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Representacin.

Mandatos. Contrato de
colaboracin

Representacin. Disposiciones generales


El Cdigo Civil y Comercial actual dedica el captulo 8 a La representacin,
dentro del Ttulo IV (Hechos y actos jurdicos) del Libro Primero (Parte
General).

El Cdigo Civil, derogado por ley 26.9941, no tena una teora general de la
representacin. Sin embargo, tal como se manifiesta en los Fundamentos del
Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012):

Los cdigos modernos, en general, separan convenientemente la


representacin, del contrato de mandato. As se hace en el ms
reciente de los proyectos nacionales, el de 1998, en cuyos
fundamentos se dice haber seguido los lineamientos del
Proyecto de 1987. Se han tenido muy en cuenta esos
antecedentes, pero tambin los ms actuales en el campo del
derecho comparado que presentan los Principios de UNIDROIT,
el Anteproyecto de Cdigo Europeo de los Contratos (Academia
de Pava), y los Principios de Derecho Europeo de los Contratos
(comisin dirigida por Lando y Beale), sin olvidar el common law
con su instituto de la agency, por sus interesantes aportes.
(Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de reforma,

1Ley 26.994 del 1 de Octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

0
actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la
Nacin, 2012, p. 53, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).

Alterini (2012) sostiene que hay representacin cuando un sujeto realiza un


acto jurdico en inters de otro, de manera que la actuacin de aqul
(representante), compromete directamente a ste (representado) (2012, p.
281).

De conformidad con la regulacin de la representacin, y segn lo dicho en los


fundamentos al anteproyecto, la representacin requiere la manifestacin o el
conocimiento, tanto para el representante como para el tercero con quien
realiza el acto, de que el negocio no es del representante, sino de la persona
por quien l acta, y que entonces ste acta como tal y sin quedar vinculado y
responder de ese acto.

Representacin voluntaria y aparente


La representacin puede ser legal cuando resulta de una regla de derecho, sin
tener en cuenta la voluntad de la persona que resulta representada. Es el caso,
por ejemplo, de la representacin de los incapaces.2

Es orgnica cuando resulta del estatuto de una persona jurdica. Este es el caso
de la representacin que ejerce el rgano de Direccin en una sociedad. El
Presidente de una sociedad tiene su representacin y es en virtud de ella que
cuando celebra un negocio sus efectos se producen en cabeza de la sociedad
representada.

Es voluntaria cuando resulta de un acto jurdico, y hay voluntad del


representado para que otro acte como representante suyo. Y es aparente
cuando no hay representacin expresa, pero una persona acta de manera en
que induce a otra a celebrar un acto jurdico, hacindolo creer,
razonablemente, que est tratando con su representante, en cuyo caso la ley
entiende que se le ha otorgado tcticamente poder suficiente.

Se enumeran los casos de a) quien tiene la administracin de un


establecimiento abierto al pblico, como apoderado para los actos propios de
la gestin ordinaria; b) los empleados para las gestiones propias de las
funciones que llevan a cabo; y c) los empleados que entregan mercaderas
fuera del establecimiento, como facultados para recibir el precio de ellas.

2 Art. 100 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

1
Efectos
Como se mencion previamente, las consecuencias de la representacin son,
fundamentalmente, que los actos celebrados por el representante producen
efectos directamente para l, en la medida en que aquellos se celebren dentro
de los lmites de las facultades que fueron conferidas por la ley o por el poder a
favor del representante, dependiendo de que se trate de una representacin
legal o voluntaria.

En relacin a estos lmites, si existieran limitaciones al poder o supuestos no


autorizados y los terceros con quienes el representante contrata los conocen, o
bien pudieron conocerlos obrando con la diligencia debida, entonces esas
limitaciones le son oponibles a esos terceros. A modo de ejemplo: Juan,
actuando en representacin de Mara, vendi una casa de propiedad de Mara
a Pedro. Pero Juan slo estaba facultado para alquilarla, no para venderla. Esa
limitacin a las facultades conferidas le son oponibles al tercero (Pedro), quien
tena como saber los alcances de la representacin conferida.

Ratificacin
La ratificacin es una manera de subsanar la falta de representacin. Como el
Cdigo estima, en su art. 369, la ratificacin suple el defecto de
representacin.3 La consecuencia de ello es que la actuacin de quien obr sin
representacin ahora, producto de la ratificacin, se encuentra autorizada de
manera retroactiva al da en que se celebr el acto. Por supuesto, ello no puede
afectar a los terceros que hubieren adquirido derechos con anterioridad, por lo
que a ellos les es inoponible.

Los artculos 370 y 371 del Cdigo se refieren al tiempo4 y forma de


manifestacin de la ratificacin.5

Poder. Poderes generales y especiales


El poder es la aptitud para celebrar contratos en la medida de las facultades
otorgadas al representante para comprometer directamente al representado
(Alterini, 2012, p. 283).

Los poderes generales o especiales son aquellos que le permiten al


representante ejercer una serie de actos de representacin o slo alguno

3 Art. 369 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


4 Art. 370 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
5 Art. 371 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

2
especfico. El Cdigo dispone que los poderes conferidos, en trminos
generales, slo incluyan a los actos propios de administracin ordinaria y los
necesarios para su ejecucin. Luego enumera aquellos casos para los cuales se
requieren facultades expresas.6

Copia
La ley confiere expresas facultades a los terceros para que soliciten al
representante que suscriba y entregue copia firmada por l del instrumento del
que surge la representacin.

Responsabilidad
El Cdigo Civil y Comercial prev las consecuencias para quien acta sin
representacin, o bien excede los lmites de la representacin conferida. La
consecuencia es la responsabilidad por los daos que la otra parte sufra por
haber confiado en la representacin y en la validez del acto celebrado con
quien deca ser representante o actuar dentro de los lmites autorizados. Ello en
la medida en que el tercero no haya sido culpable, o bien conociera la falta de
poder o su exceso.

Extincin
El Cdigo enumera los siguientes casos de extincin del poder:

a) Porque se cumplieron los actos encomendados.

b) Por muerte del representante o del representado, o su declaracin de


muerte presunta o la prdida de la capacidad exigida en cualquiera de
ellos.

c) Por la revocacin del poder efectuada por el representado. Un poder


puede ser conferido de modo irrevocable, en tanto sea para actos
especialmente determinados, limitado por un plazo cierto, y en razn de
un inters legtimo que puede ser solamente del representante, o de un
tercero, o comn a representante y representado, o a representante y
un tercero, o a representado y un tercero. Se extingue llegado el
transcurso del plazo fijado y puede revocarse si media justa causa.

6 Art. 375 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

3
d) Por la renuncia del representante.

e) Por la quiebra del representante o representado.

Mandato
El Cdigo Civil y Comercial actual regula el contrato de mandato en el Captulo 8
del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos
Personales), en los artculos 1.319 a 1.334.

El mandato constituye un negocio en el que ambas partes, mandante y


mandatario, se encuentran ligadas por un vnculo de confianza entre s.

Concepto
El art. 1.319 del Cdigo define al contrato de mandato estableciendo que ste
existe cuando una parte se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos en
inters de otra.7

Efectos
De acuerdo con lo manifestado en los Fundamentos del Anteproyecto de
Cdigo Civil y Comercial (2012), se establece el siguiente ordenamiento:

a) La representacin es tratada dentro de las reglas generales del acto


jurdico (Captulo 8: Representacin), dentro del ttulo IV Hechos y
actos jurdicos del Libro Primero Parte General.

Coincidimos con Esper (2015) en que el concepto de contrato de


mandato que establece el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin es
apropiado con la decisin tomada de escindir la figura del contrato en s
mismo del tratamiento y regulacin de la representacin como instituto.
Por eso es que en el concepto de mandato se hace referencia a la
actuacin de una parte en inters de otra (es decir, en inters del
mandante), dejando de lado la actuacin en nombre de otro sujeto tal
como lo dispona el concepto de mandato en el rgimen del Cdigo Civil
derogado.

7 Art. 1.319 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

4
b) El mandato como contrato contempla tanto la forma civil como
comercial (en virtud de la unificacin de ambos Cdigos).

c) Cuando existen consumidores, se aplican las normas relativas a los


contratos de consumo.

d) Se regulan el mandato, la consignacin y el corretaje, por sus estrechos


lazos como vnculos de colaboracin basados en la gestin.

Las dos partes que existen en el contrato de mandato son mandante y


mandatario. El mandatario es quien realiza actos de gestin o colaboracin en
inters de la otra, que es el mandante.

El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tcitamente. No


establece reglas al respecto, por lo que debemos remitirnos a los arts. 262, 263
y 2648 que regulan las formas de manifestacin de la voluntad.

El Cdigo prev que cuando una persona sabe que alguien est realizando algo
en su inters y no lo impide, pudiendo hacerlo, entonces se ha dado
tcitamente un mandato. Ello, siguiendo a Esper (2015), confirma que la
ejecucin del mandato supone su aceptacin, aunque hubiese una declaracin
expresa. El autor entiende que esa disposicin es redundante en virtud de la
existencia de un principio general fijado por el Cdigo en el art. 262 que
considera a la ejecucin de un hecho material como expresiva de la voluntad.

