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Mdulo 1

El Derecho Privado
y las Personas
Fsicas

1
1. Nociones
introductorias
1.1 El derecho privado
1.1.1 Nocin
El derecho, en su aspecto objetivo, es el conjunto de normas o reglas de
conducta impuestas por el estado con carcter obligatorio, que prevn o
describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y reconociendo
facultades con miras a crear un orden social justo.
Ahora bien, el derecho objetivo positivo se clasifica, para su mejor
conocimiento y aplicacin, en dos grandes ramas: derecho pblico y derecho
privado.
As, cuando la relacin jurdica presenta caracteres de subordinacin o
supraordinacin, por intervenir el estado en su carcter de poder pblico, es de
derecho pblico.
En tanto, si los sujetos que en ella intervienen se relacionan en un pie de
igualdad, en un plano de coordinacin, como cuando en ella intervienen los
particulares o aun el estado como titular de un derecho subjetivo privado, es de
derecho privado.

1.1.2 Evolucin histrica


Durante los ltimos aos existi una fuerte tendencia a la unificacin del
derecho civil con el derecho comercial, por compartir problemticas que caan
bajo la regulacin de ambas.
Lo que se pretenda era edificar las bases de un derecho privado patrimonial,
que englobara tanto al derecho civil patrimonial como al derecho comercial
sobre parmetros ms amplios, propios de un derecho comn.
Es decir que, con anterioridad a la sancin del Cdigo Civil y Comercial, era
ntida la separacin entre ambas ramas de derecho privado.

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1.1.3 Contenido actual
Ahora bien, ese panorama se vio modificado sustancialmente con la sancin del
Cdigo Civil y Comercial, que unifica finalmente el derecho civil con el derecho
comercial en un solo cuerpo normativo, aunque esta unificacin es parcial pues
muchos microsistemas legislativos subsisten, en particular en el rea del
derecho comercial, como son los casos de la Ley de Sociedades, la Ley de
Seguros, la Ley de Concursos, entre otras.

El derecho privado se divide en dos partes: una parte general y otra especial. En
la parte general se estudian los elementos esenciales y comunes a toda clase de
relaciones jurdicas: sujetos, objeto y causa. En la parte especial se estudiar: el
derecho de familia, los derechos personales, es decir derecho de las
obligaciones, de los contratos y de la responsabilidad civil, derechos reales,
derecho de las sucesiones.

1.1.4 Constitucionalizacin
El Cdigo Civil y Comercial toma muy en cuenta los tratados en general, en
particular los de Derechos Humanos y los derechos reconocidos en todo el
bloque de constitucionalidad. Es decir que se produce la constitucionalizacin
del derecho privado, establecindose una comunidad de principios entre la
Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado.
As se ve claramente, por ejemplo, en la proteccin de la persona humana a
travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la
tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes, entre otros
aspectos. En otras palabras, puede afirmarse que existe una reconstruccin
de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado1.

1.2 Los cdigos de Vlez: civil y


comercial
1.2.1 Antecedentes
Tanto el Cdigo Civil como el Cdigo de Comercio que regan con anterioridad
al sancionado mediante ley 26.994, Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
fueron elaborados por Dalmacio Vlez Sarsfield.

1Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

3
La primera iniciativa orgnica, orientada a promover la codificacin de nuestro
derecho, la constituye el decreto de Urquiza, de fecha 24 de agosto de 1852.
Por ese decreto, se dispona la Constitucin de una Comisin General
Codificadora, dividida en cuatro secciones, cada una de las cuales estaba
dedicada, respectivamente, al derecho civil, al derecho comercial, al derecho
penal y al derecho procesal.
Esta iniciativa se convierte en precepto constitucional: Constitucin de 1853,
art. 64 inc. 11, y en la Constitucin de 1860, art. 67 inc. 11, donde se confiere
facultad al Congreso de la Nacin para dictar los Cdigos fundamentales.
De tal modo, Urquiza nombra a Vlez Sarsfield, en setiembre de 1854, como
miembro redactor de la seccin encargada de preparar el proyecto de Cdigo
Civil. (Buteler Cceres, 2000).

1.2.2 Resea histrica


Vlez Sarsfield prepara, junto con Eduardo de Acevedo, el proyecto de Cdigo
de Comercio para la provincia de Buenos Aires, que entra en vigencia en 1859 y
que, por sancin del Congreso de la Nacin de 1862, vino a convertirse en
Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina. As, el primer cdigo de derecho
privado fue el Cdigo de Comercio.
Bartolom Mitre, por decreto de fecha 20 de Octubre de 1864, encomienda a
Vlez la tarea de la preparacin de un proyecto de Cdigo Civil, quien se
consagra enteramente a dicha tarea, dando fin a la obra en 1869.
El Poder Ejecutivo remite el proyecto al Congreso de la Nacin, el que resuelve
sancionarlo a libro cerrado, lo que fue un acierto, porque nunca se habra
logrado la sancin del Cdigo si ste hubiera sido sometido a una revisin
integral por las dos Cmaras del Congreso.
La ley 340 es la que dispona la sancin del proyecto y, en su artculo primero,
estableca que el Cdigo Civil entrara a regir como ley de la Repblica a partir
del primero de enero de 1871; cdigo que, con varias modificaciones, rigi
hasta la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial sancionado por ley
26.994. (Buteler Cceres, 2000).

1.3 El Cdigo Civil y Comercial


1.3.1 La unificacin legislativa. Contenido

Tal como se ha sealado anteriormente, la sancin del Cdigo Civil y Comercial


ha unificado el derecho civil y el derecho comercial y renovado la legislacin de
derecho privado.

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La renovacin de la legislacin de derecho privado era necesaria.
El Cdigo sancionado responde a criterios generalmente
aceptados por la doctrina y avalados muchas veces por la
jurisprudencia ya imperante. La adecuacin del derecho civil y
comercial al derecho supranacional de los derechos humanos y -
por supuesto- a la Constitucin Nacional, como lo hace el Cdigo
nuevo es un avance indiscutible. (Rivera y Medina, 2014, p. 47).

1.3.2 Fuentes
Para la elaboracin del Cdigo Civil y Comercial se han tenido en cuenta los
antecedentes ms significativos del derecho comparado, la doctrina de los
autores nacionales y extranjeros con mayor prestigio acadmico, la opinin de
los congresos de juristas y los criterios de la jurisprudencia.
Se han utilizado los siguientes proyectos de reformas:

El Anteproyecto de 1926 preparado por Juan Antonio Bibiloni.


El Proyecto de 1936.
El Anteproyecto de 1954, redactado bajo la direccin del dr. Jorge
Joaqun Llambas.
El Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial,
proveniente de la Cmara de Diputados de la Nacin en 1987 (Proyecto
1987).
El Proyecto de 1993 de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial,
elaborado por la denominada Comisin Federal de la Cmara de
Diputados de la Nacin (Proyecto 1993 CF).
El Proyecto preparado por la Comisin creada por decreto del Poder
Ejecutivo Nacional 468/92 (Proyecto 1993 PEN).
El Proyecto de 1998, preparado por la Comisin creada por decreto del
Poder Ejecutivo Nacional 685/95 (Proyecto 1998).

Todo ello fue enriquecido por numerosos trabajos crticos de la doctrina y


decisiones jurisprudenciales que tambin se tuvieron en consideracin para
la elaboracin del Cdigo Civil y Comercial. 2

1.3.3 El mtodo. Ttulo preliminar

2Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

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El Cdigo Civil y Comercial contiene un Ttulo Preliminar y luego una Parte
General para todo el Cdigo, as como partes generales para las diversas
instituciones que regula.
As, tenemos el Ttulo Preliminar, que incluye las definiciones sobre las fuentes
del derecho y las reglas de interpretacin y establece pautas para el ejercicio de
los derechos con clusulas generales relativas a la buena fe, abuso del derecho,
fraude a la ley.
Luego, el Libro Primero es la Parte General para todo el Cdigo, en el que se
regulan los institutos de esta asignatura, es decir lo atinente a persona,
capacidad e incapacidad, derechos y actos personalsimos, atributos de la
persona, persona jurdica, bienes, derechos de incidencia colectiva, vivienda,
hechos y actos jurdicos, vicios de los actos jurdicos, ineficacia y nulidad.
El Libro Segundo reglamenta las relaciones de familia; el Libro Tercero, los
derechos personales; el Cuarto, los derechos reales; el Quinto, la transmisin
de derechos por causa de muerte. El Sexto est integrado por disposiciones
comunes a los derechos reales y personales.
Por otro lado, el Cdigo no contiene notas y se ha tratado de incluir slo
aquellas definiciones que tienen efecto normativo y no meramente didctico,
en consonancia con la opinin de Vlez Sarsfield, primer codificador, expresada
en la nota al artculo 495 del Cdigo Civil.

Ttulo Preliminar

El Ttulo Preliminar contiene las reglas generales de todo el sistema para que
los operadores jurdicos tengan guas para decidir en un sistema de fuentes
complejo y, de esta manera, promover la seguridad jurdica y la apertura del
sistema a soluciones ms justas.
El Ttulo Preliminar distingue entre el derecho como sistema y la ley como
fuente principal, pero no nica.

El primer captulo, denominado Derecho, fija reglas claras para la toma de


decisin. As, en primer lugar, dispone que los casos deben ser resueltos
conforme a un sistema de fuentes, destacando primeramente que deben
resolverse de acuerdo a la ley que resulte aplicable; de lo contrario, apareceran
sentencias arbitrarias por no aplicar la ley o apartarse de ella sin declarar su
inconstitucionalidad. Tambin alude a la Constitucin Nacional y aquellos
tratados de los que el pas forme parte, y regula el valor de los usos, prcticas y
costumbres, los que refiere que son vinculantes cuando las leyes o los interesados se
refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean
contrarios a derecho.
El art. 2 establece pautas de interpretacin y seala que la ley debe ser
interpretada de acuerdo a la letra de la ley, sus fines, las leyes anlogas, las
disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos y los
principios y valores jurdicos, todo de modo coherente con el ordenamiento.

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Y, finalmente, el ltimo artculo de este captulo regula la obligacin de los
jueces de decidir razonablemente y de manera fundada, expresin que se
ajusta a lo que surge de la doctrina de la arbitrariedad de sentencias. Esta
disposicin se aplica extensivamente a todos los que deben decidir casos con
obligacin de fundarlos3.
El segundo captulo, denominado Ley, comprensivo de los artculos 4 a 8
inclusive, estatuye en primer lugar la obligatoriedad de la ley y su vigencia.
Luego dispone el modo de contar los intervalos de derecho.
El artculo 7, por su parte, prev que, a partir de su entrada en vigencia, las
leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes.
Ahora bien, con relacin a los contratos en curso de ejecucin, ellos deben ser
juzgados por la vieja ley, salvo que se trate de una relacin de consumo y la
nueva sea ms favorable al consumidor, en cuyo caso se aplicar sta, pues el
legislador la sancion de acuerdo a lo que parece ms razonable segn los
cambios sociales o las prcticas negociales.
Por ltimo, se regula el principio de la inexcusabilidad de derecho, es decir
que no se puede alegar, como excusa de cumplimiento, la ignorancia de las
leyes, salvo los casos que determine el ordenamiento jurdico.

El captulo tercero, Ejercicio de los derechos, tiene por destinatario principal


a los ciudadanos. Las clusulas generales relativas a la buena fe, el abuso, el
fraude, son principios generales en todo el derecho privado, y es por ello que se
incluyen en el Ttulo Preliminar.
As, en este captulo se instituye la regla de que los derechos deben ser
ejercidos de acuerdo al principio de buena fe y los lmites en su ejercicio son
el abuso del derecho, el orden pblico, el fraude a la ley y los derechos de
incidencia colectiva (esto ser desarrollado en el punto 1.6, a cuya lectura
remitimos).
Asimismo se consagra la prohibicin a la renuncia general de las leyes, la que es
plenamente justificable porque, de lo contrario, se afectara la obligatoriedad
de la ley.

Por ltimo, el Captulo 4, Derechos y bienes, contiene una serie de pautas


generales que regulan la relacin del sujeto y su patrimonio. As, por un lado, se
dispone que la persona es titular de los derechos individuales sobre los bienes
susceptibles de valor econmico que integran su patrimonio y, por otro, se
reconocen: a) Derechos sobre el cuerpo humano y sus partes; y b) Derechos de
propiedad comunitaria de los pueblos originarios.

3Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.

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1.4 Parte general del derecho privado
1.4.1 La relacin jurdica privada: nocin y elementos
La relacin jurdica es la situacin en la que se encuentran varias personas
vinculadas entre s, regulada por el derecho. Ahora bien, no toda relacin entre
personas, aun cuando pueda producir efectos jurdicos, es relacin jurdica. As,
la amistad, pese a que puede producir ciertos efectos jurdicos, como la
obligacin de los jueces de excusarse cuando tienen amistad ntima con alguna
de las partes litigantes, no es relacin jurdica.
En una palabra, es el vnculo entre dos o ms personas que, tendiente a la
satisfaccin de intereses dignos de tutela jurdica, es disciplinado y
orgnicamente regulado por el ordenamiento jurdico.

