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Efectos e interpretacin

del contrato
Efectos de los contratos
Comenzaremos el desarrollo de esta lectura refirindonos a los efectos que se
derivan de la celebracin de un contrato. En otras palabras, cules son las
consecuencias jurdicas que trae aparejado el perfeccionamiento de los
contratos.

El Cdigo Civil y Comercial prev una regulacin concreta para este tema, que
redundar en un estudio ms ordenado de los puntos que trataremos a
continuacin. As es que el Captulo 9, del Ttulo 2, del Libro Tercero se
denomina Efectos.

Efectos relativos
Este es uno de los principios claves en el derecho de contratos. El Cdigo no se
aparta en este sentido de la anterior regulacin, aunque establece una
regulacin ms ordenada en cada uno de sus artculos, como veremos a
continuacin en las siguientes secciones.

En el Cdigo civil reformado, este principio del efecto relativo de los contratos
estaba contemplado del siguiente modo:

Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a


los herederos y sucesores universales, a no ser que las
obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la
persona, o que resultase lo contrario de una disposicin expresa

1
de la ley, de una clusula del contrato, o de su naturaleza misma.
Los contratos no pueden perjudicar a terceros.1

Regla general
La regla general, que da sentido al denominado efecto relativo de los
contratos, es que el contrato solo tiene efectos, es decir, produce las
consecuencias jurdicas propias de cada tipo de contrato, para las partes
contratantes, pero no as para los terceros (entendiendo a los terceros como
aquellos que no son parte del contrato). Esta es, entonces, la regla general,
aunque pueden existir excepciones previstas por la ley.2

En el punto 6.4.1 de esta lectura, veremos quines son esas partes


del contrato, a fin de despejar dudas al respecto.

Situacin de los terceros


La regla del efecto relativo de los contratos no slo define la situacin de las
partes contratantes, sino tambin la de los terceros.

Que el contrato, como regla, solo tenga consecuencias jurdicas para las partes,
supone (excepto disposicin legal expresa):

a) que el contrato no genera obligaciones para los terceros, no pudiendo


las partes oponer los contratos a terceros;

b) que los terceros no pueden invocar un contrato del que no son parte.3

Partes del contrato


Decimos que el contrato solo produce efectos entre las partes que lo celebran.
Ahora bien, quines son consideradas partes del contrato? Veamos a
continuacin:

1 Art. 1.195 Cd. Civ. sustituido por art. 1.021 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
2 Art. 1.021 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
3 Art. 1.022 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

2
a) es parte quien celebra el contrato a nombre propio, es decir, lo hace por
s y en consecuencia ese contrato tiene efectos jurdicos para l.
Inclusive, aunque celebre el contrato en inters ajeno, es considerado
parte con las consecuencias que ello implica. Por ejemplo, el caso del
mandato sin representacin:

Mandato sin representacin. Si el mandante no otorga poder de


representacin, el mandatario acta en nombre propio pero en
inters del mandante, quien no queda obligado directamente
respecto del tercero, ni ste respecto del mandante. El
mandante puede subrogarse en las acciones que tiene el
mandatario contra el tercero, e igualmente el tercero en las
acciones que pueda ejercer el mandatario contra el mandante.4

b) Es parte quien es representado por otra parte que acta en su nombre e


inters; por ejemplo, en el caso del mandato con representacin:

Actuacin en ejercicio del poder. Cuando un representante acta


dentro del marco de su poder, sus actos obligan directamente al
representado y a los terceros. El representante no queda
obligado para con los terceros, excepto que haya garantizado de
algn modo el negocio.5

c) Tambin es considerado parte quien, de alguna manera, manifiesta la


voluntad contractual, incluyendo el Cdigo el ejemplo de la
manifestacin efectuada por un corredor o un agente sin
representacin. Conforme el Cdigo, hay contrato de corretaje cuando
el corredor se obliga ante otra, a mediar en la negociacin y conclusin
de uno o varios negocios, sin tener relacin de dependencia o
representacin con ninguna de las partes.6

Sucesores universales
Los contratos, as como generan consecuencias jurdicas para las partes,
tambin lo hacen respecto de sus sucesores universales (segn el Cdigo, el
sucesor universal es quien recibe todo o una parte indivisa del patrimonio de

4 Art. 1.321 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


5 Art. 366 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
6 Art. 1.345 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

3
otro7). Esto se corresponde con la regulacin establecida por el Cdigo en el
Ttulo I del Libro Quinto (transmisin de los derechos por causa de muerte).

Es que la muerte de una persona causa la apertura de la sucesin y la


transmisin de su herencia a quienes la sucedan por testamento o ley. Y la
herencia comprende todos los derechos y obligaciones del causante que no se
extingan por su fallecimiento.8 Desde la muerte del causante, los herederos
tienen todos los derechos y acciones de aqul de manera indivisa, excepto los
que no sean transmisibles por sucesin.9

De conformidad con estos principios en materia de sucesiones, el Cdigo prev


que los efectos de los contratos se extiendan activa y pasivamente, es decir, en
cuanto a sus derechos y obligaciones, a los sucesores universales.

Esta extensin de los efectos tiene algunas limitaciones, a saber:

a) que las obligaciones que surgen del contrato sean inherentes a la


persona. Casos en que hubo entre las partes una eleccin especial de la
persona contratante (eleccin que se presume en los contratos en los
que hubo una confianza especial10), o bien la transmisin de los
derechos y obligaciones no sea compatible con la naturaleza de la
obligacin;

b) que la transmisin est prohibida por el contrato (en ejercicio de la


libertad de contratacin de las partes11) o por disposicin legal. Un
ejemplo: en nuestro Cdigo segn el cual los efectos no son
transmisibles, es el caso del derecho de preferencia estipulado en un
contrato de compraventa, conforme al art. 1.165.12 La ley
especficamente dispone que este derecho es personal, y, por lo tanto,
no puede ser cedido ni pasa a los sucesores. Lo mismo ocurre para el
caso de los derechos del tercero beneficiario de una estipulacin a favor
de terceros.13

7 Art. 400 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


8 Art. 2.277 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
9 Art. 2.280 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
10 Art. 776 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
11 Art. 958 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
12 Art. 1.165 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
13 Art. 1.027 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

4
Situacin de los terceros
Analizaremos diferentes casos regulados por el Cdigo, vinculados a la situacin
de los terceros en los contratos. Denominados terceros en tanto no constituyen
parte del contrato.

Incorporacin de terceros al contrato


La seccin segunda, del Captulo 9 del Cdigo se denomina Incorporacin de
terceros al contrato. Esta incorporacin de terceros al contrato puede
configurarse a travs de diferentes mecanismos que detallaremos a
continuacin.

Contratacin a nombre de tercero


Tal como su nombre lo indica, esta figura supone una contratacin efectuada a
nombre de un tercero, es decir, contratado por otro. En el Cdigo Civil
reformado, la regla se encontraba establecida en el art. 1.161, de conformidad
con el cual nadie poda contratar a nombre de un tercero sin estar autorizado
por l o tener su representacin:

Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar


autorizado por l, o sin tener por la ley su representacin. El
contrato celebrado a nombre de otro, de quien no se tenga
autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y no
obliga ni al que lo hizo. El contrato valdr si el tercero lo
ratificase expresamente o ejecutase el contrato.14

Nuestro actual Cdigo regula la situacin en el art. 1.025. Y de conformidad a


dicha disposicin, una persona puede contratar a nombre de un tercero, pero
slo obliga al tercero si ejerce su representacin.15 Las reglas sobre la
representacin estn establecidas en el Captulo 8, del Libro Primero del Cdigo
(arts. 358 y siguientes).

14 Art. 1.161 Cd. Civ. sustituido por art. 1.025 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
15 Art. 1.025 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

5
La representacin, en virtud de la cual se celebra el contrato a nombre del
tercero, debe ser suficiente. De lo contrario, el contrato es ineficaz, es decir, no
produce sus efectos jurdicos propios.

Ahora bien, esta ineficacia puede revertirse a travs de un mecanismo


denominado ratificacin. Segn Alterini (2012), la ratificacin es el acto por el
cual una persona aprueba los actos que otra ha hecho a su nombre, sin haber
recibido el correspondiente apoderamiento (2012, p. 418).

La ratificacin puede ser expresa o tcita (la norma aclara que la ejecucin del
contrato por el tercero implica una ratificacin tcita del mismo), y en ambos
casos subsana la falta de representacin. Con lo cual, tiene el mismo efecto que
la autorizacin previa para celebrar el contrato.

Promesa del hecho de tercero


Otro de los casos de incorporacin de terceros al contrato es la promesa del
hecho de tercero. Esto est previsto expresamente en el art. 1.026 del Cdigo.

A travs de esta promesa del hecho de un tercero, el promitente promete


poner toda su diligencia para que el tercero acepte la promesa. En trminos del
Cdigo, queda obligado a hacer lo razonablemente necesario para que el
tercero acepte.16 De esta manera, si no logra la aceptacin del tercero (que es
el objetivo), pero en su lugar pone todo su esfuerzo en lograr esa aceptacin,
cumple con lo comprometido.

Sin embargo, tambin puede garantizar que la promesa sea aceptada por el
tercero, en cuyo caso, si esto no es logrado, habiendo comprometido esa
aceptacin, est obligado a obtenerla. Y no alcanzndola, responde
personalmente por la falta de aceptacin, lo que significa que debe indemnizar
al aceptante de la promesa.

En cuanto al tercero, en tanto no acepte la promesa hecha por el promitente,


en nada queda vinculado a un contrato del que no ha sido parte, y que, por lo
tanto, no puede obligarlo. Pero aceptada esa promesa, queda obligado frente a
la otra parte en los trminos acordados por el promitente.

Estipulacin a favor de tercero


Acertadamente, el Cdigo regula el caso de la estipulacin a favor de terceros
dentro de la teora general de los contratos, concretamente en el art. 1.027.
Ello, a diferencia del Cdigo Civil reformado, que consagraba esta figura en el

16 Art. 1.026 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

6
campo de las obligaciones: Si en la obligacin se hubiere estipulado alguna
ventaja en favor de un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la
obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser
revocada.17

En esta figura, que puede estar incluida en un contrato, tenemos tres sujetos:

a) el estipulante: es quien formula la estipulacin y quien puede revocarla.


Puede ejercer la revocacin de la estipulacin en tanto no haya recibido
la aceptacin del tercero beneficiario. Se aplica tambin, en este caso, la
regla prevista por el Cdigo sobre la teora de la recepcin.18

b) el promitente: es quien va a cumplir con la estipulacin en beneficio del


tercero, o en palabras del Cdigo, quien le confiere al tercero los
derechos o facultades resultantes de lo que ha convenido con el
estipulante.19

c) el tercero beneficiario: es quien se beneficia con la estipulacin


convenida, obteniendo directamente los derechos y facultades que
surgen de la estipulacin a su favor. El tercero puede estar determinado
o ser determinable, lo que significa que puede no existir al momento del
perfeccionamiento del contrato.

Tal como se mencionara al referirnos a las excepciones de la extensin del


efecto de los contratos a los sucesores universales prevista en el art. 1.024 del
Cdigo, en el caso de la estipulacin a favor de terceros la ley expresamente
dispone que las facultades del tercero de aceptar la estipulacin y de
beneficiarse de ella una vez aceptada, no se transmiten como principio a sus
herederos, excepto que se haya autorizado lo contrario.

La estipulacin es interpretada restrictivamente. Casos de estipulaciones a


favor de terceros: Alterini (2012) se refiere al caso del seguro de vida. Al
respecto, expresa: conforme lo dispuesto por el art. 143 de la ley 17.418, el
seguro de vida es contratado por el asegurado a favor de un tercero,
beneficiario de la pliza, quien adquiere un derecho propio al tiempo de
producirse un evento (2012, p. 422). El mismo autor tambin menciona el caso
de los contratos que vinculan a los establecimientos de salud con los
profesionales mdicos que prestan servicios en ellas. Este mismo sentido haba
sido sostenido por Alberto J. Bueres (1981), quien ha entendido que esa figura
sirve para explicar la relacin entre los mdicos y los establecimientos mdicos,
entre los que existe un contrato en beneficio del paciente que se atiende en la
institucin.

17 Art. 504 Cd. Civ. sustituido por art. 1.027 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
17 Art. 1.025 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
18 Art. 971 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
19 Art. 1.027 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

7
Relaciones entre las partes
Analizaremos cmo son las relaciones entre las partes. As es que:

a) El promitente puede oponer al tercero beneficiario todas las defensas


derivadas del contrato celebrado con el estipulante, y otras defensas
fundadas en otras relaciones con l.

b) El estipulante, por su parte, puede exigirle al promitente que cumpla


con la prestacin comprometida. Puede exigir esta prestacin a favor
del tercero beneficiario si la acept, o bien en su favor si es que el
tercero no acept la estipulacin, o bien el estipulante la revoc.
Recordemos que puede revocarla hasta tanto no reciba la aceptacin
del tercero. Es decir que el promitente queda obligado frente al
estipulante, aun ante la falta de aceptacin del tercero.

Asimismo, la ley le otorga la facultad de resolver el contrato por


incumplimiento del promitente.

