito personae, no se transmite a los herederos.
6.2. Variable
Es revisable. Los elementos legales o voluntarios que la hacen surgir

son materia de constante anlisis, as como tambin, las posibilidades
econmicas del alimentante. Lo cual nos puede llevar a una variacin,
aumento, reduccin o exoneracin de la obligacin. Esta es la principal
caracterstica de la obligacin alimentaria.
6.3. Reciproca
Es mutua o bilateral en la medida en que se da jurdicamente entre

personas que comparte vnculos entre s; por ejemplo, cnyuges,
ascendientes, descendientes, hermanos, etc. Quien hoy da, maana ms
tarde est en el derecho de recibir.
6.4. Intransmisible
Se impide que la obligacin alimentaria puedas ser objeto de

transferencia o cesin por actos inter vivos al ser una obligacin intuito
personae. El artculo 121 del Cdigo corrobora este carcter inalienable
cuando establece que la cesin no puede efectuarse cuando se opone a la
naturaleza de la obligacin. En consecuencia, tampoco podr el alimentista
constituir a favor de terceros derecho sobre las pensiones, ni ser estas
embargadas por deuda alguna, conforme indica el artculo 648, inciso 7 del
Cdigo Procesal Civil. El artculo 486 refiere que la obligacin de prestar
alimentos se extingue con la muerte del alimentante o del alimentista, la
razn est en el carcter personalsimo de la obligacin y en la estricta
relacin que hay entre ambos. Los herederos nada tienen que ver con los
compromisos que en vida tuvo el hoy difunto. Criterio distinto es asumido
por la legislacin civil brasilera: Art. 1,700. A obrigacao de prestar

alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor, na forma do artculo

1694 (La obligacin de proporcionar alimentos se transmite a los herederos
del deudor, en forma articulada 1694)
6.5. Irrenunciable
El derecho a los alimentos es irrenunciable. Finalmente, puedo

renunciar al ejercicio del derecho, ser alimentado. El encargo de alimentar
es de orden pblico, impuesto por el legislador por motivo de humanidad y
piedad42, razn por la cual se restringe su renuncia. Esta caracterstica se
vincula con la prescripcin, sobre todo con el cobro de las pensiones
devengadas. De ello, se infiere la imprescriptibilidad del derecho
alimentario, aunque estn sujetas a prescripcin las pensiones devengadas
y no percibidas durante dos (2) aos (art. 2001, inc. 4).
6.6. Incompensable
Referida a la obligacin alimentaria como a las pensiones alimentarias.

No se permite la compensacin de la obligacin alimentaria con alguna otra
obligacin existente entre el acreedor y el deudor alimentario. Esto ltimo se
comprueba, adems, en lo dispuesto en el artculo 1290 del Cdigo que
prohbe la compensacin del crdito inembargable. Permitir la
compensacin, a decir de Monteiro43, con una deuda de otra naturaleza
seria privar al alimentado de los medios indispensables a su manutencin,
condenndolo al inevitable perecimiento, no puede permitirse la
compensacin en virtud de un sentimiento de humanidad e inters pblico.
Este autor cita dos ejemplos en los que analiza la imposibilidad y la
posibilidad en la compensacin:
6.6.1. Posibilidad de compensacin
Si el deudor paga la escuela del hijo, en vez de depositar el valor

correspondiente en la cuenta bancaria de la madre quedar sujeto a
compensacin, ya que la causa de dicho pago es la misma obligacin de
alimentos del padre para con su prole.
42 Ibdem, p. 540
43 Ibdem, pp. 543 y 544.

6.6.2. Imposibilidad de compensacin
Si el padre decide dar un presente al hijo no podr considerar el

valor del presente al depsito que debi hacer en la cuenta bancaria de
la madre en razn de la diversidad de causas de lo otorgado como
regalo de lo comprometido como alimentos. Termina, el citado autor, con
la cita de un criterio jurisprudencial () los pagos hechos por el
alimentante al alimentado, comprobado a travs de recibos, si se
refieren a pensiones alimenticias, tales como morada, educacin y
salud, deben ser deducidos del valor ejecutado, no pudiendo ser
considerados como una liberalidad (TJMG, Ap. 1.0024.01.006657-
9/001,1 Cm. Civ., Rel. Des. Eduardo Andrade, j.10-2-2004)44, siendo -
por lo tanto- perfectamente compensables.
6.7. Divisible y Mancomunada
Esto se da cuando hay varios deudores alimentarios respecto de un

mismo alimentista. En tales supuestos, la obligacin alimentaria, que recae
sobre esa pluralidad de deudores, se prorratea entre estos siempre que
estn en la obligacin directa de cumplirlos. Distinto es el caso en el que
existan obligados directos (padres) e indirectos (abuelos), ya que no podrn
ser demandados ambos. Se demandara a los primeros y a falta o
insuficiencia de estos, recin, a los segundos, situacin por la cual se dice
que es una obligacin subsidiaria. Esto se da por la sencilla razn que la
obligacin alimentaria es solidaria, el acreedor de alimentos no puede
escoger libremente a quin demandar la pensin, debe observar y respetar
los grados de parentesco45.
Tratndose de supuestos de pluralidad de obligados a prestar alimentos

estamos frente a una obligacin mancomunada, no solidaria, por lo que
cada alimentante responder de su correspondiente porcentaje producto del
prorrateo de la obligacin alimentaria.
44 Ibdem, p. 543, nota 50.

