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II. Fases de desarrollo de la teora del delito . . . . . . . . . . . . . . 35


1. La concepcin clsica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
2. La concepcin neoclsica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
3. La concepcin del finalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
4. El modelo lgico matemtico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42

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II. FASES DE DESARROLLO DE LA TEORA DEL DELITO

Actualmente existe un gran nmero de direcciones tericas en la dogmtica


jurdico penal, lo cual provoca serias contradicciones y, a su vez, una
confusin respecto de la definicin ms adecuada para conceptos de las
categoras fundamentales de la teora del delito, por lo que resulta difcil
comprender los conceptos en toda su extensin, si no son tomadas en cuenta
las direcciones tericas de los cuales proceden.
Los diferentes momentos tericos por los que ha atravesado la teora del
delito a nivel universal, son el producto de ms de un siglo de discusin y
elaboracin de conceptos basados en la reflexin jurdica. La influencia
europea que existi en la poca colonial de los pases americanos provoc,
entre otras cosas, la asimilacin de dichas teoras en Amrica, no obstante
que llegaban con un retardo de al menos dos o tres dcadas.
En atencin a lo anterior, las teoras alemanas que se presentaban a fines
del siglo pasado, se empezaron a comentar en Amrica hasta los aos
treintas y llegaron a adquirir difusin quince o veinte aos ms tarde.
La mayora de los autores fija su opinin respecto del estudio y enseanza
de la teora del delito, prefiriendo acogerse a posturas clsicas, o bien, a la
propuesta welzeniana de la accin final, lo cual supone una necesaria revisin
de los conceptos clsicos, para posteriormente exponer la evolucin y el
dominio de los derivados del modelo propuesto por la teora de la accin final.
El anlisis de la evolucin de la teora del delito manifiesta cuatro fases,
la clsica, la neoclsica, el finalismo y el postfinalismo (vase el cuadro 1
al final del presente captulo). Estos sistemas tienen una explicacin basada
en aspectos diversos, lo cual se agudiza con las diferentes corrientes
doctrinales sustentadas en la actualidad que no logran desplazar por com-
pleto a las dems, coexistiendo en la actualidad percepciones de los dife-
rentes momentos apuntados.47
47 Jescheck, Hans, Tratado de derecho penal, op. cit., pp. 271 y ss.

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1. LA CONCEPCIN CLSICA

El modelo de la teora clsica del delito nace a partir de las ideas


propuestas inicialmente por Carrara en Italia y, posteriormente, a partir de
la separacin iniciada por Rodolf von Jhering en 1867 de la contrariedad de
la accin con las normas jurdicas y una censura a la disposicin anmica
del sujeto, utilizando algunos postulados de Bechmer.48
A principios del presente siglo, Liszt propuso una definicin del delito
como acto culpable, contrario al derecho y sancionado con una pena ; esta
idea fue completada por Beling, a partir de dos puntos fundamentales: a) el
proceso material causal, y b) el contenido objetivo de la voluntad, situacio-
nes ambas que producen su impacto en el desarrollo de todo sistema y en
las construcciones dogmticas derivadas del mismo.
En tal sentido, la accin es la causa del resultado, en virtud de que el
proceso causal naturalstico plantea forzosamente una relacin de causali-
dad entre la accin y su resultado. Por lo que la causa de la causa es causa
de lo causado, por ende, la accin es ciega.
La concepcin clsica se encuentra caracterizada por concebir a la accin
de una manera simple y clara, lo cual tiene trminos totalmente naturalsti-
cos, como es el caso de una accin compuesta por un movimiento corporal
(accin en sentido estricto) y la consecuente modificacin del mundo
exterior (resultado) unidos por la relacin de causalidad.
Bajo esta concepcin surge la distincin entre la fase interna y externa
del delito, la primera engloba la ideacin, deliberacin y resolucin, en tanto
la segunda, la exteriorizacin, preparacin y ejecucin.
La concepcin anterior, perdi total vigencia tratndose de la omisin en
la que no era factible explicar la falta de movimiento corporal unida a una
relacin de causalidad. Liszt fue el primero en descubir la esencia de la
omisin basada en el espritu y no en una forma de comportamiento
corporal, en virtud de que la norma espera un determinado comportamiento
y no simplemente una falta de actividad, sin embargo, con dicha explicacin
se abandonaba el concepto naturalstico de la accin.
Con la concepcin de accin era necesario acreditar la concurrencia de
la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad, para lo cual se opt por la
distincin entre elementos objetivos y subjetivos del delito.
48 Welzel, Hans, Derecho penal alemn, 11 ed., trad. Juan Bustos Ramrez y Sergio Yez Prez,
Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1976, pp. 60 y 73.