Contrato para persona a designar


El art. 1.029 del Cdigo contempla expresamente la posibilidad que, en el
marco de un contrato, cualquiera de las partes se reserve el derecho de
nombrar a un tercero para que asuma su posicin contractual20. El Cdigo Civil
anterior no contemplaba una regulacin para esta figura, aunque fuera ejercida
en la prctica en virtud del principio de autonoma de la voluntad contractual.

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en cambio, siguiendo los lineamientos


de la doctrina y legislacin moderna, incorpora la figura del contrato para
persona a designar, que permite una transferencia global del contrato a un
tercero, lo que, al decir de Alterini (2012), se justifica en el mundo real de los
contratos actuales:

En el mundo real de los negocios actuales, que suele pertenecer


a los megacontratos, es frecuente que por diversas causas -
dificultades operativas, exigencias de tecnologa que no pueden
ser satisfechas, cambio del giro empresario, etctera- uno de los
contratantes quiera separarse del contrato en curso -la
construccin de una usina, el mantenimiento de una autopista,
la provisin de combustible, etctera- y colocar a un tercero en
su misma situacin contractual. (2012, p. 427).

20 Art. 1.029 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

8
Esto es posible excepto que a) el contrato no pueda ser celebrado por un
representante; o b) que la determinacin de los sujetos sea indispensable.

Asumir la posicin contractual del otro significa sustituir al contratante original,


ubicndose en idntica situacin jurdica de quien transfiere la posicin
contractual. A diferencia del subcontrato (previsto en el art. 1.069 del Cdigo,
en el que se crea un nuevo contrato entre subcontratante y subcontratado,
donde ste ltimo no interviene en el contrato principal), en el caso del
contrato para persona a designar, el tercero ocupa la posicin de la otra en el
contrato. Tal efecto requiere la aceptacin del tercero que debe
necesariamente ser comunicada a la parte que no ejerci la reserva.

El Cdigo regula la manera en que debe ser ejercida la comunicacin de la


aceptacin por parte del tercero, atento la relevancia que sta tiene para la
produccin de los efectos derivados de la transmisin de la posicin
contractual. En este sentido, prev que la comunicacin: a) revista la misma
forma del contrato; b) en caso de haberse previsto un plazo para su
manifestacin, debe ser ejercida dentro de ese plazo. De lo contrario, y por
defecto, la comunicacin debe practicarse dentro de los quince das desde su
nominacin.

Aceptada la nominacin y comunicada de la manera prevista, entonces la


asuncin de la posicin contractual se produce con efectos retroactivos a la
fecha de la celebracin del contrato.

Mientras no haya aceptacin, el contrato produce sus efectos entre los


contratantes originales, existiendo aceptacin.

Contrato por cuenta de quien corresponda


Este contrato, celebrado por cuenta de quien corresponda, queda sujeto a las
reglas de la condicin suspensiva.

La condicin suspensiva, en este caso, funciona como una modalidad del acto
jurdico (contrato) que subordina la eficacia del mismo a un hecho futuro e
incierto. Dicho hecho es el que lo determina como beneficiario del contrato.

A diferencia del contrato para persona a designar, en el contrato por cuenta de


quien corresponda el contratante, por diferentes circunstancias, desconoce
quin ser el tercero que pueda asumir la posicin contractual, es decir que hay
una indeterminacin de ese tercero.

9
La propia norma que contempla el contrato por cuenta de quien corresponda
nos remite a las reglas de la condicin suspensiva, las que estn previstas a
partir del art. 343 del Cdigo.21

Excepcin de incumplimiento
Analizaremos la posibilidad, contemplada en el art. 1.031 del Cdigo22, de
deducir como excepcin procesal la excepcin de incumplimiento planteada
ante la accin de cumplimiento deducida por la parte que incumple, lo que
permite que la parte cumplidora se abstenga de cumplir la prestacin si el otro
no cumple o no ofrece cumplir simultneamente la propia.

Suspensin del cumplimiento y fuerza mayor


Si bien se ha manifestado que las convenciones forman para las partes una
regla a la cual deben someterse como a la ley misma, frente al incumplimiento
emerge el derecho a favor de la parte cumplidora de exigirle a aqulla,
judicialmente, la satisfaccin de las prestaciones objeto del contrato.

Existen diversas alternativas frente al incumplimiento. Una de las posibilidades


es la suspensin del cumplimiento. En el caso de los contratos bilaterales (es
decir, cuando las partes en el momento de la celebracin se obligan
recprocamente cada una con una prestacin), donde existen prestaciones que
deben cumplirse simultneamente por las partes (es importante tener en
cuenta a qu casos es aplicable esta figura), ante el incumplimiento de una de
las partes, la otra puede suspender el cumplimiento de las prestaciones que le
correspondan. Ello, hasta tanto la contraria cumpla u ofrezca cumplir.

Los principios de UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales


regulan de manera similar la suspensin del cumplimiento:

(Suspensin del cumplimiento) (1) Cuando las partes han de


cumplir simultneamente, cada parte puede suspender el
cumplimiento de su prestacin hasta que la otra ofrezca su
prestacin. (2) Cuando las partes han de cumplir de modo
sucesivo, la parte que ha de cumplir despus puede suspender

21 Art. 1.030 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


22 Art. 1.031 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

10
su cumplimiento hasta que la parte que ha de hacerlo primero
haya cumplido.23

Por ejemplo, en el contrato de compraventa, quien se obliga a transmitir la


propiedad de una cosa lo es en mira del precio que la otra se obliga a pagar por
ella. Entonces, entre ambas obligaciones existe una perfecta correlacin, y el
cumplimiento de la una exige la correspondencia de la otra. Por ello es que,
como consecuencia del acuerdo de voluntad, nacen los derechos correlativos
para exigirse recprocamente el cumplimiento de cada prestacin.

El Cdigo establece que la suspensin pueda ser decidida judicialmente, ya sea


como accin (en la que se pretende que se habilite la suspensin del
cumplimiento de las prestaciones), o como excepcin (es decir, como medio de
enervar la accin de cumplimiento deducida por la parte incumplidora, lo cual
posibilita que un contratante se abstenga de cumplir la prestacin si el otro no
cumple o no ofrece cumplir simultneamente la propia).

Tutela preventiva
Asimismo, el Cdigo contempla una suerte de tutela preventiva en los casos en
los que (an no existiendo incumplimiento todava de la otra parte), una de
ellas sufre un menoscabo importante en su capacidad para cumplir, o en su
solvencia.24 Esa situacin provoca que la otra parte tenga incertidumbre
respecto a la posibilidad de que la otra cumpla, lo que supone una amenaza de
daos en sus derechos.

Entonces, la ley le permite que, de manera preventiva, suspenda el


cumplimiento de sus prestaciones, estando esta suspensin justificada por la
situacin de incertidumbre de la contraria. Asimismo, dispone que la
suspensin sea dejada sin efecto, en tanto la otra parte otorgue garantas
suficientes de que cumplir con sus prestaciones.

Otros efectos: la sea


La Seccin 5a del Ttulo II del Cdigo Civil y Comercial regula esta figura bajo la
denominacin Seal, en dos artculos. Luego, en el desarrollo menciona esta figura,
nombrndola indistintamente como seal o arras.

23 Art. 7.1.3 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Instituto
Internacional para la Unificacin del Derecho Privado.
24 Art. 1.032 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

11
La seal o arras constituye una figura contractual de antigua data y puede
cumplir variadas funciones.

Decimos que puede cumplir varias funciones porque puede ser confirmatoria o
penitencial.

Regla: la regla es que la entrega de la seal o arras se interprete como


confirmatoria del acto.

Sin embargo, las partes, en ejercicio de su autonoma de voluntad, pueden


pactar la posibilidad de arrepentirse del contrato. Entonces, en ese caso, quien
entreg la sea o arras la pierde, y sta queda en beneficio de la otra. Si, por el
contrario, quien se arrepiente es quien recibi la sea o arras, entonces debe
restituirla duplicada. Pero, como dijimos, este efecto no es natural de esta
figura, que en principio se interpreta como una confirmacin del acto. Pues
bien, para que tenga este efecto penitencial, debe haber sido expresamente
previsto. Todo ello, de conformidad con el art. 1.059 del Cdigo.25

Modalidad de la sea o arras: la sea o arras puede consistir en dinero o cosas


muebles que son entregadas a la otra parte. Como, en principio, es
confirmatoria del acto, si la seal es de la misma especie de aquello que debe
entregarse en virtud del contrato, entonces se tiene como parte de la
prestacin. Por ejemplo, si en un contrato de compraventa el comprador
entrega como seal al vendedor un porcentaje del precio de venta, ste ser
tomado como parte del precio total pactado en virtud del contrato. No ser as
en el caso en que la seal o arras sea de diferente especie o consista en una
obligacin de hacer o no hacer.26

Interpretacin de los contratos


El captulo 10, Ttulo II, del Libro Tercero del Cdigo Civil y Comercial, est
destinado ntegramente a establecer los principios generales de interpretacin
de los contratos.

La buena fe contractual como principio rector. Principio


de conservacin. Carcter de las normas legales y
prelacin normativa

25 Art. 1.059 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


26 Art. 1.060 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

12
El principio de buena fe es un principio rector en materia de interpretacin de
los contratos. Ya nos hemos referido a la buena fe en la lectura desarrollada en
el Mdulo 1, por lo que podr volver a ella para recordarlo.

Fuentes de interpretacin. Reglas y sistemas clsicos


de interpretacin contractual. La importancia del ttulo
preliminar y los principios de la ley de Defensa del
Consumidor
Fuentes de interpretacin: el art. 1.065 del Cdigo establece una valiosa
enumeracin de las fuentes que deben considerarse a los efectos de la
interpretacin de los contratos, en los casos en que otras reglas de
interpretacin (significado de las palabras y contexto del contrato) son
insuficientes. A saber: a) las circunstancias en que fue celebrado el contrato
(abarca las negociaciones preliminares); b) la conducta de las partes antes,
durante y despus de la ejecucin del contrato (es una importante y muy
valiosa regla de interpretacin); c) la naturaleza y finalidad del contrato
celebrado (es que la interpretacin que pueda hacerse vara de un contrato a
otro).27

Intencin comn. Interpretacin restrictiva. Significado


de las palabras. Interpretacin contextual. Principio de
conservacin. Proteccin de la confianza. Expresiones
oscuras
De manera concomitante con el principio de buena fe, los contratos deben
interpretarse de acuerdo con la intencin comn de las partes, esto es,
considerando lo que ambas partes tuvieron en miras al momento de contratar.

Interpretacin restrictiva: en los casos en que la ley o bien las partes


establecen una interpretacin restrictiva, entonces debe protegerse dicha
interpretacin y estarse a los trminos literales de lo que las partes
manifestaron en ejercicio de su libertad de contratacin. Con sentido comn,
esta interpretacin restrictiva no es aplicable a las obligaciones del
predisponente y del proveedor en los contratos por adhesin y en los de
consumo, pues en estos casos el equilibrio contractual est debilitado.

Significado de las palabras: el Cdigo dispone que las palabras que las partes
utilizan en el contrato deben interpretarse de acuerdo con el significado que el
27 Art. 1.065 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

13
uso general les da, es decir, de la manera en que son comprendidas
cotidianamente. Ello, excepto que las partes le hayan atribuido un significado
especial, o as lo determine la ley o los usos y costumbres de lugar donde se
celebr el contrato (es claro que la interpretacin puede ser diversa, en algunos
casos, dependiendo del sentido que se la atribuye en diferentes lugares a las
palabras). El mismo criterio que se aplica para la interpretacin del significado
de las palabras se aplica a todas aquellas maneras en las que puede
manifestarse el consentimiento.

Interpretacin contextual: esta regla de interpretacin es la que se refiere al


modo de interpretar las clusulas del contrato, como se infiere de su nombre,
dentro del propio contexto del contrato, lo que implica la consideracin de
todas las clusulas las unas por medio de las otras y atribuyndoles el sentido
apropiado al conjunto del acto.28

Principio de conservacin: este principio, con amplio desarrollo jurisprudencial,


supone que, en caso de duda sobre la eficacia del contrato o de alguna de sus
clusulas, debe interpretarse en sentido favorable a su validez. Este principio es
sumamente importante y constituye una pauta de interpretacin sumamente
valiosa y de aplicacin prctica. Al respecto, Ivn G. Di Chiazza (2015) expresa:

El principio de conservacin del contrato, previsto en el


derogado art. 218 del CCom. (inc. 3), deriva de su propia fuerza
obligatoria e impide, en los casos dudosos, interpretar en contra
de su validez, pues los contratos se hacen para ser cumplidos. Al
respecto, el art. 1066 del nuevo ordenamiento prev que si hay
duda sobre la eficacia del contrato, o de alguna de sus clusulas,
debe interpretarse en el sentido de darles efecto. Si esto resulta
de varias interpretaciones posibles, corresponde entenderlos
con el alcance ms adecuado al objeto del contrato. (2015,
apartado IV, punto 3).

