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COMENTARIOS A LOS PRINCIPALES PROBLEMAS PRCTICOS

DE LA LEY DE GARANTA MOBILIARIA


Fernando Tarazona Alvarado.
Actualidad Jurdica. Tomo 165 - Agosto 2007.

SUMARIO: I. Introduccin. II. Antecedentes de la Ley N 28677. III. Rgimen establecido


por la Ley N 28677.
MARCO NORMATIVO:
Cdigo Civil: arts. 2010 y 2011.
Cdigo Procesal Civil: art. 648.
Ley de la Garanta Mobiliaria, Ley N 28677: arts. 18, 19, 22, 32 y 34.
Reglamento General de los Registros Pblicos, Resolucin N 195-2001-SUNARP/SN: arts. 31,
32, 45, 46 y 47.

I. INTRODUCCIN
La entrada en vigencia de la Ley N 28677, Ley de Garanta Mobiliaria(1), signific un cambio radical
en el tratamiento de la garanta sobre bienes muebles en el pas, porque mediante la misma se
unificaron todas las garantas reales existentes, al establecerse que todos los muebles, sean
registrables o no, presentes o futuros, podan ser ofrecidos en garanta mediante la constitucin de
una sola garanta: la llamada garanta mobiliaria; eliminndose de esta manera las garantas
existentes como la prenda civil, contemplada en el Cdigo Civil, las prendas especiales como la
prenda agrcola, prenda industrial, prenda global y flotante, prenda de acciones, entre otras, y el
Registro Fiscal de Ventas a Plazos, donde se inscriban los contratos de ventas de muebles a plazos.
Desde que entr en vigencia dicha regulacin fue objeto tanto de elogios como de crticas.
En el presente trabajo se har un breve anlisis de dicha ley, a ms de un ao de su entrada en
vigencia, para de esta manera determinar si se ha cumplido con el objetivo que es el fomento del
crdito mediante el fortalecimiento de un sistema eficaz de garanta mobiliaria, segn se seal en
el Documento de Trabajo Facilitando el acceso al crdito mediante un sistema eficaz de garantas
reales, elaborado por el Ministerio de Economa y Finanzas, antecedente de dicha ley.
II. ANTECEDENTES DE LA LEY N 28677
Mediante el Documento de Trabajo Facilitando el acceso al crdito mediante un sistema eficaz de
garantas reales, elaborado por el Ministerio de Economa y Finanzas(2), publicado en el diario
oficial El Peruano el 16 de julio de 2001, se seal la necesidad de fomentar el acceso al crdito de
los agentes econmicos como mecanismo para la dinamizacin de la economa del pas y de
creacin de riqueza, y que para ello se seal se hace necesario, entre otras cosas, modificar el
marco legal existente respecto a la constitucin, registro y ejecucin de las garantas reales, ya que
el existente solamente permite que unos pocos accedan al crdito, por las altas tasas de inters y
porque son otorgados en su mayora por los bancos.
Del anlisis expuesto en dicho documento, se tiene que el acceso al crdito es limitado y caro, debido
a factores tales como:
a) La existencia de multiplicidad de registros de bienes (17), que no se encuentran conectados entre
s, y permite que un bien se d en garanta varias veces a distintos acreedores, as como la existencia
de 23 clases de garanta, cada una con sus propias reglas sobre constitucin, registro y ejecucin,
lo que origina confusin entre los agentes econmicos.
b) Pocos son los bienes que se pueden dar en garanta tales como los predios, los vehculos,
depsitos bancarios, y maquinarias, dejando fuera otros tales como las cuentas por cobrar,
inventarios, insumos, intangibles y cosechas, que muchas veces son los nicos bienes con que
cuentan las empresas.
c) El 90% de los prstamos los otorgan los bancos, siendo casi inexistente los crditos otorgados
por los proveedores siendo estos crditos ms baratos, situacin que genera que las tasas de
inters sean elevadas debido a la serie de normas que regulan la actividad bancaria, por operar
estos con dinero del pblico.
d) La inexistencia de la ejecucin contractual o extrajudicial, predominando la ejecucin judicial, que
encarece el crdito.
Frente a esta situacin se propuso en dicho documento la modificacin del marco legal existente,
con la adopcin de las siguientes medidas:
a) Permitir la constitucin de garanta sobre cualquier tipo de bienes, sean tangibles o intangibles,
presentes o futuros, fungibles y no fungibles, bienes determinados o la integridad del patrimonio,
incluso los que se adquieran a futuro, de tal forma que acreedor y deudor escojan aquella garanta
que mejor se adecue a su necesidades.
b) Incentivar el crdito a travs de los proveedores mediante la eliminacin de los privilegios
existentes a favor de ciertos acreedores y reemplazarlos por normas comunes que permitan que
cualquier agente econmico pueda dar prstamos y acceder a las mismas garantas.
c) La uniformizacin de los requisitos para la constitucin de las garantas, teniendo como meta la
reduccin dramtica de los costos de transaccin, que actualmente genera el sistema con la
mantencin de 23 distintos tipos de garantas.
d) Creacin del Archivo nico de Avisos de Garanta.
e) Incentivo de mecanismos alternativos a la ejecucin judicial, como el pacto comisorio o la venta
extrajudicial.