45 LBO, Paulo. Familias (Direito civil), Saraiva, Sao Paulo, 2008, p. 352

Existe una excepcin en el cdigo que declara el carcter solidario de la

obligacin alimentaria contemplada en el artculo 413, cuando se regula la
determinacin de la paternidad extramatrimonial en los casos de violacin,
rapto o retencin violenta (art. 402, inc. 4). Casos estos en los que son
admisibles las pruebas biolgica, gentica u otra de validez cientfica a
peticin de la parte demandante cuando fueren varios los autores del delito.
Se declarar la paternidad de uno de los demandados si alguna de las
pruebas descarta la posibilidad de que corresponda a los dems autores. Si
uno de los demandados se negase al sometimiento a alguna de las pruebas
se declarar su paternidad, si el examen descarta a los dems. La
obligacin alimentaria es solidaria respecto de quienes se nieguen a
someterse a alguna de las pruebas.
Como hemos visto, y sumndonos al criterio de Mndez Costa 46, existe

un paralelismo entre el derecho y el deber que obliga a repetir los
caracteres desde uno y otro enfoque, vemoslo en el siguiente grfico:
6.8. Extinguible
Muerto el obligado la relacin alimentaria se extingue.
CARACTERISTICAS
Derecho alimentario Obligacin alimentaria

Personalsimo
Incompensable
Recproca
Intransmisible
Irrenunciable
Variable
Intransigible Divisible
Inembargable Mancomunada
Imprescriptible Extinguible
Circunstancial

7. ESTRUCTURA
Los alimentos estn compuestos por los siguientes elementos.
7.1. Elemento Personal
Son los sujetos que lo componen
7.1.1. Alimentista
Es la persona beneficiada con los alimentos. El titular del derecho

alimentario. Llamado tambin derechohabiente, pretensor, beneficiado,
acreedor, beneficiario, acreedor alimentario,
etc. del artculo 474 de Cdigo Civil, trata
sobre las personas que se deben
recprocamente alimentos, se puede inferir
quines son las personas beneficiadas. As
tenemos que son:
El cnyuge (art. 474, inc. 1)

Los ascendientes y descendientes (art. 474, inc. 2)
Los hermanos (art. 474, inc, inc. 3)
7.1.2. Alimentante
Es la persona obligada al pago de

los alimentos. El titular de la obligacin
alimentaria, del deber jurdico de la
prestacin familiar. Llamado alimentante,
alimentador, obligado, deudor alimentario.
Tambin derechohabiente, pretensor,
beneficiado, acreedor alimentario, etc.

7.2. Elemento Material
Es la cuota, renta, pago pensin alimentaria

que el alimentado cumple con el alimentista. Se
trata de una deuda de valor47.
Pueden clasificarse en:
Devengadas, aquellas debidas, atrasadas.

Canceladas, aquellas pagadas, saldadas.
Futuras, aquellas a devengarse, de cumplimiento mediato.
ESTRUCTURA
Elemento
Personal Material
Alimentante Devengadas
Sujetos Pensin Canceladas

Alimentista
Futuras
Relacin jurdica alimentaria
8. TRATAMIENTO LEGAL DE LOS ALIMENTOS EN EL CGIGO
El Cdigo establece un tratamiento diverso en materia de la asignacin de

alimentos:
8.1. Ex cnyuges
8.1.1. Cnyuge inocente.
Si se declara el divorcio por culpa de uno de los cnyuges y el

otro careciere de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviere
imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro
medio, el juez le asignar una pensin alimenticia no mayor de la tercera
parte de la renta de aquel (art. 350, 2 prrafo). Se trata de alimentos

indispensables y se fundamentan en el principio de solidaridad de la

relacin conyugal, sin dejar de reconocer que este caso de culpa deben
ser suplidas solamente las necesidades bsicas del alimentista con una
prestacin indispensable para su subsistencia.48
Asimismo el ex cnyuge puede, por causas graves, pedir la

capitalizacin de la pensin alimenticia y la entrega del capital
correspondiente (art. 350, tercer prrafo).
8.1.2. Cnyuge indigente
El indigente debe ser socorrido por su ex cnyuge aunque hubiera

dados motivos para el divorcio (art. 350, cuarto prrafo).
Las obligaciones alimenticias cesan automticamente si el

cnyuge alimentista contrae nuevas nupcias o cuando desaparece el
estado de necesidad. En este caso, el obligado puede demandar la
exoneracin y, el reembolso (art. 350, ltimo prrafo).
8.2. Descendiente mayor de edad incapaz
8.2.1. Incapacidad fsica o mental
El mayor de dieciocho aos solo tiene derecho a alimentos

cuando no se encuentre en aptitud de atender a su subsistencia por
causas de incapacidad fsica o mental debidamente comprobadas49 (art.
424 y 473). Si la causa que lo redujera a este estado fuera su propia
inmoralidad solo podr exigir estrictamente necesario para subsistir. No
se aplica esto ltimo cuando el alimentista es ascendiente del obligado a
prestar los alimentos (art. 473 in fine).
8.3. Descendiente como estudiante exitoso
Subsiste la obligacin de proveer al sostenimiento de los hijos e hijas

solteros mayores de dieciocho aos que estn siguiendo con xito estudios
de una profesin u oficio hasta la edad de 28 aos (art. 424).
48MONTEIRO, Washington de Barros. Ob. Cit., pp. 518 y 519.

49 La Ley N 27646. Ley que modifica los art. 424,473, y 483 de CC (DOEP, 23/01/2002). Las cursivas son
incorporadas por esta ley.

Si subsiste el estado de necesidad del mayor de edad o del alimentista

que est siguiendo una profesin u oficio exitosamente, puede pedir que la
obligacin alimentaria contine vigente (art. 483, ltimo prrafo).
Conforme ha establecido jurisprudencialmente esta sala Civil Transitoria,

si bien es cierto que el ltimo prrafo del artculo 483 del CC, nicamente se
refiere a seguir una profesin u oficio, y no alude al verbo estudiar, debe
entenderse que la norma abarca igualmente a los estudios tendientes a
obtener una profesin o un oficio, que incluye a los estudios preparatorios
primarios, secundarios o para el ingreso a estudios superiores- y que solo
en estos casos puede permitirse que un hijo mayor de edad pueda seguir
percibiendo alimentos, siempre que curse dichos estudios de manera
exitosa, los que deben entenderse realizados dentro de mrgenes
razonables y aceptable, tanto en lo que se refiere al periodo de tiempo
requerido para efectivizarlos50.
8.4. Alimentos pre y posnatal
En los casos del artculo 402 del Cdigo, en que puede ser declarada
judicialmente la paternidad extramatrimonial, as como cuando el padre ha
reconocido al hijo, la madre tiene derechos alimentos durante los 60 das
anteriores y los 60 das posteriores al parto, as como el pago de los gastos
ocasionados por este y por el embarazo. Esta accin es personal. Ser
interpuesta antes del nacimiento del hijo o dentro del ao siguiente. Se
dirige contra el padre o sus herederos y puede ejercitarse ante el juez del
domicilio del demandado o del demandante (art. 414).
8.5. Prestacin Alimentario Hijo Alimentista
Son los llamados hijos de crianza en Puerto rico.
Se trata de un mero acreedor alimentario. Un alimentista sin vnculo