Podemos mencionar a un mandato con o sin representacin. Segn Mosset


Iturraspe (2014), hay mandato con representacin:

() siempre que se entienda que el contrato de mandato implica


un encargo para celebrar uno o ms actos jurdicos y la
representacin se origina en otro negocio, de naturaleza
unilateral, agregado o adicionado al de encargo, por el cual se
confiere el poder o procura que posibilita y legitima la actuacin
del mandatario en nombre del mandante. (2014, p. 144).

Luego contina diciendo que en el mandato sin representacin () hay


encargo pero falta el negocio de apoderamiento; de ah que el mandatario
deba cumplir con la celebracin de los actos jurdicos en su propio nombre,
aunque en inters ajeno (2014, p. 144).

El mandante puede conferirle poder al mandatario para ser representado, en


cuyo caso le son aplicables las disposiciones previstas en materia de
representacin, a las que ya nos hemos referido.

8 Arts. 262-264 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

5
En el mandato representativo, de conformidad con el art. 366 del Cdigo, los
actos efectuados por el mandatario (siempre que se encuentren dentro de los
lmites del poder que le fuera conferido) obligan directamente al mandante y a
los terceros, pese a lo cual, en principio, el mandatario no queda obligado
frente a los terceros.9

Ahora bien, tal como lo dispone el art. 1.321 del Cdigo, es posible que la
representacin no exista en el mandato. Por tal motivo, se puede hablar de
mandato representativo o mandato sin representacin.10 Esta distincin, que
no estaba presente en el Cdigo Civil derogado, se vuelve clara en la nueva
regulacin efectuada por la ley 26.994.11

Entonces, en el caso particular del mandato sin representacin, en el que no


hay poder conferido al mandatario conforme lo dispone el art. 1.321 del
Cdigo, ste acta en nombre propio pero en inters del mandante. Mosset
Iturraspe (2014) destaca que:

() El mandatario es encargado de contratar con los terceros o


de celebrar otros negocios- aunque carezca de representacin.
De donde no es tal o no acta como mandatario quien se limita a
aproximar a tercero y mandante para que ellos contraten. sa es
la funcin del corredor, no del mandatario. (2014, p. 146).

Lo relevante es que, en este caso, el mandante no se obliga directamente


respecto del tercero, ni el tercero respecto del mandante, a diferencia de lo
que sucede en el mandato representativo. Si no hay representacin, el
mandatario acta en nombre propio pero en inters del mandante. ste ltimo
no queda obligado directamente respecto del tercero, ni ste respecto del
mandante.

Es que la relacin externa se plantea entre terceros y el mandatario, no


siendo el mandante parte, ni en sentido formal ni en sentido real (Mosset
Iturraspe, 2014, p. 150). El tercero slo podra ejercer en contra del mandante
las acciones que pudiera ejercer el mandatario contra el mandante, es decir,
slo acciones indirectas, oblicuas o subrogatorias. Por otra parte, el mandante
puede subrogarse en las acciones que tiene el mandatario contra el tercero.

Respecto a la onerosidad del mandato, la ley dispone que el mandato se


presuma oneroso, aun cuando no se hubiere pactado una retribucin para la
actuacin del mandatario.

9 Art 366 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


10 Art 1.321 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
11 Ley 26.994 del 01 de octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.

Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

6
El Cdigo determina las formas de fijacin de la remuneracin cuando sta no
estuviere determinada, disponiendo que se fije sobre la base de dispuesto por
las normas legales o reglamentarias o por el uso. A falta de cualquiera de ellas,
la fijacin recae en cabeza del juez.

Derechos y obligaciones de las partes


El Cdigo fija, en forma detallada, las obligaciones de las partes.

En el ejercicio del mandato, el mandatario tiene las siguientes obligaciones:

a) cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a


las instrucciones dadas por el mandante y a la naturaleza del
negocio que constituye su objeto, con el cuidado que pondra
en los asuntos propios o, en su caso, el exigido por las reglas
de su profesin, o por los usos del lugar de ejecucin;12

Es que el encargo debe ser ejecutado fielmente, de acuerdo con las


instrucciones impartidas por el mandante, considerando la naturaleza y el tipo
de negocio de que se trate y siempre hacindolo dentro de los lmites de la
funcin asignada (Esper, 2015). En ese sentido, cobra relevancia la aplicacin
del art. 366 del Cdigo, que delimita los casos de actuacin en ejercicio del
poder y las consecuencias derivadas de ello (que los actos del mandatario
obliguen directamente al mandante y a los terceros. Ello en el caso del
mandato con representacin).13

Siguiendo a Mosset Iturraspe (2014):

Aceptado el mandato lo que era facultad se vuelve deber. El


mandatario aparece entonces obligado a ejecutar el encargo:
celebrar el acto jurdico encomendado o bien celebrar y cumplir
dicho acto. Y si el objeto fuere plural, los actos jurdicos
encomendados. (2014, p. 157).

Continuando con las obligaciones establecidas en el Cdigo:

12 Art 1.324 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


13 Art. 366 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

7
b) dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia
sobreviniente que razonablemente aconseje apartarse de las
instrucciones recibidas, requiriendo nuevas instrucciones o
ratificacin de las anteriores, y adoptar las medidas
indispensables y urgentes;
c) informar sin demora al mandante de todo conflicto de
intereses y de toda otra circunstancia que pueda motivar la
modificacin o la revocacin del mandato; ()
h) Informar en cualquier momento, a requerimiento del
mandante, sobre la ejecucin del mandato;14

Los anteriores tres incisos se relacionan, ya que hacen referencia al deber de


suministrar informacin por parte del mandatario de circunstancias que
pueden afectar de algn modo el contrato de mandato. Se entiende que es
parte del buen obrar del mandatario comunicar cualquier situacin que
involucre el desarrollo del contrato.

d) mantener en reserva toda informacin que adquiera con


motivo del mandato que, por su naturaleza o circunstancias,
no est destinada a ser divulgada;
e) dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en
razn del mandato, y ponerlo a disposicin de aqul;
f) rendir cuenta de su gestin en las oportunidades convenidas
o a la extincin del mandato. [Esto se complementa con el
art. 1.334 del Cdigo]
g) entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio,
con los intereses moratorios, de las sumas de dinero que
haya utilizado en provecho propio;15

El Cdigo prev como obligacin del mandatario la de rendir cuentas de su


actividad junto con la de entregar lo recibido como consecuencia del mandato.
Coincidimos con Mosset Iturraspe (2014) en que esta importantsima esta
obligacin, que alcanza, lo diga o no la ley, a todo aquel que colabora en un
negocio ajeno, que hace de gestor o intermediador, maneja bienes o fondos de
otro, est dispuesta expresamente para el mandatario (2014, p. 159).

14 Art 1.324 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


15 Art 1.324 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

8
Es un deber tradicional del mandatario, que debe respetarse durante todo el
encargo y no slo al momento de finalizar la gestin del mandatario (Esper,
2015).

En cuanto al inciso g, la norma es clara. Si el mandatario us en su beneficio


sumas de dinero recibidas en virtud del contrato de mandato, entonces debe
devolver esas cantidades ms los correspondientes intereses moratorios
computados desde el momento en que los utiliz en su beneficio.

Y por ltimo:

i) exhibir al mandante toda la documentacin relacionada con


la gestin encomendada, y entregarle la que corresponde
segn las circunstancias. Esta obligacin supone la exhibicin
de toda la documentacin relacionada con la gestin del
mandato, es decir, que tenga relacin con la gestin
encomendada (puede involucrar los contratos con terceros,
las comunicaciones mantenidas con ellos, minutas o
borradores, etc.) y tambin supone la obligacin de entregar
esa documentacin, en la medida en que sea posible y de
acuerdo a cada caso.16

Son obligaciones del mandante las siguientes:

a) Suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecucin del


mandato.

Debe, como titular del inters, poner la cooperacin necesaria y


posible para que el encargado llegue al resultado querido por
ambos. () El resultado prometido por el mandatario no puede
lograrse, normalmente si el mandante no pone a su disposicin
todos los medios a su alcance para esa finalidad. (Mosset
Iturraspe, 2014, p. 180).

Asimismo, debe compensarle, en cualquier momento que le sea


requerido, todo gasto razonable en que se haya incurrido para ese fin.
Para que proceda la compensacin de gastos, la ley impone tres
requisitos: 1) que el mandatario requiera el reembolso, lo que puede
realizar en cualquier tiempo, incluso antes de concluido el mandato; 2)

16 Art 1.324 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

9
que los gastos sean razonables, de acuerdo con las circunstancias de
tiempo, lugar, personas, etc., del encargo realizado, lo que variar segn
cada caso; y 3) que el mandato sea la causa de la erogacin realizada
(Esper, 2015).

b) Indemnizar al mandatario los daos que sufra como consecuencia de la


ejecucin del mandato, no imputables al propio mandatario.

Es que durante la ejecucin del contrato de mandato es posible que el


mandatario sufra algn perjuicio, ya sea en su persona o en sus bienes,
pero que tienen estricta vinculacin con el contrato de mandato, pues
de otra forma no los hubieran sufrido. En consecuencia, los perjuicios
sufridos deben ser indemnizados por quien encarg la tarea, es decir,
por el mandante, siempre y cuando esos daos no sean producto de la
culpa o dolo del mandatario, tal como surge de la ltima parte del
artculo mencionado. El mandato no debe perjudicar ni empobrecer al
mandatario (Esper, 2015).

c) Liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros,


proveyndole los medios necesarios para ello. En este caso, es necesario
distinguir entre el mandato con o sin representacin, ya que es en este
ltimo caso (mandato sin representacin) en que se acta en su
nombre, personalmente, asumiendo las consecuencias frente a los
terceros.

d) Abonar al mandatario la retribucin convenida, en tanto y en cuanto no


se haya estipulado que el contrato sea gratuito, ya que, en ese caso, el
mandante nada debe al mandatario como retribucin. Ello es
excepcional, ya que el contrato de mandato se presume oneroso en el
Cdigo, por lo que el mandante est obligado a satisfacer al mandatario
la retribucin estipulada (la legal, o la que surja de los usos, o la que fije
el juez) (Esper, 2015).