Proteccin de la confianza: de acuerdo con el art. 1.067 del Cdigo, la


interpretacin debe proteger la confianza y la lealtad que las partes se deben
recprocamente, siendo inadmisible la contradiccin con una conducta
jurdicamente relevante, previa y propia del mismo sujeto.29 Esto est
sumamente vinculado con la conducta contradictoria y los actos propios. En ese
sentido, Ivn G. Di Chiazza (2015) expresa:

28 Art. 1.064 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


29 Art. 1.067 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

14
De modo tal que, si las partes, en pleno ejercicio de su
autonoma de la voluntad (arts. 958 y 959) deciden regular con
un consentimiento vlido (no viciado) el contrato de manera
distinta a lo legalmente previsto (art. 962 ), de la forma que
estimen ms conveniente y eficiente a sus intereses privados
(arts. 13, 386 y 944), sin que se encuentre comprometido el
orden pblico, la moral, ni las buenas costumbres (arts.13, 1003
y 1004), cualquier comportamiento posterior en contradiccin
con ese previo acuerdo redundar en una clara e inequvoca
conducta antijurdica por afectacin de la confianza y lealtad que
las partes se deben mutuamente. (2015, apartado IV, punto 1).

Expresiones oscuras: finalmente, en la regulacin del Cdigo, se prev que,


existiendo todava dudas, pese a las reglas establecidas en materia de
interpretacin, entonces: a) para los contratos a ttulo gratuito, la
interpretacin debe ser en el sentido menos gravoso para el obligado; b) para
los contratos a ttulo oneroso, la interpretacin debe hacerse en el sentido que
produzca un ajuste equitativo de los intereses de las partes.

15
Responsabilidad
contractual. Obligaciones
de garanta

Obligacin de saneamiento. Reglas


generales
La seccin 4 del Ttulo II (Contratos en general), Libro Tercero (Contratos en
general) contempla la regulacin de la obligacin de saneamiento. En el
pargrafo 1 se contempla una serie de disposiciones generales y seguidamente
se regula la responsabilidad por eviccin y por vicios ocultos (pargrafos 2 y 3).

Veremos cmo funciona el rgimen de saneamiento, en consideraciones


generales (la regulacin especfica para los contratos en particular son
desarrollados en la parte especial).

Sujetos responsables
Nos preguntamos quines estn obligados al saneamiento. Enumeremos los
sujetos obligados:

a) quien transmite bienes a ttulo oneroso;

b) quien divide bienes con otros;

c) los antecesores de estas personas, cuando han realizado la transferencia


a ttulo oneroso.

16
Garantas comprendidas en la obligacin de
saneamiento
El saneamiento abarca las garantas de eviccin (pargrafo 2 de la Seccin 4 del
Ttulo II, del Libro Tercero del Cdigo) y de vicios ocultos (pargrafo 3 de la
Seccin 4 del Ttulo II del Libro Tercero del Cdigo). Estas garantas son
clusulas naturales en los contratos a ttulo oneroso. Tal como seala Garrido
Cordobera (2015), la diferencia entre estas dos instituciones, en trminos
generales, es que la primera (la eviccin) tiende a defender al adquirente frente
a la turbacin de derecho y se concreta por la actividad del enajenante, en el
juicio, para proteger el derecho del adquirente. La segunda (la garanta por
vicios ocultos) no est fundada en un cuestionamiento del derecho a la cosa o
de la existencia de un derecho sobre la misma sino, en cambio, en que la cosa
enajenada tiene vicios ocultos, que, al manifestarse, la destruyen o la tornan
inadecuada para el fin determinable de su adquisicin, por lo cual el vendedor
es deudor de esta garanta.

Adquisicin a ttulo gratuito


En trminos generales, estas garantas se corresponden con contratos a ttulo
oneroso. Ahora bien, el adquirente de bienes a ttulo gratuito puede ejercer, en
su beneficio, las acciones de responsabilidad por saneamiento
correspondientes a sus antecesores, en contra de quien/es les transfirieron la
cosa a ttulo oneroso.

Disponibilidad. Excepciones legales


Como dijimos, en los contratos a ttulo oneroso, estas garantas son clusulas
naturales. Por lo tanto, esta responsabilidad por saneamiento existe aunque no
haya sido dispuesta por las partes. Sin embargo, en ejercicio de su libertad de
contratacin, las partes pueden ampliar estas garantas, disminuirlas e incluso
suprimirlas. Ello de conformidad con el art. 1.036 del Cdigo.30

Interpretacin restrictiva de la disminucin de la


responsabilidad por saneamiento
A pesar de la libertad que el art. 1.036 del Cdigo les da a las partes para fijar
los alcances de la responsabilidad por saneamiento, luego dispone
30 Art. 1.036 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

17
expresamente una regla: la interpretacin restrictiva que debe hacerse de
aquellas clusulas que suprimen y/o disminuyen la responsabilidad por
saneamiento. Creemos que esta norma se incluye a los efectos de evitar abusos
a travs de clusulas que limiten esta responsabilidad y perjudiquen al co-
contratante.

Casos en los que se las tiene por no convenidas


De manera coherente con lo que hemos dicho, el Cdigo prev circunstancias
en que las clusulas de limitacin y disminucin de la responsabilidad se tienen,
directamente, por no convenidas. Es decir, dichas clusulas no producen
efectos. A saber:

a) en los casos en que el enajenante conoca o deba conocer el peligro de


eviccin o la existencia de vicios. Es decir, cuando actu con dolo o mala
fe;

b) cuando el enajenante fuere un profesional en la actividad a la que se


refiere la enajenacin. Se entiende que, en ese caso, no puede
desconocer la existencia de vicios o eviccin. Esto es aplicable, excepto
cuando el adquirente tambin sea un profesional de esa actividad,
desapareciendo el desequilibrio al que la norma se orienta a
contrarrestar.31

Responsabilidad por saneamiento y responsabilidad por


daos
La ley le da la posibilidad, a quien sea acreedor de la obligacin de
saneamiento, de optar por a) reclamar el saneamiento del ttulo o la
subsanacin de los vicios, es decir, una accin por cumplimiento del contrato;
b) reclamar un bien equivalente, si este es fungible32; c) declarar la resolucin
del contrato. Ello excepto en los casos de extincin de la responsabilidad por
eviccin por prescripcin33, o cuando el defecto sea subsanable y el garante
ofrezca subsanarlo.34

La ley, entonces, ante un caso de responsabilidad por saneamiento, le da


derecho al adquirente a elegir entre aquellas opciones.

31 Art. 1.038 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


32 En virtud del art. 232 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina, son cosas fungibles
aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y
pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad.
33 Art. 1.050 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
34 Art. 1.057 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

18
Asimismo, independientemente del ejercicio de esas posibilidades, la ley
permite el reclamo por la reparacin de los daos y perjuicios ocasionados en
los casos de responsabilidad por saneamiento. Es decir, que la reparacin por
daos y perjuicios puede ejercitarse conjuntamente con cualquiera de las
opciones mencionadas en los puntos a), b) o c).

Tambin se prevn ciertas excepciones para solicitar la reparacin de los daos.


A saber: a) que el adquirente haya conocido o podido conocer el peligro de la
eviccin o la existencia de los vicios; b) si el enajenante no conoci ni pudo
conocer el peligro de la eviccin o la existencia de los vicios (ya que en ese caso
no hubo mala fe de su parte). En estos dos casos a) y b), la exencin de la
responsabilidad por daos y perjuicios no funciona cuando el enajenante acta
profesionalmente en la actividad vinculada con la enajenacin, pues
justamente por eso no puede desconocer la existencia de los vicios o eviccin.
Excepto que al adquirente tambin sea profesional. c) Que la transmisin fuere
hecha a riesgo del adquirente (en cuyo caso esto debera estar estipulado en el
contrato); d) que la adquisicin se haya efectuado por subasta judicial o
administrativa.

Pluralidad de bienes
Cuando la responsabilidad por saneamiento procede de la transferencia de
varios bienes, deben aplicarse reglas. A saber: a) si los bienes fueron
enajenados como un conjunto, es indivisible; b) si, por lo contrario, los bienes
se enajenaron separadamente, es divisible aunque haya existido una
contraprestacin nica.

Pluralidad de sujetos
La obligacin por saneamiento puede estar a cargo de diferentes personas: a)
los enajenantes sucesivos son obligados concurrentes. Esto significa que el
acreedor de la obligacin de saneamiento puede reclamarla a cualquiera de
ellos. b) Cuando se trata de un bien enajenado por varios copropietarios de
manera simultnea, los copropietarios responden slo en relacin a su cuota
indivisa sobre el bien. Es decir que, en principio, no tienen solidaridad, excepto
que sta se haya pactado expresamente.

Ignorancia o error
La ley dispone expresamente, en el art. 1.043 del Cdigo, que el obligado al
saneamiento no puede invocar su ignorancia o error, excepto estipulacin en
19
contrario.35 Es decir que la ignorancia o error del enajenante no lo eximen de
responsabilidad como principio. A lo sumo, si el enajenante no conoci ni pudo
conocer la existencia de eviccin o vicios (conf. art. 1.040 inc. b)36, no ser
responsable por los daos y perjuicios, pero s por la garanta de saneamiento
en los trminos del art. 1.039 del Cdigo.37

Responsabilidad por eviccin y gastos


Seguidamente, analizaremos el contenido de la responsabilidad por esta
garanta legal.

Contenido de la responsabilidad por eviccin


Ya dijimos que la obligacin de saneamiento comprenda tanto la eviccin
como los vicios ocultos. Concretamente, la responsabilidad por eviccin es la
que asegura que el derecho transmitido exista y sea legtimo. Esto comprende:

a) cualquier turbacin de derecho, ya sea total o parcial sobre el bien


transmitido, que sea por una causa anterior o contempornea a la
adquisicin. Ya que si la turbacin es motivada en una causa posterior a
la adquisicin, el enajenante no sera responsable;

b) comprende tambin los reclamos efectuados por terceros en relacin a


la propiedad intelectual o industrial del bien;

c) las turbaciones de hecho causadas por el transmitente del bien. Por


ejemplo, el vendedor no puede realizar hechos que perjudiquen al
adquirente en el ejercicio de sus derechos sobre la cosa adquirida.

Exclusiones
La responsabilidad por eviccin tambin tiene exclusiones, es decir, casos en los
que el transmitente no es responsable. A saber:

a) cuando las turbaciones de hecho sobre el bien son causadas por


terceros. Como dijimos anteriormente, el transmitente slo es

35 Art. 1.043 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


36 Art. 1.040 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
37 Art. 1.039 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

20
responsable cuando esas turbaciones de hecho son causadas por su
parte.

b) cuando las turbaciones de derecho provienen de una disposicin legal;

c) cuando la eviccin resulta de un derecho anterior a la transmisin pero


que se consolida con posterioridad. As, Alterini (2015) da como ejemplo
el caso de la prescripcin adquisitiva de una servidumbre de un predio
que comenz antes de enajenarse, pero que se concret cuando el
inmueble ya haba sido transferido al adquirente.

Citacin por eviccin


Cuando se inicia un juicio en contra del adquirente de la cosa, del que puede
resultar la eviccin de la misma, entonces el deudor de la garanta de eviccin
(garante) debe comparecer en ese juicio en defensa del adquirente. Esto es lo
que se denomina citacin por eviccin, y est contemplado en el art. 1.046 de
nuestro Cdigo. Cada rgimen de procedimiento provincial determinar la
intervencin del garante, pero nuestra ley aclara que el adquirente puede
seguir actuando en el proceso.

Gastos de defensa
Vinculada con la citacin por eviccin, se prev que el garante asuma los gastos
de defensa que ha debido afrontar el adquirente en el proceso judicial. Para
que el adquirente pueda cobrarlos, la ley le requiere que a) cite al garante al
proceso en los trminos del art. 1.046 del Cdigo38; b) que en caso de haberlo
citado y el garante haberse allanado, no contine con la defensa y sea vencido.

Cesacin de la responsabilidad
Promovido el proceso judicial en contra del adquirente, la responsabilidad por
eviccin culmina en los siguientes casos:

a) cuando no se cita al garante o no se lo hace en tiempo y forma (conf.


art. 1.046 del Cdigo39) y de acuerdo con lo que establezcan las normas
procesales;

38 Art. 1.046 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


39 Art. 1.046 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

21
b) cuando el garante no concurre al proceso judicial y en virtud de esa
situacin el adquirente no se defiende, actuando de mala fe. Esto es, no
opone las defensas necesarias, no interpone o contina los recursos, no
acta procesalmente como debera hacerlo;

c) cuando el adquirente se allana a la demanda sin tener la conformidad


del garante, o somete la cuestin a arbitraje y obtiene un laudo
desfavorable.

Sin embargo, y pese a todas las enumeraciones, la responsabilidad subsiste si el


adquirente logra probar que todas las circunstancias que le resultan
reprochables conforme los incisos enumerados eran intiles, pues no hubieran
revertido la situacin.

Rgimen de las acciones. Prescripcin adquisitiva.


Supuestos de la prescripcin adquisitiva
De conformidad con el art. 1.039, inc. d del Cdigo40, el acreedor de la
obligacin de saneamiento puede solicitar la resolucin del contrato.

Concretamente, en el caso de la garanta de eviccin, el acreedor de la


responsabilidad por eviccin puede declarar la resolucin en determinadas
condiciones. A saber:

a) cuando los defectos en el ttulo de la cosa afecten el valor de la misma.