familiar, solo legal, carece de status familiar. No es hijo, solo merecedor de
una contraprestacin de primera necesidad. No puede ser hijo a medias o
plazo determinado, no puede ser hijo sin derechos plenos y que solo se le
conceda derechos parciales. Al alimentista solo le corresponde alimentos;
50 Cas. N 1338-2004-Loreto.

no derecho de nombre, herencia ni se tiene sobre l patria potestad. Ms

all del compromiso econmico la relacin de familia no queda constituida.
Esta institucin se encuentra amparada en la proteccin del menor al no

poderse determinar la paternidad sino, slo, la relacin sexual llevada a
cabo durante la poca de la concepcin, lo cual justifica, al menos, que se
alimente al producto de dicho desliz sentimental. No hay seguridad, menos
la probable paternidad, pero si una remota posibilidad de serlo, por lo que
ante la duda se otorga el beneficio de alimentos a la descendencia.
8.5.1. Concebido heredero
Se encuentra tratado en el artculo 415 y ss. Del Cdigo.
Supuesto: fuera de los casos del artculo 402, el hijo

extramatrimonial solo puede reclamar del que ha tenido relaciones
sexuales con la madre durante la poca de la concepcin una pensin
alimenticia hasta la edad de dieciocho aos. Esta continuara vigente si el
hijo, llegado a la mayora de edad, no puede proveer a su subsistencia
por incapacidad fsica o mental.
As mismo como una forma de reparacin civil, el Cdigo Penal

considera en su artculo 178 la prestacin de alimentos en favor de la
prole que resulte de los actos delictivos (contra la libertad sexual),
aplicndose las normas respectivas del Cdigo Civil, no nos cabe la
menor duda que se aplica las reglas del hijo alimentista.
8.5.2. Usos
Se caracteriza para aquellos casos en los que la madre no sabe

quin es el padre, pero al haber mantenido relaciones sexuales se le
achaca la obligacin al susodicho. El derogado artculo 40351
consideraba que la investigacin de la paternidad era improcedente si
durante la poca de concepcin la madre llev una vida notoriamente
51 Derogado por el artculo 6 de la Ley N 27048, Ley que modifica diversos artculos del CC referidos a la
declaracin de paternidad y maternidad (DOEP, 06/01/1999).

desarreglada o tuvo trato carnal con persona distinta del presunto padre
o si en la misma poca fue manifiestamente imposible al demandado
tener acceso carnal con la madre, frente a lo cual el artculo 41652,
derogado, tambin, solo le confera el acceso a una pensin
momentnea de alimentos con base en el artculo 415.
8.5.3. Legitimacin
La accin que corresponde al hijo es personal y se ejercita por

medio de su representante legal dirigindose contra el presunto padre o
sus herederos. (Art. 417).
8.5.4. Transmisin hereditaria de la obligacin alimentaria
Al ser una obligacin netamente pecuniaria es trasmisible. Se ha

considerado que los herederos no tienen que pagar al hijo ms de lo que
habra recibido como heredero si hubiese sido reconocido o
judicialmente declarado (art. 417).
8.5.5. Exigencia
El deudor alimentario podr solicitar la aplicacin de la prueba

gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza.
Si estas dieron resultado negativo quedara exento de la obligacin
alimentaria.
Asimismo, podr accionar en su calidad de alimentante legal ante

el mismo juzgado que conoci del proceso de alimentos el cese de la
obligacin alimentaria si comprueba, a travs de una prueba gentica u
otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza, que no es
el padre.
8.5.6. Evolucin normativa del cdigo
La negativa al sometimiento de la prueba gentica de paternidad

tambin genero el surgimiento de la obligacin alimentaria va la calidad
del hijo alimentista. Fue un supuesto ms, al tratado originariamente el
Cdigo. Esto se dio con la modificacin de la redaccin del inciso 6 del
52 dem.

artculo 40253 estableciendo que el juez evaluar tal negativa, las

pruebas presentadas, y la conducta procesal del demandado,
declarando la paternidad o al hijo como alimentista, correspondindole
los derechos contemplados en el artculo 415. Esta disposicin quedo
sin efecto mediante la Ley N 28457 en la que no hace ningn tipo de
referencia a la negativa ni a los apercibimientos ni sus consecuencias,
tomando en cuenta que el novsimo y efectivo proceso judicial de
paternidad extramatrimonial veda la resistencia del presunto padre a la
prueba gentica.
Distingamos un cuadro de su evolucin:
TEXTO VIGENTE TEXTO A 1999 TEXTO ORIGINAL