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Los objetivos se referan a la tipicidad y la antijuridicidad, en tanto los


subjetivos correspondan a la culpabilidad.
Dado lo anterior, el contenido del tipo se enfoc a elementos de carcter
externo derivados de la accin, desprovistos de todo predicado, lo cual
negaba la posibilidad de justificar un comportamiento. La valoracin jur-
dica de este suceso no poda tener lugar hasta el momento de la antijuridi-
cidad, y ello, en todo caso, desde una perspectiva puramente objetiva. La
relacin entre tipicidad y antijuridicidad se agotaba en ser la primera un
indicio de la presencia de una norma prohibitiva.
En cuanto a la culpabilidad, la estructura clsica del delito reuni la
totalidad de los elementos subjetivos y squicos desarrollados por el agente.
En tal virtud, la imputabilidad se concibi como presupuesto de culpabi-
lidad ; el dolo y la culpa se entendieron como formas o especies de
culpabilidad, y el estado de necesidad se incluy como causa de exclusin
de la culpabilidad . La conciencia de la antijuridicidad se reclam como
elemento de la culpabilidad por un sector de la doctrina con la misma
decisin con que otro sector la rechaz. En cuanto al concepto material de
la culpabilidad, simplemente se ignor y la doctrina tuvo que conformarse
con una culpabilidad slo analizada desde la perspectiva subjetiva, es decir,
desde una concepcin sicologista.
La concepcin clsica fue la resultante del pensamiento jurdico influen-
ciado por el positivismo cientfico, el cual se entenda a partir de una
concepcin limitada al derecho positivo y a su interpretacin; sta pretendi
abordar todos los problemas del derecho con la simple ayuda de los
conceptos jurdicos, excluyendo en lo posible de la dogmtica jurdica las
valoraciones filosficas, los conocimientos sicolgicos y la realidad socio-
lgica.
A travs de lo anterior, se obtuvo una imagen extremadamente formal de
las caractersticas del comportamiento humano que deban contemplarse en
la estructura del concepto del delito. Se distingui entre la accin entendida
de forma naturalstica, el tipo concebido objetivo-descriptivamente, la
esfera de la antijuridicidad delimitada objetivo-normativamente y la culpa-
bilidad entendida subjetivo-descriptivamente. En una estrecha relacin con
el carcter objetivo formal de dicho concepto de delito, se halla, sin duda,
la idea de Estado de derecho, que se materializ en la bsqueda de seguridad
y calculabilidad del derecho, a realizar mediante la vinculacin del juez a
conceptos sistemticos sencillos y comprobables. Tal planteamiento serva

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de contrapeso a las exigencias de prevencin especial postuladas por la


escuela moderna, patrocinadas por Liszt en la dogmtica clsica.

2. LA CONCEPCIN NEOCLSICA

La estructura del delito propuesta por Liszt y Beling se someti a un


profundo proceso de revisin, lo cual deriv en el abandono radical de los
principios sistemticos precedentes, y en la reforma inmanente al sistema
vigente hasta la fecha. En lugar de la coherencia formal de un pensamiento
jurdico encerrado en s mismo, se busc ahora construir el concepto de
delito a partir de los fines perseguidos por el derecho penal y de las
perspectivas valorativas que le sirven de base (teora teleolgica del delito).
El modo de pensar propio de esta fase se determin por la teora de
pensamiento derivada de las ideas neokantistas, que conjugadas con el
mtodo cientfico-naturalstico del observar y describir, restaur una meto-
dologa propia de las ciencias del espritu caracterizada por el comprender
y el valorar.
En cuanto al concepto de accin, se debilit su concepcin mediante el
uso del trmino comportamiento, el cual englobaba la actuacin de la
voluntad humana en el mundo exterior, con lo que se transform en
comportamiento voluntario, realizacin de voluntad, comportamiento es-
pontneo o sencillamente comportamiento humano (concepto causal de
accin), y se pretendi suprimir el concepto de accin e iniciar el anlisis
de la estructura del delito por la tipicidad.
En cuanto a la tipicidad, la concepcin puramente descriptiva y libre de
valor en el tipo result hondamente afectada por el descubrimiento de los
elementos normativos, que requieren la atribucin de un contenido de valor
para alcanzar un sentido susceptible de aplicacin.
De igual manera, se descubrieron los elementos subjetivos del tipo, lo
cual vino a superar por completo la concepcin puramente objetiva y
simplemente determinada por factores pertenecientes al mundo exterior.
En cuanto a la antijuridicidad, la cual hasta entonces se le contemplaba
como oposicin formal a una norma jurdica, se dedujo la finalidad de
los preceptos penales que era preciso concebir el injusto en forma
material, como daosidad social. El punto de vista material abri la posi-
bilidad de graduar el injusto segn la gravedad de la lesin de intereses. En