Pero esa efectuacin sea tal de manera que, de haberla conocido con
anterioridad, no la hubiera adquirido, o bien que el valor de adquisicin
fuera sustancialmente menor. En definitiva, para que prospere la
resolucin, la ley requiere una afectacin significativa de los derechos
del adquirente;

b) que lo que produzca la eviccin sea una sentencia judicial o un laudo


arbitral.

Prescripcin adquisitiva: la prescripcin adquisitiva es un modo de extincin de


la responsabilidad por eviccin por el transcurso del tiempo y el saneamiento
del derecho del adquirente.

40 Art. 1.039 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

22
Responsabilidad por vicios ocultos
La responsabilidad por vicios ocultos es otra de las garantas comprendidas en la
obligacin de saneamiento. Desarrollaremos, a continuacin, el contenido de esa
responsabilidad.

Contenido de la responsabilidad por vicios ocultos


Esta responsabilidad comprende:

a) los defectos de los bienes adquiridos que no se encuentran


expresamente excluidos de conformidad con el art. 1.053 del Cdigo;41

b) los vicios redhibitorios. El Cdigo se encarga de definir a los vicios


redhibitorios. As es que en el art. 1.051 inc. b) los define como: los
defectos que hacen a la cosa impropia para su destino por razones
estructurales o funcionales, o disminuyen su utilidad a tal extremo que,
de haberlos conocido, el adquirente no la habra adquirido, o su
contraprestacin hubiese sido significativamente menor.42

En general, se ha dicho que los vicios tienen los siguientes requisitos: son de
hecho (no de derecho), ocultos, ignorados, graves y existentes al tiempo de la
adquisicin.

Ampliacin convencional de la garanta


Las partes pueden ampliar la garanta por vicios ocultos, de conformidad con la
disponibilidad que les confiere el art. 1.036 del Cdigo.43

Todas estas constituyen ampliaciones de la garanta legal por vicio. En ese


sentido es que se puede establecer que:

a) Un defecto en particular sea vicio redhibitorio, aunque el adquirente


debiera haberlos conocido.

b) Un defecto sea vicio redhibitorio cuando el enajenante garantizare la


inexistencia de defectos o cierta calidad de la cosa transmitida, aunque
el adquirente debiera haber conocido el defecto o la falta de calidad.44

c) Un defecto sea vicio redhibitorio:

41 Art. 1.053 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


42 Art. 1.051 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
43 Art. 1.036 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
44 Art. 1.052 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

23
() si el que interviene en la fabricacin o en la comercializacin
de la cosa otorga garantas especiales. Sin embargo, excepto
estipulacin en contrario, el adquirente puede optar por ejercer
los derechos resultantes de la garanta conforme a los trminos
en que fue otorgada.45

Exclusiones
De conformidad con lo que venimos exponiendo, analizaremos los casos en los
que no hay responsabilidad por defectos ocultos. Uno de esos casos se refiere
a:

a) los defectos conocidos por el adquirente, o que debiera haber conocido.


El Cdigo, en el inc. a del art. 1.053, en referencia a las exclusiones
expresa:

Los defectos del bien que el adquirente conoci, o debi haber


conocido mediante un examen adecuado a las circunstancias del
caso al momento de la adquisicin, excepto que haya hecho
reserva expresa respecto de aqullos. Si reviste caractersticas
especiales de complejidad, y la posibilidad de conocer el defecto
requiere cierta preparacin cientfica o tcnica, para determinar
esa posibilidad se aplican los usos del lugar de entrega.46

El tema del desconocimiento de los vicios es sumamente relevante a los


efectos de determinar la existencia o no de responsabilidad.

b) Los defectos inexistentes al momento de la adquisicin. Conforme el art.


1.053, inc. b del Cdigo: La prueba de su existencia incumbe al
adquirente, excepto si el transmitente acta profesionalmente en la
actividad a la que corresponde la transmisin.47

Es que una de las caractersticas de los vicios redhibitorios es que


existan al momento de la adquisicin.

45 Art. 1.052 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


46 Art. 1.053 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
47 Art. 1.053 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

24
Ejercicio de la responsabilidad por defectos ocultos
La ley le impone una carga al adquirente ante la existencia de defectos ocultos:
denunciar al garante la existencia de los mismos en un plazo determinado. El
plazo para el ejercicio de esta carga es de 60 das de la manifestacin del vicio.

En algunos casos, el vicio no se manifiesta en un solo instante, sino que aparece


gradualmente. En ese caso, el plazo de 60 das se cuenta desde que el
adquirente estuvo en condiciones de advertirlo.

La consecuencia del incumplimiento de la carga de denunciar el defecto en el


plazo establecido trae aparejada la extincin de la responsabilidad por defectos
ocultos. Ahora bien, esta responsabilidad no se extingue si el enajenante
conoca o deba conocer la existencia de los vicios, es decir, cuando existe mala
fe del enajenante.

Caducidad de la garanta por defectos ocultos


Asimismo, la caducidad de esta garanta caduca de pleno derecho por el
transcurso del tiempo, dependiendo si se trata de cosas inmuebles (tres aos
desde la recepcin de la cosa), o mueble (seis meses desde la recepcin o
puesta en funcionamiento, lo que sea posterior).

Rgimen de las acciones


La resolucin del contrato por parte del adquirente de la cosas es posible
cuando: a) existi un vicio redhibitorio (con todas las caractersticas
enumeradas en el art. 1.051 inc. b48); b) si las partes ampliaron las garantas
estableciendo esta posibilidad de resolucin del contrato.

Defecto subsanable
Cuando el defecto es subsanable, entonces el adquirente no puede resolver el
contrato si el garante ofrece subsanarlo y l no lo acepta. Ello se corresponde
con la norma del art. 1039 inc. c49. Esto se vincula con la prioridad que la ley le
da a la conservacin del contrato y la reserva de la resolucin para casos de
gravedad.

48 Art. 1.051 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


49 Art. 1.039 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

25
Prdida o deterioro de la cosa
Cuando la cosa se pierde o deteriora como consecuencia de los defectos que
tena, entonces el garante es responsable de esta prdida o deterioro. Esta
norma es coherente con todo lo desarrollado anteriormente.

Regulacin en la ley de defensa del consumidor y sus


modificatorias
El art. 11 de la ley 24.240 de defensa del consumidor (reformado por ley
26.36150) impone una garanta legal para la comercializacin de cosas muebles
no consumibles, en el caso en que resulte aplicable la ley de defensa del
consumidor.51 Lgicamente, el rgimen establecido por esta ley es ms tuitivo
para quien est en condiciones de reclamar la garanta (legitimados activos):
tanto el consumidor (contratante) como sus sucesivos adquirentes.

La garanta alcanza a los vicios o defectos an en los casos en que stos hayan
sido ostensibles o manifiestos al momento de la contratacin, cuando afecten
la identidad entre lo ofrecido y lo entregado, o su correcto funcionamiento.52
Es decir que fija una pauta de interpretacin de la entidad del defecto: es
importante tener en cuenta que, en estos casos, la visibilidad de los defectos no
excluye de responsabilidad al proveedor. Esto es coherente con lo dispuesto en
materia de vicios redhibitorios (inc. 2 del art. 18, ley 24.24053), que dispone la
procedencia de la garanta por vicios redhibitorios aun frente al conocimiento
de los mismos por parte del adquirente. Desde esta ptica, en el marco del
derecho del consumo, no sera aplicable el art. 1.053 del Cdigo que libera de
responsabilidad por defectos ocultos, cuando el adquirente conoci o debi
haber conocido los defectos del bien mediante un examen adecuado de las
circunstancias del caso al momento de la adquisicin.54

Y con similar lgica de fundamento, no permite la exencin de responsabilidad


por daos del enajenante que acta profesionalmente en la actividad a la que
corresponde la enajenacin (conf. ltimo prrafo del art. 1.040 del Cdigo55). El
proveedor, por su profesionalidad, se presume que siempre debe conocer los
defectos, y el comprador, independientemente de sus condiciones personales,
en tanto consumidor, nunca puede presumirse que deba conocer los defectos.

50 Ley 26.361 del 12 de marzo de 2008. Defensa del Consumidor. Ley 24.240 - Modificacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
51 Art. 11 Ley 24.240. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.
52 Art. 11 Ley 24.240. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.
53 Art. 19 Ley 24.240. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.
54 Art. 1.053 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
55 Art. 1.040 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

26
Asimismo, en el art. 11 de la ley 24.240 se fija un plazo de tres meses para la
garanta legal obligatoria de las cosas usadas y en seis meses para los dems
casos; plazo que se contar a partir de la entrega de la cosa. Es decir que se
introduce la garanta para las cosas usadas; y se extiende el plazo legal de
garanta para las nuevas a 6 meses.56

Son solidariamente responsables del otorgamiento y cumplimiento de la


garanta legal: los productores, importadores, distribuidores y vendedores de
las cosas comprendidas en el artculo 11.57

Tal como lo dispone el art. 18 de la ley 24.240, esta garanta legal subsiste con
la de vicios redhibitorios.58 Hay diferencias entre ambas: la principal reside en
que la garanta por vicios redhibitorios solo habilita la promocin de acciones
judiciales, mientras que la de la ley 24.240 adems, establece un sistema de
postventa o service extrajudicial, obligatorio para el proveedor (Tinti y
Caldern, 2011, p. 79).

El art. 18 de la ley 24.240 dispone, como dijimos, que la aplicacin de la


garanta legal no obsta a la subsistencia de la garanta legal por vicios
redhibitorios prevista en el pargrafo 3, seccin 4, Ttulo II del Libro Tercero del
Cdigo Civil y Comercial.

56 Art. 11 Ley 24.240. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
57 Art. 11 Ley 24.240. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.
58 Art. 18 Ley 24.240. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.

27
Extincin, modificacin y
adecuacin del contrato
El captulo 13, del Ttulo II, del Libro Tercero del Cdigo Civil y Comercial, establece una
regulacin general para la Extincin, modificacin y adecuacin del contrato en los
arts. que van del 1.076 al 1.091.

La rescisin bilateral
Primeramente, el Cdigo regula el instituto de la rescisin bilateral, como una
forma de extincin de los contratos: El contrato puede ser extinguido por
rescisin bilateral. Esta extincin, excepto estipulacin en contrario, slo
produce efectos para el futuro y no afecta derechos de terceros.59 Al respecto:

() cabe concluir que es aplicable a todo tipo de contrato,


bilateral o unilateral, sin que importe que las prestaciones estn
a cargo de una o de ambas partes, mientras no se hayan
ejecutado y estn pendientes. () La bilateralidad de la rescisin
es requerida no porque hay correspondencia bilateral de
prestaciones sino porque fueron necesarias dos voluntades para
crear el contrato. Es bilateral, entonces, no en razn de las
prestaciones debidas concepto de bilateralidad aplicable a la
clasificacin del los contratos sino en razn de las voluntades
que los gestaron, concepto de bilateralidad aplicable a la
clasificacin de los actos jurdicos. (Leiva Fernndez, 2015, p.
636).

La rescisin implica dejar sin efecto el contrato (rescindir un contrato significa


dejarlo sin efecto, por medio de lo que en la ciencia jurdica se conoce como
distracto60). Y ello slo opera ex nunc, es decir que la rescisin, excepto se
pacte lo contrario, slo tiene efectos para el futuro y no afecta derechos de
terceros.

59Art. 1.076 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


60CNCiv., Sala D, Sindicato de Prensa -Filial Capital- c. Franco, Elio A. C. y otro, L.L. 1981-B-
514 (1980).

28
La extincin por declaracin de una de
las partes
El contrato tambin puede ser extinguido por la declaracin de una de las
partes. Esta declaracin puede ejercitarse a travs de diferentes mecanismos:
rescisin unilateral, revocacin o resolucin, dependiendo de los casos en los
que el propio contrato o la ley permitan tal facultad. Sobre la primera:

La revocacin es la facultad de una de las partes de dejar sin


efecto un acto en las circunstancias previstas y sancionadas por
el legislador. No es exclusiva del mbito contractual, pues
aparece en materia de testamentos y legados. () Tanto la
revocacin como la rescisin dejan subsistentes los efectos
ocurridos en el perodo transcurrido desde la existencia del
contrato hasta su cesacin como consecuencia de la revocacin
o rescisin. (Garrido Cordobera, 2015, p. 201).

La revocacin como instituto extintivo de los actos jurdicos tuvo


su origen en los actos unilaterales v.gr. testamento (art.
2512), otorgamiento de poder (art. 380), etc. Se aplica al
contrato de mandato como extensin de la revocacin del poder
que viabiliza el mandato (art. 1329). Tambin a la donacin, arts.
218 a una fundacin, y 1569. Es, en definitiva, un acto jurdico
unilateral e incausado (Spota- Leiva Fernndez), que a partir de
la previsin legal o contractual que lo autoriza, produce efectos
extintivos ex nunc sobre actos jurdicos unilaterales o bilaterales
gratuitos. ()Tambin son casos de revocacin la del retiro de la
autorizacin para funcionar a una persona jurdica (art. 164), la
de la adopcin simple (art. 629) o integrativa (art. 633), de la
promesa de recompensa (art. 1805) y del dominio revocable (art.
1967). (Leiva Fernndez, 2015, p. 641).