La relacin jurdica est conformada por:


a) Sujetos: titulares de las prerrogativas y deberes jurdicos que la
conforman. Se denomina sujeto activo a quien se le atribuyen derechos
o facultades y sujeto pasivo a aquel sobre el que recaen deberes.
b) Objeto: es aquello sobre lo que recae cada uno de los derechos.
c) Causa: es la fuente de la que ella emana. Son los hechos o actos
jurdicos que le dan origen. As, por ejemplo, el contrato de
compraventa da nacimiento a una relacin jurdica entre comprador y
vendedor.

1.5 Los derechos subjetivos


1.5.1 Definicin. Teoras
Hemos sealado precedentemente que el derecho en sentido objetivo es el
conjunto de normas jurdicas sancionadas por el estado y vigentes en un
determinado momento, tendientes a instaurar un orden social justo.
Ahora bien, el fenmeno jurdico tambin puede ser aprehendido desde una
esfera subjetiva; as, se nos presenta como un conjunto de facultades o
prerrogativas otorgadas por el derecho objetivo a los individuos derechos
subjetivos frente a los que aparecen, tambin en la esfera subjetiva del
derecho, los deberes jurdicos.
Los derechos subjetivos son los contenidos de las relaciones jurdicas. Para
definirlos, existieron distintas teoras. Siguiendo a Tagle (2002) se pueden citar
las siguientes:

Doctrina de la voluntad: esta concepcin considera que el derecho subjetivo es


un poder atribuido a la voluntad. Fue inicialmente atribuida a Savigny, quien
concibe al derecho subjetivo como una esfera en la cual reina soberana la

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voluntad de las personas, por cuanto es sta la que resulta determinante para
hacer uso o no de las facultades que la norma le confiere.
Doctrina del inters: Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad, sealando
que la voluntad no alcanza para explicar el derecho subjetivo, por cuanto hay
sujetos carentes de voluntad que son titulares de derechos subjetivos. Es decir:
estos derechos pueden adquirirse independientemente de la voluntad del
beneficiario. As, define al derecho subjetivo como el inters jurdicamente
protegido.
Teoras intermedias: numerosos autores posteriores han descubierto que, en
realidad, los elementos de la voluntad y del inters no se contraponen ni se
excluyen sino que, por el contrario, se complementan. Por eso, con algunos
matices, se sostiene generalmente que el derecho subjetivo es la potestad de
voluntad humana, reconocida y protegida por el orden jurdico, que tiene por
objeto un bien o un inters.
Actualmente, se definen como un poder o facultad conferido a los sujetos por
el ordenamiento jurdico, para exigir de otros sujetos un comportamiento o
conducta, tendiente a la satisfaccin de intereses dignos de proteccin. (Tagle,
2002, p. 68).

1.5.2 Elementos y clasificacin


El anlisis de la estructura del derecho subjetivo permite descubrir que poseen
tres elementos: a) un sujeto al que pertenece, que resulta ser titular; b) un
objeto sobre el que recae y c) un contenido que encierra, la causa.
a) El sujeto del derecho es quien resulta investido de la potestad que ste
encierra; no siempre coincide con el portador del inters (por ejemplo,
los representantes de los incapaces de obrar son quienes ejercen los
derechos subjetivos que a aqullos corresponden).
b) El objeto es la entidad o materia sobre la que recae el poder conferido
al sujeto.
c) Y el contenido de los derechos subjetivos est conformado por el
conjunto de poderes o facultades que detenta su titular de acuerdo a la
naturaleza del derecho de que se trate.

En esta materia se estudiar cada uno de estos elementos, ya que constituyen


los pilares de base para agrupar sistemticamente todo lo que comprende el
contenido de la parte general de derecho privado.
A su vez, estos derechos se clasifican en diferentes categoras.
Se encuentran primero dos grandes grupos: 1) los derechos subjetivos
extrapatrimoniales o que importan a la persona y 2) los derechos subjetivos
patrimoniales o que importan al patrimonio.
En el primer grupo se encuentran dos categoras: a) los denominados iura in
persona ipsa o derechos sobre la propia persona, que son los derechos
humanos, tambin denominados personalsimos, que se consideran innatos; y

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b) los denominados iura in persona aliena o derechos sobre la persona ajena,
que son los denominados derechos potestativos y que importan las relaciones
de familia (responsabilidad parental, tutela o curatela).
En el segundo grupo se encuentran: a) los derechos personales o derechos
creditorios u obligaciones, que implican la facultad de un sujeto acreedor de
exigir de otro deudor el cumplimiento de una conducta o prestacin debida; b)
los derechos reales que importan la relacin de las personas con las cosas y c)
los derechos intelectuales que importan la proteccin del ingenio humano;
entre stos se encuentran los derechos de autor, las marcas y las patentes.
Grficamente, se puede representar estos derechos de la siguiente manera:

Fuente: Tagle, 2002, p. 79.

1.6 Lmites en el ejercicio de los


derechos
Ejercer un derecho es hacer uso del mismo. El ejercicio del derecho es, por lo
tanto, la actuacin de su contenido. Comprende, en sentido amplio, tanto los
actos de uso y disfrute del objeto del derecho como la utilizacin de acciones y
otros medios de defensa que pertenecen al titular para la proteccin de su
derecho.
Ahora bien, este ejercicio tiene lmites. Uno de ellos es el principio de buena fe.

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Sin duda que el lmite al ejercicio de los derechos est dado por el propio poder
que confiere; fuera de dicho poder, se obra de hecho, careciendo de derecho.
El art. 9 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de buena fe. Los
derechos deben ser ejercidos de buena fe4, lo que implica con recproca
lealtad (Rivera y Medina, 2014, p. 83) de las partes en el curso de las
relaciones contradas, la que debe apreciarse objetivamente, aplicando a cada
situacin el criterio de lo que hubieran hecho dos personas honorables y
razonables.

1.6.1 El abuso del derecho.


El art. 10 del Cdigo Civil y Comercial dice:

Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el


cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como
ilcito ningn acto.
Le ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se
considera tal el que contrara los fines del ordenamiento jurdico
o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y
las buenas costumbres. 5.

Nacida con el objeto de mitigar la concepcin individualista del derecho, esta


teora entraa la admisin aristotlica de que las cosas se especifican por su
fin, es decir que cabe resguardar en su ejercicio el sentido, ratio legis o
finalidad que lo caracteriza.
Lo que se protege es el ejercicio regular del derecho, lo que supone que,
cuando el legislador nos confiere una prerrogativa, no es para que hagamos de
ella cualquier uso, sino aqul que ha tenido en vista un objetivo determinado.
(Rivera y Medina, 2014).
El criterio de determinacin es amplio, ya que habr abuso de derecho cuando
se contraren los fines del ordenamiento o se excedan los lmites de la buena fe,
la moral y las buenas costumbres.
Es decir, los elementos del acto abusivo son: a) la conducta del titular de un
derecho subjetivo permitida por una expresa disposicin legal; b) el perjuicio a
un tercero sin provecho o utilidad alguna para el titular y c) la conducta en
contradiccin con los fines de la norma o con las reglas de la buena fe, la moras
o las buenas costumbres.

4 Art. 9 del CCCN.


5 Art. 10 del CCCN.

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1.6.2 Orden pblico. Fraude a la ley
Por su parte, el art. 12del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no


pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia est
interesado el orden pblico.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal,
que persiga un resultado sustancialmente anlogo al prohibido
por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la
ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa
que se trata de eludir. 6

En relacin con el orden pblico como lmite de la autonoma de la voluntad


privada, si bien se trata de un concepto difcil de precisar por su generalidad y
mutabilidad (por hallarse ligado a las ideas que predominan en una sociedad y
que, por tanto, son variables), se concluye que existen dos tipos o categoras de
leyes: las que pueden ser dejadas sin efecto por las partes llamadas
supletorias, interpretativas o permisivas y las que no. A stas ltimas, el
Cdigo las denomina de orden pblico y son precisamente las imperativas,
puesto que lo que las caracteriza y configura es la circunstancia de que las
partes no pueden dejarlas sin efecto. As, la ley de orden pblico prevalece
sobre la voluntad individual contraria, por lo que los interesados no pueden
eliminar u obstaculizar los efectos de una disposicin de tal carcter.
En otro orden de ideas, en cuanto al alcance del segundo prrafo, es decir del
fraude a la ley, lo que el legislador busca es que prime la verdad real sobre la
formal, la buena fe sobre la maniobra fraudulenta. As, el acto fraudulento
debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir. (Rivera y
Medina, 2014).

1.6.3 Derechos de incidencia colectiva


El artculo 14 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo


se reconocen: derechos individuales; derechos de incidencia
colectiva.

6 Art. 12 del CCCN.

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La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales
cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia
colectiva en general.7

Los derechos de incidencia colectiva son los que tienen por objeto bienes
colectivos art. 43 CN y son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nacin,
las asociaciones que concentran el inters colectivo y el afectado. Es decir, son
los que tutelan un bien que pertenece a toda la comunidad.
Otro lmite al ejercicio de los derechos es lo estatuido en el mencionado
artculo, pues se prohbe el ejercicio abusivo de los derechos individuales en
cuanto pueden daar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en
general8, como por ejemplo los derechos del consumidor.
Se trata de que los derechos subjetivos tengan lmites respecto de los bienes
colectivos.

7 Art. 14 del CCCN.


8 Art. 47 de la CN.

13
2. Sujetos de la relacin
jurdica
Esta unidad comienza con el anlisis del primer elemento de la relacin jurdica,
la persona, como sujeto de derecho, como titular de las prerrogativas o
facultades y sus correlativos deberes que conforman el contenido de la relacin
jurdica.

2.1 Persona humana


2.1.1 Persona y sujeto de derecho: nociones y
distinciones
La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya que
posee una cantidad de connotaciones necesarias para comprender su
proteccin.
Nuestra ley no da una nocin de lo que debe entenderse por persona;
directamente empieza el Ttulo I, refiriendo al comienzo de su existencia.
Matilde Zavala expresa:

mientras que el hombre es una realidad ontolgica (un "ente"


biosquico y espiritual); persona es, dentro del derecho, una
categora jurdica (el ente, humano o no, que goza de capacidad
de derecho) [] El hombre existe en la naturaleza, la persona
solamente en el derecho. (Zavala de Gonzlez, 1983, p. 4).

Es decir que, cuando hablamos de persona, hacemos alusin a una categora


jurdica, a una calidad que contiene en s misma la aptitud de ser portadora de
derechos.
As las cosas, se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la
personalidad jurdica la investidura jurdica de la que goza el sujeto, a la
aptitud, la disposicin potencial para tener derechos, para adquirirlos, para ser
sujeto activo o pasivo de las relaciones jurdicas. Hombre hace referencia al
sustrato o soporte biolgico de las personas humanas, que, para estar
protegido, necesita de esa personalidad jurdica.

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Por ltimo, la expresin sujeto de derecho alude a las personas cuando estn
interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn
dando vida a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.

2.2 Derechos y actos personalsimos


2.2.1 Definicin. Naturaleza jurdica
Los derechos personalsimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o
manifestaciones de la personalidad del hombre para proteger su libre
desenvolvimiento: derecho al honor, a la intimidad, a la libertad, a la integridad
fsica, etc.
Estos derechos subjetivos no slo tienen reconocimiento expreso en el Cdigo
Civil y Comercial; el derecho supranacional de derechos humanos
constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece las bases fundacionales del
rgimen de los derechos personalsimos, toda vez que la dignidad personal
como sus emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y derechos sobre
el propio cuerpo) son reconocidos de manera explcita en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales.

2.2.2 Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables,
relativamente disponibles por las partes y por ende no transmisibles. Otro
carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la
prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a
1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada
uno de los miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada
estn obligados a respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de
conformidad al art. 55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los
derechos personalsimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento
por el titular de los derechos, que ste no sea contrario a la ley, la moral o las
buenas costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe
otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y
es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable9.

9 Art. 55 del CCCN.

15
2.2.3 La inviolabilidad de la persona humana
El hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y, en tanto fin en s
mismo, su persona es inviolable.

El artculo 51 prev Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana


es inviolable y en cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y
respeto de su dignidad.10
De tal modo, el reconocimiento y el respeto de la dignidad personal, adems de
estar previsto expresamente en el Cdigo, encuentra amparo constitucional por
va del art. 75 inc. 22 y rango constitucional asignado al art. 11 del Pacto de San
Jos de Costa Rica.

Este derecho implica que todo ser humano debe ser respetado como persona
tanto en su existencia vida, cuerpo, salud como en su propia dignidad
honor, intimidad, imagen.
As, la inviolabilidad de la persona humana extiende su tutela tanto a los
derechos de la personalidad espiritual, es decir la imagen, la intimidad,
identidad, honor o reputacin, como a cualquier otro que resulte de una
emanacin de la dignidad personal. De igual forma, la inviolabilidad de la
persona hace que est protegida la integridad fsica y, por ende,
primordialmente la vida y la salud.