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caso de que, en realidad, faltare toda lesin de intereses, el hecho no podra


ser antijurdico.
Con el auxilio de la antijuridicidad material, se desarrollaron nuevas
causas de justificacin ms all de los supuestos legalmente previstos, por
ejemplo, el estado de necesidad supralegal, que responde a la consideracin
de que, si no hay otro remedio, es til socialmente la salvacin de un bien
jurdico de superior valor a costa de otro menos valioso.
En cuanto a la relacin tipicidad-antijurididad, sta sufri modificaciones
por el reconocimiento de los elementos normativos del tipo y la concepcin
material de la antijuridicidad.
El tipo dej de aparecer como descripcin no valorativa de un proceso
externo y pas a ser un instrumento pleno de sentido en manos del legisla-
dor, que reunira los elementos que lo conformaban. El tipo se convirti en
un tipo de injusto, en el sentido de conjunto de los momentos de antijuricidad
tpicos de la correspondiente clase de delito. Como consecuencia de un
nuevo cometido, el tipo se ubic al mismo nivel de la antijuridicidad, como
en el sistema clsico, sin que se limitara a su tarea formal de fijacin de los
elementos de la antijuridicidad, como en el sistema clsico; seguiran
subsistiendo como nicos elementos materiales del delito la antijuridicidad
y la culpabilidad.
En cuanto a la culpabilidad, sta se transform de una concepcin
meramente sicologista a un reproche al autor, con lo cual se dio fcil
respuesta a lo que la concepcin sicologista haba dejado de resolver: pese
a la presencia del hecho doloso, el reproche de culpabilidad desaparecera
en caso de incapacidad de culpabilidad, pues no poda exigirse al enfermo
mental una formacin de su voluntad ajustada a derecho. Por lo que, no
obstante la presencia de capacidad de culpabilidad y dolo, debera negarse
el reproche de culpabilidad en el estado de necesidad. En la culpa, el
reproche de culpabilidad no se diriga contra el concepto negativo de falta
de representacin del resultado, sino contra la falta de atencin demostrada
por el autor en el cumplimiento de un deber de cuidado.

3. LA CONCEPCIN DEL FINALISMO

La concepcin final de la accin iniciado por Welzel con base en el


desarrollo de ideas de Graf zu Dhona, Weber y Wolf, ha pasado por

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diferentes bases desde su origen en la segunda dcada del presente siglo y


su conformacin diez aos despus hasta lograr su actual desarrollo.
El planteamiento del finalismo se vio determinado por la separacin entre
el mundo de lo real y el derecho propia del neokantismo a la realidad
del ser social. Por tal motivo se elaboraron las estructuras lgico-objeti-
vas previas a toda regulacin jurdica y en edificar el derecho sobre la base
de la naturaleza de las cosas . De dicho modo, la teora de la estructura
final de la accin humana se apoy de forma inmediata en observaciones
de la moderna sicologa sobre el comportamiento de los actos squicos.
Incluso para el conocimiento de los valores acudi la nueva teora a lo que
precede a la existencia humana: el deber ser incondicionado, el sujeto
responsable, el carcter ordenado del actuar tico social y la concordancia
de los rdenes tico sociales .
Para el finalismo, la accin es el ejercicio final de la actividad humana.
En dichas condiciones, la accin no es ciega, sino final, negando la posibi-
lidad de que existan acciones ciegas, o ms bien, sin una finalidad determi-
nada de obrar conscientemente.
La fase interna de la accin se plantea con los siguientes elementos:
a) el objetivo que se pretende conseguir;
b) los medios empleados para su consecucin;
c) las posibles consecuencias secundarias que se vinculan al empleo de
los medios que pueden ser relevantes o irrelevantes, desde la perspectiva
jurdico penal.
La fase externa se integra de la siguiente manera:
a) es la puesta en marcha, la dinmica de los medios para realizar el
objetivo principal;
b) el resultado previsto y el o los resultados concomitantes, y
c) el nexo o relacin causal.
En tal virtud, la accin slo tendr carcter final en funcin de los
resultados que el sujeto se haya propuesto voluntariamente, por lo que en
aquellos resultados no propuestos, estaremos ante un resultado causal y no
final.
Desde el ms puro finalismo, quien se apodera de un bien mueble ajeno,
sin percatarse de su ajeneidad llevara a cabo una accin en sentido estric-
tamente material, ya que habra realizado una serie de movimientos corpo-
rales de carcter voluntario y as quedara integrado en el primer elemento
del delito. Sin embargo, ese obrar, al no proponerse los fines tpicos, no
devendra en doloso, y no habra accin desde la perspectiva jurdico penal,