Y sobre la resolucin:

La resolucin es un acto jurdico unilateral y extintivo. Supone la


extincin del contrato como consecuencia de causas
sobrevinientes y que extinguira, en principio retroactivamente
los efectos del contrato. () El hecho resolutorio pudo haber
sido previsto por las partes o por la ley (art. 1089), ser expreso

29
(art. 1086), o surgir tcitamente (arts. 1087 y 1088), y ser la
resolucin total o parcial (art. 1083). Los institutos resolutorios
operan ex tunc, es decir, con efecto retroactivo art. 1079, inc. b)
y solo en casos muy especiales puede hablarse de que sus
efectos son ex nunc (para lo futuro), supuesto de los contratos
de ejecucin o cumplimiento continuado o de condicin
resolutoria (art. 346) y plazo resolutorio (Leiva Fernandez) o por
la naturaleza de la prestacin. (Garrido Cordobera, 2015, p. 203).

La rescisin unilateral debe tener como base una clusula en el propio contrato
o una disposicin legal que la autorice. Se sostiene, entonces, que:

La rescisin es la consecuencia de la acuerdo de las partes que


han celebrado el contrato, y nicamente podemos hablar de
rescisin unilateral cuando la ley especficamente as lo ha
establecido o si por el contrato se ha facultado en una clusula a
tal fin () Encontramos supuestos previstos con la utilizacin de
este trmino en los contratos de locacin de cosas, art. 1203 (),
art. 1383, contratos bancarios, art. 1432, inc. b) y art. 1441, inc.
b), contrato de cuenta corriente, art. 1508, concesin. (Garrido
Cordobera, 2015, p. 200).

Y en cuanto a los efectos:

() produce efectos ex nunc, es decir, desde el momento en que


ella es acordada por los contratantes y como se rige por los
principios generales que informa la autonoma, las partes
pueden establecer los efectos que la rescisin tendr entre ellas,
aunque debern respetar los derechos que en el interin pudieran
haber obtenido terceros. (Garrido Cordobera, 2015, p. 201).

Respecto a los casos en que la ley autoriza la rescisin, podran enumerarse


algunos artculos del Cdigo. A saber: 1.20361 y 1.21862 para la locacin; 1.52263
para el caso de la franquicia; 1.09164 para los casos en los que se aplica la teora
de la imprevisin, etc.

61 Art. 1.203 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


62 Art. 1.218 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
63 Art. 1.522 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
64 Art. 1.091 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

30
Operatividad de los efectos de la extincin por
declaracin de una de las partes
El Cdigo prev expresamente como regla, en el artculo 1.07965:

a) que la rescisin unilateral y la revocacin producen sus efectos para el


futuro, es decir, ex nunc,

b) la resolucin, por lo contrario, produce efectos retroactivos entre las


partes. Sin embargo, a pesar de estos efectos retroactivos, no se afectan
los derechos que adquirieron a titulo oneroso los terceros de buena fe.

Restitucin en los casos de extincin por declaracin de


una de las partes
Operada la extincin del contrato (ya sea por rescisin, revocacin o
resolucin), las partes deben darse lo que han recibido como consecuencia del
contrato, o su valor, aplicndose las normas de las obligaciones de dar para
restituir (contempladas en los artculos 759 a 761 del Cdigo66).

El Cdigo, adems, establece algunas reglas adicionales para el caso de los


contratos bilaterales:

a) la restitucin debe ser recproca y simultnea;

b) las prestaciones cumplidas quedan firmes y producen sus efectos en


cuanto resulten equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sin
reserva respecto del efecto cancelatorio de la obligacin;

c) para estimar el valor de las restituciones del acreedor, se toman en


cuenta las ventajas que resulten o puedan resultar de no haber
efectuado la propia prestacin, su utilidad frustrada y, en su caso, otros
daos.

Reparacin de daos
El Cdigo regula la reparacin del dao cuando procede. Ello es as porque la
extincin del contrato por su resolucin o rescisin no necesariamente
ocasiona por s misma daos a la otra parte. Ahora bien, cuando efectivamente
65 Art. 1.079 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
66 Arts. 759-761 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

31
se producen daos, entonces se contemplan pautas para su reparacin. A
saber:

a) el dao debe ser reparado en los casos y con los alcances establecidos
en el Captulo 13 sobre Extincin, modificacin y adecuacin del
contrato, de acuerdo con las reglas propias de cada contrato, y de
conformidad con las disposiciones atinentes al Ttulo "Otras Fuentes de
las obligaciones", en particular al Captulo 1, "Responsabilidad civil".

b) la reparacin incluye el reembolso total o parcial, segn corresponda, de


los gastos generados por la celebracin del contrato y de los tributos
que lo hayan gravado.

c) si se pact una clusula penal, se aplican las disposiciones previstas para


ellas.

Resolucin del contrato


En relacin a la resolucin del contrato, el Cdigo contiene normas aplicables al
pacto comisorio expreso y tcito (arts. 1083 a 108567). Luego, de manera
especfica el art. 108668 regula el pacto comisorio expreso y los arts. 1087 a
108969 el tcito.

Al respecto del pacto comisorio se ha dicho: Cuando la condicin a la que se


subordina la resolucin de un contrato bilateral es el incumplimiento de la
prestacin, estamos frente a un pacto comisorio, que puede ser convencional o
legal (Quinteros, citado en Alterini, 2012, p. 455).

Resolucin total o parcial


La resolucin es un modo de extincin del contrato por incumplimiento. Como
seala Garrido Cordobera (2015), "la resolucin es la extincin del contrato, en
la etapa de cumplimiento, como consecuencia de causas sobrevinientes y que
extinguira, en principio, retroactivamente los efectos del contrato" (2015, p.
203).

El Cdigo, en el artculo 1.083, le otorga la facultad a quien incumple el


contrato, de resolverlo total o parcialmente.70 Si bien se otorga esta opcin a

67 Arts. 1.083-1.085 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


68 Art. 1.086 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
69 Arts. 1.087-1.089 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
70 Art. 1.083 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

32
quien est en condiciones de resolver el contrato, la facultad de hacerlo total o
parcialmente es excluyente. Esto significa que quien opt por la resolucin
parcial, luego no puede solicitar la resolucin total como consecuencia del
incumplimiento que motiv la resolucin original, y viceversa.

En los casos en que hubo ejecuciones parciales del contrato por parte de quien
ha incumplido (entendido como parte deudora), entonces el acreedor
(cumplidor) solo puede resolver ntegramente el contrato en tanto y en cuanto
la prestacin parcial, ejecutada de esa manera, no le produzca ningn beneficio
o inters.

Configuracin del incumplimiento


Es sumamente relevante que comprendan los casos en los que el
incumplimiento puede motivar la resolucin de los contratos bilaterales con
prestaciones recprocas. Es que no cualquier incumplimiento puede justificar
este mecanismo de extincin. El incumplimiento debe ser esencial, evaluando
este carcter en relacin a la finalidad del contrato.

Veremos cundo el cumplimiento es esencial, en consideracin a los trminos


del Cdigo71. A saber:

a) en los casos en que el cumplimiento estricto de la prestacin es


fundamental en el contexto del contrato;

b) el cumplimiento en tiempo de la prestacin es dirimente para el


acreedor, quien de lo contrario pierde su inters. Esto de alguna manera
nos dirige al instituto de la frustracin de la finalidad del contrato,
regulada en el art. 1.090 del Cdigo;72

c) en los casos en que el incumplimiento se vuelve relevante en tanto priva


a la parte cumplidora (perjudicada) de lo que tena derecho a esperar en
razn del contrato;

d) cuando el incumplimiento es intencional (hay dolo o mala fe de la


contraria);

e) cuando el incumplimiento fue manifestado a travs de una declaracin


seria y definitiva por parte del deudor.

71 Art. 1.084 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


72 Art. 1.090 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

33
Conversin de la demanda por cumplimiento
De conformidad con el art. 1.085 del Cdigo, cuando en el marco de un proceso
judicial de cumplimiento de contrato se dicta una sentencia que ordena el
cumplimiento, condenando al deudor, la ley prev que esta resolucin lleva
implcita el apercibimiento de que si no se cumple la condena en la etapa de
ejecucin de sentencia, entonces el acreedor puede optar por la resolucin del
contrato.73

De acuerdo con lo sostenido en el Cdigo comentado de Rivera en relacin a


este artculo,

(...) en el presente artculo se autoriza el uso del jus variandi ya


dentro del proceso judicial y se establece que ante el
incumplimiento de la sentencia que condena a efectuar la
prestacin, es decir, a cumplir, el acreedor puede optar por
dirigir el procedimiento hacia la resolucin e indemnizacin de
daos y perjuicios sin necesidad de incoar otro proceso. (Leiva
Fernndez, 2015, p. 672).

Clusulas resolutorias
El art. 1.086 del Cdigo viene a incorporar la regulacin del pacto comisorio
expreso.

As es que permite que las partes puedan establecer que la resolucin del
contrato se produzca ante determinados incumplimientos. Pueden pactar que
el pacto comisorio se ejerza ante incumplimientos de carcter general o ante
otros ms especficos, ya que en ejercicio de su autonoma de la voluntad
pueden decidir la relevancia que los incumplimientos puedan tener en el marco
especfico del contrato celebrado.

Es claro que algunos incumplimientos de por s justifican el ejercicio de la


facultad resolutoria. Pensemos, por ejemplo, en el caso de una compraventa en
la que, quien debe pagar un precio en dinero, no lo hace.

Pero hay otro tipo de incumplimientos que son ms dudosos, pues pueden
tratarse de deberes secundarios de conducta que no estn ligados con las
obligaciones principales del contrato. Pues bien, el art. 1.086 le da a las partes
la posibilidad de que definan qu incumplimientos justificaran el ejercicio del
pacto comisorio.74

73 Art. 1.085 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


74 Art. 1.086 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

34
Clusula resolutoria expresa
El pacto comisorio expreso es una clusula accidental del contrato en virtud de
la cual la parte cumplidora tiene derecho a resolver el contrato ante el
incumplimiento de la otra (Alterini, 2012, p. 456). Como dijimos, el art. 1.086
del Cdigo regula este instituto.

Para que produzca efectos, la parte que ejerce el pacto comisorio debe
comunicarle a la incumplidora, de manera fehaciente, su intencin de resolver
el contrato.

Clusula resolutoria implcita. Presupuestos de la


resolucin por clusula resolutoria implcita
El pacto comisorio tcito es una clusula natural de los contratos con
prestaciones recprocas en virtud de la cual la parte cumplidora puede,
mediante ciertos trmites extrajudiciales, resolver el contrato ante el
incumplimiento de la otra parte (Alterini, 2012, p. 456).

Es una clusula natural porque est inserta en los contratos bilaterales, aun
cuando las partes no lo hayan previsto expresamente. Es que es lgico que
quien cumpli, ante el incumplimiento de la otra parte, tenga derecho a
extinguir el contrato que las vinculara. No opera de pleno derecho, sino que
debe ser requerida por la parte que pretenda la resolucin.

Ahora bien, el ejercicio de la clusula resolutoria implcita tiene ciertas reglas


que deben respetarse. Esas reglas estn contempladas en el art. 1.088 del
Cdigo.75

Veremos:

a) debe existir un incumplimiento esencial en atencin a la finalidad del


contrato, de conformidad con el art. 1.084 del Cdigo.76 Es decir, no
puede tratarse de cualquier incumplimiento;

b) el incumplidor, deudor, debe estar en mora;

c) el acreedor no debe estar en mora;

d) debe haber un requerimiento del acreedor al deudor, para que cumpla


el contrato en un plazo no inferior a 15 das bajo apercibimiento de
resolucin. Conforme lo seala Leiva Fernndez (2015), este requisito
est vinculado con el principio de conservacin de los actos jurdicos. El

75 Art. 1.088 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


76 Art. 1.084 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

35
acreedor debe, de manera previa, solicitar al deudor que cumpla con su
prestacin bajo apercibimiento de resolver el contrato.

Vencido el plazo otorgado para el cumplimiento, si ste no se verifica,


entonces en ese momento se produce la resolucin del contrato de
pleno derecho.

Otra posibilidad es que el deudor cumpla en el plazo exigido. Es


cumplimiento, purga la mora, pero sigue siendo responsable por los
daos y perjuicios que pudiera haber causado como consecuencia del
retardo en el cumplimiento.

Resolucin por ministerio de la ley


El requerimiento para que el deudor cumpla en un plazo no inferior a 15 das,
no es necesario cuando es la ley la que faculta a la parte a declarar
unilateralmente la extincin del contrato. Ello de conformidad con el art. 1.089
del Cdigo.77

Algunos casos previstos por la ley: en el contrato de cuenta corriente bancaria


(art. 1.404 inc. a del Cdigo78); en el caso de la revocacin del mandato (art.
1.331 del Cdigo79), el desistimiento unilateral de la obra por el locatario de
obra (art. 1.261 del Cdigo80) y en el contrato de comodato (arts. 1.539 y 1.541
del Cdigo81).

Frustracin de la finalidad
La ley contempla un caso particular de resolucin del contrato, entendida como
la extincin por la frustracin definitiva de la finalidad del contrato. En este
caso, se quiebra la causa del contrato.

Esta teora no haba tenido recepcin legislativa antes de la reforma


introducida por ley 26.994.82 Sin embargo, su uso se haba extendido
jurisprudencialmente y ha tenido mucho desarrollo doctrinario.

