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Tema 6: El derecho romano

Introduccin

Cuando nos referimos a derecho romano estamos hablando de derecho romano privado
o civil, con su correspondiente versin procesal (en Roma hubo un derecho penal,
administrativo, poltico, es decir, pblico, pero slo el derecho civil (el que regula las
relaciones entre particulares es el que ha tenido proyeccin histrica. Este derecho pudo
prosperar sobre una base racional por el mandato anual de los magistrados republicanos
(para evitar el despotismo) y el protagonismo de la poltica exterior dio un espacio
privado libre de tensiones.

Las dos fuentes jurdicas del derecho (medios por los cuales las normas adquieren
reconocimiento y vigencia social) se pueden distinguir entre fuentes de autoridad (se
basan en criterios ajenos al control de la violencia pblica: tradicin, calificacin
tcnica.) y fuentes de potestad (tienen capacidad para imponer sus mandatos de forma
coactiva). La principal fuente de potestad en el derecho pblico fue, durante la
Repblica, la institucin del consulado, sometido a la autoridad del Senado. Respecto al
derecho privado, fue el pretor, sin embargo por su falta de formacin jurdica dependan
de una clase de juristas profesionales. La autoridad del Senado (basada en la tradicin)
fue decayendo, mientras que la de los juristas (basada en el conocimiento) se mantuvo.

LA REPBLICA

Las leyes

Dejando de lado el periodo monrquico (ya que su produccin jurdica entra en el


terreno de lo legendario), la ley ms importante de la Repblica fue la Ley de las XII
Tablas (450 a. de J.). Se debi a la presin de la plebe por fijar por escrito el contenido
de las costumbres romanas (ya que su interpretacin en manos de los patricios colocaba
a esta clase en situacin de privilegio).

Los aspectos fundamentales de la ley son:

- Derecho procesal: se regulan los medios para asegurar la comparecencia en juicio del
demandado. Se prev pena de muerte para el juez que acepte soborno as como para el
que preste falso testimonio. El que se niegue a testificar es declarado incapaz como
testigo en un futuro e indigno de que se atestige a su favor.

- Derecho de familia: El recin nacido con aspecto monstruoso debe ser asesinado. Las
mujeres estaban sometidas a tutela toda la vida. El hijo vendido por su padre en tres
ocasiones quedaba desligado de la patria potestad (ya que si el comprador libraba al hijo
este volva a la potestad de su padre, los padres tenan un poder casi absolutos sobre los
hijos y los esclavos).

- Sucesiones: Regula el orden de sucesin en la herencia. Prevee tambin a quin le


corresponde la tutela de mujeres, impberes (sino se ha designado tutor en el
testamento) y la del demente.
- Derechos reales: La usucapin (por este instituto se adquiere un derecho
normalmente el de propiedad- por su ejercicio sin oposicin durante determinado
tiempo) de una finca se produce a los dos aos; la del resto de los bienes al ao. El
propietario de la finca en que han cado los frutos de un rbol plantado en la finca
vecina, debe de permitir recogerlos a su dueo.

- Derecho penal: la pena de muerte slo se poda imponer por los comicios centuriados
y bajo entre otros los supuestos de juez venal y testigos falso (comentado antes),
procurar un mal mediante actos de hechicera, incendio deliberado o entregar al
enemigo a un ciudadano romano. El robo nocturno en domicilio facultaba para dar
muerte al ladrn en el acto. El tipo de inters mximo se estableci aproximadamente en
un 8,3%, condenando al usurero al cudruplo del exceso.

- Derecho funerario: La ley adopt medida higinicas (prohbe enterrar o incinerar


dentro de la ciudad) y limitadoras del gasto en el sepelio.

As mismo se dispusieron dos prescripciones genricas importantes: las leyes


posteriores derogan las anteriores que les sen contrarias y se prohbe la aprobacin de
leyes contra una persona determinada.

Adems de la Ley de las XII Tablas, reconocieron un cierto nmero de leyes civiles
durante la Repblica, entre las que destacan:
- Se permiti el matrimonio entre patricios y plebeyos.
- Se redujo el tipo de inters mximo al 4,2% y prohibiendo la retribucin del prstamo
mediante intereses.
- Se prohibi el encadenamiento del deudor insolvente.
- Se regul las consecuencias jurdicas de los daos causados en bines, animales y
esclavos ajenos.
- Se limit el otorgar legados (trasmisiones por muerte de dineros, bienes o derechos. El
heredero adquiere bienes, derecho, deudas y obligaciones menos los legados), con el
objeto de no desvirtuar la posicin del heredero.
- Se estableci una multa por abusar de la inexperiencia en los negocios de un menor de
25 aos.
- Se declar nulas las deudas contradas en apuestas sobre juegos de azar.
- Se prohibi la usucapin de las servidumbres.

Los magistrados

El poder del primitivo rey de Roma fue heredado por dos cnsules que ejerca
anualmente la suprema magistratura. Debido a las constantes campaas blicas que
haca que los cnsules estuvieran largas temporadas fuera de la ciudad se nombr a un
nuevo magistrado que se ocupara de la administracin de la justicia.