Art. 415.- Derecho del hijo Art. 415. Fuera de los casos del Art. 415. Fuera de los casos del
alimentista. Fuera de los casos del artculo 402, el hijo artculo 402, el hijo
artculo 402, el hijo extramatrimonial solo puede extramatrimonial solo puede
extramatrimonial solo puede reclamar del que ha tenido reclamar del que ha tenido
reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la madre relaciones sexuales con la madre
relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin durante la poca de la
durante la poca de la concepcin una pensin alimenticia hasta la concepcin una pensin
una pensin alimenticia hasta la edad de dieciocho aos. La alimenticia hasta la edad de
edad de dieciocho aos. La pensin pensin contina vigente si el hijo, dieciocho aos. La pensin
contina vigente si el hijo, llegado a llegado a la mayora de edad, no contina vigente si el hijo, llegado
la mayora de edad, no puede puede proveer a su subsistencia a la mayora de edad, no puede
proveer a su subsistencia por por incapacidad fsica o mental. proveer a su subsistencia por
incapacidad fsica o mental. incapacidad fsica o mental.
El demandado podr solicitar la El demandado podr solicitar la
aplicacin de la prueba gentica u aplicacin de la prueba gentica u
otra de validez cientfica con igual o otra de validez cientfica con igual
mayor grado de certeza. Si estas o mayor grado de certeza. Si
dieran resultado negativo, estas dieran resultado negativo,
quedando exento de lo dispuesto quedando exento de lo dispuesto
en este artculo. Asimismo, podr en este artculo (**).
accionar ante el mismo juzgado que
conoci del proceso de alimentos el
cese de la obligacin alimentaria si
comprueba a travs de una prueba
gentica u otra de validez cientfica
con igual o mayor grado de certeza
que no es el padre (*).
53 Modificado por el artculo 2 de la Ley N 27048, Ley que modifica diversos artculos del CC referidos a la
declaracin de paternidad y maternidad (DOEP, 06/01/1999). Tngase presente de la misma ley:
Artculo 3.- Consecuencia de la aplicacin de la prueba. En Los casos contemplados en los Artculos 373 y 402 del
Cdigo Civil cuando se declare la paternidad o maternidad como consecuencia de la aplicacin de la prueba de
ADN u otras pruebas de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza el demandado deber reintegrar el
pago por la realizacin de la misma a la parte interesada. Tngase presente de la misma ley:
Artculo 5.- Responsabilidad por mala fe La persona que de mala fe inicia un proceso de declaracin de paternidad
valindose de la prueba de ADN u otras pruebas de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza,
ocasionando as un dao moral y econmico al demandado deber pagar una indemnizacin, la cual ser fijada a
criterio del Juez.

(*) Modificado por la Ley N 28439, Ley que modifica las reglas del proceso de alimentos, (DOEP,
28/12/2004), artculo 5. Esta Ley incorpora el ltimo prrafo y es, adems, quien le coloca la
sumilla al artculo sub examine.
(*) Modificado por la Ley N 27048, Ley que modifica diversos artculo del C.C. referidos a la
declaracin de paternidad y maternidad (DOEP, 6/1/1999), artculo 2.
8.6. Concebido heredero
La particin de la herencia que comprende los

derechos de un heredero concebido ser suspendida
hasta su nacimiento. En dicho intervalo de tiempo la
madre disfrutar de la herencia en cuanto tenga
necesidad de alimentos (art. 856). La madre goza de
los derechos hereditarios en razn de que no hay
nada que beneficie ms directamente al concebido
que el bienestar de su gestante, lo que conlleva que
la misma tenga la facultad de valerse de los bienes materia de la herencia
de aquel siempre que lo requiere, es decir, si necesitase ser asistida,
requiera de alimentos54.
Por su trascendencia, se trata de un derecho que corresponde al hijo

concebido pero que la madre ejercita estos derechos en nombre y bienestar
de su hijo. De all que, como indica el artculo 233 del Cdigo Civil
colombiano, la madre no est obligada a restituir lo que se le hubiere
asignado a menos que se probase que procedi de mala fe (por ejemplo,
de un supuesto embarazo). Esta situacin fue tratada de manera totalmente
contraria por la doctrina nacional conforme a lo prescrito en el artculo 369
del Cdigo del 36 en el sentido de que: Si el hijo nace muerto, la que iba a
ser madre debe restituir lo que recibi por alimentos, aunque el padre
hubiera reconocido al hijo por nacer, ya que la madre no tiene derecho a
54VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Suspensin de la particin de los bienes del heredero concebido. En: Cdigo Civil
comentado, Tomo IV, 2 edicin, (Derechos de sucesiones), Gaceta Jurdica, Lima, mayo 2007, p. 505 y ss. El
heredero concebido. Suspensin de la particin de sus bienes (un anlisis creativo del artculo 856 de Cdigo Civil
peruano). En Persona, Derecho y Libertad Nuevas perspectivas, Escritos en homenaje al profesor Carlos
Fernndez Sessarego, Lima, Motivensa, 2009.
Autores citados por VARSI ROSPLIGLIOSI, Enrique:

alimentos sino por cierto tiempo, antes, despus del embarazo, tal como lo
manifest Jorge Eugenio Castaeda55.
8.7. Treintena56
Las personas que hayan vivido en la casa del causante o alimentado

por cuenta de este pueden exigir al albacea o a los herederos que
continen la atencin de estos beneficios con cargo a la masa hereditaria
durante tres (3) meses (art. 870).
8.8. Beneficios de competencia57
El donante que ha desmejorado de fortuna solo puede eximirse de

entregar el bien donado en la parte necesaria para sus alimentos (art.
1633).
9. PROCESO DE ALIMENTOS EN EL CODIGO DEL NIO Y EL

ADOLECENTE58
A tenor del artculo 96 del Cdigo del Nio y el Adolescente (Ley N

27377) establece que el competente para conocer de este tipo de procesos es
el Juez de Paz Letrado, teniendo competencia para conocer la demanda en los
procesos de fijacin, aumento, reduccin, extincin o prorrateo de alimentos sin
prejuicio de la cuanta de la pensin, edad o prueba sobre el vnculo familiar,
salvo que la pretensin, alimentaria se proponga accesoriamente a otras
pretensiones. Sera tambin competente el Juez de Paz, a eleccin del
demandante, respecto de demandas en donde el entroncamiento este
acreditado de manera indubitable. Es competente para conocer estos procesos
en segundo el Juez de Familia, en los casos que hayan sido de conocimiento
del Juez de Paz Letrado y este ltimo en los casos que hayan sido de
conocidos por el Juez de Paz.
55 CASTAEDA Jorge Eugenio. Derecho de sucesin. Tomo I, 2 edicin, Universidad Nacional Federico Villareal,
Lima, 1975.
56 Llamada tambin mes de gracia o derecho de los treinta das. Vide JIMENEZ VARGAS MACHUCA, Roxana. Plazo
de beneficios a personas que vivieron con el causante. En: Cdigo Civil comentado, Tomo IV, 2 edicin, Derecho
de sucesiones, Gaceta Jurdica, Lima, mayo 2007, p. 544 y ss.
57 Vide LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo: Beneficio de competencia2. En: Cdigo Civil comentado, Tomo VIII,
Contratos nominados, 2 edicin, Lima, mayo 2007, p. 427.