Respecto al Archivo nico de Avisos de Garanta propuesto, este no constituye propiamente un
registro de bienes, sino ms bien uno de contratos de garanta, organizado a nivel nacional, en donde
se archiva la informacin necesaria para su publicidad, y que se encuentra organizado en funcin a
la persona del constituyente, archivo al que se puede ingresar informacin desde distintos puntos
del pas, de forma libre e inmediata. Dado que no existe calificacin registral, limitndose el
registrador a la mera constatacin de que se hayan llenado todos los campos del formulario que se
utilizar para dicho efecto, vendra a ser una especie de central de riesgos.
Mediante Resolucin Ministerial N 188-2003-EF/10 se public el 14 de mayo de 2003 el
Anteproyecto de Ley de Garanta Mobiliaria, anteproyecto que recoga las propuestas planteadas
en dicho documento de trabajo, con excepcin de la hipoteca, que fue dejada de lado, crendose un
registro en donde se inscribiran todos los contratos de constitucin de garantas mobiliarias, as
como otros actos que graven o afecten toda clase de bienes muebles, estn registrados o no;
limitndose el registrador a trasladar la informacin contenida en el formulario registral al asiento
correspondiente, sin evaluar la legalidad del ttulo ni su validez. Dicho registro sera administrado por
la Sunarp, quien lo poda dar en concesin a operadores privados.
Finalmente, en diciembre de 2003, el Poder Ejecutivo present al Congreso de la Repblica el
Proyecto de Ley de Garanta Mobiliaria, proyecto que recogiendo la propuesta presentada por la
Superitendencia Nacional de los Registros Pblicos - Sunarp, fue finalmente aprobado mediante la
dacin de la Ley N 28677.
III. RGIMEN ESTABLECIDO POR LA LEY N 28677
1. Marco conceptual
En el anterior marco legal existan, de acuerdo al documento de trabajo, 23 tipos de garantas, cada
uno con sus distintas formas y requisitos de constitucin e inscripcin, lo que ocasionaba confusin
en los agentes econmicos, ante la diversidad de normas y procedimientos aplicables.
Adems, no todos los bienes podan ser dados en garanta, sino solamente aquellos comprendidos
en el supuesto de hecho de los tipos de garanta previstos: hipoteca, prenda civil, prenda agrcola,
prenda minera, prenda global y flotante, entre otras. Si bien mediante la prenda civil se poda dar en
garanta cualquier tipo de bien mueble, solo podan registrarse las garantas que recaan sobre
bienes muebles registrados (entrega jurdica), en cambio los bienes muebles no registrados tenan
que entregarse fsicamente, perdiendo el propietario su posesin, con el consiguiente perjuicio que
ello traa consigo, porque no poda explotarlo durante el tiempo de la garanta prendaria.
Con la Ley N 28677 dicha situacin cambia radicalmente, porque se eliminan los distintos tipos
existentes de garantas sobre bienes muebles, y se reemplaza por uno solo, la garanta mobiliaria,
establecindose una norma comn para la constitucin, inscripcin y ejecucin de dicha garanta.
Mediante dicha garanta mobiliaria se puede garantizar todo tipo de bienes muebles, sin restriccin
alguna, sean registrables o no registrables, presentes o futuros, corporales o incorporales, incluso
se pueden garantizar categoras genricas de bienes muebles, as como la totalidad de los bienes
que tenga una persona, sean presentes o futuros.
Dentro de los bienes garantizables con la garanta mobiliaria estn tambin los pontones,
plataformas, edificios flotantes, naves, aeronaves, locomotoras, vagones y dems material rodante
afecto al servicio de ferrocarriles, bienes que a partir de la vigencia de la Ley N 28677, dejaron de
ser inmuebles, y por lo tanto, pueden ser factibles de ser garantizados con la garanta mobiliaria y
ya no con hipoteca, garanta propia de los inmuebles.
Existen, sin embargo, ciertos bienes muebles excluidos expresamente de la garanta mobiliaria por
diversas consideraciones, tales como las remuneraciones, el fondo de compensacin por tiempo de
servicios, los warrants, los certificados de depsitos, los bienes muebles inembargables (artculo 648
del Cdigo Procesal Civil), entre otros sealados en la ley.
La garanta inmobiliaria se va a constituir para garantizar obligaciones presentes o futuras, propias
o de terceros, con o sin desposesin del bien mueble, siendo que en el caso de desposesin se
puede pactar que su entrega se realice al acreedor garantizado o a un tercero. La garanta va a
comprender, salvo pacto en contrario, la deuda principal, los intereses, las comisiones, los gastos,
las primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado, las costas y costos procesales, los
gastos de custodia y conservacin, si los hay, las penalidades, la indemnizacin por daos y
perjuicios y en general cualquier otro concepto acordado por los constituyentes, los mismos que van
a estar garantizados hasta el monto en que se constituya el gravamen.