2.2.4 Derechos de la personalidad espiritual tutelados:


derechos a la intimidad personal y familiar, a la honra, a
la reputacin, a la imagen y a la identidad
El artculo 52 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin dispone

Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su


intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen o
identidad, o que de cualquier modo resulte menoscabada en su
dignidad personal, puede reclamar la prevencin y reparacin de
los daos sufridos, conforme lo dispuesto en el Libro Tercero,
Ttulo V, Captulo I.11

Derecho a la intimidad personal o familiar: la intimidad es el mbito de reserva


de la vida, de los sentimientos, creencias de un individuo. Este mbito de
reserva es el bien jurdico protegido por este derecho, que garantiza al titular el
derecho a vivir en forma independiente, sin injerencias ni intromisiones que

10 Art. 51 del CCCN.


11 Art. 52 del CCCN.

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puedan provenir de la autoridad o de terceros, en tanto su conducta no ofenda
al orden pblico, a la moral, ni perjudique a terceros (Tagle, 2002).

De la lectura del artculo 52 del Cdigo, se advierte que no slo se protege la


intimidad personal, sino tambin la familiar, es decir que nadie puede ser
objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su
familia12.
Ahora bien, este derecho tendr ms reducida su esfera de acuerdo al grado de
actuacin o funcin pblica que posea, pues mientras ms pblica sea la
imagen de la persona, ms reducida ser la esfera de proteccin, pero siempre
la conserva. Por ello, algunas personas reconocidas o famosas han iniciado
acciones para proteger su derecho a la intimidad cuando la prensa ha invadido
tal esfera.

Derecho a la honra o reputacin: este derecho comprende dos aspectos. De un


lado, el honor en sentido objetivo, que es la valoracin que otros hacen de la
personalidad, es el buen nombre o reputacin, el aprecio de terceros; y en
sentido subjetivo es la autovaloracin, el ntimo sentimiento que cada persona
tiene de la propia dignidad y la de su familia (Tagle, 2002).
La vulneracin al honor da lugar a la posibilidad de interponer acciones penales,
como la injuria y la calumnia. La injuria procede cuando alguien afecta el honor
de una persona con dichos que la degradan; la calumnia consiste en la falsa
imputacin de un delito.

Derecho a la imagen: el artculo 53 del Cdigo Civil y Comercial establece:

Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz


de una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su
consentimiento, excepto en los siguientes casos:
Que la persona participe en actos pblicos;
Que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario
y se tomen las precauciones suficientes para evitar un dao
innecesario;
Que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre
acontecimientos de inters general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento
sus herederos o el designado por el causante en una disposicin
de ltima voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un
mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte aos desde la
muerte, la reproduccin no ofensiva es libre. 13

12 Art. 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.


13 Art. 53 del CCCN.

17
El derecho a la propia imagen es el derecho personalsimo que protege la
imagen -entendida sta en sentido amplio- de una persona fsica, ya que
permite a su titular oponerse a que su imagen o su voz sean reproducidas,
captadas o publicadas por cualquier medio, sin su consentimiento. Este
derecho goza de amparo constitucional, ya sea como un aspecto del derecho a
la privacidad (art. 19 CN) o bien como un derecho autnomo implcito en el art.
33 de la CN, a lo que se suma su recepcin por va del art. 75 inc. 22, que otorga
rango constitucional a diversos instrumentos internacionales, entre los que se
encuentra el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 11).

Este derecho se vulnera con la mera captacin de la imagen o la voz sin el


consentimiento del sujeto, aun cuando no se infiera una lesin a la privacidad.
Se seala que tiene un contenido positivo y uno negativo. Desde su faz negativa
o de exclusin, el derecho a la imagen confiere la facultad de oponerse y
prohibir a terceros su captacin y divulgacin; desde su faz positiva, permite a
su titular ceder su uso y explotacin incluso a ttulo oneroso (Rivera y Medina,
2014).

En relacin al alcance de lo que debe interpretarse por imagen, tal como


hemos sealado, el concepto es amplio y por ende, la proteccin legal
comprende distintas formas de reproduccin de la imagen, como dibujos,
caricaturas, pinturas y cualquiera sea la va de difusin, por ejemplo
filmaciones, reproducciones televisivas, entre otras (Tagle, 2002).
La regla es la exigibilidad del consentimiento a fin de captar o reproducir de
cualquier forma la imagen o la voz de una persona (carcter disponible de este
derecho). Dicha conformidad no se presume, es de interpretacin restrictiva y
libremente revocable (art. 55). Sin embargo, el precepto precedente seala tres
excepciones a la exigencia del consentimiento:

a) Que la persona participe en actos pblicos14, es decir, inauguraciones,


desfiles, cortejos fnebres de hombres clebres, ceremoniales oficiales,
etc.
b) Que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario15,
siempre que no resulte ofensiva y que se tomen las precauciones
suficientes para evitar un dao innecesario. Por ejemplo: evitar la
identificacin de la persona en ilustraciones en revistas mdicas.
c) Que se trate de informar sobre acontecimientos de inters general, es
decir, que haya un inters colectivo en la informacin, ya sea porque la
imagen se vincula a la actividad profesional o pblica del sujeto o
presenta cierta relevancia pblica o cuando su difusin se hace para

14 Art. 53 del CCCN.


15 Art. 53 del CCCN.

18
verificar o refutar aspectos de la vida privada que, voluntariamente, la
persona involucrada ha expuesto al pblico.

En el caso de las personas fallecidas, dispone la norma que el consentimiento


puede ser prestado por sus herederos o por quien hubiera sido designado por
el causante del efecto en una disposicin de ltima voluntad. En caso de
desacuerdo entre los herederos, lo resolver la autoridad judicial.
Ahora bien, pasados veinte aos desde la muerte, la reproduccin es libre en
tanto no resulte ofensiva. De tal modo, si an antes de transcurrido tal lapso
legal no existiese ninguna de las personas que por ley deben prestar su
consentimiento, podra reproducirse la imagen.

Derecho a la identidad: este derecho implica que cada persona sea ella
misma, que pueda distinguirse sobre la base de sus atributos y sus propias
cualidades personales que hacen a esa determinada persona distinta de las
otras. Este derecho comprende tanto la identidad biolgica como la identidad
de gnero (regulada por ley 26.743 De identidad de gnero).

2.2.5 Derechos de la personalidad fsica: derecho a la


vida, a la integridad fsica, a disponer del propio cuerpo,
a disponer del propio cadver
Estos derechos se corresponden con el derecho a la vida, a la integridad fsica,
al propio cuerpo, a la salud, y despojos mortales.

Derecho a la vida: este derecho se encuentra profusamente protegido y se


refleja al impedimento de obrar contra la propia vida y sobre la vida de los
dems. Este derecho actualmente se encuentra en grandes discusiones
bioticas debido a que existen fallos que lo contraponen con el derecho a la
dignidad, por ejemplo, cuando se permite a la persona que (siendo capaz o por
ser objetor de conciencia) se niegue a recibir tratamiento mdico para
preservar su dignidad. Es sumamente importante esta categora porque se
tiene (al igual que los dems derechos humanos) desde que se comienza a ser
persona para el derecho.

Derecho a la integridad fsica: el artculo 54 del CCCN dispone que no resultan


exigibles aquellas convenciones que tengan por objeto la realizacin de un acto
peligroso para la vida o integridad fsica. En otras palabras, el contrato
mediante el cual una persona comprometa un acto que traiga aparejado dicho
peligro, carecer por tanto de fuerza obligatoria para quien asumi dicha
obligacin, no siendo pasible de exigir su cumplimiento forzado o indirecto,
salvo que el acto de que se trate se corresponda a su actividad habitual (v.gr.

19
un boxeador, un corredor de autos) y que se adopten las medidas de
prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias.
Este derecho se vincula tambin con el derecho a disponer sobre el propio
cuerpo.

Derecho a disponer sobre el propio cuerpo: en primer lugar es dable sealar


que el cuerpo humano no es una cosa en sentido jurdico, en tanto no
constituye un objeto material susceptible de apreciacin pecuniaria.

As, el art. 17 del CCCN establece que:

Los derechos sobre el cuerpo humano o sobre sus partes no


tiene un valor comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico,
humanitario o social y slo pueden ser disponibles por su titular
siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo
dispongan las leyes especiales. 16

Este derecho de disponer del cuerpo humano se vincula con el anterior, es


decir, con el derecho a la integridad fsica que procura determinar las
atribuciones que se tienen sobre el propio cuerpo, sus lmites y la tutela legal
que posibilite su efectivo ejercicio frente a la oposicin, atentado o amenaza de
agresin, ya sea proveniente de terceros o del Estado.

La regla es que no estn autorizados aquellos actos que causen una


disminucin permanente en la integridad del propio cuerpo o sean contrarios a
la ley, la moral o las buenas costumbres.

Sin embargo, el art. 56 del CCCN prev excepciones a tal principio, las que
tienen lugar cuando se trata de actos enderezados al mejoramiento o
preservacin de la salud de la persona titular, como ser una intervencin
quirrgica; o, excepcionalmente, para el mejoramiento o preservacin de la
salud de otra persona distinta a la del titular, la que tiene lugar cuando se
dispone la ablacin de un rgano (que se rige por la ley 24.193, modificada por
ley 26.066) a los fines de ser trasplantado.
Asimismo, estn prohibidas las prcticas destinadas a la modificacin de la
constitucin gentica de la descendencia, salvo aqullas que tiendan a prevenir
enfermedades genticas o la predisposicin a ellas (art. 57 CCCN).
Por otro lado, se prev la regulacin de las investigaciones biomdicas en seres
humanos que procuran un beneficio para el paciente sobre el cual se realizan, a
la par que pueden aprovechar en general a la ciencia mdica. Estas
investigaciones deben cumplir con los recaudos legales que establece el art. 58

16 Art. 17 del CCCN.

20
CCCN, teniendo una especial trascendencia el previsto en el punto f, que
alude al ineludible acuerdo que debe prestar la persona objeto de la
intervencin, quien siempre deber estar debidamente informada en relacin a
los riesgos para su vida.

Derecho de disposicin sobre el cadver propio: la norma del artculo 61 del


CCCN consagra el derecho que posee toda persona capaz en orden a establecer
el destino post mortem de su cuerpo. Es decir que la persona, mientras viva,
puede disponer de sus exequias o inhumacin, como as tambin la dacin de
todo o parte de su cadver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de
ndole similar.
La manifestacin de la voluntad puede ser expresada por cualquier forma, es
decir, puede ser por disposicin testamentaria, o bien puede ser escrita o por
signos inequvocos, o inducida de hechos o circunstancias que posibiliten
conocerla.
Ahora bien, en ausencia de instrucciones por parte del difunto, ser el cnyuge,
el conviviente o los parientes segn el orden sucesorio, quienes dispongan del
cadver de su familiar.

2.3 Atributos de las personas


2.3.1 Definicin
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades
esenciales. stas son inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir
que comienzan con su existencia.
Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y
domicilio. A toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad que
la distingue como sujeto potencial de derechos y deberes; el nombre que la
individualiza, el estado que la sita en el medio familiar en el que se
desenvuelve y el domicilio que la sita jurdicamente en un lugar determinado.

2.3.2 Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la
calidad de la persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos
a la persona, a su existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e
identificndola.

21
2.3.3 Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica
pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la determinan en su
individualidad.
Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada
clase en un momento determinado. As, la persona humana no puede ser capaz
e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms estados civiles
familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio.
Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo
que as lo prev.
Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso
del tiempo.

2.4 Nombre
2.4.1 Nocin
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del
resto. Est compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o
apelativo) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones
diferentes; el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el
apellido la individualiza en la sociedad.

2.4.2 Naturaleza jurdica


Respecto de su naturaleza jurdica existen varias teoras. Siguiendo a Mara
Victoria Tagle (Tagle, 2002), podemos citar:
a) Tesis de la propiedad: sostenida fundamentalmente en Francia a mediados
del XIX. Consideraba que el nombre era objeto de un derecho de propiedad
anlogo al que se tiene sobre las cosas. Esta tesis ha sido abandonada.
b) Tesis del derecho de la personalidad: parte de la doctrina entiende que el
nombre es un derecho o un bien de la personalidad que permite distinguir al
individuo de los dems. El nombre, al ser utilizado como forma de distinguir al
individuo, es un atributo esencial de la personalidad.
c) Institucin de polica civil: Planiol concibe al nombre como una institucin de
polica civil, por cuanto es impuesto por la ley en forma obligatoria para la
identificacin de los individuos. Tesis seguida en nuestro pas por Orgaz.
d) Institucin compleja: consideran que el nombre es tanto un derecho de la
personalidad como una institucin de polica civil, porque protege intereses
individuales y tambin sociales. Esta posicin es compartida por autores como
Salvat, Llambas, Borda, Rivera.

22
As, el artculo 62 del CCCN establece: Derecho y deber. La persona humana
tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el apellido que le
corresponden. 17 Es de este artculo de donde surge su naturaleza jurdica, en
donde confluyen los dos criterios: que el nombre es un derecho de la
personalidad, que es una institucin de polica civil.