Si el mandato se extingue sin culpa del mandatario, debe la parte de la


retribucin proporcionada al servicio cumplido. Pero, si el mandatario
ha recibido un adelanto mayor de lo que le corresponde, el mandante
no puede exigir su restitucin.

Mandato irrevocable
Como regla, el mandato es revocable; esto es, puede ser extinguido por
decisin unilateral del mandante, tal como lo prev el art. 1.329 inc. c.17 La
revocacin pone fin al contrato de mandato.

17 Art. 1.329 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

10
Conforme lo seala Mosset Iturraspe (2014), el derecho a la revocacin se
sostiene en el contrato de mandato en:

1) la posicin preeminente del mandante, dueo del negocio


frente al mandatario (); 2) en la confianza que se encuentra en
la base del mandato () y 3) en la ndole intuito personae o
personalsima de la relacin que el contrato crea. (pp. 188-189).

Si bien, como regla, el mandato puede ser revocado, cuando la revocacin es


ejercida sin justa causa en el marco de un contrato de mandato que fue
otorgado por tiempo determinado o por asunto determinado, y la misma se
produce antes del vencimiento del plazo o de la culminacin del asunto o
negocio, entonces el mandante debe indemnizar los daos causados al
mandatario como consecuencia de la extincin del contrato que los vinculara.

Por otra parte, si el mandato fue dado por plazo indeterminado, el mandante
debe dar aviso por un plazo adecuado a las circunstancias o, en su defecto,
indemnizar los daos que cause su omisin. El Cdigo contempla una suerte de
indemnizacin sustitutiva del preaviso para los casos en que ste se omita.

De manera coherente, tambin se prev el caso en el que el mandatario es el


que renuncia al mandato conferido. En esos casos, la renuncia (en tanto sea
intempestiva y sin causa justificada) lo obliga a indemnizar los daos causados
al mandante.

Por ltimo, nos referimos al caso del mandato irrevocable. En casos


excepcionales, el Cdigo permite que se pacte el carcter irrevocable del
mandato, delegando su regulacin a lo estipulado en los inc. b y c del art. 380,
que regula los casos de extincin del poder.18

Extincin del mandato


De acuerdo a Mosset Iturraspe (2014), la cesacin o extincin significa el fin
del contrato, la conclusin de la situacin que vincula a las partes, mandante-
mandatario, y por ende, la terminacin de las relaciones jurdicas que las ligan
(2014, p. 186). Luego contina diciendo, con razn, que la culminacin del
mandato significa tambin la terminacin de una situacin que legitima la
actuacin del mandatario en inters del mandante, sea en nombre del
mandante, sea en nombre propio (2014, p. 186).

18 Art. 380 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

11
Causales y efectos
El art. 1.329 del Cdigo enumera los casos de extincin del mandato. Se pueden
distinguir entre causas normales de extincin de este contrato a las
siguientes:19

a) por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el


cumplimiento de la condicin resolutoria pactada. As, al respecto, Esper
(2015) seala que el transcurso del tiempo produce la extincin sin que
se requiera manifestacin de las partes. Adems, la verificacin del
hecho condicionante al que se haba condicionado el contrato de
mandato genera la culminacin del contrato sin efecto retroactivo, de
similar manera a lo establecido por el Cdigo en cuanto a los efectos de
los actos jurdicos subordinados a condicin (art. 346, segn el cual la
condicin no opera retroactivamente, salvo pacto en contrario20);

b) por la ejecucin del negocio para el cual fue dado. Tal como seala
Mosset Iturraspe (2014), como los contratos se celebran para ser
cumplidos, lo habitual y natural es que el mandato se cumpla y como
consecuencia de ello cese. La extincin por cumplimiento se denomina
agotamiento (2014, p. 187).

Por otro lado, podemos referirnos a causas anormales, que pueden ser propias
de todos los contratos o vinculadas con las caractersticas particulares de este
contrato. El Cdigo enumera los siguientes casos:

a) revocacin del mandante (a lo que ya nos hemos referido);

b) por la renuncia del mandatario (ya lo hemos considerado);

c) por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.

Gestin de negocios ajenos


El Cdigo Civil y Comercial regula a la gestin de negocios en el Captulo 2, del
Ttulo V (Otras fuentes de las obligaciones), del Libro Tercero (Derechos
personales).

19
Art. 1.329 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
20 Art 346 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

12
Naturaleza
La gestin de negocios haba sido histricamente considerada como un
cuasicontrato, lo que ha sido descartado. De hecho, en los Fundamentos al
Anteproyecto de cdigo Civil y Comercial (2012), al tratarse este tema se dice
especficamente:

La tradicin histrica, basada en el derecho romano, y luego


francs, admiti una clasificacin cuatripartita de las
obligaciones: el contrato, cuasicontrato, delito y el cuasidelito.
En este contexto, la gestin de negocios ajenos y la repeticin
del pago de lo indebido fueron consideradas cuasicontratos y as
se ensea en muchas de las facultades de derechos del pas. Sin
embargo, la mayora de la doctrina actual considera innecesarias
las categoras hbridas del cuasicontrato y cuasidelito y se
propone regular la gestin de negocios como una fuente
autnoma (). Esta es la tesis predominante, adoptada en el
Proyecto de 1998 y que seguimos en este anteproyecto.
(Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de reforma,
actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la
Nacin, 2012, pp. 195-196, recuperado de
http://goo.gl/rGbU0F).

Rgimen legal
El Cdigo define, en el art. 1.781, a la gestin de negocios como aquella que se
produce cuando una persona asume oficiosamente la gestin de un negocio
ajeno por un motivo razonable, sin intencin de hacer una liberalidad y sin
estar autorizada ni obligada, convencional o legalmente.21

Al respecto, Alterini (2012) ha sealado que la necesidad de que el motivo por


el cual alguien se inmiscuye en negocios ajenos sea razonable tiende a evitar
invasiones en la esfera de actuacin ajena de comedidos o prepotentes (2012,
p. 292). Es que para ello, la intromisin en la rbita ajena debe ser llevada a
cabo en inters del dueo del negocio y en atencin a su voluntad real o
presumible (2012, p. 292).

Las obligaciones del gestor estn enumeradas en el art. 1.782 del Cdigo.22
Entre ellas, se encuentran:

21 Art. 1.781 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


22
Art. 1.782 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

13
a) avisar sin demora al dueo del negocio que asumi la gestin, y
aguardar su respuesta, siempre que esperarla no resulte perjudicial;

b) actuar conforme con la conveniencia y con la intencin, real o presunta,


del dueo del negocio;

c) continuar la gestin hasta que el dueo del negocio tenga posibilidad de


asumirla por s mismo o, en su caso, hasta concluirla;

d) proporcionar al dueo del negocio informacin adecuada respecto de la


gestin;

e) una vez concluida la gestin, rendir cuentas al dueo del negocio.

Asimismo, la gestin concluye cuando el dueo le prohbe al gestor continuar


actuando. El gestor, sin embargo, puede continuarla bajo su responsabilidad,
en la medida en que lo haga por un inters propio, y cuando el negocio
concluye.

En cuanto a los efectos de la gestin, podemos decir que el gestor queda


personalmente obligado frente a terceros. Slo se libera si el dueo del negocio
ratifica su gestin, o asume sus obligaciones; y siempre que ello no afecte a
terceros de buena fe.

Las normas del mandato se aplican de manera supletoria a la gestin de


negocios, de conformidad con lo dispuesto por el art. 1.790 del Cdigo.23

Empleo til
El Captulo 3 del Cdigo Civil y Comercial regula el empleo til en tres artculos
(art. 1791 a 1793).

El empleo til es definido como aquel [que] sin ser gestor de negocios ni
mandatario, realiza un gasto, en inters total o parcialmente ajeno, tiene
derecho a que le sea reembolsado su valor, en cuanto haya resultado de
utilidad, aunque despus sta llegue a cesar.24

Estn comprendidos los gastos funerarios que tienen relacin razonable con las
circunstancias de la persona y los usos del lugar.

Los obligados al reembolso son quienes:

a) reciben la utilidad;

23
Art. 1.790 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
24
Art. 1.791 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

14
b) en el caso de los gastos funerarios, los herederos del difunto;

c) el tercero que adquiere a ttulo gratuito el bien que recibe la utilidad,


slo hasta el valor de ella al momento de la adquisicin.

15
Fianza

Contrato de Fianza
En la definicin prevista en el art. 1.574 del Cdigo Civil y Comercial, se
establece que:

Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga


accesoriamente por otra a satisfacer una prestacin para el caso
de incumplimiento. Si la deuda afianzada es de entregar cosa
cierta, de hacer que slo puede ser cumplida personalmente por
el deudor o de no hacer, el fiador slo queda obligado a
satisfacer los daos que resulten de la inejecucin.25

La fianza debe convenirse por escrito26 y puede garantizar obligaciones actuales


o futuras, inclusive las obligaciones de otro fiador. La fianza garantiza la
obligacin principal, sus accesorios y los gastos que pueda acarrear el cobro
para el acreedor.