Este pretor no ejerca por s mismo la jurisdiccin en todas sus fases: los litigantes
planteaban ante l la controversia y el pretor consideraba si lo demandado encajaba
dentro del derecho vigente. Si era as conceda una accin y designaba a un particular
encargado de decidir sobre los hechos.

El pretor anunciaba al comienzo de su mandato su programa de gobierno, mediante


un edicto en el que designaba las situaciones jurdicas que consideraba merecedora de
su proteccin (este edicto se haca cada vez ms sofisticado, dando cabida a nuevas
situaciones no amparadas por la costumbre o por la ley). As mismo se fuero n haciendo
ms complejos los medios de proteccin de situaciones jurdicas concedidas por el
pretor (como las excepciones que permitan al demandado alegar hechos que hacan
inexigible la pretensin inicial la existencia de otra deuda en sentido opuesto-)

En el derecho de creacin pretoria las mayores innovaciones se crearon en los dos


primeros siglos de la Repblica, reproduciendo se ao tras ao hasta que fue fijado por
el emperador Adriano.

La aplicacin del derecho civil dependa de la ciudadana romana de todas las partes.
Para afrontar el creciente trfico jurdico con extranjeros se recurri a la creacin de un
segundo pretor (el pretor peregrino) que intervena cuando al menos una de las dos
partes no tena la ciudadana romana. En el derecho a aplicar por este pretor los
romanos distinguieron dentro de su derecho civil entre las normas e instituciones que
enraizaban en la tradicin especfica de Roma como pueblo y aquellos fundado en la ley
natural y eran comunes a todos lo pueblos de la tierra.

La jurisprudencia

La construccin jurdica desarrollada en el Edicto del pretor sera inexplicable como


obra de magistrados anuales habitualmente no versados en la ciencia del derecho, por lo
que los sucesivos pretores se vean obligados a recurrir a los servicios de una clase de
profesionales expertos en el conocimiento jurdico: los jurisconsultos (su equivalente
moderno no seran los bogados sino los moderno a autores de doctrina jurdica).

En un principio la interpretacin jurdica se encontraba monopolizada por el pontificado


(corporacin religiosa a la que slo los patricios tenan acceso) pero en el ao 300 a. de
J., la institucin se abre a los plebeyos, lo que marca el inicio de la jurisprudencia laica.

La labor ms caracterstica del jurista era responder la las consultas de los magistrados y
particulares, esta respuesta careca de toda fuerza obligatoria por lo que su valor
dependa del prestigio del autor (aunque se referan a casos concretos se poda aplicar a
caso anlogos). As mismo asesoraba a los particulares sobre el cauce formal para
entablar relaciones jurdicas (evitando la invalidez del negocio o las situaciones
imprevistas). Tambin realizaban este asesoramiento en su vertiente procesal) sobre la
clase de accin que convena solicitar o la excepcin que oponer a una demanda).

De los jurisconsultotes podemos destacar dos: Quinto Mucio Escvola y Servio Sulpicio
Rufo.

EL PRINCIPADO

El principado se inicia con la subida al poder de Augusto (31 a. de J.), supuso el


mantenimiento formal de las instituciones republicanas si bien el ejercicio de sus
funciones qued bajo el control del emperador
Leyes y Senadoconsultos

En este periodo se sustituyen las asambleas populares por el Senado como titular del
poder legislativo. Sin embargo Augusto y Tiberio recurrieron a las tradicionales Leyes,
entre las que se pueden destacar en el derecho privado medidas para incentivar el
matrimonio y la natalidad, para ampliar la reforma del derecho procesal (regulando los
distintos plazos, la actuacin de los testigos, el nombramiento de jueces) y la regulacin
de las asociaciones privadas,

L sustitucin de las leyes por senadoconsultos supuso en la prctica y una concentracin


de la potestad legislativa en el Prncipe, ya que el control que ese ejerca sobre el
Senado implicaba que sus propuestas fueran siempre aprobadas sin modificaciones. Los
senadoconsultos fueron muy numerosos.

Los magistrados

Las funciones de la magistratura de la Repblica fueron absorbidas durante este periodo


por el emperador y sus funcionarios. Se aadi al procedimiento judicial ordinario otro
extraordinario que se sustanciaba en su totalidad ante el emperador. Bajo el mandato de
Adriano se puso fin a la facultad de creacin jurdica del pretor.

Las constituciones imperiales

Fueron la produccin normativa, administrativa y judicial del emperador, equiparndose


a las leyes. Adoptaron las siguientes formas:
- Edictos: Incorporaban decisiones de organizacin administrativa y de derecho
procesal.
- Epstolas: El emperador contestaba a las distintas sugerencias y consultas.
- Mandatos: Instrucciones a funcionarios imperiales y gobernadores de provincias.
- Decretos: Las sentencias imperiales.
-Rescriptos: el emperador responda a la consulta jurdica de un particular.