2.4.3 Rgimen legal


El prenombre
Apellido de los hijos.
Es dable sealar que el apellido, nombre familiar o patronmico, es la
designacin comn a todos los miembros de una misma familia, que, unido al
prenombre, identifica a la persona fsica, conformando su nombre propiamente
dicho. As, el apellido designa el grupo familiar, pues cada individuo lleva el
apellido que le corresponde en razn de su pertenencia a dicho grupo.

El art. 64 del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido
de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede
agregar el apellido del otro. Asimismo, dispone que, en caso de que un mismo
matrimonio tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya
decidido para el primero.

Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, ste
lleva el apellido de ese progenitor.
Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue la regla
establecida para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer
apellido de alguno de los cnyuges.
Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern acordar el
orden de los apellidos. A falta de acuerdo, ser determinado por el juez segn
sea el inters superior del nio.
Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin determinada, se
establece que debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas con el apellido que est usando o, en su defecto, con
un apellido comn (art. 65) o bien, si la persona tiene edad y grado de madurez
suficiente, puede solicitar la inscripcin del apellido que est usando (art. 66).

Apellido de los cnyuges. Por otro lado, en relacin al apellido de los


cnyuges, el art. 67 dispone:

17 Art. 62 del CCCN.

23
Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del
otro, con la preposicin de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo
no puede usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por
motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro
cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni constituya
unin convivencial18.

Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el Cdigo posibilita a


que cualquiera de ellos pueda utilizar el apellido del otro con o sin la
preposicin de.
Ahora bien, en el caso de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la regla
es la prohibicin de empleo del apellido y, slo de mediar razonables motivos,
el juez puede acordar su conservacin.
En cuanto al viudo, ste puede seguir usando el apellido del otro cnyuge
mientras no contraiga nuevas nupcias ni constituya unin convivencial.

Cambio del prenombre y del apellido


Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la posibilidad del cambio
del prenombre y del apellido slo de mediar, a criterio del juez, justos motivos.
Al respecto, formula una enunciacin de justos motivos: a) cuando el
seudnimo hubiese adquirido notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica
o religiosa19; c) por la afectacin de la personalidad de la persona interesada,
cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre acreditada20.
As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, se precisa la
intervencin del Poder Judicial y esa es la regla, con excepcin de los dos
supuestos contemplados en el ltimo prrafo del art. 69.

En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos


motivos cuando se pretende el cambio del prenombre por razn de identidad
de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de
desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil
o de la identidad21.

El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley


local, con intervencin del Ministerio Pblico22, debiendo publicarse en el

18 Art. 67 del CCCN.


19 Art. 69 del CCCN.
20 Art. 69 del CCCN.
21 Art. 69 del CCCN.
22 Art. 70 del CCCN.

24
diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses, a fin de que presenten
las oposiciones y se soliciten informes respecto de las medidas precautorias
que existieren con relacin al interesado23.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser
oponible a terceros.

2.4.4. Acciones de proteccin


Art. 71. Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer
acciones en defensa de su nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que
le sea reconocido y se prohba toda futura impugnacin por
quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la sentencia a
costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para
que cese en ese uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o
personajes de fantasa, si ello le causa perjuicio material o moral,
para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos
y el juez puede disponer la publicacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el
interesado; si ha fallecido, por sus descendientes, cnyuge o
conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o
hermanos.24

As, las acciones para proteger el nombre son tres:


la accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se requiere
que el demandado haya desconocido el derecho de usar el nombre por
parte del sujeto afectado, debiendo el juez ordenar la publicacin de
sentencia a costa del demandado.
la accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere que el
demandado use en forma indebida el nombre de otra persona y el
efecto propio de la sentencia es el cese en dicho uso indebido.
la accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido por
parte del demandado del nombre de otra persona para individualizar
una cosa o un personaje de fantasa y dicho uso provocar un perjuicio
material o moral. El efecto de la sentencia es el cese de dicho uso
indebido.

23 Art. 70 del CCCN.


24 Art. 71 del CCCN.

25
Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se establece
que el titular exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida
por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los
ascendientes o hermanos.

2.4.5 Seudnimo
En cuanto al seudnimo, el art. 72 contempla El seudnimo notorio goza de la
tutela del nombre25.
El seudnimo es la designacin, diferente del nombre verdadero, que una
persona voluntariamente se da a s misma, en el desarrollo de alguna actividad
especfica cultural, artstica, comercial o profesional, sea con el objeto de
ocultar su verdadera identidad o para darle realce en el ejercicio de esa
actividad. Puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre, o con
una designacin de fantasa.
Como el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, el titular para su
proteccin, podr interponer las acciones previstas para proteger el nombre, es
decir las previstas en el art. 71.
Asimismo, el art. 69 ha receptado el cambio de nombre cuando existan justos
motivos a criterio del juez y el inc. a" dispone que se considera justo motivo al
supuesto en que el seudnimo hubiese adquirido notoriedad.

2.5 Domicilio
2.5.1 Nocin. Caracteres
El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar,
aun cuando no acte necesariamente all. Domicilio, en sentido jurdico, es el
lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona.
Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio
general y el especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad
inherente a la persona que representa su indispensable asiento o sede legal
para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones (Tagle,
2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que
es la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de
permanecer all. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no
puede faltar en ninguna persona y es nico ya que una persona no puede tener
ms de un domicilio general.

25 Art. 72 del CCCN.

26
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es
modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo,
un menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio
real) o por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es
designada en un puesto de funcionario pblico y que requiere trasladarse,
cambia de domicilio real a domicilio legal).

2.5.2 Clases de domicilio. Distinciones


El domicilio se clasifica de la siguiente manera: general u ordinario y especial.
El domicilio general, lugar en que la ley sita a la persona para la generalidad de
sus relaciones jurdicas, se clasifica en a) real o voluntario, y b) legal o forzoso.
Por su parte, el domicilio especial slo produce efectos en relacin a una o
varias relaciones jurdicas determinadas y puede ser convencional, procesal,
conyugal, comercial, entre otros.

27
Grficamente es as:

Fuente: Rivera y Medina, 2014, p. 268.

El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana


tiene su residencia habitual. Ahora bien, si ejerce actividad profesional o
econmica, lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumplimiento de
las obligaciones emergentes de dicha actividad.
Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del
domicilio, dado que el mismo se determina en funcin de la residencia habitual,
entendida como el lugar en el que habitual y permanentemente habita una
persona.

Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad


profesional o econmica para las obligaciones nacidas de stas.
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es
voluntario, pues slo depende de la voluntad del individuo, y, adems, es de
libre eleccin e inviolable (art. 18 CN).

Elementos constitutivos del domicilio real: el domicilio real, esencialmente


voluntario, est conformado por un elemento material o corpus y el elemento
intencional o animus. El primero est constituido por la residencia de la
persona que es efectiva y permanente y el animus es la intencin o propsito
de permanecer en un determinado lugar. As, el domicilio real se constituye por
la reunin de sus dos elementos.

28
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.

As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:

a) los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en que


deben cumplir sus funciones, no siendo stas temporarias,
peridicas, o de simple comisin;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar
que lo estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como
los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su
residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus
representantes. 26

Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la


voluntad del interesado; es ficticio, pues el sujeto puede no estar all presente;
es excepcional y de interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos
previstos por la ley; y es nico, en tanto es una clase de domicilio general u
ordinario.

Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste
no es un atributo de la persona, slo lo es el general en todas sus
clasificaciones.

El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio


de los derechos y obligaciones que de l emanan (art. 75).
Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas
determinadas, es decir, tiene eficacia slo para aquellas relaciones jurdicas
para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el
domicilio convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que
tiene efecto vinculante, salvo que, por acuerdo comn de partes, lo
modifiquen.

Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin


finaliza. Por eso no se puede decir que ste sea un atributo de las personas,
sino que puede faltar. Un ejemplo de domicilio especial es, el que se constituye
a los efectos de un determinado proceso, denominado domicilio procesal.

26 Art. 74 del CCCN.

29
El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:
a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio
especial alguno;
b) puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios
especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores universales
como a los singulares.

2.5.3 Importancia y efectos


El domicilio produce importantes efectos jurdicos. Siguiendo al art. 78 del
CCCN, debemos sealar, en primer lugar, que determina la competencia
judicial. As, por ejemplo, para el proceso donde se solicite la declaracin de
incapacidad o de restriccin de la capacidad, deber tenerse en cuenta el
domicilio de la persona en cuyo inters se lleva a cabo el proceso (art. 36); en la
declaracin de ausencia, es juez competente, el del domicilio del ausente (art.
81); en el proceso sucesorio es competente el juez del ltimo domicilio del
causante, entre otros.

Asimismo, de conformidad a la ltima parte del mencionado artculo, en caso


de constitucin de domicilio contractual o de eleccin, se admite la prrroga de
competencia, la que importa que deja de ser competente el juez que
normalmente hubiera correspondido por aplicacin de los principios procesales
en los cdigos de rito, para dar lugar a aqul del domicilio elegido.
Cabe aclarar que este ltimo efecto ser siempre en caso de que la jurisdiccin
judicial resulte renunciable, es decir, cuando la jurisdiccin sea impuesta en
razn del domicilio de las personas, pues la determinada en razn de la materia
no puede alterarse porque es de orden pblico. (Rivera y Medina, 2014). La
prrroga tampoco podr operar en los supuestos de fuero de atraccin, que
tienen virtualidad en los concursos y quiebras y en los procesos sucesorios,
pues el fuero de atraccin es de orden pblico.

2.5.4. Cambio de domicilio.


El domicilio real puede modificarse de un lugar a otro sin que dicha facultad
pueda ser coartada por contrato ni por disposicin de ltima voluntad. Dicho
cambio se verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de
un lugar a otro con nimo de permanecer en ella (art. 77).

El domicilio real es mutable, siendo necesario que concurran los dos elementos
ya referidos: corpus, es decir efectivo cambio de domicilio, y animus, intencin
de establecerse en el nuevo lugar.

30
2.6 Capacidad
2.6.1 Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se
expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de
persona; la capacidad de derecho siempre est presente.

2.6.2 Clases. Caracteres


La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la
persona puesto que comprende tambin la capacidad de hecho o de obrar,
que consiste en la aptitud de las personas fsicas para ejercer por s mismas los
actos de la vida civil.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:
a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden
ser modificadas por voluntad de los particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a
la capacidad son la excepcin;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.

Capacidad de derecho. Definicin


El artculo 22 del CCCN define la capacidad de derecho: Capacidad de derecho.
Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.27

As, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza toda


persona humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos. Esta aptitud
se vincula muy directamente con la personalidad humana; por ello, todas las
personas son capaces de derecho y no puede concebirse una incapacidad de
derecho absoluta, es decir, que comprenda todos los derechos y obligaciones,
porque sera contrario al orden natural.

Por el contrario, s existen incapacidades de derecho relativas, es decir referidas


a ciertos derechos en particular, como lo prev el art. 1002 del Cdigo Civil y
Comercial al referir, por ejemplo, que:

27 Art. 22 del CCCN.

31
No pueden contratar en inters propio
a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya
administracin o enajenacin estn o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y
mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados
con procesos en los que intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en
procesos en los que intervienen o han intervenido;
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato
de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn
a su cargo.28

Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev
Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
una sentencia judicial29.
La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo. As,
el principio general es la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en
su artculo 24, al referir a las personas incapaces de ejercicio y las que
determine en una sentencia judicial, referencia que alude al supuesto de
restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de edad, en las
condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. del
CCCN.

2.6.3 Comparacin entre capacidad de derecho y


capacidad de ejercicio

28 Art. 1002 del CCCN.


29 Art. 23 del CCCN.

32
Dimensiones Incapacidad de derecho Incapacidad de hecho

Esencia Falta de aptitud para ser Falta de aptitud para


titular de derechos. Se celebrar los actos
prohbe celebrar un acto jurdicos de la vida civil.
singular. Puede restringirse la
capacidad para un
conjunto de actos.

Fundamento Necesidad de proteger Imposibilidad fsica o


el orden pblico, la moral de obrar por
moral, las buenas ausencia de voluntad
costumbres. jurdica.

Alcance Siempre es relativo, no Puede ser una


existe la incapacidad de restriccin a la
derecho absoluta pues capacidad restringida a
es un atributo. determinados actos, o
bien un incapaz absoluto
(art. 32 CCCN).

Inters protegido Puede ser pblico o Siempre inters privado:


privado. el de la persona del
incapaz.

Forma de suplirse No tiene. A travs del instituto de


la representacin (arts.
100 y ss. CCCN), o con
intervencin de un
asistente o sistemas de
apoyos.

33
Sancin ante la Da lugar a una nulidad Da lugar a un a nulidad
violacin de lo normado absoluta. relativa del acto.
por la ley

Ley aplicable Ley territorial La ley del domicilio de la


persona del incapaz (art.
36 CCCN).
Fuente: Rivera y Medina, 2014, p. 132 y 133.

2.7 Estado civil


2.7.1 Definicin
El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la
posicin o rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o
en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.