Es importante que se tenga en cuenta que, en el contrato de fianza, la


prestacin que est a cargo del fiador debe ser equivalente a la del deudor
principal o menor, pero no podra ser ms onerosa. Si as lo fuera, el contrato
no sera invlido, pero judicialmente podra requerirse su reduccin para que
devenga similar a la obligacin garantizada.

Las garantas reales y personales


Para hacer una distincin entre garantas reales y garantas personales,
podemos decir lo siguiente.

25 Art. 1.574 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


26 Art. 1.579 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

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Las garantas personales son aquellas que afectan el patrimonio de una
persona, aunque no determinados bienes individuales de ese patrimonio. La
fianza es la garanta personal por excelencia, y la desarrollaremos a
continuacin.

Las garantas reales, en cambio, son aquellas que afectan determinados bienes
y dan lugar a la constitucin de derechos reales de garanta, tales como la
hipoteca y la prenda, con las particularidades especficas de estos derechos.

Fianza civil y comercial


De acuerdo con el art. 478 del Cdigo de Comercio, derogado por ley 26.994, la
fianza era civil o comercial segn lo fuera la obligacin principal, en la
aplicacin del principio de que lo accesorio tiene la naturaleza jurdica de lo
principal.27

Con el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, la distincin entre fianza


civil y comercial se extingue, quedando equiparadas en cuanto a su regulacin y
a sus efectos.

Modalidades
Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo cual
se persigue tutelar a los sujetos que suscriben estos contratos. Es vlida la
fianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras, incluso
indeterminadas, caso en el cual debe precisar el monto mximo al cual se
obliga el fiador en concepto de capital. Esta fianza no se extiende a las nuevas
obligaciones contradas por el afianzado despus de los cinco aos de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual no
se aplica a las obligaciones contradas por el afianzado despus de que la
retractacin haya sido notificada.

Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con el


deudor. Por esa razn es que cuenta con el beneficio de excusin previsto en el
art. 1.583 del Cdigo, que le permite exigir que primero sean ejecutados los
bienes del deudor.28

27 Art. 478 Cd. Com. derogado por Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de
agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso
de la Nacin Argentina.
28 Art. 1.583 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

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Sin embargo, la fianza puede ser solidaria en dos casos: a) cuando
expresamente lo convengan las partes; b) cuando el fiador renuncie al beneficio
de excusin. En ese caso, el acreedor podr demandar indistintamente el cobro
a ambas partes (deudor o fiador).

Fiador principal pagador: si una persona se obliga como principal pagador,


aunque se consigne que es fiador (clusula que vemos en numerosos contratos,
fiador principal pagador), se considera deudor solidario. En consecuencia, no
tiene los beneficios del fiador y se le aplican las normas de las obligaciones
solidarias.

Efectos
Entre fiador y acreedor, se producen:

Obligaciones y derechos del fiador: el fiador desempea el papel de garante


del deudor principal. Si ste no cumple, l deber hacerlo. Por cumplimiento
debe entenderse hacer efectiva la obligacin en el modo, lugar y tiempo
convenidos.

Ahora, si el principal obligado no da cumplimiento tal como se pact en tiempo


y forma con su obligacin, el que ser responsable es el fiador.

Es necesario destacar que su obligacin tiene carcter accesorio y subsidiario;


por esta razn, cuenta con los siguientes recursos:

a) Podr exigir al acreedor que slo dirija su pretensin en su contra una


vez que haya excutido los bienes del deudor. Si esos bienes slo
alcanzan para un pago parcial, podr, entonces, el acreedor demandar
al fiador pero slo por el saldo.

b) Si los fiadores son varios, slo est obligado a pagar su parte, ya que
responde por la cuota a la que se ha obligado. Si no hay nada convenido,
se entiende que responden por partes iguales. Esto se denomina
Principio de divisin, y es un beneficio renunciable por los fiadores.
Respecto al funcionamiento del beneficio, no opera de pleno derecho y
el fiador interesado debe oponerlo cuando se le reclame ms de lo que
le corresponde. Pero, a diferencia de lo que ocurre con el beneficio de
excusin, puede ser opuesto en cualquier estado de pleito.

c) Puede oponer todas las defensas y excepciones propias y las que podra
oponer el deudor principal, aunque ste las haya renunciado.

El beneficio de excusin: es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer


efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes del

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deudor.29 Este derecho encuentra su justificacin en la razn de ser de la fianza,
que consiste en proporcionar al acreedor ms firmes perspectivas de
satisfaccin de su crdito contra el deudor principal, pero sin desplazar
definitivamente a ste ltimo de su obligacin.

La excusin (o ejecucin) de todos los bienes del deudor no tiene el carcter de


una condicin previa ineludible para el acreedor. ste ltimo puede iniciar su
accin directamente contra el fiador sin necesidad de demostrar que
previamente se dirigi contra el deudor principal, pero se expone a que el
fiador paralice su accin invocando este beneficio que funciona como
excepcin dilatoria y que debe oponerse en la oportunidad que las leyes
procesales sealen para dichas excepciones dilatorias o cuanto ms al contestar
la demanda.

Pasada esta oportunidad, ha de entenderse que el fiador ha renunciado al


beneficio de excusin, a menos que demuestre que el deudor principal ha
adquirido bienes con posterioridad, porque, en tal supuesto, la falta de
planteamiento del beneficio no podra ser interpretada como renuncia tcita.

Opuesta a esta excepcin, el acreedor debe demostrar no slo que ha


demandado al deudor principal, sino tambin que ha seguido todos los debidos
procedimientos judiciales para ejecutar y vender sus bienes y que tales
procedimientos han resultado infructuosos, sea total o parcialmente. Opuesto
al beneficio de excusin, el acreedor deber proceder contra los bienes del
deudor principal. Si la venta de los bienes del deudor principal no alcanzare a
cubrir todo el crdito, el acreedor slo podr reclamar del fiador el saldo que
todava quedare por cubrir.30

La ley contempla excepciones al beneficio de excusin, esto es, casos en que no


se le permite al fiador invocarlo. A saber: a) que el deudor se haya presentado
en concurso preventivo o se haya declarado su quiebra; b) que el deudor no
pueda ser demandado en el pas o no tenga bienes en el pas; c) que la fianza
sea judicial; d) que simplemente el fiador haya renunciado al beneficio. Este
beneficio de excusin es renunciable.

Beneficio de excusin y coobligados: si el fiador lo es de un codeudor solidario,


goza del beneficio de excusin respecto de los bienes de los dems codeudores.

Por otra parte, en el caso del fiador del fiador (si el fiador hubiera dado, a su
vez, otro fiador en garanta de sus obligaciones de afianzamiento) ste ltimo
goza del beneficio de excusin respecto del deudor principal y del primer
fiador.31 El acreedor deber ejecutar en primer trmino al deudor principal,
luego al primer fiador y recin entonces estar en condiciones de dirigir su
accin contra el segundo.

29 Art. 1.583 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


30 Art. 1.583 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
31 Art. 1.585 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

19
Si hay varios cofiadores de una misma obligacin, y uno de ellos cumple en
exceso de lo que le corresponde, entonces queda subrogado en los derechos
que tiene el acreedor, sobre los otros fiadores.

Extincin de la fianza
Los supuestos considerados en la extincin de la fianza son los siguientes:

a) si, como consecuencia de un hecho del acreedor, no se pudo hacer


efectiva la subrogacin del fiador en las garantas reales o privilegios
que accedan al crdito al momento en que se constituy la fianza;

b) cuando, sin consentimiento del fiador, se prorroga el plazo de


cumplimiento de la obligacin. Ya se extendera la obligacin del fiador
sin su consentimiento;

c) cuando pasaron cinco aos desde que se dio la fianza general por
obligaciones futuras y stas no nacieron. Ello, para no dejar ligado
indefinidamente al fiador en las obligaciones contradas;

d) cuando el acreedor, siendo requerido por el fiador, no inicia las acciones


judiciales en contra del deudor dentro de los 60 das de ser requerido, o
lo hace pero deja perimir la instancia. Ello es as, en tanto supone un
desinters del acreedor en perseguir el cobro de la deuda;

e) por novacin de la obligacin principal, aun cuando haya reserva en esa


novacin, de que el acreedor continuara el cobro contra el fiador.

Extinguida la fianza, la eviccin de aquello que el acreedor recibi en pago de la


deuda por el deudor no hace renacer la fianza. El fiador queda liberado, aun
cuando el deudor deba responder por la eviccin de aquello que entreg al
cumplir con el pago de la deuda.

Efectos entre el deudor y el fiador

Cuando el fiador cumple con su prestacin, entonces queda subrogado en los


derechos del acreedor; por lo tanto, lo sustituye y, en consecuencia, puede
exigir al deudor el reembolso de lo que pag. Ello ms todos los intereses que
correspondan desde el da en que pag y de los daos y perjuicios ocasionados
con motivo de la fianza.