Respecto a la constitucin de la garanta mobiliaria, esta se puede efectuar mediante acto unilateral
del titular del bien mueble, contrato o mediante negocio jurdico plurilateral, siendo que para que
surta efectos frente a terceros debe inscribirse en el registro correspondiente.
En lo referente al registro donde se van a inscribir las garantas mobiliarias, la ley desecha la
adopcin del Archivo nico de Avisos de Garanta propuesto en el documento de trabajo, y opta
por la inscripcin de las garantas mobiliarias en los respectivos registros donde corren inscritos los
bienes muebles dados en garanta, y en el Registro Mobiliario de Contratos, las garantas que recaen
sobre bienes muebles no registrados, registro este ltimo que se va a regir, al igual que los registros
jurdicos de bienes, por los principios registrales de legitimacin, tracto sucesivo, prioridad y fe
pblica registral.
De esta manera, si la garanta constituida recae, por ejemplo, sobre un automvil, dicha garanta se
inscribir en la partida que tiene dicho vehculo en el Registro de Propiedad Vehicular, y si recae
sobre el saldo de una cuenta bancaria, se inscribir en el Registro Mobiliario de Contratos.
En dichos registros se van a inscribir adems de la constitucin o preconstitucin(3) de la garanta
mobiliaria, los actos referidos a su modificacin o cesin, las resoluciones judiciales, arbitrales o
administrativas referidas a dicha garanta, la cesin de derechos, fideicomisos, arrendamiento,
arrendamiento financiero, leaseback, contratos de consignacin, medidas cautelares, contratos
preparatorios, usufructo, uso y dems actos que impliquen afectacin de bienes muebles.
Dichos actos para su acceso, tanto al Registro Mobiliario de Contratos como en los registros jurdico
de bienes, deben constar en formulario registral aprobado por la Sunarp, el mismo que debe estar
suscrito por los otorgantes del acto y ser certificado por notario pblico; formulario registral que va a
ser debidamente calificado por el registrador, quien debe evaluar la legalidad y validez del acto
solicitado a inscribir, as como tambin, en el caso de los registros jurdicos de bienes, verificar su
adecuacin con el antecedente registral.
Es necesario sealar que si bien existen varios registros donde se van a inscribir las garantas
mobiliarias, el Registro Mobiliario de Contratos y los dems registros jurdicos de bienes muebles,
dichos registros van a estar interconectados mediante el Sistema Integrado de Garantas y
Contratos, sistema que va a permitir hacer bsquedas por persona respecto de las garantas
otorgadas e inscritas tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en los registros jurdicos de
bienes.
Finalmente, se contempla la ejecucin extrajudicial de la garanta mobiliaria como mecanismo
alternativo a la ejecucin judicial, debindose para ello otorgar poder especfico e irrevocable a un
tercero, al momento de la constitucin de la garanta, para que se encargue de realizar y formalizar
la venta del bien mueble en caso del no pago de la deuda; as como tambin se permite que el
acreedor se haga cobro de su acreencia mediante la adjudicacin del bien mueble dado en garanta
(pacto comisorio), siempre y cuando se pacte ello y se incluya en el formulario registral, bajo sancin
de nulidad, el valor del bien afecto a la garanta mobiliaria y se otorgue poder a un representante
comn para que proceda a suscribir la documentacin de adjudicacin.
Si bien no se unificaron todas las garantas existentes, dado que se dej de lado la regulacin de la
hipoteca, sin embargo, creemos que se ha dado un paso importante en el objetivo de acercar el
crdito a ms personas, porque, por un lado, se deja en manos de los privados la tarea de regular,
de acuerdo con sus intereses, los bienes muebles que se dan en garanta, salvo contadas
excepciones expresamente establecidas en la ley, y por el otro, se reducen los costos de transaccin
del crdito, porque se unifican las reglas a aplicarse para la constitucin, registro y ejecucin de la
garanta.
A continuacin, se van a analizar algunos temas que nos parecen importantes para la debida
aplicacin de la Ley N 28677, atendiendo a la finalidad buscada por dicha norma, manifestada en
el documento de trabajo, que es la de crear el marco legal adecuado que permita que ms personas
puedan acceder al crdito, objetivo que solo se va a lograr en la medida en que el costo de acceso
al crdito disminuya, disminucin que solo se va a dar en correspondencia con el hecho de que se
tenga un sistema de garantas nico, con procedimentos de constitucin, inscripcin y ejecucin
suficientemente claros, seguros y baratos.
2. Bienes comprendidos en la garanta mobiliaria
Como se seal, un aspecto positivo que trae la Ley N 28677 es la posibilidad que se pueda dar en
garanta mobiliaria cualquier tipo de bien, presente o futuro, registrable o no registrable, fungible o
no fungible, especfico o genrico, corporal o incorporal, incluso, con la posibilidad de dar en garanta
todos los bienes que tenga una persona, tanto los presentes como los futuros que adquiera.
De esta forma, no va a ser la ley quien determine qu bien puede ser susceptible de ser garantizado
o no, sino las propias partes, de acuerdo con sus intereses.