2.7.2 Caracteres

El estado participa de los siguientes caracteres:


a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden pblico;
no pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de una
persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;
e) es necesario, indisponible y nico, es decir que no se puede tener dos
estados correlativos a la vez (por ejemplo, no ser casado y soltero al
mismo tiempo, no ser padre e hijo al mismo tiempo).

2.7.3 Efectos

El estado genera deberes jurdicos como el de usar un apellido o suministrar


alimentos; en el mbito del derecho procesal es causal de excusacin o de

34
recusacin de los jueces o funcionarios, quienes no podrn entender en
aquellos pleitos en que intervengan parientes que se hallen en los grados
previstos en las leyes rituales; en el mbito penal es agravante o eximente de
penas. Asimismo, se relaciona con los otros atributos porque, por ejemplo, en
el matrimonio (estado: casado), los esposos tienen limitaciones entre s para
ciertos contratos; o por caso los padres no pueden contratar con sus hijos
sometidos a responsabilidad parental. Adems, si se logra el reconocimiento de
un hijo extramatrimonial por el padre, este reconocimiento cambia el estado
del hijo reconocido y del padre que reconoce.
Por ello, se dice que los efectos de este atributo son importantes a la hora de
los reclamos patrimoniales o de deberes correspondientes al estado que se
posea, para lo cual la ley establece una serie de normas que lo protegen. Por
ejemplo, a las personas les reconoce dos acciones:

De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un


reconocimiento (por ejemplo las acciones de filiacin).

De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un


desconocimiento de un estado ostentado hasta entonces (por
ejemplo, la que le corresponde al padre con respecto al hijo nacido
en matrimonio y que no es suyo).

2.7.4 Prueba
Los datos concernientes a la existencia y estado civil de las personas deben
recogerse de modo fidedigno y ser custodiados en archivos oficiales, en
beneficio no slo del interesado, sino tambin del Estado y de los terceros que
puedan tener inters en obtener informacin til.
El Cdigo establece que el nacimiento, matrimonio y muerte de las personas
fsicas, se prueba con las partidas del Registro del Estado Civil y Capacidad de
las Personas, conocido como Registro Civil (arts. 96 y 420 CCCN).

35
3. Comienzo y fin de la
existencia de las
personas humanas
3.1 Personas por nacer
3.1.1 Nocin de personas y vida humana
En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como
sealamos anteriormente, la nocin de persona es una categora jurdica, pues
se trata de ser portador de derechos, mientras que la vida humana es un
suceso de la naturaleza, es su asiento natural.

3.1.2 Importancia jurdica de la concepcin


El artculo 19 del Cdigo Civil y Comercial prev: Comienzo de la existencia. La
existencia de la persona humana comienza con la concepcin30.

De conformidad al mencionado artculo, la concepcin determina el momento a


partir del cual se es persona, es decir que el sujeto tiene personalidad jurdica y
goza de proteccin de la ley.

As, el Cdigo Civil y Comercial subsume el concepto de vida humana con el de


persona en el sentido tcnico del trmino, reconociendo su comienzo en el
momento mismo de la concepcin. De esta manera, se considera que hay
persona durante todo el proceso de gestacin: desde su inicio hasta el
nacimiento y, luego, habr persona fsica desde ese instante hasta la muerte. En
igual lnea, Vlez Sarsfield aclaraba en la nota a su art. 63, que las personas por
nacer, no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre31.
Ahora bien, esta solucin no podra haber sido diferente a la adoptada, toda vez
que el art. 4.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica, establece: ... Toda persona

30
Art. 19 del CCCN.
31
Nota al art. 63 del Cdigo Civil dictado por Vlez Sarsfield, actualmente derogado por
el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

36
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley
y, en general, a partir del momento de la concepcin32.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela
jurdica a la vida humana desde este momento de la concepcin. As se visualiza
con claridad que, bajo el enfoque de la jerarqua normativa, de conformidad a la
pauta del art. 31 de la CN, la asignacin de personalidad al ente natural no
puede ser ubicada por nuestra legislacin comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechos del Nio, que,
en su art. 1, establece que nio es todo ser humano menor de dieciocho
aos de edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convencin nada aclara,
pero s lo hace la ley 23.849 la de ratificacin del Tratado en su art. 2, el cual
declara que, con relacin al artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
la Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser humano desde el momento de
la concepcin y hasta los 18 aos. Represe que lo que goza de jerarqua
constitucional es el texto de la Convencin junto a la ley de ratificacin porque,
como bien lo seala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado adquiere
jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, incluyendo as a la
ratificacin como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora
de valorar las disposiciones con jerarqua constitucional.

3.1.3 Duracin del embarazo


La determinacin del tiempo de duracin del embarazo tiene sentido a los fines
de establecer la poca en que ha ocurrido, en cada caso, la concepcin. Segn
sostuvimos anteriormente, esta definicin resulta relevante porque all es
donde comienza la existencia de la vida humana y, por tanto, desde entonces
puede asignarse a ella la calidad de persona, con la consecuente adquisicin de
derechos.

Nuestro Cdigo Civil y Comercial proporciona las indicaciones, en el artculo 20,


en torno a los plazos del embarazo. As, dice:

Duracin del embarazo. poca de la concepcin. poca de la


concepcin es el lapso entre el mximo y el mnimo fijados para
la duracin del embarazo.
Se presume, excepto prueba en contrario, que el mximo de
tiempo del embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento
ochenta, excluyendo el da del nacimiento.33

32 Art. 4 inc. 1 del Pacto de San Jos de Costa Rica.


33 Art. 20 del CCCN.

37
De tal modo, un embarazo de trescientos das significa una franja temporal, en
semanas, de casi cuarenta y tres semanas; uno de ciento ochenta, importa una
gestacin de ms de veinticinco semanas. Sobre esta base y atendiendo a que,
desde el punto de vista mdico, la duracin del estado de gravidez alcanza a
cuarenta semanas de gestacin, se advierte que la previsin resulta generosa
tanto en mximo como en mnimo.

En definitiva, sin contar el da del parto, se cuentan trescientos das hacia atrs
y luego ciento ochenta das, tambin hacia atrs. En el perodo de ciento veinte
das que hay entre uno y otro trmino, la ley presume que se ha producido la
concepcin.

En una palabra, se presume, salvo prueba en contrario, que la concepcin se


produjo en los primeros ciento veinte das de los trescientos del embarazo, sin
contar la fecha de parto.

Fuente: Elaboracin propia. Adaptacin de Cristina Gonzlez Unzueta.

3.1.4 Nuevas consideraciones jurdicas a partir de los


avances cientficos
El artculo 19, en su versin original del Proyecto de Cdigo Civil de 2012, deca

38
La existencia de la persona humana comienza con la concepcin
en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin
humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la
mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la
proteccin del embrin no implantado. 34

Este precepto dejaba de lado cualquier discusin con relacin al nasciturus


concebido en el vientre de la madre, al que se lo segua considerando persona y
sujeto destinatario de la proteccin del derecho. Sin embargo, no ocurra lo
mismo con relacin a los embriones no implantados, los que quedaban
hurfanos de toda proteccin legal hasta tanto no se produjese su implantacin
en el cuerpo de la madre, momento a partir del cual recin eran considerados
personas humanas. (Rivera y Medina, 2014).

Segn Rivera y Medina (2014), la Comisin de Reformas suministr tres


argumentos por los cuales los embriones no implantados no son personas
humanas:

El primero de ellos tiene que ver con el estado actual de las tcnicas de
reproduccin humana asistida. De acuerdo con ellas, no existe
posibilidad de desarrollo de un embrin fuera del cuerpo de la mujer.

El segundo motivo alegado radica en que la regulacin de la persona


humana tiene como finalidad establecer los efectos jurdicos que tienen
fuente en esa personalidad, tanto en el orden patrimonial como
extrapatrimonial, sin ingresar en otros mbitos, como puede ser el
derecho penal, conducido por otros principios.

Y el tercer argumento deca que, tal como est regulado en el derecho


comparado, corresponde que tan importante cuestin sea regulada en
leyes especiales, que prevn su revisin peridica dado el permanente
avance cientfico en la materia.

De los mltiples proyectos que sobre el tema existen en el Congreso, solamente


en dos de ellos se protege la vida de los embriones desde la concepcin
extrauterina. En los restantes proyectos se trata a los embriones no como vidas
humanas, sino como objetos descartables, tal como lo hace la actual ley 26.682
De fertilizacin asistida.

Ahora bien, tal como qued el texto definitivo del artculo 19, no quedan dudas
de que el Cdigo Civil y Comercial tutela la vida humana desde el momento

34 Art. 19 del Proyecto inicial de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de 2012.

39
mismo de la concepcin. El tema es que el trmino concepcin ha dado lugar
a distintas teoras que conviven.
As por un lado, se sostiene que el ser humano comienza con la unin de los
gametos masculino y femenino, es decir, del vulo y del espermatozoide que se
conoce como fecundacin del cigoto. A partir de all, se configura una realidad
gentica distinta de las dos que le dieron origen, es decir, que se produce una
combinacin de cromosomas claramente diferenciable de las de sus
progenitores. As, para esta postura el trmino concepcin, supone
fecundacin.
Por otro lado, otra tesitura entiende que el cigoto necesito anidar en el tero de
la mujer para que se produzca el inicio de la vida humana. Los sostenedores de
esta doctrina distinguen el embrin preimplantario del embrin propiamente
dicho, fundando tal distincin en el momento en que tiene lugar la anidacin en
la pared del tero y producindose sta en el da catorce contando a partir de la
entrada del gameto masculino en el femenino. En consecuencia, la anidacin
resulta de trascendental importancia jurdica, pues antes de ella no hay vida
humana.
Otra postura ms innovadora propugna un desarrollo an superior de
maduracin de embrin posterior a la anidacin para que estemos frente a un
individuo.
La ltima, ubica el comienzo de la persona humana en un tiempo posterior, en
el que el feto adquiere su viabilidad o en el nacimiento (Chiapero, 2012).
La divergencia entre una y otra posicin se aprecia en los cambios que sufri el
dispositivo antes de la versin definitiva y que son un reflejo de las
discordancias en la comunidad jurdica argentina.
La mayora de la doctrina se inscribe en la posicin que considera persona a la
vida humana a partir de la fecundacin, sin perjuicio de admitir que no ocurre
lo mismo en la doctrina y la jurisprudencia internacional.

Para la postura mayoritaria, la fecundacin del vulo por el espermatozoide da


inicio no slo a la vida humana sino tambin a la persona humana, sea que la
fecundacin se hubiese producido en el seno materno o en el laboratorio.
Esto puede comprobarse al repasar lo ocurrido en las XIX Jornadas Nacionales
de Derecho Civil en la Ciudad de Rosario (ao 2003), en donde la Comisin de
Parte General abord el tpico y la mayora aprob el despacho que sostuvo
que la existencia de la persona humana comienza con su concepcin, entendida
como fecundacin, y lo propio ocurri diez aos despus en las XXIV Jornadas
en la Universidad de Buenos Aires (ao 2013).
Hemos sealado precedentemente que la jurisprudencia internacional no
participa de la postura mayoritaria en orden a que la concepcin debe
entenderse como fecundacin.

40
As, en autos Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica,
la CIDH, luego de repasar las dos interpretaciones del trmino concepcin,
seal que la prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos
complementarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la fecundacin y la
implantacin y que slo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que
permite entender que existe concepcin35. El Alto Tribunal internacional
admite que, si bien al ser fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y
con la informacin gentica suficiente para el posible desarrollo de un "ser
humano", lo cierto es que, si dicho embrin no se implanta en el cuerpo de la
mujer, sus posibilidades de desarrollo son nulas.

La Corte razona que prueba de ello es que slo es posible establecer si se ha


producido o no un embarazo una vez que se ha implantado el vulo fecundado
en el tero, al producirse la hormona denominada "gonodatropina corinica",
que slo es detectable en la mujer que tiene un embrin unido a ella. Antes de
esto es imposible determinar si en el interior del cuerpo ocurri la unin entre
el vulo y un espermatozoide y si esta unin se perdi antes de la implantacin,
concluyendo a partir de all que hay diferencia entre embrin implantado y
embrin no implantado.
Por todo lo anterior, la Corte concluy (por mayora) que la interpretacin
histrica y sistemtica de los antecedentes existentes en el Sistema
Interamericano confirma que no es procedente otorgar el estatus de persona al
embrin, quedando claro en cul de las dos posiciones se enrola el Tribunal
Internacional en este decisorio.

Sin embargo, el Estado involucrado no fue Argentina sino Costa Rica y, por ende,
se viene sosteniendo que no se desprende de la Convencin Americana que sus
fallos tengan obligatoriedad erga omnes ms all del expediente en el que
fueron dictadas, por lo que no es vinculante para la Repblica Argentina.

3.2 Nacimiento con vida


3.2.1 Definicin
El artculo 21 dispone: Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del
concebido o implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si
nace con vida. Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existi. El
nacimiento con vida se presume.36

35 Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica, CIDH, 28 de Noviembre de
2012, Publicado en La Ley 2013- A, 16 - DF YP 2013, MARZO.
36 Art. 21 del CCCN.