Fiador: la ley le impone al fiador la carga de comunicar al deudor el pago que


haga al acreedor. Ello es sumamente relevante, pues cuando el fiador paga sin
el consentimiento del deudor, este ltimo puede oponerle todas las defensas
que tena frente al acreedor. A modo de ejemplo, si el deudor pag al acreedor,

20
desconociendo que el fiador ya haba pagado, el fiador slo podr repetir el
pago en contra del acreedor, que cobr dos veces, pero no podr hacerlo en
contra del deudor. Ello, pues debera haberle dado aviso del pago efectuado.

Respecto a los derechos del fiador, se le reconoce la posibilidad de que trabe


embargo sobre bienes del deudor a los efectos de garantizar el cobro de la
deuda afianzada, en la medida en que:

a) le sea reclamado judicialmente el pago de la deuda al fiador;

b) el deudor no cumpla con la obligacin vencida;

c) el deudor haya asumido el compromiso de liberar al fiador en un plazo


determinado, pero no lo hace;

d) hayan pasado 5 aos desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la


obligacin que se afianz tenga un plazo superior. Esto es importante,
ya que, en principio, pasado ese lapso de tiempo, la fianza queda
extinguida;

e) si el deudor asumi riesgos excesivos, de los que se entiende que puede


verse perjudicada su capacidad de pago de la deuda;

f) el deudor quiere irse del pas sin dejar bienes suficientes para el pago de
la deuda.

21
Prstamos

Comodato
El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 del Ttulo IV
(Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos personales) del
Cdigo Civil y Comercial.

Concepto
Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa
inmueble o mueble no fungible para que sta la use devolvindole luego la
misma cosa.

Transmisin de uso temporario


El comodatario slo adquiere un derecho personal de uso de la cosa. Adems,
el uso debe ser gratuito. Desde el momento en que se paga algo por l, deja de
ser comodato y se transforma en otro contrato como el de locacin.

Existen dos partes en este contrato: comodante que es quien se obliga a


entregar la cosa, y comodatario que es quien recibe la cosa y se sirve de ella.

Si el prstamo es de cosas fungibles, se rige por las normas del comodato slo si
el comodatario se obliga a restituir las mismas cosas que ha recibido.

Tiene los siguientes caracteres:

a) Es un contrato consensual, ya que queda perfeccionado con la


manifestacin del consentimiento de los contratantes. Ello es as habida
cuenta la desaparicin de la categora de los contratos reales en el
Cdigo.

b) Es un contrato gratuito, porque se le asegura al comodatario una


ventaja (el uso de la cosa) independientemente de toda prestacin a su
22
cargo. Que el comodante no pueda recibir retribucin sin desnaturalizar
el contrato no significa que deba necesariamente carecer de todo
inters en l. As, por ejemplo, quien presta su casa durante un viaje a
unos amigos, puede tener inters en que se la vigilen durante dicho
tiempo. En cambio, no hay comodato si el que recibe el uso de la cosa se
compromete a prestar determinados servicios que tienen el carcter de
retribucin.

c) Es un contrato celebrado intuitu personae.

Rgimen legal
El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 (Ttulo IV, Libro
Tercero) del Cdigo, en los arts. 1.533 a 1.541. Seguidamente, analizaremos sus
efectos.

Efectos
Las obligaciones del comodatario no son otra cosa que limitaciones al derecho
que se le concede, ya sea en cuanto a su extensin y alcance (obligacin de
cuidar la cosa y usarla conforme con lo pactado o su naturaleza), ya sea en
cuanto a su duracin (obligacin de restitucin). Se considera que:

a) El comodatario debe usar la cosa conforme con el destino convenido. A


falta de convencin, puede darle el destino que tena al tiempo del
contrato, el que se da a cosas anlogas en el lugar donde la cosa se
encuentra, o el que corresponde a su naturaleza;

b) debe pagar los gastos ordinarios de la cosa y los realizados para servirse
de ella, tales como los gastos de la nafta, aceite, cambios de gomas de
un automvil prestado; los de reparacin de una casilla y alambrados de
un inmueble realizados por el comodatario a fin de entrar a usarlo; los
gastos comunes (calefaccin, agua caliente, servicio de portera, etc.) de
una propiedad horizontal. No puede solicitar al comodante el reembolso
de los gastos ordinarios, conforme lo dispone el art. 1538 del Cdigo;32

c) debe conservar la cosa con prudencia y diligencia;

d) debe responder por la prdida o deterioro de la cosa, incluso causados


por caso fortuito, excepto que pruebe que habran ocurrido igualmente
si la cosa hubiera estado en poder del comodante. Los deterioros
sufridos por la cosa por culpa del comodatario obligan a ste a resarcir

32 Art. 1.538 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

23
al dueo todos los daos y perjuicios sufridos. Ordinariamente el
comodatario cumplir devolviendo la cosa y pagando, adems, la
indemnizacin correspondiente;

e) restituir la misma cosa con sus frutos y accesorios en el tiempo y lugar


convenidos. El comodatario no tiene derecho a apropiarse de los frutos
y menos de los aumentos sobrevenidos a la cosa. Nada se opone a que
las partes dispongan lo contrario y en tal caso habr, adems de
comodato, una donacin de frutos. La autorizacin al comodatario para
conservar para s los frutos, puede resultar inclusive tcitamente de la
circunstancia de que la cosa dada en comodato no pueda usarse,
conforme con su naturaleza, sino aprovechando de sus frutos. A modo
de ejemplo, el comodato de una vaca lechera supone la autorizacin
para aprovechar la leche. En concordancia con ese criterio, se ha
declarado que el comodato de cosas que, como los animales, son de
produccin natural y continua, supone el reconocimiento tcito del
derecho del comodatario a apropiarse de sus frutos.

La restitucin debe efectuarse cuando se cumple la finalidad para la cual


se prest la cosa; por ejemplo, un automvil prestado para realizar un
viaje, un tractor para arar un potrero, cuando stos se cumplen.

Pero si la duracin del contrato no est pactada ni surge de su finalidad,


el comodante puede reclamar la restitucin en cualquier momento. Ni
siquiera tiene que pedir la fijacin por el juez, sino que se limita a
reclamar directamente la cosa. Una sola limitacin tiene este derecho:
que la demanda no sea intempestiva o maliciosa, porque el derecho no
puede amparar la mala fe ni siquiera cuando se trata de una relacin
nacida de un acto de complacencia como es el comodato.

Ahora bien, el Cdigo contempla la posibilidad del comodante de exigir


la restitucin anticipada de la cosa, cuando haya un plazo fijado en el
contrato. En ese sentido, la ley permite que el comodante la requiera
por dos motivos que dependern, en un caso, del comodante y, en otro,
del comodatario: en primer lugar, que la necesite por una circunstancia
urgente e imprevista; y en segundo, cuando el comodatario la use para
un destino distinto del pactado, aun cuando no la deteriore.

Derecho de restitucin del comodatario: tenga o no plazo el contrato,


el comodatario tiene derecho a restituir la cosa cuando le plazca,
porque el trmino se supone pactado en su beneficio, a menos que
expresamente se hubiera acordado que el comodatario no podra
restituirla antes del plazo fijado. Pero la restitucin no debe ser
intempestiva ni maliciosa, ni en el momento en que ocasione perjuicio al
comodante. As ocurrira si el comodatario pretende devolver la cosa
cuando el comodante est ausente y no se encuentra en condiciones de
proveer a su cuidado.

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Inexistencia del derecho de retencin: el comodatario carece de
derecho de retener la cosa en garanta de lo que le deba el comodante
por razn de gastos hechos en la cosa. No tiene derecho de retencin ni
por gastos ordinarios ni por gastos extraordinarios. La solucin es
razonable porque se trata de un servicio de complacencia prestado por
el comodante, cuya situacin no es justa tratar con rigor.

Las obligaciones del comodante estn establecidas en el art. 1.540 del Cdigo
Civil y Comercial y son las siguientes:33

a) Entregar la cosa en el tiempo y lugar convenidos; siendo el contrato


consensual, el comodante debe cumplir con la obligacin esencial a la
que se ha comprometido, la entrega de la cosa.

b) Permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido. Debe permitirle


al comodante el uso de la cosa prestada durante todo el tiempo
convenido, no pudiendo exigir la restitucin de la cosa antes de su
debido tiempo, excepto el caso del art. 1.539.34

c) Responder por los daos causados por los vicios de la cosa que oculta al
comodatario.

d) Reembolsar los gastos de conservacin extraordinarios que el


comodatario hace, si ste los notifica previamente o si son urgentes. Se
hace esta aclaracin porque los gastos ordinarios son a cargo del
comodatario, tal como surge del inc. b del art. 1.536.35

El comodato finaliza por varias causas, entre las que se contemplan: la


destruccin de la cosa, el vencimiento del plazo, la voluntad unilateral del
comodatario y la muerte del comodatario (excepto se haya pactado lo contrario
o el contrato no haya tenido en cuenta especialmente a la persona, o sea, no
haya sido intuito personae).

Mutuo
El contrato de mutuo est regulado en el Captulo 20, del Ttulo IV (Contratos
en particular), del Libro Tercero (Derechos personales) del Cdigo Civil y
Comercial.

33 Art. 1.540 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


34 Art. 1.539 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
35 Art. 1.536 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

25
Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al
mutuario en propiedad una determinada cantidad de cosas fungibles, y ste se
obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.

El mutuo se regula como contrato consensual, en tanto no existe en el Cdigo


la distincin entre contratos consensuales y reales. Las partes del contrato son
el mutuante, que es quien compromete la entrega de las cosas, y el mutuario,
quien recibe las cosas y se obliga a restituirlas.