Los juristas

Frente a la jurisprudencia republicana en la que predominaba la reflexin sobre el


derecho consuetudinario tradicional, en la del imperio prevalece el anlisis del derecho
escrito. La independencia de la jurisprudencia se vio amenazada por la progresiva
incorporacin de los juristas ms destacados ala cancillera y al mximo rgano asesor
del emperador (el consilium). Con Adriano, todos los juristas importantes trabajaban al
servicio del emperador.

Al comienzo del Principado los juristas se agrupaban en torno a dos escuelas: los
sabinianos (que eran ms respetuosos con tradicin jurisprudencias, entre los que
destacan Sabino, Javoleno y Juliano) y los sabinianos (mantenan posiciones ms
innovadoras y originales, entre ellos los ms conocidos son Laben, Prculo y Celso).

El proceso de absorcin de la jurisprudencia por el poder imperial termina con


Papinano, Ulpiano y Paulo, los tres ocuparon puestos importantes dentro de la
cancillera.
- Papinano: antepone muchas veces la tica a la aplicacin de la pura tcnica jurdica.
- Paulo y Ulpiano: son los juristas de los que ms fragmentos de han conservado, tenan
un amplia conocimiento tanto de la jurisprudencia clsica como de la imperial. Destacan
dos obras (en la que en ambos tienen el mismo nombre): ad edictum, en la que
comentan el adicto pretorio y ad Sabinum, que es un tratado de derecho civil.

El periodo entre el asesinato de Alejandro Severo y la asuncin del poder por


Diocleciano (235 a 284 d. de J.), conocido como la anarqua militar fue funesto para la
jurisprudencia romana, ya que al haberse incorporado a la rbita del poder imperial, la
prolongada inestabilidad de poder poltico del siglo III los apart de la escena. A partir
de entonces la ciencia jurdica romana se va a limitar a la compilacin de la
jurisprudencia clsica y la de la legislacin imperial.

EL BAJO IMPERIO

La recuperacin de la normalidad se inicia con Aureliano (270-275), se consolida con


Diocleciano (284-305) y Constantino (307-337) en un rgimen de absolutismo imperial:
el poco poder de las instituciones republicanas desaparece y la voluntad imperial es la
nica fuente de derecho, siendo la ciencia jurdica un mero vehculo de ese poder.

Las constituciones imperiales

La facultas legislativa general (asumida por el emperador) se manifiesta a travs de los


edictos imperiales, que son objeto de exposicin pblica y lectura solemne en el
Senado.

El procedimiento

Se pone fin al procedimiento formulario, dividindose el proceso en dos fases: ante el


pretor y ante el juez (el muy parecido al de hoy en da. El juez profesional y pblico
interviene durante todo el proceso, tanto la demanda como la contestacin son escritas y
la sentencia es apelable ante tribunales superiores (en la cspide est el emperador). Se
gener un sistema de precedentes judiciales que ha sobrevivido hasta hoy.

Las colecciones jurdicas

Las constituciones imperiales se multiplicaron rpidamente, por lo que se vio en la


necesidad de recopilarlas y ordenarlas. En el siglo II existen dos (de carcter privado, el
Cdigo Gregoriano (desde Adriano hasta 292) y el cdigo Hermogeniano (completando
el anterior con los rescriptos de Diocleciano 293 y 294). La recopilacin oficial se hace
en el siglo V por Teodosio II (reflejando slo el derecho en vigor, suprimindose e el
resto)

La cada del Imperio occidental

En los reinos germnicos que surgieron de la desintegracin del Imperio romano de


occidente en 476 coexistan dos sistemas jurdicos: el derecho germnico de la lite
gobernante y el derecho romano aplicable a la poblacin romanizada, esta coexistencia
dio el nacimiento a las leyes romano-brbaras, que se agrupan en disposiciones en las
que se recoge el derecho germnico (con influencia del derecho romano) y aquellas que
se aplican a la poblacin de origen romano.
Justiniano

Este emperador (527-565) intent restaurar el esplendor del derecho clsico llevando a
acabo una vasta recopilacin jurdica (que hasta hace poco ha sido la fuente casi
exclusiva para el conocimiento del derecho romano), el corpus iuris civilis. Esta
compilacin consta de tres partes:
- El Cdigo Justiniano que es la compilacin actualizada (eliminando las leyes
derogadas) de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano.
- El Digesto (es la parte ms importante): Una enorme antologa de fragmentos de los
grandes juristas romanos (eliminaron reiteraciones y contradicciones).
- Las Instituciones para sustituir al libro del mismo ttulo de Gayo (libro muy didctico
que ha llegado casi intacto y que fue desfasado por la legislacin postclsica).

El derecho romano despus de Roma

La compilacin de Justiniano era para los juristas bizantino de difcil comprensin


(estaba en latn y su lengua es el griego) por lo que se hizo una traduccin de las
Instituciones, la Parfrasis. En el ao 900 el emperador Len el Sabio hizo una
reelaboracin en profundidad del corpus, la Baslica.

En la parte occidental la influencia del derecho romano se materializ durante la alta


Edad Media a travs de las leyes romano-brbaras (de calidad tcnica deficiente). Hoy
se ha incluido el estudio del derecho romano clsico en el currculum de las
universidades.