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TEORA DEL DELITO 41

puesto que sus movimientos corporales voluntarios no habran terminado


la finalidad de llevar a cabo un comportamiento con el dolo legalmente
exigido.
La modificaciones fundamentales del finalismo se orientaron sobre los
siguientes aspectos:

La coexistencia de la antijuridicidad tuvo que separarse del dolo, una


vez entendido ste como pura realizacin de la voluntad, y convertirse
en factor central del concepto de culpabilidad, ya que el reproche por
la formacin defectuosa de la voluntad alcanz al autor por haberse
decidido por el hecho con conocimiento de su antijuridicidad.
Como consecuencia de la separacin de dolo y conciencia de antiju-
ridicidad, hubo, tambin, que distinguir los supuestos de error de
distinta forma a como se haca en el esquema anterior (error de tipo y
error de prohibicin). Para la nueva doctrina existen por una parte, el
error de tipo, que excluye el dolo y, con el, la punibilidad, porque sin
el dolo no se realiza el tipo y, por otra parte, el error de prohibicin,
que elimina la conciencia de la antijuridicidad. Ello suscit el proble-
ma del tratamiento del error de prohibicin, para lo que Welzel
introdujo los criterios de evitabilidad e inevitabilidad. En el supuesto
de un error invencible de prohibicin, deba desaparecer por completo
el reproche de culpabilidad; de no ser as, ste subsista en principio,
si bien debilitado segn el grado.
Por ltimo, se sigui que slo cabe participacin (induccin y com-
plicidad) en un hecho principal doloso, puesto que sin el dolo falta el
tipo del hecho principal.

La concepcin del finalismo, se complet por la teora de los delitos de


omisin de Armin Kaufmann, que los concibi como tercera forma general
de aparicin del hecho punible al lado del delito doloso, y culposo de
comisin, dotada de una estructura independiente de sus elementos. El
delito de omisin constituye para los finalistas una forma especial del hecho
punible que no resulta abarcado por el concepto final de accin cuya
comprensin exige en todos sus aspectos la inversin de los principios
sistemticos desarrollados para el delito de comisin.

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4. EL MODELO LGICO MATEMTICO

Esta posicin terica se basa en postulados finalistas, a travs de los


cuales propone la introduccin de un modelo de anlisis de los tipos penales,
en tal virtud se redimensionan los presupuestos y elementos fundamentales
del tipo penal, precisando su contenido y ordenndolos de una mejor manera
para facilitar su anlisis.
Los principales exponentes son Elpidio Ramrez y Olga Islas.49 Sus
mayores aportes se plantean dentro de la estructura general del tipo penal,
entendido como una figura elaborada por el legislador, descriptiva de una
clase de eventos antisociales, con un contenido necesario y suficiente para
garantizar la proteccin de uno o ms bienes jurdicos ,50 contenido reduc-
tible, por medio del anlisis, a unidades lgico jurdicas denominadas
elementos.
Estos elementos, cuya propiedad genrica consiste en la funcin de
garanta de uno o ms bienes jurdicos poseen, adems, propiedades muy
particulares que permiten organizarlos en grupos a los que se les puede
llamar subconjuntos del tipo legal. Tales subconjuntos hacen factible una
definicin estructural de los tipos.
Estructuralmente, un tipo penal es definido por esta postura terica a
partir de los siguientes elementos:
N = Deber jurdico legal
B = Bien jurdico
A = Sujeto activo
A1 = Voluntabilidad
A2 = Imputabilidad
A3 = Calidad de garante
A4 = Calidad especfica
A5 = Pluralidad especfica
P = Sujeto pasivo
P1 = Calidad especfica
P2 = Pluralidad especfica
M = Objeto material
J1 = Voluntad dolosa
49 Al respecto, puede consultarse para profundizar sobre el modelo la obra de Islas de Gonzlez
Mariscal, Olga y Ramrez, Elpidio, La lgica del tipo en el derecho penal, op. cit., nota 44.
50 Islas de Gonzlez Mariscal, Olga, Anlisis lgico de los delitos contra la vida, op. cit., p. 25.