58 JARA QUISPE, GALLEGOS CANALES, Rebeca, Yolanda. Manual de Derecho de Familia, Edic., Agosto, 2012, p. 471.

De conformidad con lo establecido en el artculo 167, luego de interpuesta

la demanda, solo pueden ser ofrecidos los medios probatorios de fecha
posterior, lo referido a hechos nuevos y aquellos sealados por la otra parte en
su contestacin de la demanda. Si la demanda es admitida, el juez dar por
ofrecidos los medios probatorios y correr traslado al demandado, con
conocimiento del Fiscal, por el termino perentorio de cinco (5) das para que el
demandado la conteste (art. 168, CNA).
Contestada la demanda o transcurrido el trmino para su contestacin, el

juez fijar una fecha inaplazable para la audiencia, la cual se realizar dentro
de los diez (10) das siguientes de recibida la demanda (art. 170, CNA).
Iniciada la audiencia se pueden promover tachas, excepciones o defensas

previas que sern absueltas por el demandante. Seguidamente, se actuarn
los medios probatorios. No se admitirn reconvencin. Concluida su actuacin,
si el juez encuentra infundadas las excepciones o defensas previas, declarar
saneado el proceso y seguidamente invocar a las partes a resolver la
situacin del nio o adolescente conciliatoriamente. Si hay conciliacin y esta
lesiona los intereses del nio o del adolescente, se dejar constancia en acta.
Este tendr el mismo efecto que sentencia. Si durante la audiencia nica el
demandado aceptara la paternidad, el juez tendr por reconocido al hijo. A este
efecto enviar a la municipalidad que corresponda, copia certificada de la pieza
judicial respectiva, ordenando la inscripcin del reconocimiento en la partida
correspondiente, sin perjuicio de la continuacin del proceso. Si el demandado
no concurre a la audiencia nica, a pesar de haber sido emplazado
vlidamente, el Juez debe sentenciar en el mismo acto atendiendo a la prueba
actuada (art. 171, CNA).
A falta de conciliacin y, si producida esta, a criterio del juez afectara los

intereses del nio o del adolescente, este fijar los puntos controvertidos y
determinar los que sern materia de prueba, actuados los medios probatorios,
las partes tienen cinco minutos para que la misma audiencia expresen
oralmente sus alegatos. Concedido los alegatos, si los hubiere, el juez remitir
los autos al fiscal para que en trmino de cuarenta y ocho horas emita

dictamen. Devueltos los autos, el juez, en igual trmino, expedir sentencia

pronuncindose sobre todos los puntos controvertidos (art. 173, CNA).
En resolucin debidamente fundamentada, el juez dictar las medidas

necesarias para proteger el derecho del nio y del adolescente. Asimismo,
adoptar las medidas necesarias para el cese inmediato de actos que
produzcan violencia fsica o psicolgica, intimidacin o persecucin al nio o
adolescente. Al respecto, el juez est facultado en estos casos incluso para
disponer el allanamiento del domicilio (artculo 177, CNA).
9.1. Orden de prelacin
El orden de prelacin en el derecho alimentario se presenta cuando el

acreedor tiene ms de un alimentista, existen varios con necesidad de
alimentos respecto de l.
El artculo 475 del Cdigo seala que los alimentos, cuando sean dos
o ms los alimentistas, se prestan en primer lugar, por el cnyuge, en
segundo lugar por los descendientes, en tercer lugar por los ascendientes y,
en cuarto lugar, por los hermanos. Este es el orden, el mismo que no puede
ser alterado, por lo que no puede demandarse a todos al mismo tiempo.
Sin embargo, debe hacerse una obligatoria concordancia del artculo in

comento con el artculo 93 del CNA, que seala que el orden de prelacin
es el siguiente: los padres, los hermanos mayores de edad, los abuelos,
parientes colaterales hasta el tercer grado y otros responsables del nio o
adolescente, obviamente esta es nicamente aplicable a los menores de
edad.
El mbito de aplicacin del artculo 475 de Cdigo se restringe

nicamente a la concurrencia en la obligacin subjetiva familiar potencial
cuando el acreedor alimentario es adulto, siendo de aplicacin el artculo
93 del CNA cuando este es nio o adolescente; es decir, menor de edad.
Debemos tener en cuenta que el orden de prelacin, desde el punto de

vista de los obligados, puede ser considerado como un derecho de excusin
por el cual el demandado puede solicitar que previamente se haga lo propio

con el anteriormente obligado y se acredite que este no puede cumplir con

dicha obligacin.
Asimismo, este orden de prelacin se concatena con la subsidiariedad

o sucesividad que es caracterstica de la obligacin alimentaria, la cual
consiste en que para pedir alimentos al pariente ms ajeno es preciso
recurrir previamente al ms cercano.
No obstante, la ley seala que todos los parientes tienen obligacin

potencial respecto al solicitante. El alimentista debe presentar el orden de
prelacin al solicitar los alimentos, debiendo realizar todas las gestiones
conducentes a lograr que el primer obligado satisfaga su necesidad para
solicitrselas al segundo obligado y as sucesivamente.
Conviene notar, que nuestro cdigo al regular el orden de prelacin

hace un paralelo con el orden sucesorio establecido. As, los descendientes
son sucesores de primer orden, los ascendientes del segundo orden,
concurren con ambos el cnyuge pese a ser del tercer orden, el hermano es
del cuarto el to del quinto y el primero del sexto, esto de conformidad con el
articulo 816 CC. Mientras que el orden sucesorio se extiende hasta los
primos, la obligacin reciproca de darse alimentos y el orden de prelacin
comentado termina en los hermanos (artculos 474, 475 CC).
Al respecto, consideramos que el s de la herencia se extiende la

sucesin hasta los primos, debe extenderse la obligacin alimentaria y
prelacin a los parientes colaterales en el tercer grado de consanguinidad,
como a los de cuarto grado de consanguinidad.
Un avance, en este sentido, ha sido la inclusin de los tos como

obligados a dar alimentos al sobrino en el artculo 93 del CNA. No
obstante, es injusto que el to que alimento al sobrino cuando era menor de
edad, no tenga derecho a exigirle alimentos al encontrarse en estado de
necesidad y no tener otros parientes anteriores en el orden de prelacin
regulado por la norma bajo comentario.
A continuacin, examinaremos la forma en la que opera el orden de

prelacin normado por el artculo 93 del CNA.