Prstamo de consumo
Lo esencial del mutuo es que se trata de un prstamo de uso y que, por las
caractersticas de las cosas fungibles, el mutuario puede cumplir con su
obligacin de restitucin o, si no, devolviendo otras cosas de la misma especie y
calidad.

De acuerdo con el artculo 232 del Cdigo, son cosas fungibles aquellas en que
todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y
pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad.36 Como
derivacin de la calidad de las cosas, se produce la transmisin de la propiedad
al mutuario y la obligacin de restituir otras de la misma calidad y especie. Al
tratar la categora de cosas fungibles y su relacin con las cosas consumibles, en
los Fundamentos al Anteproyecto se ha dicho:

() En general en el derecho se consideran los bienes fungibles


en dos sentidos: como aquellos que no se pueden usar conforme
a su naturaleza si no se acaban o consumen, y como aquellos
que tienen el mismo poder liberatorio, es decir, que se miran
como equivalentes para extinguir obligaciones. En oposicin a
esto, las cosas no fungibles son aquellas que no tienen poder
liberatorio equivalente porque poseen caractersticas propias y
por consiguiente, no pueden ser intercambiables por otras. En
definitiva, se quita una de las acepciones de cosas fungibles y se
las deja solamente como aqullas que tienen poder liberatorio
equivalente, por lo cual pueden sustituirse por otras de la misma
calidad y en igual cantidad. La fungibilidad, entonces, involucra
poder de sustitucin. (Comisin para la elaboracin del proyecto
de Ley de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil

36 Art. 232 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

26
y Comercial de la Nacin, 2012, pp. 38-39, recuperado de
http://goo.gl/rGbU0F).

Ello es relevante pues tanto en las normas del contrato de mutuo como del
contrato de depsito siempre se utiliza la categora de cosas fungibles.

Cuando seguidamente analicemos el contrato de depsito, veremos que se


contempla la figura del depsito irregular. El art. 1.367 del Cdigo, especifica
que cuando, en el marco de un contrato de depsito, el depositante entrega al
depositario cantidad de cosas fungibles y asimismo le concede la facultad de
servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo.37

Es importante tener en cuenta que se aplican al mutuo, en forma supletoria,


las disposiciones relativas a las obligaciones de dar sumas de dinero o de
gnero, segn el caso que corresponda en funcin de la naturaleza de las cosas
entregadas por el contrato.

Onerosidad
El mutuo es un contrato oneroso, tal como lo dispone el art. 1.527, excepto
pacto en contrario.38

Mutuo en dinero: se regulan los intereses, siguiendo la tesis adoptada en


materia de obligaciones. Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los
intereses compensatorios que se deben pagar en la misma moneda prestada.39

Mutuo de otras cosas fungibles: si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles,


los intereses son liquidados en dinero, tomando en cuenta el precio de la
cantidad de cosas prestadas en el lugar en que debe efectuarse el pago de los
accesorios, el da del comienzo del perodo, excepto pacto en contrario.

Los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortizacin total o
parcial de lo prestado que ocurra antes de un trimestre, excepto estipulacin
distinta40. El recibo dado por los intereses de un perodo, sin reserva, hace
presumir que se han pagado los anteriores. Asimismo, en caso de mutuo
gratuito, despus del incumplimiento del mutuario, y no habiendo convencin
sobre los intereses moratorios, rige lo dispuesto para las obligaciones de dar
sumas de dinero.41

37 Art. 1.367 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


38 Art. 1.527 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
39 Art. 767 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
40 Art. 1.527 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
41 Art. 1.529 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

27
Como dijimos, si bien el mutuo es oneroso por regla, las partes pueden pactar
que ste sea gratuito. En ese caso, si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los
intereses que haya pagado el mutuario voluntariamente son irrepetibles

Asimismo, en caso de incumplimiento del mutuario, despus de que ste se


produzca, el mutuario debe intereses moratorios.42

Rgimen legal

Son obligaciones del mutuante:

Entrega de las cosas: la obligacin primordial del mutuante es la entrega de las


cosas comprometidas. Si no lo hace en el trmino pactado (y si no hubiere
plazo pactado, ante el simple requerimiento), el mutuario tiene derecho a exigir
el cumplimiento, o bien la resolucin del contrato.

Sin embargo, la ley autoriza al mutuante a no hacer esa entrega en los casos en
que, luego del contrato, hayan cambiado la situacin del mutuario de que
hagan incierta la posibilidad de la restitucin.43 Por ejemplo, en el caso de que
haya sospechas ciertas del cambio de fortuna del mutuario.

Responsabilidad por mala calidad o vicios de la cosa: segn el art. 1.530 del
Cdigo, el mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por
la mala calidad o vicios de la cosa prestada;44 por ejemplo, si el vino estaba
agriado o los granos en malas condiciones (ello cuando la cosa prestada no se
tratare de dinero).

En el prstamo gratuito, el mutuante slo es responsable cuando ha habido


mala fe, esto es, cuando, conociendo los defectos o vicios de la cosa, se los
ocult al mutuario. Pero si es oneroso, responde tambin por los vicios cuya
existencia ignoraba.

Son obligaciones del mutuario:

La restitucin de las cosas: la obligacin principal del mutuario es la restitucin


de igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie que las entregadas.
Debe restituirlas dentro del plazo convenido en el contrato. Si no existiera
plazo, debe restituirlo dentro de los 10 das de ser requerido por el mutuante.

42 Art. 1.529 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


43 Art. 1526 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
44 Art. 1530 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

28
Tambin debe cumplir con el pago de los intereses convenidos. De lo contrario,
esa falta de pago le permite al mutuante resolver el contrato con la
consecuencia derivada de ello, es decir, requerir la devolucin de lo prestado
ms los intereses hasta que se concrete la restitucin.

Depsito
El Contrato de depsito est regulado en el Cdigo Civil y Comercial en el
Captulo 11, del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero
(Derechos personales).

Muchos son los contratos que obligan a una de las partes a guardar y conservar
la cosa de otro. El mandatario debe guardar las cosas cuya administracin le ha
sido confiada; el empresario las cosas que se ha comprometido a reparar; el
comodatario la que se le ha prestado; el transportador las que lleva de un lugar
a otro. Pero, en todos estos casos, la obligacin de guarda es accesoria de otra
principal, que constituye el verdadero objeto del contrato. En el contrato de
depsito, en cambio, la finalidad esencial es precisamente la guarda de la cosa.

Concepto
De acuerdo con el Cdigo, hay contrato de depsito cuando una parte se obliga
a recibir de otra una cosa con la obligacin de custodiarla y restituirla con sus
frutos. Es un contrato consensual y se presume oneroso.

La onerosidad pasa a configurar el rgimen general del contrato


de depsito. La unificacin de los contratos civiles y comerciales
conlleva como necesaria implicancia y acorde es lo usual en la
contratacin contempornea, afirmar el carcter oneroso de la
mayora de las relaciones jurdicas patrimoniales. La onerosidad
aparece tambin referenciada en el artculo 1375 cuando se
extienden las reglas del depsito necesario a los
establecimientos y locales que all se describen, en tanto los
servicios principales a los que la guarda y custodia acceden sean
prestados en ese carcter. (Pita, 2014, p. 289).

El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.

29
Clases
Depsito irregular: el Cdigo en la Seccin 2a, art. 1.367, lo distingue como
aquel en el que se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se
encuentra en saco cerrado, caso en el cual el depositario adquiere el dominio y
debe restituir la misma cantidad y calidad.45 Es importante remarcar que es el
carcter de cosas fungibles (entendida esta peculiaridad como la capacidad de
sustitucin) lo que le da al contrato el rasgo de irregular.

Cuando se trata de la entrega de cantidad de cosas fungibles teniendo el


depositario la facultad de servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo.
Conforme lo seala Pita (2014), la referencia a cosas fungibles incluye al
dinero y a todas aquellas que equivalen a otras de la misma especie, con el
consecuente poder de sustitucin conferido al accipiens al momento de cumplir
con su deber de restitucin (2014, p. 303). Por ejemplo, productos agrcola-
ganaderos, bienes producidos en serie, etc.

Al respecto, comenta, adems, el citado autor que en la norma,

() el depsito irregular constituye la modalidad en la que su


objeto consiste en cosas fungibles, no individualizadas. Como
necesaria derivacin de esa calidad de la cosa, se produce la
transmisin del dominio al depositario y la obligacin de restituir
no ser ya sobre la misma cosa-como en el depsito regular- sino
de cosas de la misma cantidad y calidad. (Pita, 2014, p. 301).

El depsito necesario est regulado en la Seccin 3a del Cdigo.

Este contrato supone, por una parte, que el depositante no puede elegir a la
persona del depositario, y, por otra, que esta falta de eleccin se debe a un
acontecimiento que lo somete a una necesidad imperiosa. Es importante no
confundir esto con la falta de consentimiento para la contratacin, que debe
estar presente, pues se trata de un contrato.

Solo media una restriccin a la libertad contractual-en su


acepcin primaria, como decisin de contratar o no y de elegir
con quien hacerlo- tal como puede verificarse en otras
modalidades de la contratacin moderna (as en los contratos
celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas).
(Pita, 2014. p. 306).