Sin embargo, existe un riesgo en el caso de las personas que han dado en garanta la totalidad de
su bienes, presentes y futuros, porque podra limitarlo a contraer nuevos crditos con otros agentes
econmicos, ya que no tendra otros bienes muebles con que garantizarlos, al estar ya gravados
incluso los bienes que adquiera.
Si bien la ley contempla la posibilidad que se pueda dar en garanta el mismo bien, en forma sucesiva,
sin embargo, todos sabemos que son muy pocos los que aceptan que su acreencia se garantice con
un bien que ya tiene gravamen, y en caso de aceptar, se castiga dicha situacin elevando la tasa
de inters.
Adems, debe tenerse en cuenta que de acuerdo con la nueva ley, los bienes dados en garanta
garantizan no solo el pago de la obligacin y sus intereses, sino tambin otros conceptos, salvo pacto
distinto, como las comisiones, gastos, primas de seguros pagadas por el acreedor, costas y costos
del proceso, eventuales gastos de custodia, penalidades, indemnizacin por daos y perjuicios y
cualquier otro concepto que acuerden las partes, situacin que podra conllevar a que los acreedores
opten por asegurar el recupero de su acreencia, as como todos los conceptos antes sealados,
exigiendo en garanta todos los bienes muebles presentes y futuros del deudor, para de esta manera
estar cubiertos frente a cualquier incumplimiento por parte del deudor sin necesidad de estar
preocupndose porque el bien objeto de la garanta est debidamente conservado para efectos de
la eventual ejecucin.
En este sentido, hubiera sido deseable recoger la figura del Purchase Money Security Interest
(Garanta Mobiliaria de Dinero de Adquisicin), contenido en el artculo 9 del Cdigo de Comercio
Uniforme de los Estados Unidos de Amrica, figura que permite que las personas que tienen
gravados todos sus bienes muebles presentes y futuros, puedan acceder a nuevos crditos para la
adquisicin de bienes, dando como garanta dicho bien, teniendo esta garanta prioridad de rango
sobre la constituida anteriormente. De esta forma se evitara condenar a la persona que ha dado en
garanta todos sus bienes presentes y futuros y que no tenga inmuebles, a no poder acceder a
nuevos crditos si antes no ha cancelado el crdito contrado.
3. Registro de la garanta mobiliaria
Otra novedad de la Ley N 28677 es la necesidad de inscripcin de las garantas mobiliarias para
que surtan efectos frente a terceros.
Si bien para su constitucin basta la celebracin del acto jurdico unilateral, bilateral o plurilateral, el
mismo que debe constar por escrito e instrumentarse por cualquier medio fehaciente en que se deje
constancia de la realizacin de dicho acto, que incluye el tlex, telefax, intercambio electrnico de
datos, correo electrnico y medios pticos o similares, de acuerdo con la Ley N 27269, Ley de
Firmas y Certificados Digitales y su reglamento; sin embargo, para que surta efectos frente a terceros
requiere de su inscripcin en el registro correspondiente.
Para ello es que se crea el Registro Mobiliario de Contratos, registro que junto a los registros jurdicos
de bienes, constituyen los registros donde se van a inscribir las garantas mobiliarias como los dems
actos sealados en el artculo 32 de la ley.
En el Registro Mobiliario de Contratos se van a inscribir las garantas mobiliarias y dems actos
constituidos sobre bienes muebles no registrados en un registro jurdico de bienes, registro que va a
estar organizado por una nica base a nivel nacional.
Los registros jurdicos de bienes, por su parte, estn conformados por todos los registros jurdicos
de bienes creados o por crearse, estn administrados o no por la Sunarp, como el Registro de
Propiedad Vehicular, el Registro de Naves, el Registro de Aeronaves, el Registro de Marcas, el
Registro de Patentes, el Registro de Derechos de Autor, entre otros. No estn incluidos, en cambio,
los registros privados con efectos jurdicos, como la matrcula de acciones, por ejemplo, conforme
se seala en el artculo 14 del Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos y
su vinculacin con los Registros Jurdicos de Bienes Muebles, aprobado mediante Resolucin N
142-2006-SUNARP-SN, reglamento de la Ley N 28677.
Al respecto, debe tenerse en cuenta que el registro previsto en la Ley de Garanta Mobiliaria es un
registro ms caro que el ideado en el documento de trabajo, en razn a que para la inscripcin de la
garanta mobiliaria se exige, por los efectos legitimadores que tiene, la previa calificacin del
registrador, quien debe evaluar que el ttulo presentado para su inscripcin rena la formalidad
requerida, sea vlido, que los contratantes sean capaces y que se adecue con el antecedente
registral, en el caso de los bienes muebles registrados. Si a ello le agregamos la intervencin notarial
en la formalizacin del acto o contrato de constitucin de la garanta mobiliaria, entonces tenemos
que los costos de acceso al registro, sea en los Registros Jurdicos de Bienes o en el Registro
Mobiliario de Contratos, se van a elevar de tal manera que solamente resultara justificado la
inscripcin en aquellos casos en que la garanta mobiliaria sea de una cantidad apreciable.