a) Padres:
En el primer lugar de prelacin frente a las necesidades alimentarias de
un nio o adolescente se encuentran sus padres. El traslado de la
obligacin se da en dos casos puntuales: ausencia de los padres o
desconocimiento de su paradero. Esta obligacin subsiste aun en caso de
la suspensin o prdida de la patria potestad, tal como se encuentra
regulado en el artculo 94 del CNA.
b) Hermanos mayores de edad

Siendo parientes colaterales de segundo grado, se encuentran antes
de los ascendientes, a diferencia de lo sealado en el artculo 475 de
Cdigo Civil. La norma no hace diferencia entre hermanos unilaterales o
bilaterales59.
c) Los ascendientes:
Los abuelos se encuentran en el tercer lugar en el orden de prelacin.
d) Los parientes colaterales hasta el tercer grado: Es decir, hasta el

to o hermano del padre alimentante.
e) La norma incluye como obligados alimentarios a otros

responsables del nio o adolescente
Esto permite que pueda extenderse a otras personas distintas que las
sealadas en los puntos anteriores. Sin embargo, no existe una precisin
respecto a dichos lmites, por lo que debemos entender que se refiere a la
tutela y a la colocacin familiar, siendo la forma en la que el Cdigo
entiende como responsables del nio.
Derecho de excusin. Es la prelacin alimentaria, mediante esta se

demuestra que exista un sujeto que debe cumplir previamente con la
obligacin
59La justicia argentina determin que a raz del fallecimiento de los padres, la parte demandada debe encargarse de
pagar una cuota alimentaria a su media hermana discapacitada y enferma, quien no puede vivir plenamente de la
jubilacin por invalidez que recibe. Obligacin de parentesco. Los medios hermanos sean unidos. En
www.diariojudicial.com.ar. 29/03/2012.

Artculo 475, CC Artculo 93, CNA

Cnyuge
Descendiente
Ascendiente Padres
Hermanos Hermanos mayores de edad
Abuelos
Parientes colaterales hasta el tercer

grado
Otros responsables del nio o

adolescente
10. EL PROCESO DE ALIMENTOS EN EL CODIGO CIVIL
10.1. Configuracin
El de alimentos es un proceso especial de

caractersticas sumarias tendientes a la fijacin y
percepcin de cuotas alimentarias, traducidas en dinero,
debidas en razn del vnculo o la gratitud (ALVAREZ;
NEUSS; y WAGNER, 1992:414).
En opinin de Prieto Castro y Ferrndiz, el proceso de alimentos

se deber concebir simplemente como una especie de sumario, que
tiende a procurar del modo ms rpido alimentos al que los necesita y tiene
derecho a ellos (PRIETO-castro, 1983, Volumen 2:87).
El proceso de alimentos de personas mayores de edad es uno

contencioso y sumarsimo, y se encuentra normado en el Sub-Capitulo 1
(Alimentos) del captulo II (Disposiciones especiales) del Ttulo III
(Proceso sumarsimo) de la seccin Quinta (Procesos Contenciosos) del
Cdigo Procesal Civil, en los art.560 al 607)
En cambio, lo relativo al derecho alimentario de nios y adolescentes

se tramita en la va de proceso nico regulado en el Cdigo de los Nios y
Adolescentes (en el captulo II del Ttulo II del Libro Cuarto, articulo. 164
al 182).

No obstante presentar similitudes en su tramitacin, ambos tipos de

procesos, sern estudiados separadamente para una mejor comprensin de
los mismos.
Ponemos en relieve que el reclamo de alimentos no necesariamente

constituye una pretensin autnoma y/o aislada que origina la
correspondiente clase de proceso (de alimentos), sino que puede estar
acumulada a otras pretensiones como, por ejemplo, las de separaciones de
cuerpos y divorcio. Es ms, en estos casos el pronunciamiento judicial
sobre la asignacin alimenticia se torna indispensable, sobre todo cuando
est de por medio los intereses de los hijos menores de edad.
Al respecto, el artculo 342 del Cdigo Civil establece claramente

que el juez seala en la sentencia (de separacin de cuerpos) la pensin
alimenticia que los padres o uno de ellos debe abonar a los hijos, as como
la que el marido debe pagar a la mujer o viceversa. Puntualizamos que la
regla contenida en el artculo 342 del Cdigo Civil se aplica tambin al
divorcio, por disposicin del artculo 355 de dicho cuerpo de ley.
Por otro lado, el primer prrafo del numeral 345 del Cdigo
sustantivo prescribe que en caso de separacin convencional o de
separacin de hecho, el juez fija el rgimen concerniente al ejercicio de la
patria potestad, los alimentos de los hijos y los de la mujer o el marido,
observando en cuanto sea conveniente, los intereses de los hijos menores
de edad y la familia o lo que ambos cnyuges acuerden.
10.2. rgano jurisdiccional competente
Tal como se desprende del segundo prrafo 547 de Cdigo

Procesal Civil, los Jueces de Paz Letrado60 son los rganos
jurisdiccionales competentes para conocer el proceso de alimentos.
Adems corresponde el conocimiento del proceso de alimentos al

Juez del domicilio del demandado o del demandante, a eleccin de ste.
60Competencia; Los jueces de Paz Letrados conocen los asuntos referidos en el inciso 1) del artculo 546 Proceso
Sumarsimo de Alimentos.