45 Art. 1.367 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

30
Nos referimos a casos de gravedad que le impidan al contratante elegir al
depositario (ejemplos: incendio, desastre natural, ruina, saqueo etc.) El
problema de si ha existido o no necesidad imperiosa de hacer el depsito es
cuestin que queda librada a la prudente apreciacin judicial.

Por otra parte, el Cdigo se refiere al depsito necesario para caracterizar el


caso de la introduccin de efectos y equipajes hecha por el viajero en un hotel
o posada. Las normas se aplican a los hospitales, sanatorios, casas de salud y
deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamiento y otros
establecimientos similares, que presten sus servicios a ttulo oneroso. Ello es
relevante, pues la ley ha agravado considerablemente la situacin del
depositario.

A saber, se regula expresamente la responsabilidad del hotelero por los daos y


prdidas sufridos en los efectos introducidos en el hotel; el vehculo guardado
en el establecimiento, en garajes u otros lugares adecuados puestos a
disposicin del viajero por el hotelero. Es importante tener en cuenta que estas
normas slo dan respuesta a los casos de responsabilidad por daos sufridos en
los efectos introducidos por el viajero, pero deben integrarse con el resto del
ordenamiento y especialmente con las normas de la Ley de defensa del
consumidor.46

Recordemos que -en la mayora de los casos- el contrato de


hospedaje u hotelera ser un contrato de consumo aplicndose
los criterios de responsabilidad plasmados en el rgimen del
consumidor. El Cdigo Civil y Comercial no ha seguido el criterio
propiciado por la doctrina de definir el contrato de hotelera u
hospedaje como un contrato tpico, independizndolo del
depsito. Tampoco ha realizado su calificacin como contrato de
consumo, a diferencia de otros contratos (ej. Contratos
bancarios para consumidores, art. 1384) o servicios (servicio de
cajas de seguridad, art. 1413), ni ha realizado reenvos internos,
siguiendo una correcta tcnica legislativa. Empero, estas
omisiones del legislador no son obstculo para afirmar que el
contrato de hospedaje, en la mayora de los supuestos, ser un
contrato de consumo (art. 1093) y, por tanto, le resultarn
aplicables todas aquellas normas reguladas en el Cdigo Civil y
Comercial como en el rgimen de la Ley 24.240 y concordantes.
Sin embargo, cada caso deber dilucidarse e interpretarse en
concreto. (Arias Cu, 2015, Apartado B).

46Ley 24.240 del 22 de septiembre de 1993. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

31
Algunas eximentes y limitaciones de responsabilidad:

a) El hotelero no responde si los daos o prdidas son causados por caso


fortuito o fuerza mayor ajena a la actividad hotelera. Tampoco responde
por las cosas dejadas en los vehculos de los viajeros.

b) Los viajeros que lleven consigo efectos de valor superior al que


ordinariamente llevan los pasajeros, deben hacerlo saber al hotelero, y
guardarlos en las cajas de seguridad que se encuentren a su disposicin
en el establecimiento. En este caso, la responsabilidad del hotelero se
limita al valor declarado de los efectos depositados. Si los efectos de los
pasajeros son excesivamente valiosos en relacin con la importancia del
establecimiento, o su guarda causa molestias extraordinarias, los
hoteleros pueden negarse a recibirlos. Excepto en esos casos, toda
clusula que excluya o limite la responsabilidad del hotelero se tiene por
no escrita.

Efectos
Los efectos del contrato sern analizados seguidamente, al estudiar el rgimen
legal y las obligaciones del depositante y depositario.

Rgimen legal

Sern obligaciones del depositario:

La guarda de la cosa como obligacin primordial: el depositario debe poner en


la guardar de la cosa la diligencia que usa para sus cosas47. Asimismo, se
agrega otro estndar de valoracin, que corresponde a la profesin del
depositario.

Como sostiene Pita (2014):

Cuando el depsito es ejercido profesionalmente, el modelo de


conducta est dado por el buen hombre de negocios, buen
empresario u organizacin idnea lo que implica la obligacin
de extremar las diligencias destinadas al cumplimiento del

47 Art. 1.358 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

32
objeto del contrato, configurndose el deber de garanta o
seguridad que obliga al empresario. (2014, p. 291).

La prohibicin del uso de la cosa, ya que el depositario tiene slo la guarda:


esto significa que no puede usar las cosas (sin el permiso del depositante) y
debe restituirlas, con sus frutos, cuando le sea requerido. Esta prohibicin de
uso de la cosa es lo que diferencia en mayor medida al contrato de depsito del
comodato.

La restitucin de la cosa hecha por el depositario al depositante: la misma debe


restituirse, en el lugar en el que deba ser custodiada, al depositante o a la
persona que ste indique.

Cundo? Puede convenirse un plazo, en cuyo caso el depositario debe hacerlo


a su vencimiento. El plazo se entiende en beneficio del depositante, ya que en
el contrato de depsito es preeminente el inters del depositante, lo que le
permite a ste reclamar la restitucin en cualquier momento. Tal como seala
Pita, se le confiere al depositante una facultad de restitucin ad nutum, no
querida de invocacin de justa causa, ni susceptible de generar, como regla,
responsabilidad para quien la ejercita (2014, p. 294).

Ahora bien, cuando el depsito es gratuito, se entiende que el depositario


puede exigirle al depositante, en todo tiempo, que reciba la cosa depositada.
Esto es lgico, porque, siendo el contrato gratuito, el depsito se hace como
una suerte de cortesa.

Sern obligaciones del depositante:

El pago de la remuneracin: cuando el depsito es oneroso, lo que constituye la


regla, pactada para todo el plazo del contrato.

El pago de los gastos: cuando, para conservar la cosa, deban hacerse gastos
extraordinarios, stos son a cargo del depositante. El depositario debe avisarle
al depositante sobre la situacin que generan estos gastos y afrontar aquellos
gastos que no puedan demorarse. Luego, el depositante debe restituirlos.

La prdida de la cosa: si la cosa depositada perece, y no hay culpa del


depositario en dicha situacin, entonces la prdida es soportada por el
depositante.

33
Contratos aleatorios
Al estudiar la clasificacin de los contratos, hemos efectuado la distincin entre
contratos conmutativos y aleatorios, estableciendo que los contratos a ttulo
oneroso son conmutativos cuando las ventajas para todos los contratantes son
ciertas, mientras que en los aleatorios las ventajas o las prdidas, para uno de
los contratantes o para todos, dependen de un acontecimiento incierto.

Seguidamente, analizaremos algunos casos de contratos aleatorios regulados


expresamente por el Cdigo.

Contrato oneroso de renta vitalicia


Este contrato est regulado en el Cdigo Civil y Comercial en el Captulo 24, del
Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos personales).

Concepto
En su forma onerosa tpica, el contrato de renta vitalicia obliga a una de las
partes a entregar a la otra un capital u otra prestacin mensurable en dinero
(dinero u otros bienes muebles o inmuebles) a cambio de lo cual sta asume el
compromiso de pagarle una renta de por vida.48

En este contrato se supedita la duracin al componente aleatorio de la figura,


que es la vida de la persona fijada como cabeza de la renta (Pita, 2006). La
ltima parte del art. 1.599 estipula que esta obligacin de pago de la renta se
asume durante la vida de una o ms personas humanas ya existentes
designadas en el contrato.49

Las partes del contrato son el constituyente, que es quien entrega el capital; y
el deudor, que es quien lo recibe y se compromete a pagar la renta.

48 Art. 1.599 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


49 Art. 1.599 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

34
El Cdigo slo se ha ocupado de regular el contrato oneroso de renta vitalicia,
que es la forma tpica y ms frecuente de constitucin de estas obligaciones.

Sin embargo, al referirse a los casos en que el contrato se establece a favor de


un tercero, dispone que respecto del tercero se apliquen las reglas de la
donacin, en tanto ese contrato constituira una renta vitalicia gratuita
(excepto que la prestacin a favor del tercero se haya convenido en funcin de
otro negocio oneroso).

Elementos esenciales
De acuerdo con el concepto expresado en el prrafo anterior, el contrato
oneroso de renta vitalicia supone los siguientes elementos esenciales:

a) La entrega de un capital, sea en dinero o en prestaciones mensurables


en dinero. Ese capital se entrega en propiedad, de modo que hay una
transferencia definitiva de dominio a favor del deudor de la renta.

b) El pago de una renta vitalicia, en forma peridica y de acuerdo con el


valor de las cuotas (el contrato debe prever la periodicidad y el valor de
cada cuota. Si no estipulare valor para cada cuota, se entiende que son
iguales entre s). La renta debe pagarse en dinero, y si se prev la renta
en otros bienes que no sean dinero (por ejemplo, x toneladas de soja),
al momento de su pago debe pagarse por el equivalente de esa
prestacin en dinero.

Finalidad del contrato


Se ha dicho que el contrato oneroso de renta vitalicia es una suerte de seguro
de derecho civil, realizado entre particulares, y ah radica su utilidad. Pita
(2006), al referirse a esto, manifiesta que la renta vitalicia debe ser calificada
como un contrato de previsin, cuya utilizacin ha mermado en la actualidad
ante otras formas organizadas e institucionalizadas de previsin, como el
contrato de seguro.

Efectos
Los efectos del contrato sern analizados seguidamente, al estudiar el rgimen
legal del contrato oneroso de renta vitalicia.