41
Los derechos y obligaciones adquiridos por el nasciturus en el momento mismo
de la concepcin (es all donde adquiere la calidad de persona) quedan
sometidos a una suerte de condicin suspensiva: el nacimiento con vida.
Ocurrida ella, se produce su adquisicin irrevocable de todos los derechos
que le correspondan por filiacin; por el contrario, es decir en caso de nacer
muerto o sin vida, se extinguirn retroactivamente la totalidad de los derechos
que pudo haber adquirido desde la concepcin.

En una palabra, si el nio nace con vida, mantiene o conserva esos derechos
que adquiri desde la concepcin, de manera tal que su nacimiento lo nico
que hace es perfeccionar o consolidar esa personalidad que ya posea.

3.2.2 Medio de prueba


Los artculos 96, 97 y 98 del cdigo unificado regulan en materia de prueba del
nacimiento y de la muerte.

En primer lugar, es dable sealar que, prueba por excelencia del nacimiento, as
como sus circunstancias de tiempo, lugar, sexo, nombre y filiacin de las
personas nacidas, es la partida del Registro Civil.

Las partidas del Registro Civil asumen el carcter de verdaderos instrumentos


pblicos, siempre que estn confeccionadas en debida forma, sean emitidas por
oficiales pblicos con competencia para tal fin o que, por las circunstancias en
las que se encuentren, estn autorizados a emitirlas (arts. 289 inc. b y 296).

Asimismo, se dispone que el nacimiento ocurrido en el extranjero se prueba con


los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde se produce,
legalizado o autenticado del modo que disponen las convenciones
internacionales y, a falta de ellas, las disposiciones consulares de la Repblica.

Ahora bien, para el supuesto en que no hubiera partida del Registro, porque no
hay registro pblico o bien porque falta o es nulo el asiento, y quisiera
demostrarse el hecho del nacimiento, se podr acreditar por cualquier otro
medio de prueba, ya sea una informacin pericial, testimonios de los mdicos o
expertos, entre otros.

3.2.3 Presuncin
El mencionado artculo 21 establece que el nacimiento con vida se presume37;
presuncin que funciona ante la hiptesis de que existieran dudas al respecto.

37 Art. 21 del CCCN.

42
Ahora bien, esta presuncin admite prueba en contrario, es decir que, si alguien
alegara que el nio naci muerto, debe cargar con la prueba de tal extremo.

3.3 Ausencia de la persona


3.3.1 Definicin
El Cdigo Civil y Comercial contempla en seis artculos (79 a 84) las normas
sustantivas y procedimentales correspondientes a la simple ausencia y al
procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaracin. El fin ltimo de
esta regulacin es la proteccin del patrimonio del ausente, pues lo que se
pretende es la designacin de un curador especial a los bienes para que estos
puedan ser administrados en debida forma mientras dure el estado de
ausencia.

3.3.2 Presupuestos fcticos y jurdicos


Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su
domicilio, sin tenerse noticias de ella, y sin haber dejado
apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el
cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe
apoderado, pero sus poderes son insuficientes o no desempea
convenientemente el mandato. 38

De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la


ausencia simple es preciso que:

La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias


sobre su existencia;
Haya dejado bienes que exijan proteccin;
No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente
resulten insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo
inconveniente de su mandato.

Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para
peticionar ante el juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la
desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte
del ausente; slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que
se adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del
ausente.

38 Art. 79 del CCCN.

43
3.3.3 Procedimiento
Los artculos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la
declaracin de ausencia.

As, el art. 80 establece quines se encuentran legitimados para incoar el


proceso de ausencia:

El Ministerio Pblico
Toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del
ausente.

La solicitud de la declaracin deber incoarse ante el juez el domicilio del


ausente; si ste no lo tuvo en el pas o no es conocido, es competente el juez
del lugar donde existen bienes, y si hubiere bienes en distintas jurisdicciones, el
que haya prevenido; todo ello conforme lo prev el art. 81.

El artculo 82 regula el procedimiento para la peticin de la declaracin de


ausencia simple, disponiendo, en primer trmino, que el presunto ausente debe
ser citado por edictos durante cinco das, y, si vencido el plazo no comparece, se
debe dar intervencin al defensor oficial o, en su defecto, nombrarse un
defensor al ausente, debiendo nombrarse un abogado de la matrcula.
Asimismo se prev que el Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio y su
intervencin resulta imprescindible.

En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o


adoptar las medidas que las circunstancias aconsejan39 a fin de la preservacin
del patrimonio.

Una vez odo el defensor y producida la prueba correspondiente, que tendr


por fin acreditar la desaparicin del ausente y que podr rendirse por cualquier
medio, si concurren los extremos legales, el juez estar en condiciones de dictar
la sentencia de declaracin de ausencia simple y designar al curador.

3.3.4 Efectos
Dictada la sentencia de simple ausencia, se designar un curador a fin de que
realice los actos de conservacin y administracin ordinaria de los bienes. Para
el supuesto de que deba realizar un acto que exceda la administracin

39 Art. 82 del CCCN.

44
ordinaria, deber requerir autorizacin al juez, la que debe ser otorgada slo
en caso de necesidad evidente e impostergable.

La curatela del ausente termina por su presentacin personalmente o por


apoderado; por su muerte o por su fallecimiento presunto declarado
judicialmente (art. 84).

3.4 Muerte presunta


3.4.1 Rgimen legal. Casos y trminos
La presuncin de fallecimiento, al igual que la muerte, constituyen supuestos
jurdicos extintivos de la persona humana. As, los efectos de la sentencia
judicial que declara el fallecimiento presunto son idnticos a los de la muerte,
pero la ley establece diferencias fundadas en la eventual reaparicin del
declarado muerto presunto y en la necesidad de proteger sus intereses.

El Cdigo prev distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido totalmente la


nocin o los datos del paradero de una persona durante un tiempo prolongado
o porque la persona se haya encontrado en circunstancias en las que se
presume su muerte.

As, el Cdigo contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los


supuestos extraordinarios.

Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin


que se tenga noticia de ella por el trmino de tres aos, causa la
presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado.

El plazo debe contarse desde la fecha de la ltima noticia del


ausente.40

Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de


un ausente:

a) si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio,


terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante,
susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una
actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene
noticia de l por el trmino de dos aos, contados desde el
da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido;

40 Art. 85 del CCCN.

45
b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o
perdidos, no se tuviese noticia de su existencia por el
trmino de seis meses desde el da en que el suceso
ocurri o pudo haber ocurrido.41

Conforme lo prescribe el art. 85, para que nazca la presuncin de fallecimiento


es preciso que la persona se ausente de su domicilio sin que se tenga noticias
de ella por el trmino de tres aos, sin requerir la norma que la ausencia de la
persona haya ocurrido en virtud de una circunstancia que traiga aparejada la
muerte (supuesto de buque o aeronave naufragada, incendio, terremoto, etc.),
como ocurre en los casos extraordinarios. Por ltimo, el plazo de tres aos debe
contarse desde la fecha de la ltima noticia que se haya tenido del ausente.

La disminucin de los plazos en los casos extraordinarios en relacin al supuesto


ordinario, se debe a que se trata de hiptesis que se sustentan en circunstancias
particulares, en las que las posibilidades de supervivencia resultan nfimas.

3.4.2 Procedimiento para su declaracin

En primer lugar, debe sealarse que, de conformidad lo establece el art. 87,


cualquier persona que tenga algn derecho subordinado a la muerte de la
persona de que se trate, puede pedir la declaracin de fallecimiento presunto,
justificando los extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la
averiguacin de la existencia del ausente42 que arrojen resultado negativo.

La accin debe interponerse en el juez del domicilio del ausente.

El artculo 88 prescribe el procedimiento que debe seguir el juez en orden al


trmite del pedido de declaracin de fallecimiento presunto.

Deber nombrarse un defensor al ausente a fin de garantizarle el


derecho de defensa durante la tramitacin del juicio.

Deber citarse al ausente por edictos que se publicarn una vez por mes
durante seis meses, publicacin que deber disponerse en el Boletn
Oficial y en otro que resulte de importancia.

En el supuesto de que existan bienes y no haya mandatario, o, si el que


hubiere, ejerciera incorrectamente el mandato, deber nombrarse un
curador a sus bienes a los fines de que los administre y conserve.

41 Art. 86 del CCCN.


42 Art. 87 del CCCN.

46
Por ltimo, el artculo 88 aclara que la declaracin de simple ausencia no
constituye presupuesto necesario para la declaracin de fallecimiento presunto,
ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas para conocer la existencia
del ausente.

As las cosas, pasados los seis meses tiempo en que se publican los edictos,
recibida la prueba que acredite que la bsqueda del ausente dio resultado
negativo y odo el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si
estn acreditados los extremos legales, fijar el da presuntivo del fallecimiento y
disponer la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil.

Por su parte, el art. 90 dispone qu da debe fijare como el presuntivo del


fallecimiento.

Da presuntivo de fallecimiento. Deber fijarse como da


presuntivo del fallecimiento:

a) en el caso ordinario, el ltimo da del primer ao y medio;


b) en el primero de los casos extraordinarios, el da del suceso
y si no est determinado, el da del trmino medio de la
poca en que ocurri o pudo haber ocurrido;
c) en el segundo caso extraordinario, el ltimo da en que se
tuvo noticia del buque o aeronave perdidos;
d) si es posible, la sentencia debe determinar tambin la hora
presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene por
sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo
del fallecimiento.43

3.4.3 Efectos de la declaracin


En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre el
punto.
As, tenemos que, dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el
testamento que hubiese dejado el desaparecido; los herederos y los legatarios
deben recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previo
inventario. El dominio se inscribir en el registro correspondiente (Registro de la
Propiedad, Registro de la Propiedad del Automotor) con la prenotacin del
caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los
mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.

43 Art. 90 del CCCN.

47
Ahora bien, si, entregados los bienes, aparece el ausente o se tiene noticia
cierta de su existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento,
procedindose a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.

La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92. ste prev


que la prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la fecha
presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona.
Desde ese momento puede disponerse libremente de los bienes, es decir que
los herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno.

Efectos sobre el matrimonio: segn el art. 435 inc. b, la declaracin de


ausencia con presuncin de fallecimiento es una causal de disolucin del
matrimonio, por lo que el otro cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.

3.4.4 Reaparicin del presunto muerto


Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:
a) la entrega de los bienes que existen en el estado e que se encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados;
d) los frutos no consumidos.

3.5 Muerte comprobada


3.5.1 Definicin. Forma y prueba
El artculo 93 del Cdigo Civil y Comercial sienta el principio general de que la
existencia de la persona humana termina por su muerte44, hecho que ser
comprobado, segn el art. 94, de acuerdo a los estndares mdicos aceptados,
aplicndose la legislacin especial en el caso de ablacin de rganos del
cadver.

Es decir que, para la comprobacin de la muerte, se tendrn en cuenta los


conocimientos cientficos, los avances de la biotecnologa, de las ciencias
biolgicas y de la medicina, entre otros.

Cuando la comprobacin de la muere se requiere a los fines de la oblacin de


rganos cadavricos, el art. 94 se remite en forma directa a lo prescripto en la
legislacin especial vigente.

44 Art. 93 del CCCN.

48
De tal modo, la ley 24.193, de trasplantes de rganos, en sus arts. 23 y 24,
prescribe las bases para el diagnstico bajo criterios neurolgicos y a esta
normativa especial se remite el art. 94.

El art. 23 establece que se considerar que una persona ha fallecido

cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes


signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis (6) horas
despus de su constatacin conjunta.

a) ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida


absoluta de conciencia;
b) ausencia de respiracin espontnea;
c) ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas
fijas no reactivas;
d) inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos
y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones clnicas,
cuya nmina ser peridicamente actualizada por el Ministerio
de Salud y Amiente con el asesoramiento del Instituto Nacional
Central nico Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI). 45

Y el art. 24, requiere que la certificacin del fallecimiento sea efectuada por dos
mdicos, entre los que figurar por lo menos un neurlogo o neurocirujano, y que
ninguno de ellos integre el equipo que realice ablaciones o implantes de rganos de
fallecido.

Al igual que el nacimiento, la muerte se prueba con la partida del Registro Civil,
es decir con el asiento extendido en los libros respectivos, con arreglo a la ley y
las copias autnticas de los mismos.

El Cdigo unificado prescribe en el art. 289 inc. b que revisten el carcter de


instrumento pblico los extendidos por funcionarios pblicos con los requisitos
que establecen las leyes. El art. 296 prev que hacen plena fe y enuncia el
alcance de su eficacia probatoria.

En el Registro Civil se inscribirn:

a) todas las defunciones que ocurran en la Nacin;

b) todas aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente;

c) las sentencias sobre ausencia con presuncin de fallecimiento;

d) las sentencias que declaren la desaparicin forzada de personas;

45 Art. 23 de la Ley 24.193, de Trasplantes de rganos y materiales anatmicos.

49
e) las que ocurran a buques o aeronaves de bandera argentina, ante el
oficial pblico del primer puerto o aeropuerto argentino de arribo;

f) las que se ocurran en lugares bajo jurisdiccin nacional.