As lo precepta el primer prrafo del artculo 56061 del Cdigo Procesal

Civil, concordante con el artculo 24 inciso 3)- de dicho cuerpo de leyes,
el cual seala que, adems del Juez del domicilio del demandado, tambin
es competente, a eleccin del demandante, el Juez del domicilio del
demandante en las pretensiones alimenticias.
El ltimo prrafo del artculo 560 del Cdigo Procesal Civil

precisa que el Juez rechazar de plano cualquier cuestionamiento a la
competencia por razn de territorio.
10.3. Legitimacin
En principio, debe tenerse presente que tienen legitimidad para obrar

el proceso de alimentos las personas beneficiadas con stos, a saber:
Los cnyuges
Los ascendientes
Los descendientes
Los hermanos.
El concubino abandonado tambin est legitimado para iniciar el

proceso de alimentos en la hiptesis contemplada en el tercer prrafo del
artculo 326 Cdigo Civil, vale decir, cuando termina la unin de hecho
por decisin unilateral.
Si el alimentista es un menor de edad u otro incapaz, entonces

comparecer al proceso debidamente representado. Es de destacar que,
de manera excepcional, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 43
del Cdigo Civil, tratndose de mayores de catorce aos cesa la
incapacidad a partir del nacimiento del hijo para, entre otros actos,
demandar y ser parte en el proceso de alimentos a favor de sus hijos.
Dicho numeral es concordante con el inciso 2) del artculo 561 del

Cdigo Procesal Civil, segn el cual, en el proceso de alimentos, ejerce la
61Competencia especial; Corresponde el conocimiento del proceso de alimentos al Juez del domicilio del
demandado o del demandante, a eleccin de este.

representacin procesal el padre o la madre del menor alimentista, aunque

ellos mismos sean menores de edad.
En relacin a la legitimacin en el proceso de alimentos, Lino Palacio

manifiesta lo siguiente:
En virtud de que la obligacin alimentaria deriva del

matrimonio o del parentesco es, como regla general, reciproca, la
legitimacin del marido, de la mujer o de los parientes puede ser
activa o pasiva segn que, respectivamente, sean acreedores o
deudores de dicha obligacin. Como sta, asimismo, es sucesiva, de
modo que no nace en tanto exista cnyuge o un pariente llamado a
cumplirla con prioridad, tal caracterstica incide correlativamente en la
legitimacin activa o pasiva (PALACIO, 1990, Tomo VI: 517).
10.4. Representacin Procesal
Segn se desprende del artculo 561 del Cdigo Procesal Civil, en

el proceso sumarsimo de alimentos ejerce la representacin procesal de la
parte demandante alimentista:
1. El apoderado judicial del demandante capaz; (cuya intervencin en

el proceso deber guardar correspondencia con las facultades
otorgadas por el poderdante)
2. El padre o la madre del menor alimentista, aunque ellos mismos
sean menores de edad; (es de destacar que de manera excepcional
y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 46 del C.C,
tratndose de mayores de catorce aos cesa la incapacidad a partir
del nacimiento del hijo para, entre otros actos, demandar, y ser parte
en el proceso de alimentos a favor de sus hijos).
3. El tutor;
4. El curador;
5. Los defensores de menores a que se refiere el Cdigo de los
Nios y Adolescentes; (en el captulo III del Libro Segundo, en
cuyo artculo 42 se precisa que la Defensora de Nio y el
Adolescente es un servicio de carcter gratuito del sistema de

atencin Integral que funciona en los gobiernos locales, en las

instituciones pblicas y privadas y organizaciones de la sociedad civil,
cuya finalidad es promover y proteger los derechos que la legislacin
reconoce a los nios y adolescentes)
6. El Ministerio Pblico en su caso;
7. Los directores de los establecimientos de menores; y,
8. Los dems que seale la ley.
10.5. Auxilio judicial
Nuestro actual Cdigo Procesal Civil en el artculo VIII de su Ttulo

Preliminar consagra como principio procesal al Principio de Gratuidad en
el acceso a la justicia, de esta manera:
"El acceso al servicio de justicia es gratuito, sin perjuicio del pago

de costos, costas y multas establecida en este Cdigo y disposiciones
administrativas del Poder Judicial.
Artculo 181.- Procedimiento.-

Quien obtenga auxilio judicial pondr en conocimiento de tal hecho al
juez que deba conocer del proceso o lo conozca, mediante la presentacin
de un escrito en el que incluir la constancia de aprobacin de la solicitud a
la que se hace referencia en el artculo anterior y la propuesta de
nombramiento de abogado apoderado. El Juez tomar conocimiento y dar
trmite a la indicada documentacin en cuaderno separado. El pedido de
auxilio no suspende la tramitacin del principal."
Artculo 182.- Efectos del Auxilio.-

El auxiliado est exonerado de todos los gastos del proceso. El pedido
de auxilio antes de la demanda suspende la prescripcin, salvo que
concedindose, transcurran treinta (30) das de notificado sin que se
interponga la demanda.
Una copia de la solicitud de auxilio judicial ser remitida por la

dependencia judicial correspondiente a la Corte Superior de dicho Distrito
Judicial. Peridicamente se realizar un control posterior y aleatorio de las
solicitudes de auxilio judicial presentadas en todo el pas a fin de comprobar

la veracidad y vigencia de la informacin declarada por el solicitante. Contra

el resultado de este control no procede ningn medio impugnatorio.
En caso de detectarse que la informacin proporcionada no corresponde

a la realidad en todo o en parte, la dependencia encargada pondr en
conocimiento de tal hecho al Juez para que se proceda conforme al
segundo prrafo del Artculo 187".
Artculo 183.- Apoderado del auxiliado.-
Habiendo tomado conocimiento de la aprobacin del auxilio judicial, el

Juez mediante resolucin, podr acceder a la solicitud del interesado
designando al abogado que actuar como su apoderado.
Caso contrario el Juez nombrar apoderado eligindolo de la lista que el

Colegio de Abogados de la sede de la Corte enviar a la Presidencia de la
misma. Ningn abogado est obligado a patrocinar ms de tres procesos
con Auxilio Judicial al ao.
Los honorarios del apoderado son fijados por el Juez. Son cubiertos
ntegramente por el perdedor, sino fuera auxiliado. Si ste fuera el perdedor,
los paga el Colegio respectivo.
Si el apoderado no reside donde va a continuar el proceso, sea segunda

instancia o casacin, el rgano jurisdiccional encargado le nombrar un
sustituto. Lo mismo ocurrir si el apoderado cambia de lugar de residencia.
10.5.1. Abstencin del apoderado por impedimento o recusacin.-
Artculo 184.-
El apoderado debe abstenerse si se encuentra incurso en alguna de

las causales de impedimento o recusacin aplicables al Juez. El
impedimento o recusacin del apoderado se manifestar dentro de tres
das de notificado el nombramiento, acompaando los medios
probatorios. El Juez resolver de plano, siendo su decisin
inimpugnable.