35
Rgimen jurdico
Respecto a los beneficiarios, normalmente, la renta se paga a la persona que
entreg el capital, pero nada se opone a que el beneficiario sea un tercero.

Al respecto, Pita (2006) manifiesta:

Sin perjuicio de la naturaleza contractual de la renta vitalicia y


por ende su condicin de acto jurdico bilateral, las
particularidades que presenta su posible regulacin por las
partes posibilita la intervencin de otros sujetos, a lo cual se
llega, ya sea acordando que la vida tomada como parmetro de
duracin del contrato sea la de una tercera persona, ajena a las
partes, o por conducto de la estipulacin a favor de un tercero,
cuando se instituye un beneficiario no contratante. (2006, p. 66).

Debe contratarse en beneficio de personas existentes, ya sea a favor de quien


entrega el capital o de otros, pero que existan al momento de la contratacin.

Puede haber pluralidad de beneficiarios, en forma sucesiva o simultnea. La


diferencia es que en sta ltima todos los beneficiarios comienzan a adquirir al
mismo tiempo, en tanto que en la sucesiva uno lo hace despus del otro, lo que
implica que se previ una causa especial de extincin del derecho del primero y
de nacimiento del derecho del segundo. Esto est previsto en el art. 1603 del
Cdigo.50 A modo de ejemplo, los beneficiarios son Juan y Pedro (simultneos,
en cuyo caso, si no hay otra previsin, deben percibir la renta por partes iguales
y sin derecho de acrecer si uno de ellos muere, el otro no tiene derecho a
percibir su parte-). O estipularse el orden para el caso en que uno de ellos
fallezca con anterioridad al otro (sucesiva).

El derecho de renta es transmisible ya sea por actos entre vivos o por causa de
muerte.

Forma: el contrato debe celebrarse en escritura pblica, bajo pena de nulidad,


conforme lo dispone el Cdigo en el art. 1.601.51

Acciones ante la falta de pago de la renta: el constituyente, o bien sus


herederos, ante la falta de pago del deudor de la renta (de conformidad con la
periodicidad estipulada), tienen legitimacin para demandar judicialmente la
resolucin del contrato, lo que implicar la restitucin del capital por parte del
deudor.

50 Art. 1.603 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


51 Art. 1.601 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

36
Si los beneficiarios son terceros diferentes al constituyente, se aplican las reglas
de la estipulacin a favor de terceros. Es que deben considerarse los derechos
del tercero que, a partir de la aceptacin, ha incorporado un beneficio a su
patrimonio. Debe tenerse en cuenta el artculo 1.028 que le permite al
estipulante resolver el contrato en caso de incumplimiento, sin perjuicio de los
derechos del tercero beneficiario.52

Contrato de juego y apuesta


Los contratos de juego y apuesta estn regulados en el Cdigo Civil y
Comercial en el Captulo 25, del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro
Tercero (Derechos personales).

En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la


Nacin (2012), se ha dicho al respecto de este tema:

El contrato de juego ha sido regulado restrictivamente en el


Cdigo Civil. La evolucin posterior, sobre todo en nuestro siglo,
muestra un cambio significativo, ya que el propio Estado lo
promueve a travs de autorizaciones administrativas de todo
tipo, que incluyen casinos, lotera, mquinas tragamonedas, y
muchos otros. No corresponde al Cdigo Civil valorar,
autorizando o prohibiendo ese tipo de normas. Sin embargo,
hemos preferido mantener una tradicin restrictiva como lo
sostiene mayoritariamente la doctrina, incorporando normas de
tutela del sobreendeudamiento, que, a su vez, son consistentes
con lo dispuesto para la proteccin de los consumidores. Es
importante consignar que la mayora de las modalidades del
juego actual estn precedidas de una fuerte promocin
publicitaria, incentivos de todo tipo, que hacen prudente la
aplicacin de la normativa consumo. (Comisin para la
elaboracin del proyecto de Ley de reforma, actualizacin y
unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, 2012,
pp. 169-170, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).

52 Art. 1.028 inc. b Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

37
Concepto
El Cdigo titula al Captulo 25 como Contratos de juego y apuesta y luego
brinda un concepto en el art. 1.609 que parece definir slo al contrato de juego
sin mencin especfica de la apuesta: Hay contrato de juego si dos o ms
partes compiten en una actividad de destreza fsica o intelectual, aunque sea
slo parcialmente obligndose a pagar un bien mensurable en dinero a la que
gane.53

Respecto al concepto, Tale (2013) ha dicho:

El adverbio parcialmente aparece como adverbio del verbo


compiten, con lo cual dice que hay contrato de juego cuando
las partes compiten parcialmente. En realidad se ha querido
decir que el contrato de juego que aqu se regula es el juego que
no sea de azar, sino de habilidad intelectual o fsica, y tambin el
juego que sea en parte un juego de azar y en parte un juego de
habilidad, y se excluye el juego de puro azar, respecto del cual
no se admite accin para obtener coactivamente el pago de lo
ganado. (2013, p. 120, recuperado de http://goo.gl/I10isI).

Sin embargo, el tratamiento y el rgimen jurdico son indistintos, tal como


surge de los artculos 1.609 a 1.613.54

Al concepto le contina una norma de carcter protectorio: el juez puede


reducir la deuda directamente originada en el juego si resulta extraordinaria
respecto a la fortuna del deudor.55

Elementos esenciales
Se considera a estos contratos como contratos tpicos, aleatorios, y desde el
punto de vista de su funcin econmica y social, de finalidad recreativa (Pita,
2006, p. 21). Son tambin contratos consensuales, bilaterales y onerosos.

53
Art. 1.609 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

54
Arts. 1.609-1.613 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
55
Art. 1.610 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

38
Accin civil
En el punto siguiente (17.2.4), nos referiremos a la accin civil para perseguir el
cobro.

Deudas de juego
Se establece como regla que no hay accin para exigir el cumplimiento de la
prestacin prometida en un juego de puro azar, est o no prohibido por la
autoridad local.

Es decir, que cuando el contrato de juego o apuesta constituye un juego de


puro azar, sin importar si est o no prohibido, la ley dispone que no hay accin
para el cobro de la prestacin.

Asimismo, si adems el juego de puro azar es uno de aquellos que estn


prohibidos por la ley local, lo que se haya pagado en virtud de l es irrepetible.
Sin embargo, se prev otra norma protectoria: es repetible el pago hecho por
persona incapaz, o con capacidad restringida o inhabilitada.

Por ltimo, cuando las apuestas y sorteos son ofrecidos al pblico, en esos
casos la ley le confiere accin al legitimado para exigir su cumplimiento. Se
requiere que la publicidad identifique al oferente de la apuesta o sorteo, el que
es responsable frente al participante. De lo contrario, es responsable quien la
efecta. ste es un incentivo para la identificacin clara, en las publicidades del
organizador u oferente del juego.

Rifas y loteras
El Cdigo no se refiere concretamente a las rifas y loteras. En el art. 1.613, sin
embargo, dispone que los juegos, apuestas y sorteos reglamentados por el
Estado Nacional, provincial o por los Municipios, se excluyan del captulo 25
que regula los contratos de juego y apuesta, y, en su lugar, se rijan por las
normas que los autorizan.56

56 Art. 1.613 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

39
Referencias

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Buenos Aires: Abeledo-Perrot.

Arias Cu, E. (2015). Reflexiones sobre el mtodo en materia de contratos, con


especial referencia al Cdigo Civil y Comercial. Segunda parte, MJ-DOC-7224-AR,
MJD7224.

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Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

Cdigo de Comercio de la Nacin. Aprobado por Ley N 2.637 del 05 de octubre de


1889. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

Esper, M. (2015). Libro III: Derechos personales, Ttulo IV: Contratos en particular,
Captulo 8: Mandato. En J. Rivera, y G. Medina (Dir.). Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin comentado, Tomo III (pp. 118-167). Buenos Aires: La Ley.

Ley 24.240. (1993/09/22). Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable


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Mosset Iturraspe, J. (2014). El contrato de mandato en el Proyecto de Cdigo Civil y


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Pita, E. (2006). Del contrato oneroso de renta vitalicia, Ttulo XII. En R. Lorenzetti (Dir.),
Cdigo Civil Comentado: Contratos, Parte especial, Tomo III, arts. 2.051 a 2.310 (pp. 63-
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------. (2014). El Contrato de depsito (en el Cdigo vigente y en el Proyecto de 2012),


Revista de Derecho Privado y Comunitario, (2), 281-328.

Sitios web consultados

Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de reforma, actualizacin y


unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin. (2012). Fundamentos del
anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Nuevo Cdigo Civil y Comercial

40
de la Nacin, Textos oficiales. Recuperado de http://www.nuevocodigocivil.com/wp-
content/uploads/2015/02/5-Fundamentos-del-Proyecto.pdf

Tale, C. (2013). Propuestas de modificaciones al proyecto de Cdigo Civil y Comercial


de 2012, en materia de derechos personalsimos, obligaciones, contratos en general,
contratos con consumidores, algunos contratos en particular, responsabilidad civil y
patria potestad. Presentacin a los miembros de la Comisin Bicameral del Congreso
para la Reforma, Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial,
Honorable Congreso de la Nacin Argentina. Buenos Aires, Argentina. Recuperado de
http://bicentenario.unc.edu.ar/acaderc/propuestas-de-modificaciones-al-proyecto-de-
codigo-civil-y-comercial-de-2012/at_download/file

www.21.edu.ar

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