Es el caso, por ejemplo, de la garanta que se da por el alquiler de un departamento pequeo
(usualmente una o dos mensualidades), el empeo de ciertos bienes como joyas, relojes, para el
prstamo de dinero, o los saldos de las cuentas de ahorros, que funcionan como garanta ante el no
pago de cualquier deuda que se tenga con el banco, entre otros casos similares. En dichos supuestos
la garanta funciona perfectamente, sin necesidad de su inscripcin, deviniendo por lo tanto en
innecesaria la exigencia de dicho requisito, para su oponibilidad a terceros.
En este sentido, consideramos que ha sido un error estipular la inscripcin de todas las garantas
mobiliarias para efectos de su oponibilidad, porque evidentemente algunas simplemente no se van
a registrar por el costo que ello implica gastos notariales y registrales, costos que, por la cuanta
de la garanta, no resulta justificado asumir, de lo contrario, se elevara de tal manera el costo del
crdito que mucha gente ya no podra acceder al mismo.
Si bien en la propuesta plasmada en el Documento de Trabajo, y recogida en parte en el
Anteproyecto de Ley de Garantas Mobiliarias, se sealaba la necesidad de inscripcin de todas las
garantas mobiliarias, ello se daba, sin dejar de ser discutible, dentro del marco de un registro distinto
al regulado en la ley, un registro donde no se inscriban los ttulos (con los consiguientes gastos
registrales y notariales que ello implica), sino que se archivaban, emplendose para ello un formulario
registral suscrito por los constituyentes y en donde el registrador se limitaba a verificar que se hayan
llenado todos los datos correspondientes, sin calificar su validez ni legalidad; dependiendo de lo que
se buscaba con dicho registro de contratos era dar publicidad en un solo registro de todas las
garantas constituidas por una persona, para de esta manera facilitar a los agentes econmicos el
acceso a dicha informacin, a manera de una central de riegos, y sobre la base de ello acceder al
crdito solicitado con la consiguiente reduccin de la tasa de inters, debido al destierro de las
garantas ocultas. Es por ello que se propona el acceso a dicho registro de manera gratuita, para no
elevar los costos de transaccin, y en tiempo real, desde cualquier punto del pas.
Dicho esto, se puede concluir que bajo la lgica del registro de contratos propuesto por el documento
de trabajo, se justificaba el registro de todas las garantas que se constituyeran sobre los bienes,
muebles e inmuebles, porque finalmente los costos de acceso a la misma seran mnimos, dado que
no interviene el notario en la formalizacin del acto constitutivo y el papel del registrador se reduce
a la mera constatacin de que se hayan llenado todos los campos del formulario.
En cambio, si se opta por la inscripcin, y no por el archivo de la garanta, no se justifica que se
tengan que registrar todos los actos o contratos de constitucin de garanta mobiliaria, porque el
costo de acceso al mismo se convierte en inaccesible para las garantas que no son de mucha
cuanta.
4. Documento de inscripcin
En la Ley N 28677 se contempla el uso del formulario registral para la inscripcin de la garanta
mobiliaria y dems actos establecidos en dicha ley, con el nico requisito de la intervencin notarial,
quien debe de verificar la identidad y capacidad de los otorgantes, y constatar que se haya
consignado todos los datos establecidos en el artculo 19 de la ley, no suponiendo dicha certificacin,
la verificacin de la legalidad ni la validez del acto constitutivo.
Dicho formulario, que debe ser aprobado por la Sunarp, consta de dos ejemplares, uno de los cuales
lo conservar el notario en su archivo, quien podr expedir copias con valor legal, y el otro se
conservar en el Archivo del Registro.
Si bien el formulario registral regulado en la ley, no es igual al contemplado en el documento de
trabajo, ni en el anteproyecto, sin embargo, resultaba de todas maneras ms barato que la escritura
pblica, y, por lo tanto, se cumpla con la finalidad de reducir el costo de acceso del acto constitutivo
de la garanta mobiliaria al registro, y con ello, el costo del crdito.
Ello sin embargo, no quita la posibilidad que el acto constitutivo de la garanta mobiliaria pueda
constar en escritura pblica, si as lo deciden los contratantes, teniendo en cuenta que en el sistema
registral la regla es la inscripcin mediante documento pblico, conforme se seala en el artculo
2010 del Cdigo Civil(4).
No obstante lo sealado, mediante Decreto Supremo N 012-2006-JUS, se convierte el formulario
registral (documento privado), en documento pblico, al establecerse que constituye un instrumento
pblico protocolar que se extiende en el Registro Notarial de garantas y otras afectaciones sobre
bienes muebles, y que en su formalizacin, el notario debe aplicar las disposiciones establecidas
en el Ttulo II de la Ley del Notariado, es decir, los requisitos sealados para la formalizacin de los
instrumentos pblicos protocolares; elevndose de esta manera los costos de transaccin, en lugar
de reducirlos, que era el objetivo de la Ley de Garantas Mobiliarias, porque se introduce para la
inscripcin de todas las garantas mobiliarias, sin excepcin alguna, el documento pblico, cuando
antes ciertas prendas se inscriban con documento privado, como era el caso de la prenda global y
flotante(5), o de la prenda industrial.