77 Art. 1.089 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


78 Art. 1.404 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
79 Art. 1.331 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
80 Art. 1.261 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
81 Arts. 1.539-1541 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
82 Ley 26.994 del 01 de octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.

Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

36
Origen de la teora de la frustracin del fin del contrato

En cuanto a su origen es casi unnime la doctrina en sealar al


derecho anglosajn. El instituto de la frustracin del fin del
contrato vino a morigerar el principio fundamental en el derecho
contractual ingls que estableca que quien haba asumido
contractualmente una determinada obligacin deba
estrictamente cumplirla y, salvo que se hubiese previsto
expresamente una exoneracin o limitacin de su
responsabilidad contractual, este deba hacer frente a las
consecuencias de la imposibilidad de cumplimiento frente al
cambio de las circunstancias que pudiera haber sobrevenido con
posterioridad al contrato Este principio haba sido consagrado
en el clsico precedente Paradine V. Jane del ao 1647, en el que
a un locatario se le hizo responder por el pago del alquiler a
pesar de que haba sido privado del uso y goce del bien por un
enemigo del rey.
Dicho precedente fue modificado en 1863 con el caso Taylor
V. Caldwell, que determin que habindose destrudo
materialmente el objeto de la prestacin se frustraba el contrato
y el obligado no era responsable del incumplimiento,
consagrndose en el derecho ingls lo que en el derecho
continental podra asimilarse al caso fortuito o fuerza mayor.
Donde mayormente se desarroll el instituto de la frustacin
fue en el derecho martimo, tomndose como base para la
aplicacin del instituto de marras la frustracin de la aventura
comercial que las partes haban tenido al contratar; en estos
supuestos es donde la teora de la frustracin tuvo aplicaciones
ms amplias, alcanzando situaciones donde no se haba
producido la destruccion de la cosa ni la imposibilidad material
de incumplimiento de la obligacin. (Barocelli, 2004, Apartado
III).

Tradicionalmente, para referirnos a la teora de la frustracin de la finalidad del


contrato, se invocan los casos de la coronacin, ya que es all donde la teora se
perfeccion:

A la muerte de la Reina Victoria en 1901 hubo gran inters en


presenciar el desfile de la coronacin de Eduardo VII ya que
haca 64 aos que no se presenciaba una ceremonia
de coronacin. Con tal motivo, un Sr. Henry arrend a un Sr.
Krell una casa situada en una calle donde pasara el desfile de

37
la coronacin. A su vez, ste haba subarrendado balcones y
ventanas. El futuro rey enferm y el desfile no se realiz. Los
arrendatarios reclamaron la devolucin de lo pagado por no
haberse cumplido con la finalidad del contrato. La Corte
entendi que haba una frustracin del fin del contrato y
corresponda acoger los reclamos. Para ello se fund en que si
las partes haban partido de la base de la existencia de un
determinado estado de cosas que despus desaparece sin su
responsabilidad, haba lugar a excepcionarse de cumplir.
(Guarnieri, 2012, Apartado II).

A travs del art. 1.090 del Cdigo se autoriza a la parte perjudicada por la
frustracin de la finalidad del contrato a declarar su resolucin.83 Ello en tanto
se den ciertas condiciones. A saber:

a) que la frustracin de la finalidad tenga causa en una alteracin de


carcter extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebracin,

b) que esa situacin sea ajena a las partes;

c) que la alteracin de las circunstancias supere el riesgo asumido por la


perjudicada.

Como en los casos analizados anteriormente, para que la resolucin surta


efectos, quien la solicita debe comunicar su declaracin extintiva a la otra
parte.

Por ltimo, si la frustracin de la finalidad es temporaria, hay derecho a


resolucin slo si se impide el cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo
tiempo de ejecucin es esencial.

Imprevisin
Este instituto se encuentra regulado en el art. 1.091 del Cdigo, el cual
establece:

Si en un contrato conmutativo de ejecucin diferida o


permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se torna

83 Art. 1.090 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

38
excesivamente onerosa, por una alteracin extraordinaria de las
circunstancias existentes al tiempo de su celebracin,
sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo asumido
por la que es afectada, sta tiene derecho a plantear
extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por accin o como
excepcin, la resolucin total o parcial del contrato, o su
adecuacin. Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido
conferidos derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del
contrato; y al contrato aleatorio si la prestacin se torna
excesivamente onerosa por causas extraas a su lea propia.84

Las condiciones de aplicacin son: contratos bilaterales conmutativos de


ejecucin diferida o permanente, y los aleatorios en la medida en que la
excesiva onerosidad exceda dicha lea.

A diferencia de la frustracin de la finalidad del contrato, en la que existe un


quiebre en la causa del mismo, en la imprevisin lo que se afecta es la cuanta
de las prestaciones comprometidas. No se trata de casos que necesariamente
impidan el cumplimiento de las prestaciones comprometidas, pero las tornan
excesivamente onerosas para el deudor.

Antecedentes, doctrina y jurisprudencia. En nuestro pas, la reforma del


Cdigo Civil del ao 1968, producida por ley 17.71185, incorpor el art. 1.198
del Cdigo Civil lo que hasta ese entonces era una teora sobre imprevisin y
especialmente las conclusiones elaboradas en el Tercer Congreso Nacional de
Derecho Civil (1961) fueron la fuente de la consagracin legislativa de dicha
teora, abonada por la opinin doctrinaria de autores tales como: Busso,
Llambas, Borda, Mosset Iturraspe, Bueres (quien present la ponencia sobre
incorporacin de la imprevisin al Cdigo Civil, en caso de una eventual
reforma) y Lpez de Zavala.

Mucho se ha discutido sobre la designacin correcta del mecanismo


contemplado, en cuanto a la resolucin o revisin del contrato por un hecho
extraordinario e imprevisible que lo transforma en excesivamente oneroso para
una parte. Destacados juristas hablan de doctrina de la imprevisin (Busso),
teora de la imprevisin (Borda, Argeri, Cossio, Bustamante Alsina, Alterini,
entre otros) o imprevisin contractual (Rocca, Spota).

Acontecimientos que habilitan su aplicacin. Coincidimos con Alterini (2012)


en cuanto a que la posibilidad de desligarse de un contrato que por causas
sobrevinientes a su constitucin resulta ruinosa o bien a adecuar los trminos
del contrato, tiene fundamento en las bases del negocio jurdico (2012, p.
405).

84Art. 1.091 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


85Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. Cdigo Civil. Modificaciones. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.

39
La teora de las bases del negocio jurdico estima que, para la
celebracin de un contrato, las partes tienen en cuenta ciertas
circunstancias bsicas que son propias del negocio jurdco en
cuestin, por ejemplo, la equivalencia en las contraprestaciones.
De tal manera, si esas circunstancias bsicas no se dan (como si
se arrienda un balcn para presenciar un desfile que no se lleva a
cabo, hiptesis contemplada por la jurisprudencia inglesa en los
denominados Casos de la Coronacin de Eduardo VII) o si
ulteriormente resultan modificadas (como cuando se encarece
sbitamente el valor de mercaderas vendidas a un precio fijo),
el acto deviene ineficaz por insubsistencia de las bases que lo
sustentaron. (Alterini, 2012, p. 403).

Uno de los supuestos que frecuentemente nos lleva a considerar la teora de la


imprevisin, es la inflacin, la que no siempre puede tornar aplicable esta
teora, en tanto en pocas de inflacin, al celebrar contratos, las partes deben
contemplar las consecuencias que tendr la inflacin sobre sus obligaciones.

Entre los hechos o circunstancias que lo habilitan, se ha dicho: Damos por


supuesto que la imprevisin no ha sido instituida para rectificar malos
negocios ni para subsanar errores comerciales o financieros de los mismos
(Cm. 2 CC de La Plata, Sala III, 22/05/1979, citado en Abatti y Rocca, s.f.,
recuperado de http://goo.gl/73Iqh1). Alterini (2012) brinda como ejemplos: "si
se ha contratado la provisin de 100 toneladas mensuales de carbn durante
cinco aos, a un precio de x, y por el estallido de una guerra, el precio del
carbn se duplica" (2012, p. 407). Tengamos presente tambin que las medidas
de junio de 1975 y la hiperinflacin padecida en 1982 y de 1987 a 1990, y la que
podra generarse por la crisis econmica y social explosionada en diciembre de
2001, constituyen en principio y sujetos a evaluacin, segn las circunstancias
de cada caso, hechos extraordinarios e imprevisibles. Y as como la
jurisprudencia entendi que el "Rodrigazo" result un hecho extraordinario e
imprevisible, lo propio ha pasado con el "Sigotazo" (1981), con los coletazos de
Malvinas (1982), el pos plan austral y seguramente lo considerar con la crisis
que provoc la sancin de la ley de Emergencia Pblica 25.561.86 Es interesante
destacar que no todo proceso inflacionario puede ser considerado imprevisible,
porque la inflacin, en nuestro pas, se remonta a la segunda mitad del siglo XX,
pero la inflacin desatada fuera de los cnones habituales s es imprevisible.
Tambin una brutal devaluacin de la moneda, como la ocurrida a partir de
diciembre de 2001, cuando se encontraba vigente la Ley de Convertibilidad y

86Ley 25.561 del 06 de enero de 2002. Emergencia Pblica y reforma del rgimen cambiario.
Ley de Convertibilidad 23.928 su modificacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

40
Desindexacin N 23.92887 y con una autoridad econmica que haba
descartado de plano la alteracin de la paridad cambiara de un peso
equivalente a un dlar, es un hecho indudablemente imprevisible. En
conclusin, la mayora de la doctrina sostiene que la devaluacin monetaria
brusca y no prevista abre el camino para invocar imprevisin.

El campo de accin de la doctrina de la imprevisin se encuentra delimitado por


varios supuestos contemplados por el art. 1.091, tales como el grado de
onerosidad, caractersticas de los acontecimientos, ausencia de mora o culpa.88
Como requisitos de aplicacin, enumeramos:

1) que existan acontecimientos extraordinarios e imprevisibles


con posterioridad a la celebracin del contrato, entendidos
como aquellos que estn fuera del curso normal y estadstico, no
habiendo sido posible su previsin por las partes, 2) que esos
acontecimientos ajenos a los celebrantes conviertan en
excesivamente onerosa la prestacin de alguna de ellas; 3) quien
invoque la aplicacin de la teora no se encuentre en mora ni
haya obrado con culpa. (Garrido Cordobera, 1025, p. 216).

Luego, tanto la "onerosidad excesiva" como el hecho desencadenante que debe


ser "extraordinario en atencin a las circunstancias existentes al tiempo de la
celebracin"89, quedan librados al arbitrio judicial.

Por ltimo, se debe hacer referencia a los efectos dados por los extremos del
instituto, es decir, a requerir (extrajudicialmente o judicialmente) ya sea la va
de la resolucin total o parcial del contrato o la de su adecuacin.

Lesin. Evolucin
Antecedentes histricos

Derecho romano. La Lesin enorme exista en el Derecho Romano y en la


antigua legislacin espaola. El principio de la lesin no era una causa de
nulidad de los actos jurdicos. Por excepcin, la lesin enorme o enormsima
poda dar lugar a la rescisin de las convenciones.

87 Ley 23.928 del 27 de marzo de 1991. Convertibilidad del Austral. Rgimen legal. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
88 Art. 1.091 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
89 Art. 1.091 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

41
El Derecho Romano post-clsico consagr un modo de rescisin del contrato de
compra-venta: la lesin enorme o de ms de la media (laesio enormis) que
tena lugar cuando una persona hubiere enajenado una cosa por un precio
inferior a la mitad de su valor real. Esta forma de rescindir el contrato no tena
como consecuencia dejarlo sin efecto de pleno derecho, sino que solamente
autorizaba al vendedor, cuando el contrato no habra sido ejecutado, a obtener
una excepcin en caso de que el comprador persiguiera la entrega de la cosa y
tambin valerse de la actio venditi, cuando hubiera cumplido el contrato, para
volver las cosas a su anterior estado, segn lo expresa un reconocido autor, R.
M. Salvat, en su libro Tratado del Derecho Civil Argentino - Parte General, Tomo
II. Tal causa de rescisin naci por motivos de equidad desde que era
presumible que la persona que venda un objeto de su propiedad por un precio
muy inferior a su verdadero valor, slo lo haca impulsado por un estado de
necesidad que la ley no poda dejar de contemplar a fin de hacer desaparecer
los efectos de tales ventas. La accin rescisoria, que en un principio se aplicaba
slo a los inmuebles, luego se extendi a toda clase de cosas; no alcanzaba las
ventas aleatorias.