10.5.2. Facultades del apoderado.-
Artculo 185.-
El apoderado tiene las facultades del curador procesal y las que le

conceda el auxiliado. Sin perjuicio de ello, el apoderado podr delegar la
representacin en otro Abogado, bajo su responsabilidad.
10.5.3. Responsabilidad del apoderado.-
Artculo 186.-
El dolo o negligencia en el ejercicio de su funcin, constituyen falta

grave del apoderado contra la tica profesional. Si ocurre tal hecho, el
Juez lo pondr en conocimiento del Colegio de Abogados, sin perjuicio
de sancionarlo con una multa no menor de cinco ni mayor de veinte
Unidades de Referencia Procesal, que sern compartidas por igual
entre el auxiliado y el Poder Judicial.
Artculo 187.-
Fin del auxilio durante el proceso.- En cualquier estado del

proceso, si cesaran o se modificaran las circunstancias que motivaron la
concesin de auxilio judicial, el auxiliado deber informar de tal hecho al
Juez, debiendo ste sin otro trmite que el conocimiento del hecho
indicado declarar su finalizacin.
En caso que la dependencia judicial encargada de realizar las

verificaciones sobre los pedidos de auxilio judicial informase al Juez del
cese de las circunstancias que motivaron el auxilio o la falsedad de las
mismas, ste declarar automticamente finalizado el auxilio concedido
y condenar a quien obtuvo el auxilio judicial al pago de una multa
equivalente al triple de las tasas dejadas de pagar, sin perjuicio de
iniciarse las acciones penales correspondientes.
Adicionalmente el Juez puede declarar de oficio o a pedido de parte

no auxiliada, el fin del Auxilio dentro del tercer da de vencido el plazo
concedido para la presentacin del descargo, siempre que los medios

probatorios acompaados al pedido o los documentos obrantes,

acreditan la terminacin del estado de hecho que motiv su concesin
sin perjuicio de la aplicacin de la ltima parte del artculo anterior.
En estos casos la resolucin que ampara el pedido es apelable, la

que lo deniega es impugnable quien la formul ser condenado al pago
de costas y costos del procedimiento y a una multa no mayor de una
unidad de referencia procesal."
10.6. Anexo especial de la contestacin
Artculo 565
El Juez no admitir la contestacin si el demandado no acompaa la

ltima declaracin jurada presentada para la aplicacin de su impuesto a la
renta o del documento que legalmente la sustituye. De no estar obligado a
la declaracin citada, acompaar una certificacin jurada de sus ingresos,
con firma legalizada.
Artculo 565-A.- Requisito especial de la demanda
Es requisito para la admisin de la demanda de reduccin, variacin,

prorrateo o exoneracin de pensin alimentaria que el demandante obligado
a la prestacin de alimentos acredite encontrarse al da en el pago de la
pensin alimentaria.
En este caso es de aplicacin el segundo prrafo del Artculo 564.
El artculo 565 del cdigo procesal civil ordena acompaar un

anexo especial al escrito de contestacin de demanda que se
presente en el proceso de alimentos. As tenemos que el juez no
admitir la contestacin de la demanda de alimentos si el
demandado no acompaa la ltima declaracin jurada presentada
para la aplicacin de sus impuestos a la renta o el documento que
legalmente la sustituye. Si no estuviera el demandado obligado a
efectuar la mencionada declaracin deber adjuntar a su escrito de
contestacin de demanda una certificacin jurada de sus ingresos,

con firma legalizada. El mencionado anexo especial, a ser aportado

por el sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal en su escrito de
contestacin de demanda, tiene por finalidad tratar de determinar el
nivel de ingresos de aquel, que constituye uno de los factores a
tener en cuenta para la fijacin de la correspondiente pensin
alimenticia, siempre que sea estimatoria la sentencia que se expida.
Se desprende del ltimo prrafo del artculo 565 del CPC, que en
este caso es de aplicacin el segundo prrafo del artculo 564 del
indicado cdigo. Esto significa que si el juez comprueba la falsedad
del anexo especial del escrito de contestacin de demanda remitir
al Ministerio Publico copia certificado de los actuados pertinentes
para el ejercicio de la accin penal correspondiente. Puntualizamos
que en este supuesto no es aplicable el artculo 412 del Cdigo
Penal, que tipifica el delito de expedicin de prueba falsa y de
resistencia a decir la verdad, pues dicho ilcito penal se refiere
exclusivamente a quien no es parte en el juicio en que legalmente se
le requiere a suministrar un medio de prueba, y el demandado,
obviamente, si lo es. En consecuencia, ser de aplicacin en nuestra
opinin en el artculo 427 del cdigo penal que regula el delito de
falsificacin de documentos.
10.7. Liquidacin
Artculo 568.-
Concluido el proceso, sobre la base de la propuesta que formulen las

partes, el Secretario de Juzgado practicar la liquidacin de las pensiones
devengadas y de los intereses computados a partir del da siguiente de la
notificacin de la demanda, atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de
asignacin anticipada. De la liquidacin se conceder traslado al obligado
por el plazo de tres das y con su contestacin o sin ella, el Juez resolver.
Esta decisin es apelable sin efecto suspensivo.
Las que se devenguen posteriormente, se pagarn por adelantado.

Procesos Sumarisimo de Alimentos

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Derecho Procesal Civil Pgina 66

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