Dicha disposicin, aparte de encarecer el crdito, a nuestro entender va en contra de la Ley N
28677, porque esta seala de manera expresa en el ltimo prrafo de su artculo 34, que la
certificacin notarial puesta en el formulario registral, no implica evaluacin de la legalidad ni de la
validez de acto constitutivo, funcin esta ltima propia del notario en la formalizacin del documento
pblico notarial, segn se seala en el artculo 24 de la Ley del Notariado.
Por lo tanto, ante esta antinomia, debe primar lo sealado en la Ley N 28677, por ser norma de
mayor jerarqua que el Decreto Supremo N 012-2006-JUS, y por lo tanto entender que el formulario
registral no constituye un instrumento pblico notarial, a pesar de que el notario guarda en su archivo
una copia del mismo, porque en la certificacin no evala la legalidad ni la validez del acto constituvo,
funcin propia del notario en la formalizacin de los instrumentos pblicos notariales.
5. La calificacin registral
Al haberse optado en la Ley N 28677, por el sistema de inscripcin registral y no de archivo de
ttulos, se hace necesaria la previa calificacin registral del acto constitutivo de la garanta mobiliaria
para su acceso, ya sea al Registro Mobiliario de Contratos o a los registros jurdicos de bienes,
atendiendo a los efectos que produce dicho registro, cual es la legitimacin del acto inscrito.
En este sentido, para el acceso al registro de la garanta mobiliaria el registrador debe verificar que
rena la formalidad requerida, en este caso, que se presente el formulario registral debidamente
certificado por notario pblico y que contenga todos los datos establecidos en el artculo 19 de la ley;
la validez del acto, la capacidad de los contratantes, as como tambin que la garanta, en el caso
de los bienes muebles registrados, se adecue al antecedente registral.
Para dar celeridad al procedimiento de inscripcin de la garanta mobiliaria como de los dems actos
contemplados en el artculo 32 de la ley, se redujo el plazo de calificacin del ttulo, de 7 a 3 das; se
estableci la anotacin preventiva de oficio del ttulo que adolezca de falta de tracto sucesivo u otro
defecto subsanable, por un plazo de 90 das tiles, as como tambin se exoner del requisito de la
previa acreditacin del pago de tributos de cualquier clase para la inscripcin de dichos actos.
En el Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos y su vinculacin con los
Registros de Bienes Muebles, se establece dos tipos de calificacin registral: la plena y la atenuada,
siendo de aplicacin la calificacin plena en los casos en que la garanta mobiliaria y dems actos
contemplados en el artculo 32 de la ley, se presenten en documento distinto al formulario registral y
en los casos de partes judiciales o administrativos; y la calificacin atenuada cuando dichos actos se
presenten en formulario registral.
En la calificacin plena se aplican los plazos, principios registrales y el procedimiento establecido en
el Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos, y en la atenuada los
plazos, principios y el procedimiento especial previsto en el reglamento de la Ley N 28677, segn
se seala en los artculos 45, 46 y 47 de dicho reglamento.
A nuestro criterio, dicha clasificacin de la calificacin registral en dos tipos, plena y atenuada, no
solo va en contra de la ley N 28677, sino que adems no existe.
Nos explicamos. Si tenemos en cuenta que la calificacin registral es el estudio que hace el
registrador del ttulo presentado al registro, evaluacin que comprende la verificacin de la formalidad
requerida, la validez del acto, la capacidad de los otorgantes, y su adecuacin con la partida registral,
segn se seala en los artculos 31(6) y 32(7) del Texto nico Ordenado del Reglamento General
de los Registros Pblicos, vemos que dicha actividad se realiza tanto en la llamada calificacin plena
como en la calificacin atenuada.
Si bien se seala que en la calificacin atenuada, la evaluacin de la legalidad, la validez del acto
inscribible y la capacidad de los otorgantes, por parte del registrador, se limitar nicamente a lo que
se desprenda del contenido del formulario registral, verificando la representacin invocada; debe
tenerse en cuenta que ello es una caracterstica de toda calificacin registral, no solamente de la
atenuada. Es decir, la calificacin registral siempre se va a circunscribir al documento presentado,
conforme se seala en el inciso c) del artculo 32 del Texto nico Ordenado del Reglamento General
de los Registros Pblicos.
Dicho criterio, adems, ha sido establecido por el Tribunal Registral de manera reiterada, como en
la Resolucin N 211-2004-SUNARP-TR-L del 16-4-2004, en la que se seala, en el numeral 3 de
su anlisis, que (...) el registrador para obtener los datos necesarios para construir su juicio en torno
a la condicin de inscribible o no del ttulo presentado, debe utilizar en su calificacin solamente los
documentos presentados y los asientos del registro y complementariamente los antecedentes
registrales.