Edad media: en la Edad Media, el Cdigo Teodosiano no previ el instituto de la


lesin, pero tuvo un gran desarrollo tanto en la glosa, como en el derecho
escrito y en el consuetudinario. La glosa introduce la idea subjetiva,
sosteniendo que una venta por menos de la mitad del justo precio lleva a
pensar que ha existido fraude por alguna de las partes. Durante este perodo, la
lesin se aplic a otros contratos como el arriendo, la transaccin, el cambio o
permuta, y aun la donacin. Derecho Cannico: en la doctrina de los
canonistas, la lesin adquiere gran relevancia como medio contra la usura. La
codificacin del siglo XIX: el proceso de liberalizacin econmica que se
consagra con la Revolucin Francesa aboli la lesin, de carcter restringido,
aplicable a ciertos negocios jurdicos, como la compra-venta inmobiliaria y la
particin. La lesin aparece como un remedio excepcional y luego se
reconocieron otros mbitos en los que es posible invocarla, como en materia
de locaciones, asistencia martima, prstamos de dinero, etc. Los cdigos
contemporneos: luego del Cdigo de Napolen, los cdigos posteriores lo
siguieron, adoptando una frmula objetiva y reducida a ciertos contratos. Sin
embargo, otros cdigos repudiaron el instituto en cualquiera de sus
manifestaciones. Lo ms destacable durante el siglo XX fue la adopcin de
algunos cdigos como el suizo y el alemn, de frmulas "objetivo-subjetivas"
que encuentran sus antecedentes en las legislaciones penales de estos pases.

Naturaleza jurdica: la lesin es un vicio propio de los actos jurdicos. La


diferencia bsica entre lesin e imprevisin radica en que sta se aplica a los
actos que originariamente contenan prestaciones equivalentes. Pero
circunstancias sobrevinientes, imprevisibles y extraordinarias convierten en
excesivamente oneroso para una de las partes el cumplimiento de las
prestaciones. En la lesin, el defecto est presente desde el mismo momento
de la celebracin y debe subsistir al tiempo de la demanda. Adems, la lesin

42
contiene elementos subjetivos: estado de inferioridad y explotacin, que no
aparecen en la imprevisin.

Evolucin: la lesin no era admitida en el cdigo civil de Vlez Sarsfield, quien


rechaz categricamente la lesin como vicio en los contratos.

La reforma introducida por la ley 17.711 del ao 196890, incorpor al Cdigo


Civil (hoy derogado por ley 26.994) en su art. 954, la lesin mediante una
frmula objetivo-subjetiva, donde aparecen invariablemente ambos elementos:
la desproporcin entre las prestaciones, que debe derivar de la explotacin por
una de las partes de un estado de inferioridad tpico de la otra.

La ley 26.994 que sanciona el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin91, regula a la


lesin en el art. 332 (Captulo 6, Vicios de los actos jurdicos, Ttulo IV, Libro
Primero del Cdigo) como un vicio de los actos jurdicos, junto con la simulacin
y el fraude:

Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos


jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad,
debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio
de ellos una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin. Se presume, excepto
prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de
notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos deben
hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin
debe subsistir en el momento de la demanda. El afectado tiene
opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar
en accin de reajuste si ste es ofrecido por el demandado al
contestar la demanda. Slo el lesionado o sus herederos pueden
ejercer la accin.92

Elementos del acto lesivo

El elemento objetivo: es la existencia de una ventaja patrimonial


evidentemente desproporcionada y sin justificacin. El elemento objetivo
supone: que haya desproporcin entre las contraprestaciones y que sea
"evidente" su justificacin.

90 Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. Cdigo Civil. Modificaciones. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
91 Ley 26.994 del 01 de octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.

Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


92 Art. 332 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

43
El hecho en cuestin, para que entre en juego la teora de la
imprevisin, ha de provocar una excesiva onerosidad en el
cumplimiento de la prestacin debida, de manera tal que el
mantenimiento de la obligacin importe la consumacin de una
flagrante injusticia. Va de suyo que el desbarajuste en la
situacin econmica debe perjudicar al deudor para que la teora
de la imprevisin sea aplicable; el que beneficiare al acreedor,
sin perjudicar al deudor, sera irrelevante. (Alterini, 2012, p.
407).

Se presume que existe el aprovechamiento o explotacin cuando medie


notable desproporcin de las prestaciones; los clculos debern hacerse segn
valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento
de la demanda. Debe tratarse de una ventaja patrimonial que excede lo que
habitualmente ocurre en los negocios. La notable desproporcin debe ser un
grosero desequilibrio entre las prestaciones. Tambin se exige que esa ventaja
patrimonial no tenga justificacin. La desproporcin debe existir en el
momento de la celebracin del acto y subsistir al tiempo de la demanda.

Se requiere: el elemento subjetivo de la vctima, de necesidad, debilidad


psquica o inexperiencia de una de las partes.

El elemento subjetivo del lesionante o beneficiado: es el aprovechamiento de la


situacin de inferioridad en que se halla la vctima del acto lesivo. No es
suficiente el slo conocimiento de la existencia de la necesidad, debilidad
psquica o inexperiencia, sino que es necesario que, a partir del conocimiento
de ese estado, se pretenda obtener un beneficio desproporcionado, tomando
posesin psicolgica de ellos para explotarlos e instrumentarlos para sus fines.

Tal como sostiene Alterini (2012), para diferenciar la lesin de la figura antes
vista de la imprevisin, en los dos casos el deudor sufre un perjuicio patrimonial
exorbitante e inicuo. Sin embargo, en la imprevisin, el perjuicio se produce en
otro momento, al tiempo del cumplimiento del contrato, es decir que en la
imprevisin hay una lesin que es sobreviniente pero por circunstancias
extraas al comportamiento de las partes. Por otro lado, en la lesin el
perjuicio sucede en otro momento diferente, cuando se celebra el acto jurdico
y como consecuencia del aprovechamiento de una de las partes de las
caractersticas de la otra. Asimismo, la imprevisin no incide sobre los efectos
ya cumplidos del contrato, a diferencia de la lesin cuando el afectado requiere
la nulidad del contrato.

44
Contratos de consumo
El Ttulo III del Libro Tercero (Derechos Personales) del Cdigo Civil y
Comercial est destinado a establecer el marco de regulacin de los contratos
de consumo. Concretamente, el captulo 1 regula la Relacin de consumo, el
captulo 2 la Formacin del consentimiento, el captulo 3 las Modalidades
especiales y el captulo 4 las Clusulas abusivas.

La incorporacin de los contratos de consumo en el Cdigo Civil, que antes slo


estaban contemplados en la Ley de Defensa del Consumidor (24.240)93, fue uno
de los temas ms discutidos en la sancin de la ley 26.994 que dio nacimiento al
nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.94

Resulta valioso remitirnos a los argumentos manifestados en los Fundamentos


del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012), en el que se
debati concretamente el tema. As, se dijo:

En el derecho comparado hay distintos modelos. Una opcin es


mantener separadas ambas regulaciones. Es el criterio del
Cdice del Consumo Italiano (Decreto Legislativo n 206 del 6 de
setiembre de 2005), del texto refundido de la Ley General para la
Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes
complementarias espaola (Real Decreto Legislativo 1/2007 del
16 de noviembre de 2007) y del Anteproyecto de Reforma al
Cdigo Civil francs en el Derecho de obligaciones y el Derecho
de la prescripcin, dirigido por el profesor Pierre Catal y
presentado al Ministerio de Justicia en el ao 2005, que tampoco
la incorpora al Cdigo Civil. Todos los Estados Partes del
Mercosur (Argentina, Brasil, Paraguay, Uruguay y Venezuela) as
como todos los Estados Asociados (Bolivia, Chile, Per, Ecuador y
Colombia) tienen leyes del consumidor separadas del Cdigo
Civil. El comentario 2 al Prembulo de los Principios de Unidroit
seala el propsito de excluir del mbito de los Principios las
llamadas operaciones de consumo.
Con otro criterio, la reforma del ao 2002 el Cdigo Civil
alemn incorpor algunas normas aplicables especficamente al
Derecho del Consumidor (definicin de consumidores y

93 Ley 24.240 del 22 de septiembre de 1993. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina
94 Ley 26.994 del 01 de octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.

Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

45
profesionales, contratos celebrados fuera de los
establecimientos mercantiles y a distancia, garantas en la venta
de bienes de consumo) junto con otras propias del Cdigo
(condiciones generales de la contratacin, morosidad en las
operaciones comerciales, comercio electrnico). El Cdigo Civil
quebequs de 1991 incluy disposiciones atinentes a los
contratos de consumo y a los celebrados por adhesin (arts.
1432, 1437, 1438) as como a la responsabilidad de los
intervinientes en el proceso de fabricacin y comercializacin de
cosas muebles (arts. 1468 y 1469). El Cdigo Civil holands de
1992 regul las condiciones generales de contratacin (Libro 6,
arts. 231 a 247), la responsabilidad por productos (Libro 6, arts.
185 a 193) y las exigencias en cuanto a la publicidad (Libro 6,
arts. 194 a 196).
En el ordenamiento jurdico argentino hay que considerar el
rango constitucional de los derechos del consumidor, la amplia
aplicacin de estas normas en los casos judiciales y la opinin de
la mayora de la doctrina. Siguiendo estos lineamientos, es
necesario no slo avanzar en cuanto a la unificacin de los
contratos civiles y comerciales, sino tambin incorporar a los
contratos de consumo. (Comisin para la elaboracin del
proyecto de Ley de reforma, actualizacin y unificacin de los
Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, 2012, p. 115-116,
recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).

Se lleg a la conclusin de que corresponda regular los contratos de consumo


teniendo en cuenta que no son un tipo especial ms (por ejemplo: la
compraventa), sino una fragmentacin del tipo general de contratos, que
influye sobre los tipos especiales (ejemplo: compraventa de consumo). Por eso
la importancia de incorporar su regulacin en la parte general, entendiendo
que esta solucin es consistente con la Constitucin Nacional que considera al
consumidor como un sujeto de derechos fundamentales, as como con la
legislacin especial y la jurisprudencia y doctrina en la materia.

Se distingue as el tipo general del contrato, de consumo. Podemos hablar,


entonces, de un sistema que queda ordenado de la siguiente manera:

Contratos discrecionales: en ellos hay plena autonoma privada.

Contratos celebrados por adhesin: cuando se demuestra que hay una


adhesin a clusulas generales redactadas previamente por una de las
partes, hay una tutela basada en la aplicacin de este rgimen.

Contratos de consumo: cuando se prueba que hay un contrato de


consumo, se aplica el ttulo III, sea o no celebrado por adhesin, ya que
ste ltimo es un elemento no tipificante.
46
Relacin de consumo. Consumidor.
Contrato de consumo CN Ley .
Procedimientos Judiciales y
Administrativos
El Cdigo se encarga de darnos una definicin de relacin de consumo,
consumidor y contrato de consumo.

Relacin de consumo es el vnculo jurdico entre un proveedor y un


consumidor.95

Consumidor: entendido como la persona humana o jurdica que


adquiere o utiliza bienes o servicios como destinatario final, en forma
gratuita u onerosa, en beneficio propio o de su grupo familiar o social. 96

Tambin que, equiparado al consumidor, es quien sin ser parte de una


relacin de consumo como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere
o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como
destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social,
siempre que no tenga vnculo con su actividad comercial, industrial,
artesanal o profesional.

Los consumidores equiparados son sujetos que no tienen un


vnculo contractual o de derecho pblico con el proveedor, pero
como consecuencia o en ocasin de ello adquieren o utilizan
bienes o servicios que fueron adquiridos por un consumidor
efectivo con el que los une un vnculo familiar o social. Se
encuadra en esta categora, por ejemplo, quien recibe como
regalo o presente de estilo un producto defectuoso o quien es
invitado a una comida en la que se sirven productos
contaminados o adulterados, el acompaante en un automvil
que circula por una ruta con peaje, entre otros. (Garrido
Cordobera, 2015, p. 224).

Se elimina la mencin establecida en el artculo 1 de la ley 24.240 en


relacin a considerar consumidor a quien se encuentra expuesto a una
relacin de consumo.97 La justificacin de esa eliminacin, segn lo

95 Art. 1.092 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


96 Art. 1.092 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
97 Art. 1 Ley 24.240. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable Congreso de la Nacin

Argentina.

47
dicho en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin (2012) es que:

En especial cabe mencionar la figura del consumidor expuesto,


incluido en la ley especial dentro de la definicin general de
consumidor. Ello ha sido una traslacin inadecuada del Cdigo
de Defensa del Consumidor de Brasil (artculo 29), que
contempla esta nocin en relacin a las prcticas comerciales,
pero no como nocin general. (Comisin para la elaboracin del
proyecto de Ley de reforma, actualizacin y unificacin de los
Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, 2012, p. 132, recuperado
de http://goo.gl/rGbU0F).

Contrato de consumo. Es el celebrado entre un consumidor o usuario


final con una persona humana o jurdica que acte profesional u
ocasionalmente o con una empresa productora de bienes o prestadora
de servicios, pblica o privada, que tenga por objeto la adquisicin, uso
o goce de los bienes o servicios por parte de los consumidores o
usuarios, para su uso privado, familiar o social.98

Interpretacin y prelacin normativa.


Formacin del consentimiento
En materia de contratos de consumo, el Cdigo incorpora una serie de
principios generales de proteccin del consumidor que actan como una
proteccin mnima, no habiendo obstculos para que una ley especial
establezca condiciones superiores.

Asimismo, el estudio de los contratos de consumo no puede hacerse


desvinculado de la ley 24.240 de Defensa del Consumidor (con sus
modificaciones).