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TEORA DEL DELITO 43

J2 = Voluntad culposa
I1 = Actividad
I2 = Inactividad
R = Resultado material
E = Medios
G = Referencias temporales
S = Referencias espaciales
F = Referencias de ocasin
W1 = Lesin del bien jurdico
W2 = Puesta en peligro del bien jurdico
V = Violacin del deber jurdico penal
En atencin a lo anterior, la estructura general de los tipos penales sera:
T = [NB(A1+A2+A3+ A4+A5) (P1+P2)M] [(J1+J2) (I1+I2)
R (E+G+S+F)] [W1=W2)V] X1
Los elementos del tipo penal son clasificados como nicamente descrip-
tivos o no valorativos, descriptivos y a la vez valorativos, subjetivos y
objetivos. Los elementos puramente descriptivos constituyen el objeto
sobre el cual recae la valoracin dada en los propios tipos por el legislador.
Los valorativos contienen precisamente la valoracin legal de ese objeto.
Son valorativos: el deber jurdico penal y la violacin del deber jurdico
penal. Todos los dems son puramente descriptivos.
Tambin se puede hablar de elementos subjetivos y elementos objetivos.
Son subjetivos: la voluntabilidad, la imputabilidad, la voluntad dolosa y la
voluntad culposa. Son objetivos todos los restantes.

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44 RAL PLASCENCIA VILLANUEVA

Cuadro 1. Fases de la evolucin de la teora del delito.


T eora clsica T eora neoclsica T eora final T eora lgico matemtica

L a accin se define L a accin se concibe L a accin se le con- Esta posicin terica se basa
como una modifica- como un comporta- cibe como ejercicio de en postulados finalistas, a
cin causal del mundo miento humano, es de- finalidad, as toda ac- travs de los cuales propone
exterior provocada por cir, como realizacin cin es acontecer fi- la introduccin de un modelo
el ser humano. de la voluntad de un nalista y no causal, la de anlisis de los tipos pena-
ser humano. accin es predetermi- les, en tal virtud redimensio-
No se va a concebir co- nacin de cursos cau- na los presupuestos y ele-
mo un comportamiento sales. mentos fundamentales del
unitario, sino como tipo penal, precisando su
modificacin del mun- contenido y ordenndolos de
do exterior perceptible una mejor manera para
a los sentidos con ca- facilitar su anlisis.
ractersticas que dotan
de cierto sentido de ac-
tuar humano.
L a tipicidad se define L a tipicidad deja de L a tipicidad surge L a tipicidad es entendida
como el acontecer de ser una concepcin no como consecuencia de como la correspondencia
una accin que est valorativa y se define la concrecin de los unvoca de los presupuestos
descrita en forma no con un contenido de elementos del tipo y elementos del tipo penal
valorativa de la ley. elementos valorativos, penal objetivos y sub- con los presupuestos y ele-
as se determina que jetivos y se ubica a la mentos del delito.
para estar ante la tipi- accin dentro del con-
cidad es necesario cepto de tipo penal por
consumar los elemen- consecuencia la accin
tos descritos en el tipo se ubica a nivel tipo
penal inmerso en la penal y la misma suer-
ley. te siguen el dolo y la
culpa.
L a antijuridicidad se L a antijuridicidad se L a an tiju r id icidad
defina en virtud de retoma el aspecto de la evoluciona y se dis-
que la accin tpica antijuridicidad mate- tingue entre aspectos
est en contradiccin rial y se establece que formal y material.
con una norma penal, no slo importa la ili- Lo formal alude al
es decir, se encuentra citud formal de la comportamiento que
desvalorada en sus accin, sino tambin el es contrario a la norma
aspectos objetivos. dao o la puesta en penal.
peligro que esa accin Lo material es la lesin
representa para el bien o puesta en peligro de
jurdico. un determinado bien
jurdico producida
como consecuencia de
la antijuridicidad for-
mal.
Se separa el dolo de la
antijuridicidad.
Se introducen los su-
puestos de error de
prohibicin y de tipo.

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TEORA DEL DELITO 45

La culpabilidad surge La culpabilidad se La culpabilidad, el


como consecuencia de vuelve algo adicional concepto de imputa-
la relacin entre el tiende al normativis- bilidad desaparece y se
autor y su hecho, y esta mo, la imputabilidad, establece como con-
relacin puede ser el dolo y la culpa si- tenido de la culpabili-
dolosa o culposa. guen siendo sus ele- dad.
mentos. Culpabilidad es bsi-
Se introduce la posibi- camente el juicio de
lidad de excluirla reproche.
cuando estemos ante la
pre-sencia de causas
de inculpabilidad o
bien ante la no
exigibilidad de otra
conducta.
La culpabilidad pasa a
ser de algo sicolgico
a un reproche de su
conducta en contra del
sujeto activo por la
voluntad defectuosa
que pone en peligro un
bien jurdico.

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