Por lo expuesto, teniendo en cuenta que no existe diferencia entre la calificacin plena y la atenuada
en lo referente a la calificacin misma, la diferencia se limitara al procedimiento aplicable: la
calificacin plena se regira por el procedimiento establecido en el Texto nico Ordenado del
Reglamento General de los Registros Pblicos, y la atenuada por el procedimiento establecido en el
Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos y su vinculacin con los Registros
Jurdicos de Bienes Muebles; diferencia que no resiste el menor anlisis, porque no existe razn
vlida que justifique el que actos constitutivos de la garanta mobiliaria que consten en formulario
registral se rijan por un procedimiento distinto y ms expeditivo que los presentados en escritura
pblica; deviniendo dicha distincin en un acto discriminatorio, porque se estara castigando a los
actos presentados en documentos distintos al formulario registral.
Por lo expuesto, debe eliminarse la distincin realizada en el Reglamento de Inscripciones del
Registro Mobiliario de Contratos y su vinculacin con los Registros Jurdicos de Bienes Muebles, y
estipularse que todos los actos sealados en el artculo 22 de la ley, que se presenten tanto al
Registro Mobiliario de Contratos como a los Registros Jurdicos de Bienes, deben regirse por el
procedimiento establecido en dicho reglamento, al margen de si se presentan en formulario registral
o en otro documento.
6. La garanta mobiliaria sobre acciones
Conforme se seal al inicio del presente trabajo, mediante la Ley N 28677 se introdujo la necesidad
del registro de la garanta mobiliaria para que pueda ser oponible a terceros.
Sin embargo, surgi el problema respecto a la inscripcin de las garantas mobiliarias constituidas
sobre las acciones de sociedades, dado que antes de la dacin de dicha ley, las prendas de acciones
se registraban en la matrcula de acciones.
Siendo que de acuerdo con la ley, las garantas mobiliarias se inscriben en el Registro Mobiliario de
Contratos si los bienes sobre los que recaen no estn registrados, y en los registros jurdicos de
bienes si estn registrados, entonces, se podra concluir que las garantas constituidas sobre las
acciones se seguiran inscribiendo en la matrcula de acciones, registro que pasara a ser pblico y
administrado por la Sunarp, teniendo en cuenta que se introducen elementos propios de todo registro
pblico, como la utilizacin del formulario registral certificado por notario, en lugar de la simple
comunicacin por parte del constituyente, como documento indneo para la inscripcin de la
garanta, y la exigencia de la previa calificacin por parte del registrador, quien deber evaluar la
legalidad y validez del acto constitutivo, as como tambin su adecuacin con el antecedente
registral.
Dicho supuesto, como se comprender, no solo resultara contradictorio con la finalidad buscada por
la norma, que es la de posibilitar el acceso al crdito a la mayor cantidad de personas, objetivo que
solo se va a lograr reduciendo el costo del crdito, en lugar de hacerlo ms gravoso; sino que tambin
ira en contra de la reserva y confidencialidad que caracteriza la propiedad de las acciones.
En este sentido, para salvar dicho impase, resulta aplicable lo establecido en el artculo 18 de la ley,
que seala que cuando el bien afectado con la garanta mobiliaria es un ttulo valor o valor
representado mediante anotacin en cuenta, para su constitucin resulta de aplicacin lo dispuesto
en la ley de la materia.
Siendo las acciones de sociedades ttulos valores, de acuerdo con la Ley N 27287, Ley de Ttulos
Valores, entonces, resultara aplicable a la constitucin de garantas sobre las acciones, las normas
contenidas tanto en la Ley General de Sociedades, como en la Ley de Ttulos Valores normas que
establecen la necesidad del registro de dichas garantas en la respectiva matrcula de acciones, y
en forma supletoria la Ley de Garantas Mobiliarias.
Por lo tanto, para que sea oponible tanto a la sociedad como a terceros la garanta constituida sobre
acciones, basta que est registrada en la respectiva matrcula de acciones. Si bien se han derogado
las disposiciones referentes a la prenda de acciones (Sexta Disposicin Final de la Ley N 28677),
no se ha derogado la matrcula de acciones, ni las normas que exigen la inscripcin de la garanta
en dicho registro (art. 92 de la LGS y art. 63 de la LTV), por lo que no habra inconveniente que se
registre all la garanta mobiliaria, sin necesidad, evidentemente, que conste en formulario registral.
En el Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos y su vinculacin con los
Registros Jurdicos de Bienes, se recoge, en parte, dicho criterio, al excluirse, en primer lugar, de los
registros jurdicos de bienes a los registros privados con efectos jurdicos, como es el caso de la
matrcula de acciones, y en segundo lugar, al sealar que para inscribir la garanta mobiliaria sobre
acciones en forma previa el accionista constituyente debe comunicar a la sociedad la constitucin
de dicha garanta.
Sin embargo, se equivoca dicho reglamento al establecer la inscripcin de la garanta mobiliaria
sobre acciones en el Registro, que sera el Registro Mobiliario de Contratos teniendo en cuenta
que el registro de acciones (la matrcula de acciones) no ha pasado a formar parte del registro jurdico
de bienes, porque, en primer lugar, las acciones son bienes muebles registrados y, por lo tanto, de
acuerdo con la ley, corresponde que se inscriba en el registro donde corre inscrito el bien mueble, y
en segundo lugar, si se registra la garanta mobiliaria en la matrcula de acciones, no tendra sentido
que a su vez se inscriba en el Registro Mobiliario de Contratos, porque se generara doble
inscripcin, situacin que generara confusin entre los agentes econmicos, y encarecera el
crdito.