Segn el art. 97 del CCCN, la muerte sucedida en el extranjero debe probarse


con los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde acaece, los que
debern legalizarse o autenticarse segn lo disponen las convenciones
internacionales.

Por ltimo, el art. 98 prev cundo no hay de registro o el asiente es nulo. En


este caso, el nacimiento o la muerte pueden acreditarse por otros medios de
prueba, que es lo que se llama la prueba supletoria, es decir aquella que, a falta
de prueba directa, permita al juez arribar a la certera conviccin de que el
hecho se ha producido.

Para el supuesto de que el cadver de una persona no sea hallado o no pueda


ser identificado, el juez puede tener por comprobada la muerte y disponer la
pertinente inscripcin en el registro, si la desaparicin se produjo en
circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta.

3.5.2 Hiptesis de la conmoriencia

El artculo 95 del CCCN establece: Conmoriencia. Se presume que mueren al


mismo tiempo las personas que perecen en un desastre comn o en cualquier
otra circunstancia, si no puede determinarse lo contrario.46

Este artculo est destinado a solucionar la cuestin que plantea la muerte de


dos o ms personas entre las que pudiera existir transmisin de derechos, sin
que pueda determinarse cul de ellas falleci primero. En tal caso, debe
considerarse que todas murieron al mismo tiempo.

Para el supuesto en que se pretendiera la transmisin de derecho entre los


fallecidos, tendr que probarse efectivamente que uno muri antes que el otro,
pues, a falta de prueba, se considerarn simultneas las muertes.

46 Art. 95 del CCCN.

50
Referencias

Buteler Cceres, J. (2000). Manual de Derecho Civil. Parte General. Crdoba:


Advocatus.

Chiapero, S. M. (2012), Maternidad Subrogada, Buenos Aires, Astrea.

Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.


Recuperado de http://www.nuevocodigocivil.com/wp-
content/uploads/2015/02/5-Fundamentos-del-Proyecto.pdf.

Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin


Comentado. Tomo I. 1 Edicin. Buenos Aires: La Ley.

Tagle, M V. (2002). Derecho Privado Parte General. Tomo I. Crdoba: Alveroni.

Zavala de Gonzlez, M. (s/f). Aborto, persona por nacer y derecho a la vida.


Publicado en: La ley 1983-D, 1126, Pg. 4.

51
Mdulo 2
La capacidad
de las personas
humanas y las
Personas Jurdicas

1
4. Capacidad de la
persona humana
4.1 Capacidad de la persona

4.1.1 Nocin. Clases

El correcto estudio y la internalizacin de este concepto es esencial para


entender el resto de la materia. Todo nuestro sistema se basa en las
capacidades, por lo tanto es conveniente prestar especial atencin sobre este
tema.

Tal como sealramos anteriormente, la capacidad es uno de los atributos ms


importantes de la persona. Este atributo, como hemos expuesto, forma parte
del concepto mismo de persona, pues la capacidad de derecho siempre est
presente.

Existen diferentes tipos de capacidades: la de derecho, que es atributo de la


persona, y la de hecho o de ejercicio, que no es un atributo, puesto que puede
faltar por completo.

La capacidad de derecho, tambin llamada capacidad de goce, se define como


la aptitud de que goza toda persona humana para ser titular de derechos y
deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula con la personalidad humana, por ello
decimos que es un atributo y por lo tanto no puede concebirse una incapacidad
de derecho absoluta, porque sera contrario al orden natural. (Borda, 2008).

El Cdigo Civil y Comercial, en el art. 22, prescribe Capacidad de derecho. Toda


persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.1

Por otro lado, la capacidad de hecho o de ejercicio es la aptitud o grado de


aptitud de las personas fsicas para ejercer los derechos de los que se es titular
o para ejercer por s los actos de la vida civil. Es decir que, en este caso, s se

1 Art. 22 del CCCN.

2
pudieron adquirir ciertos derechos, pero, por alguna situacin en especial, no se
los puede ejercer si no es a travs de un representante.

Esta capacidad est expresamente prevista en el art. 23 del cdigo nico, que
establece Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.2

4.1.2 Comparacin. Caracteres

La capacidad de derecho nunca puede faltar de manera absoluta, pues es uno


de los atributos de la persona, es decir que nace concomitante a la existencia de
la persona. Ahora bien, es relativa, pues no se posee de manera total, ya que el
lmite para ser titular de derechos no slo est en los derechos de los dems,
sino tambin en el inters pblico.

Distinto es el caso de la capacidad de ejercicio, que puede ser absoluta o


restringida o faltar de manera absoluta o restringida para determinados actos
jurdicos. El principio general del que debe partirse es el de la capacidad, con las
limitaciones que prev el Cdigo en el art. 24, en orden a las personas
incapaces de ejercicio y las que se determinen en una sentencia judicial, para el
supuesto de restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de
edad, en las condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31
y ss. del CCCN.

4.2 La incapacidad
4.2.1 Nocin. Clasificacin

Adems de las capacidades, existen las incapacidades de derecho y de hecho.


Las mal llamadas incapacidades de derecho, en realidad, son
incompatibilidades o prohibiciones que la ley prev en casos concretos para
evitar un dao al inters pblico. Es decir, son restricciones a la aptitud genrica
para ser titular de ciertos derechos en una determinada relacin jurdica.

El fin concreto de estas prohibiciones es se: proteger el inters pblico y


castigar al incapaz para evitar que cometa actos o hechos que puedan ser
perjudiciales para otras personas.

2 Art. 23 del CCCN.

3
La incapacidad de hecho, por su parte, se verifica cuando determinada persona
no tiene aptitud para ejercer por s misma determinados actos de la vida civil,
por lo que podemos decir que se trata de una persona necesitada de un
rgimen de proteccin jurdica que la ampare y que impida el aprovechamiento,
por parte de terceros, de esa situacin de debilidad.

El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas
incapaces de ejercicio, tema sobre el que volveremos ms adelante.

4.2.2 Diferencias entre incapacidad de derecho y de


hecho
Debemos remitirnos al punto 2.6.3 de la Lectura 1.

4.3 La incapacidad de derecho


4.3.1 Definicin. Caracteres

Tal como sealramos anteriormente, las incapacidades de


derecho se presentan como prohibiciones o restricciones
impuestas por la ley teniendo en cuenta distintas circunstancias e
implican la total imposibilidad de adquirir el derecho, contraer el
deber o realizar el acto prohibido, no solamente por actuacin
propia sino tambin por intermedio de otra persona. (Tagle,
2002).

De la circunstancia de que la capacidad de derecho se vincula con


los derechos inherentes al hombre como tal, se desprenden los
siguientes caracteres acerca de los casos de incapacidad de
derecho:

a) Son excepcionales. La regla es la capacidad; slo por


excepcin se establecen ciertas incapacidades de derecho en
forma de prohibiciones de realizar determinados hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados, las que suelen
ser precisas, es decir sin tener carcter general.

b) Obedecen siempre a una causa grave: la restriccin a la


capacidad de derecho responde siempre a un inters superior
o una razn moral y de buenas costumbres.

c) No pueden suplirse por representacin: la incapacidad de


derecho no puede subsanarse por representacin como se
prev para los incapaces de hecho (Borda, 2008).

4
4.3.2 Incapacidades de derecho: enunciacin
ejemplificativa

Las incapacidades de derecho no estn sistematizadas en el Cdigo Civil y


Comercial, sino que aparecen diseminadas. Se refieren a prohibiciones o
restricciones en relacin con: a) la calidad de las personas que intervienen en el
acto; b) las cosas que constituyen su objeto y c) la clase de acto de acto de que
se trate.

Un ejemplo de incapacidades en razn de la calidad de las personas que


intervienen es el art. 689 del Cdigo Civil y Comercial, que refiere a los
contratos que tienen prohibido celebrar los progenitores con el hijo que est
bajo su responsabilidad. Por caso, no pueden comprar por s ni por persona
interpuesta bienes de su hijo, ni constituirse en cesionarios de crditos,
derechos o acciones contra su hijo, ni hacer particin privada con su hijo de la
herencia del progenitor prefallecido, entre otros actos.

Un ejemplo de prohibiciones en relacin a las cosas es el art. 1002 del cdigo


nico, que seala que:

No pueden contratar en inters propio:

a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya


administracin o enajenacin estn o han estado
encargados;

b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los


rbitros y mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes
relacionados con procesos en los que intervienen o han
intervenido;

c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos


en procesos en los que intervienen o han intervenido;

d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.

Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato


de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn
a su cargo.3

En lo que toca a prohibiciones con relacin a ciertos actos, podemos citar el art.
120, que prev los actos prohibidos del tutor; el art. 1646 inc. b, que

3 Art. 1002 del CCCN.

5
establece que no pueden hacer transacciones los padres, tutores o curadores
respecto de las cuentas de su gestin, ni siquiera con autorizacin judicial4.

4.4 La incapacidad de ejercicio


4.4.1 Definicin. Caracteres

Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la


incapacidad la excepcin. La incapacidad de obrar resulta de un precepto legal
que establece quines son los incapaces de ejercicio (art. 24 CCCN). Consiste en
la falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar por s mismo
actos jurdicos vlidos, pero esta ineptitud legal puede suplirse a travs del
instituto de la representacin, previsto en los arts. 100 y 101 del cdigo nico.

Las incapacidades de hecho de ejercicio o de obrar han sido establecidas en


inters mismo del incapaz y por ello la ley ha procedido con un criterio tutelar.

Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer


de capacidad de hecho de manera absoluta, o bien, slo para determinados
actos jurdicos.

4.4.2 Enumeracin legal

El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:

a. la persona por nacer;

b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez


suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 de este
Captulo;

c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la


extensin dispuesta en esa decisin.5

De acuerdo al precepto, tenemos que son incapaces de hecho:

4 Art. 1646 del CCCN.


5 Art. 24 del CCCN.

6
a. La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno
materno y an no ha nacido; para que sus derechos y obligaciones queden
irrevocablemente adquiridos, debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se
considerar que ella nunca existi.

b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de madurez


suficiente. Este inciso debe estudiarse en correlacin con lo dispuesto en el art.
25, el que dispone que menor de edad es la persona que no ha cumplido
dieciocho aos6. En efecto, el supuesto de anlisis refiere que son incapaces de
ejercicio las personas que no cuentan con la edad y grado de madurez
suficiente7, por lo que incluye a todas las personas que no han cumplido los
dieciocho aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin a los
tratamientos no invasivos (que veremos ms adelante); b) el caso de los
menores emancipados por matrimonio que gozan de plena capacidad de
ejercicio con las limitaciones previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de
edad con ttulo profesional habilitante que puede ejercer profesin sin
necesidad de previa autorizacin (art. 30).

Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para


gozar de la plena facultad para ejercer los derechos, deben ser mayores de
dieciocho aos.

Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad


que no cuenten con madurez suficiente, pues el artculo utiliza la conjuncin
copulativa y, requirindose ambos requisitos para que alguien sea
considerado capaz.

En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el


lmite, ya que, si la persona tiene edad y madurez suficiente, puede validar su
actuacin autnoma; de lo contrario es incapaz de ejercicio. (Fernndez, 2014).

c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que,


mediante sentencia, se puede restringir la capacidad para determinados actos,
debiendo partirse siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus
limitaciones son de carcter excepcional. Cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar su voluntad, el
sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador. Por ltimo,
comprende a los inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un
apoyo para el otorgamiento de actos de disposicin ente vivos y en los dems
actos que determine la sentencia.

6
Art. 25 del CCCN.
7
Art. 24 del CCCN.

7
Sobre este supuesto, volveremos al abordar las restricciones a la capacidad, a
cuya lectura nos remitimos.

4.5 Menor de edad y adolescencia


4.5.1 Definicin

De conformidad al art. 25 del Cdigo Civil y Comercial, menor de edad es la


persona que no ha cumplido dieciocho aos y adolescente, la persona menor
de edad que cumpli trece aos.

Es decir que todas las personas, desde su nacimiento hasta que cumplen
dieciocho aos, son menores de edad, especificando la denominacin de
adolescente a la persona menor de edad que ha cumplido la edad de trece
aos.

4.5.2 Distincin entre menor de edad y adolescente

La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede a la


niez y que transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo del
organismo (RAE, 2015, http://lema.rae.es/drae/?val=adolescencia).

La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el


antecedente de la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias,
Nios y Adolescentes (Ley 26.061), creando una categora jurdica no prevista
por la Convencin de los Derechos del Nio, que integra nuestro ordenamiento
jurdico dentro del bloque federal de constitucionalidad y define al nio como
todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad8. De tal
modo, en nuestro ordenamiento jurdico, los adolescentes son
indudablemente nios, sin que el Cdigo pueda afectar este carcter, por estar
consagrado en una norma de jerarqua superior.

4.5.3 Influencia de los tratados internacionales

El Cdigo Civil y Comercial, en relacin al Cdigo de Vlez, ha introducido


modificaciones importantes en la capacidad de ejercicio, a fin de adecuar el

8 Art. 1 de la Convencin de los Derechos del Nio aprobada por Ley N 23.849.

8
derecho positivo a la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y a la
Convencin Internacional de las Personas con Discapacidad.