En los propios Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de


la Nacin (2012), encontramos una descripcin del sistema legal a raz de la
regulacin del Cdigo, que consideramos acertada:

98 Art. 1.093 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

48
De conformidad con esta perspectiva, se produce una
integracin del sistema legal en una escala de graduacin
compuesta por: a) Los derechos fundamentales reconocidos en
la Constitucin Nacional; b) Los principios y reglas generales de
proteccin mnima y el lenguaje comn del Cdigo; c) la
reglamentacin detallada existente en la legislacin especial. Los
dos primeros niveles son estables, mientras que el tercero es
flexible y adaptable a las circunstancias cambiantes de los usos y
prcticas (Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de
reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y
Comercial de la Nacin, 2012, pp. 131-132, recuperado de
http://goo.gl/rGbU0F).

Sobre la interpretacin:

El Cdigo establece en el art. 1.094 que ante duda sobre la interpretacin del
Cdigo y las leyes especiales, prevalece la ms favorable al consumidor:

Las normas que regulan las relaciones de consumo deben ser


aplicadas e interpretadas conforme con el principio de
proteccin del consumidor y el de acceso al consumo
sustentable. En caso de duda sobre la interpretacin de este
Cdigo o las leyes especiales, prevalece la ms favorable al
consumidor.99

En cuanto a la interpretacin de los contratos de consumo en particular


(conforme el art. 1095 del Cdigo100), tambin se interpreta en el sentido ms
favorable al consumidor en caso de duda. Cuando la duda reposa sobre los
alcances de la obligacin del consumidor, se adopta la que sea menos gravosa.
Esto es coherente con la regla de interpretacin contemplada en el art. 3 de la
ley 24.240.101

99 Art. 1.094 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


100 Art. 1.095 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
101 Art. 3 Ley 24.240. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal. Honorable Congreso de la

Nacin Argentina.

49
Prcticas abusivas. Trato digno. Trato
equitativo y no discriminatorio. Libertad
de contratar
Se establece una regulacin para las prcticas abusivas (seccin 1 del captulo 2
del Cdigo). Esto incluye una serie de principios que deben respetarse
especialmente en materia de contratos de consumo: trato digno, equitativo, no
discriminatorio y libertad de contratar.

Trato digno

De acuerdo con los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial


de la Nacin (2012):

() la Constitucin Nacional establece () el trato digno, de


manera que el Cdigo es una implementacin de esa norma,
efectuada con conceptos jurdicos indeterminados y dejando
lugar a la ley especial para que desarrolle reglas precisas y
adaptables a un sector muy cambiante. En este aspecto se
incorpora la equiparacin de consumidores a personas
expuestas y se establecen normas generales. (Comisin para la
elaboracin del proyecto de Ley de reforma, actualizacin y
unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, 2012, p.
134, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).

De conformidad con los arts. 1.097, 1.098 y 1.099 del Cdigo se exige que los
proveedores respeten una serie de deberes en relacin a los consumidores,
especficamente un trato digno, equitativo y no discriminatorio, y les garanticen
la libertad de contratar. As, podemos resumir estos deberes enumerando las
siguientes conductas:102

a) garanticen condiciones de atencin y trato digno a los consumidores y


usuarios.103 En ese sentido, remite a tratados de derechos humanos a
los efectos de garantizar la dignidad de la persona;

b) se abstengan de desarrollar conductas que coloquen a los consumidores


en situaciones vergonzantes, vejatorias o intimidatorias;

102Arts. 1.097-1099 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


103 Ver art. 8 bis de la ley 24.240, el cual queda ampliado pero no derogado en funcin de la
regulacin del Cdigo.

50
c) otorguen un trato equitativo y no discriminatorio;

d) no establezcan diferencias basadas en pautas contrarias a la garanta


constitucional de igualdad, en especial, la de la nacionalidad de los
consumidores; la libertad de contratar del consumidor;

e) no realicen prcticas que subordinen la provisin de productos o


servicios a la adquisicin simultnea de otros, y otras con el mismo fin.

La informacin y la publicidad. Efectos


de la publicidad
Informacin: el Cdigo consagra una obligacin general de informacin, que
hace a la transparencia informativa en los contratos de consumo.104 Los
proveedores deben poner en conocimiento del consumidor, en forma cierta y
detallada, las caractersticas esenciales del bien o del servicio, las condiciones
de la comercializacin y toda otra circunstancia relevante para la celebracin
del contrato. Esta regla difiere de la existente en los contratos en general,
donde la parte que obtiene informacin a su costo no tiene, como principio,
que compartirla.

Adems de lo que se suministra, es importante cmo se lo hace: la informacin


proporcionada debe ser clara y gratuita.

Publicidad: en los arts. 1.101 a 1.103, el Cdigo regula el marco de la publicidad


efectuada por los proveedores.105

La regulacin es ms amplia que la prevista en la ley 24.240.106 Se define la


publicidad ilcita, y las categoras de publicidad engaosa, comparativa,
inductiva, discriminatoria en situaciones especiales y se especifican las acciones
que disponen los consumidores y los legitimados segn las leyes especiales y
procesales. Tambin prev que la publicidad integre el contrato.

Establece las siguientes prohibiciones en relacin a las publicidades dirigidas a


los consumidores:

a) contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan o puedan


inducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos
esenciales del producto o servicio;

104Art. 1.100 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


105Arts. 1.101-1.103 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
106 Ley 24.240 del 22 de septiembre de 1993. Defensa del Consumidor. Rgimen Legal.

Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

51
b) efecte comparaciones de bienes o servicios cuando sean de naturaleza
tal que conduzcan a error al consumidor;

c) sea abusiva, discriminatoria o induzca al consumidor a comportarse de


forma perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad.

El Cdigo otorga acciones a los perjudicados (legitimados activos: consumidores


afectados) para lograr el cese de la publicidad ilcita y/o la publicacin, a cargo
del demandado, de anuncios rectificatorios o de la sentencia condenatoria.

En cuanto a los efectos de la publicidad, el Cdigo a travs del art. 1.103


sustituye el art. 8 de la ley 24.240. La publicidad (a manera de anuncios,
prospectos, circulares u otros medios de difusin) integra el contrato y obligan
al oferente.107

Modalidades especiales de contratacin


El captulo 3 del Ttulo III del Cdigo (Contratos de consumo) regula
modalidades especiales en la contratacin de consumo: contratos celebrados
fuera de los establecimientos comerciales, celebrados a distancia y celebrados
por medios electrnicos. Al respecto, en los Fundamentos del Anteproyecto de
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012) se menciona:

Se los define, se fijan las reglas generales aplicables y se


establecen algunas especficas derivadas del control del medio
que, habitualmente, ejerce el proveedor, y que son las
siguientes: a) El deber de informacin enfocado en la
vulnerabilidad tcnica derivada del medio utilizado, b) La oferta
que se expone en estos medios est vigente durante el tiempo
en que permanezca accesible, y el oferente debe comunicar la
recepcin de la aceptacin, c) El derecho a la revocacin.
El lugar de cumplimiento es aqul en que el consumidor
hubiera recibido la prestacin y fija la jurisdiccin. Estas normas
completan las existentes en los arts. 32, 33, 34 de la ley especial
(26.361) y proveen soluciones a problemas muy concretos
sealados por la doctrina. Se sigue la tcnica de reglas generales
que pueden ser complementadas por la legislacin posterior
especfica. (Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de
reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y

107 Art. 1.103 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

52
Comercial de la Nacin, 2012, p. 135, recuperado de
http://goo.gl/rGbU0F).

Contratos celebrados fuera de los establecimientos


comerciales
Entendido como aquel contrato de consumo que se perfecciona en el domicilio
o lugar de trabajo del consumidor, en la va pblica, o por medio de
correspondencia, los que resultan de una convocatoria al consumidor o usuario
al establecimiento del proveedor o a otro sitio, cuando el objetivo de dicha
convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la contratacin, o se trate
de un premio u obsequio. Est contemplado por el art. 1.104 del Cdigo.108

Contratos celebrados a distancia


Son aquellos contratos de consumo que se perfeccionan con el uso exclusivo de
medios de comunicacin a distancia (o sea, aquellos que pueden ser utilizados
sin la presencia fsica simultnea de las partes contratantes: medios postales,
electrnicos, telecomunicaciones, as como servicios de radio, televisin o
prensa).

Utilizacin de medios electrnicos. Informacin sobre los


medios electrnicos. Ofertas por medios electrnicos.
Modalidades especiales. Remisin
Cuando el contrato es concluido usando medios electrnicos, y el Cdigo exija
para un contrato en particular que ste sea celebrado por escrito, esto se
cumple si el contrato con el consumidor o usuario contiene un soporte
electrnico u otra tecnologa similar.109 Esto es lgico, ya que de lo contrario no
podran aceptarse contratos que hoy en da es vital que se perfeccionen por
estos medios.

En estos casos, el deber de informacin del proveedor se agrava, ya que no slo


debe proporcionar la informacin necesaria en los trminos del artculo 1.100
del Cdigo y la facultad de revocar el contrato, sino tambin todos los datos
necesarios para utilizar correctamente el medio elegido, para comprender los

108 Art. 1.104 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


109 Art. 1.106 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

53
riesgos derivados de su empleo, y para tener absolutamente claro quin asume
esos riesgos.110

Sobre la vigencia de las ofertas de contratacin por medios electrnicos:


tienen vigencia durante el perodo que fije el oferente o, si no hubiere un
perodo de tiempo, durante todo el tiempo que permanezcan accesibles al
destinatario. El oferente debe confirmar por va electrnica y sin demora la
llegada de la aceptacin.

Lugar de cumplimiento: en todos estos contratos, se considera como lugar de


cumplimiento aquel en el que el consumidor recibi o debi recibir la
prestacin. Ese lugar fija la jurisdiccin aplicable a los conflictos derivados del
contrato. La clusula de prrroga de jurisdiccin se tiene por no escrita.

Revocacin: una clusula muy importante que se incorpora para todos estos
contratos (celebrados fuera de los establecimientos comerciales y a distancia)
es la posibilidad del consumidor de revocar la aceptacin del contrato.
Consagra el derecho al arrepentimiento. Esta revocacin debe ejercerse dentro
de los diez das computados a partir de la celebracin del contrato a travs de
una notificacin al proveedor por escrito o medios electrnicos o similares, o
mediante la devolucin de la cosa.

Producida la revocacin, las partes quedan liberadas de sus obligaciones co-


respectivas y deben restituirse recproca y simultneamente las prestaciones
que han cumplido.

No tiene validez ninguna clusula que restrinja o suprima este derecho.

El proveedor debe informar al consumidor sobre la posibilidad de revocar la


aceptacin. Esta informacin debe ser suministrada con claridad y con
caracteres destacados en todo documento en la etapa de negociaciones o en el
documento que instrumenta el contrato concluido, antes de la firma del
consumidor o usuario.

El derecho de revocacin no se extingue si el consumidor no ha sido informado


debidamente sobre su derecho.

Clusulas abusivas
El captulo 4, del Ttulo III, de Libro Tercero del Cdigo est destinado a regular el
rgimen de las clusulas abusivas en materia de contratos de consumo.

110 Art. 1.100 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

54
Normas aplicables
En relacin a las normas aplicables, debe recurrirse a las del captulo, a las de
las leyes especiales y a las de los contratos celebrados por adhesin. En todos
los casos resulta aplicable siempre la tutela ms favorable al consumidor.

Pueden ser declaradas abusivas aun cuando sean aprobadas expresamente por
el consumidor.

Regla general
Se define la clausula abusiva en el art. 1.119 del Cdigo, conforme a un criterio
general: es abusiva la clusula que, no habiendo sido negociada
individualmente, tiene por objeto o por efecto provocar un desequilibrio
significativo entre los derechos y las obligaciones de las partes, en perjuicio del
consumidor. Ello se complementa con los listados existentes en las leyes
especiales.111

Situacin jurdica abusiva


El Cdigo en el art. 1.120 define a la situacin jurdica abusiva, la que existe
cuando el mismo resultado (provocar un desequilibrio significativo entre los
derechos y las obligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor) se
alcanza, no ya por medio de una clusula, sino mediante la predisposicin de
una pluralidad de actos jurdicos conexos. Ello tiene relacin con las normas de
ejercicio abusivo y de contratos conexos.

Lmites y control judicial


En cuanto a los lmites para la determinacin de abusiva de las clusulas en
contratos de consumos, se prev (conforme el art. 1.121 del Cdigo): a) las
clusulas relativas a la relacin entre el precio y el bien o el servicio procurado;
b) las que reflejan disposiciones vigentes en tratados internacionales o en
normas legales imperativas.112

El control judicial de las clusulas abusivas se rige, sin perjuicio de lo dispuesto


en la ley especial, por las siguientes reglas: a) la aprobacin administrativa de
los contratos o de sus clusulas no obsta al control de la abusividad de la
clusula. Por ejemplo, de aprobacin de un contrato de seguro que haga la

111 Art. 1.119 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


112 Art. 1.121 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

55
Superintendencia de seguros de la Nacin no obsta a que determinada clusula
pueda considerarse abusiva en relacin a un consumidor; b) el efecto es que se
tengan por no convenidas; c) el juez que declara la nulidad parcial del contrato
debe integrarlo. Si judicialmente se prueba una situacin jurdica abusiva por
contratos conexos, el juez debe aplicar lo dispuesto en el art. 1.075 del Cdigo.

56
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57
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Estudio Abatti y Rocca. Recuperado de http://www.abatti-rocca-abog.com.ar/teoria
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