Por lo tanto, creemos que la garanta mobiliaria constituida sobre las acciones solo debe registrarse,
para que sea oponible a la sociedad y a terceros, en la matrcula de acciones respectiva, siendo
innecesaria su inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos.
NOTAS
(1) Entr en vigencia el 30 de mayo de 2006.
(2) Documento autorizado mediante la Resolucin Ministerial N 235-2001-EF/10, que recoge las
recomendaciones elaboradas por la comisin nombrada por dicho ministerio mediante Resolucin Suprema N
182-2001-EF-10, comisin que tuvo a su cargo la realizacin de un diagnstico de los principales obstculos
que tienen los agentes econmicos para la constitucin, registro y ejecucin de garantas, con miras fomentar
el acceso al crdito.
(3) Se da en los casos en que el bien mueble dado en garanta mobiliaria es ajeno, futuro o se constituye para
asegurar obligaciones futuras o eventuales, surtiendo efectos desde que se registra la adquisicin del bien
mueble por parte del constituyente, la existencia del bien futuro o la celebracin de la obligacin futura o
eventual.
(4) Artculo 2010.- Ttulo que da mrito a la inscripcin.
La inscripcin se hace en virtud del ttulo que conste en instrumento pblico, salvo disposicin contraria.
(5) En los casos en que el valor por el que se constitua la garanta no exceda las 40 UIT.
(6) Artculo 31.- Definicin
La calificacin registral es la evaluacin integral de los ttulos presentados al registro que tiene por objeto
determinar la procedencia de su inscripcin. Est a cargo del registrador y Tribunal Registral, en primera y en
segunda instancia respectivamente, quienes actan de manera independiente, personal e indelegable, en los
trminos y con los lmites establecidos en este reglamento y en las dems normas registrales.
En el marco de la calificacin registral, el registrador y el Tribunal Registral propiciarn y facilitarn las
inscripciones de los ttulos ingresados al registro.
(7) Artculo 32.- Alcances de la calificacin
El registrador y el Tribunal Registral, en sus respectivas instancias, al calificar y evaluar los ttulos ingresados
para su inscripcin, debern:
a) Confrontar la adecuacin de los ttulos con los asientos de inscripcin de la partida registral en la que se
habr de practicar la inscripcin, y, complementariamente, con los antecedentes registrales referidos a la misma,
sin perjuicio de la legitimacin de aquellos. En caso de existir discrepancia en los datos de identificacin del
titular registral y del sujeto otorgante del acto, el Registrador, siempre que exista un convenio de interconexin
vigente, deber ingresar a la base de datos del Reniec, a fin de verificar que se trata de la misma persona;
b) Verificar la existencia de obstculos que emanen de la partida en la que deber practicarse la inscripcin, as
como de ttulos pendientes relativos a la misma que puedan impedir temporal o definitivamente la inscripcin.
c) Verificar la validez y la naturaleza inscribible del acto o contrato, as como la formalidad del ttulo en el que
este consta y la de los dems documentos presentados;
d) Comprobar que el acto o derecho inscribible, as como los documentos que conforman el ttulo, se ajustan a
las disposiciones legales sobre la materia y cumplen los requisitos establecidos en dichas normas;
e) Verificar la competencia del funcionario administrativo o notario que autorice o certifique el ttulo;
f) Verificar la capacidad de los otorgantes por lo que resulte del ttulo, de la partida registral vinculada al acto
materia de inscripcin y complementariamente de sus respectivos antecedentes; as como de las partidas del
Registro Personal, Registro de Testamentos y Registro de Sucesiones Intestadas debiendo limitarse a la
verificacin de los actos que son objeto de inscripcin en ellos;
g) Verificar la representacin invocada por los otorgantes por lo que resulte del ttulo, de la partida registral
vinculada al acto materia de inscripcin, y de las partidas del Registro de Personas Jurdicas y del Registro de
Mandatos y Poderes, si estuviera inscrita la representacin, solo en relacin a los actos que son objeto de
inscripcin en dichos registros;
h) Efectuar la bsqueda de los datos en los ndices y partidas registrales respectivos, a fin de no exigirle al
usuario informacin con que cuenten los registros que conforman el Sistema Nacional de los Registros Pblicos;
i) Rectificar de oficio o disponer la rectificacin de los asientos registrales donde haya advertido la existencia
de errores materiales o de concepto que pudieran generar la denegatoria de inscripcin del ttulo objeto de
calificacin.
El registrador no podr denegar la inscripcin por inadecuacin entre el ttulo y el contenido de partidas
registrales de otros registros, salvo lo dispuesto en los literales f) y g) que anteceden.
En los casos de resoluciones judiciales que contengan mandatos de inscripcin o de anotaciones
preventivas, el registrador y el Tribunal Registral se sujetarn a lo dispuesto por el segundo prrafo
del artculo 2011 del Cdigo Civil.