De tal modo, el Cdigo nico parte del principio de capacidad y dispone que las
restricciones a la capacidad son excepcionales, establece las facultades
judiciales para la determinacin de esas restricciones as como los sistemas de
apoyo, la obligacin del juez de or y valorar las opiniones de las personas
interesadas as como el deber de darle la debida intervencin en el proceso, la
revisin de la sentencia en un plazo mximo de tres aos ello tambin acorde a
la Ley de Salud Mental, entre otras modificaciones importantes que introduce
en materia de capacidad.

La Convencin sobre los Derechos del Nio consagra la capacidad o autonoma


progresiva, sistema que ha sido asumido por el cdigo nico, estableciendo
que es de dicha capacidad de donde resulta la autonoma del nio que
constituye el principio general.

La expresin autonoma progresiva implica reconocer que el nio es un sujeto


de derecho que tiene necesidades propias y especficas. Por lo tanto, implica la
obligacin de darle la participacin que corresponda de acuerdo con su edad y
desarrollo, adems de respetar su mbito de autonoma. ste deber ser mayor
a medida que transcurren los aos, lo que implica que ser progresivamente
menor la injerencia de los padres en las decisiones que involucren los intereses
del menor. En este proceso, el nio deber ser escuchado y su opinin deber
ser tenida en cuenta cuando tenga la edad suficiente para ser su propio
portavoz.

Todos estos criterios fueron tomados en consideracin cuando se dict, en el


ao 2006, la ley 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de los nios, nias y
adolescentes. As, la autonoma progresiva fue calificada por la ley como
integrante del inters superior del nio, al establecer que debe respetarse su
condicin de sujeto de derecho, edad, grado de madurez, capacidad de
discernimiento y dems condiciones personales. (Santi, 2012).

El reconocimiento de los derechos y garantas procesales del nio adquiere tal


relevancia que ha dado origen a la Convencin Europea sobre el Ejercicio de los
Derechos del Nio, que comenz a regir el 1 de julio de 2000, y a la cual han ido
prestando adhesin en forma sucesiva los miembros de la Unin Europea.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinin Consultiva N


17/02, del 28 de agosto de 2002, estableci en su art. 10 que, en los
procedimientos judiciales o administrativos que involucren a los nios, deben
atenderse a las particularidades que se derivan de su situacin especfica, y que
se proyectan razonablemente sobre la intervencin personal en dichos
procedimientos, aspectos que son receptados por nuestra ley 26.061 y por el
Cdigo Civil y Comercial.

9
4.5.4 Modo de ejercer los derechos los menores de edad

En primer lugar, debemos sentar la regla segn la cual la persona menor de


edad ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales, que son los
padres, tutor o curador (sobre este tema volveremos al tratar el instituto de la
representacin).

Sin embargo, la persona menor de edad que cuenta con edad y grado de
madurez suficiente puede ejercer por s los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurdico, salvo que hubiere conflicto de intereses con sus
representantes legales, en los que ejercern sus derechos mediante asistencia
letrada.

Alguno de los derechos que pueden ejercer los menores de edad sin necesidad
de que intervengan sus representantes legales son:

a) El menor de edad que ha obtenido ttulo habilitante puede ejercer la


profesin por cuenta propia (art. 30).

b) La persona mayor de diecisis aos es considerada adulta para las decisiones


sobre su propio cuerpo, as como el adolescente tiene aptitud para decidir
sobre tratamientos que no resulten invasivos, ni comprometan su estado o
provoquen un riesgo grave para su vida o integridad fsica (art. 26).

c) El adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene derecho a conocer


los datos relativos a su origen y puede acceder a ellos cuando as lo requiera
(art. 596).

d) Los progenitores adolescentes, estn o no casados, ejercen la


responsabilidad parental de sus hijos, pudiendo decidir y realizar por s mismos
las tareas necesarias para su cuidado, educacin y salud (art. 644).

e) El hijo menor de edad puede reclamar a sus progenitores por sus propios
intereses sin previa autorizacin judicial, si cuenta con la edad y grado de
madurez suficiente y asistencia letrada (art. 679).

f) El hijo adolescente no precisa autorizacin de sus progenitores para estar en


juicio cuando sea acusado criminalmente (art. 680).

En definitiva, la persona menor de edad debe actuar por medio de sus


representantes legales, salvo en los casos en que el Cdigo establezca que
pueden hacerlo por s solos (art. 26).

10
4.5.5. El derecho a ser odo
El artculo 26 del Cdigo Civil y Comercial, en concordancia con el art. 12 de la
Convencin de los Derechos del Nio y con la ley 26.061, consagra el derecho
de los menores a ser odos, el que implica que, siempre que los menores tengan
edad para poder expresar una opinin con fundamento, deben ser escuchados
y debe ser tenido en cuenta su parecer.

De esta forma, se contempla y reafirma un importante protagonismo del nio,


en cuanto se le reconoce mayor intervencin en los actos que le competen y
afectan. Este reconocimiento implica destacar la autonoma de la voluntad del
sujeto, a pesar de su condicin de menor.

En definitiva, se establecen las condiciones de participacin de los menores en


los procesos judiciales que le conciernen, teniendo en cuenta el juez el grado de
madurez, reconociendo en forma progresiva su capacidad sobre la base de la
regla del discernimiento, en particular en aquellos casos en los que pudiera
haber conflictos de intereses entre el menor y sus representantes legales.

4.5.6 Las decisiones de los menores en el mbito de la


salud

a) Tratamientos no invasivos

El artculo 26 del cdigo unificado establece una presuncin de que el


adolescente de entre trece y diecisis aos puede y se considera facultado para
aceptar y consentir por s mismo ciertos tratamientos, siempre que estos no
resulten invasivos ni comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo
grave en su vida o integridad fsica.

Esta presuncin funcionar siempre que el adolescente pueda comprender los


aspectos esenciales relativos a la prctica propuesta, aunque, de ser necesario,
una ltima determinacin siempre quedar en manos de los tribunales, la lex
artis y la costumbre, y, por lo general, ser el mdico tratante quien decida
acerca de la aptitud del tratamiento, con base en criterios que desde el mbito
mdico se van pautando.

b) Tratamientos que comprometen la salud del menor

Ahora, si se trata de un tratamiento que compromete su estado de salud o est


en riesgo su vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores, y, en caso de existir un conflicto entre ambos, se
resolver judicialmente teniendo en cuenta el inters superior del nio y la
opinin mdica respecto de las consecuencias de la realizacin del acto.

11
c) Los cuidados del propio cuerpo del mayor de diecisis aos

Por ltimo, el art. 26 establece que la persona mayor de diecisis aos es


considerada como un adulto para las decisiones sobre el cuidado de su propio
cuerpo.

De esta manera, se reconoce una anticipacin de la capacidad de los menores


para dar consentimiento o asentimiento para ciertos actos de intrusin en su
cuerpo.

En el caso de desacuerdo entre el menor, el mdico y los padres, deber


intervenir la justicia a fin de que se valore la situacin concreta del sujeto.

4.5.7 La persona menor de edad con ttulo profesional


habilitante. Efectos

La persona menor de edad que ha obtenido un ttulo habilitante para ejercer la


profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
autorizacin; consecuentemente, se le otorga la facultad de administracin y
disposicin de los bienes que adquiera con el producto de aqulla, pudiendo
tambin estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas con dicho
ejercicio (art. 30 CCCN).

Sobre este aspecto, Kemelmajer de Carlucci destaca que ttulo habilitante es


todo aqul para cuya obtencin es necesaria la realizacin de estudios
disciplinarios, reglamentados por la autoridad educacional, a cuyo trmino la
autoridad competente extiende una constancia para el ejercicio de un oficio o
profesin reglada (Kemelamajer de Carlucci, 1976, p. 19).

En lo referente a la expresin por cuenta propia, se ha entendido que no


obsta a que el menor pueda emplearse, pues sera contradictorio que, si puede
trabajar por cuenta propia, no pueda trabajar en relacin de dependencia,
mxime teniendo en cuenta que, en este ltimo mbito, se encuentra
amparado por la legislacin protectoria del derecho del trabajo.

Por el contrario, en los casos del menor sin ttulo habilitante debe tenerse en
cuenta las prohibiciones de la ley 26.390 de Prohibicin de Trabajo Infantil y
Proteccin del Trabajo Adolescente. As, cabe destacar que la ley laboral
prohbe trabajar a los menores de 16 aos; luego de esa edad, slo pueden
hacerlo, hasta los 18, si cuentan con autorizacin de los padres, tal como lo
prev el art. 32 de la ley 20.744.

Por ltimo, es dable destacar que los bienes adquiridos por el menor con su
trabajo constituyen un patrimonio especial que queda bajo su libre

12
administracin y disposicin, mientras que los bienes del patrimonio general
siguen bajo la administracin del representante legal.

4.6 Mayora de edad

4.6.1 Definicin. Efectos.


El momento en que se alcanza la mayora de edad es el da en que la persona
cumple los dieciocho aos. En dicho momento cesa la incapacidad de obrar y,
consecuentemente, la persona adquiere la plena capacidad para ejercer todos
los derechos, salvo que se trate de alguno de los supuestos contemplados en el
art. 31 y ss., en los que, aun cuando el sujeto haya cumplido los dieciocho aos,
ste puede ver restringida su capacidad.

4.7 Emancipacin por matrimonio

4.7.1 Definicin. Caracteres

La emancipacin por matrimonio es una institucin que tiene su origen en el


derecho romano, mediante la cual se abre un perodo intermedio entre la
capacidad restringida y el de la plena capacidad; antes se enseaba que
permita al menor hacer una especie de noviciado, iniciarse gradualmente en
la prctica de la vida jurdica y de los negocios.

Las personas humanas no slo adquieren plena capacidad de ejercicio cuando


alcanzan la mayora de edad a los dieciocho aos, sino tambin antes de esa
edad a travs de la emancipacin por matrimonio.

De este modo, la emancipacin por matrimonio consiste en que, si bien la edad


legal para contraer el matrimonio es a los 18 aos (art. 403 inc. f del CCCN),
es posible contraerlo igualmente antes de esa edad, previa autorizacin de los
padres o judicial.

La emancipacin por matrimonio presenta los siguientes caracteres:

Se produce de pleno derecho con la celebracin del matrimonio, sin depender


de ninguna formalidad.

Es irrevocable, de modo que, si el matrimonio se disuelve por muerte o divorcio


vincular, la emancipacin del menor se mantiene. Aun en el supuesto de

13
nulidad del matrimonio, el cnyuge de buena fe mantiene la capacidad; por el
contrario, para el cnyuge de mala fe, la emancipacin deja de tener efecto a
partir del momento en que recae sentencia de nulidad en el proceso
correspondiente.

4.7.2 Requisitos

Tal como hemos sealado, la edad legal para contraer matrimonio es a los
dieciocho aos, sin embargo, es posible contraer matrimonio vlido antes de
esa edad, previa autorizacin.

El art. 404 del Cdigo Civil y Comercial dispone que, para el caso en que el
menor de edad no haya cumplido diecisis aos, ste puede contraer
matrimonio previa dispensa judicial. Ahora, si el menor ya cumpli diecisis
aos, puede contraer nupcias con autorizacin de sus representantes legales y,
a falta de sta, puede hacerlo previa dispensa judicial.

Para el otorgamiento de la dispensa, el juez mantendr una entrevista personal


con los futuros contrayentes y con sus representantes legales, y tendr en
cuenta la edad y el grado de madurez de los pretendientes. Valorar si
comprenden las consecuencias jurdicas del acto matrimonial, as como
tambin evaluar la opinin de sus representantes.

Cumplimentados estos recaudos y otorgada la autorizacin, ya sea de los


representantes legales o del juez, segn corresponda, podrn contraer
matrimonio y se producirn los efectos previstos para la emancipacin.

4.7.3 Efectos

De tal modo, la persona menor de edad que contrae matrimonio queda


emancipada por ese acto y adquiere plena capacidad de ejercicio, con el lmite
establecido en los arts. 28, 29 y 644 del CCCN.

La emancipacin es causal de extincin de la titularidad de la responsabilidad


parental, de conformidad a los arts. 638 y 699, de manera tal que cesa la
representacin legal que ejercen los padres, como as tambin la tutela.

Por otro lado, la persona emancipada no podr, ni con autorizacin judicial,


aprobar las cuentas de sus tutores, ni liquidarlas, otorgar contrato de donacin
que tenga por objeto bienes recibidos a su vez por ttulo gratuito, ni celebrar
contrato de fianza. stas son incompatibilidades de derecho, cuya violacin

14
dara lugar a un acto nulo de nulidad absoluta en los trminos del nuevo art.
386 del CCCN.

La persona emancipada puede ejercer la responsabilidad parental respecto de


sus hijos menores de edad, y simplemente se establecen algunas restricciones
en el art. 644, tendientes a asegurar el consentimiento de ambos padres.

4.7.4 Rgimen legal

En la esfera extrapatrimonial, la emancipacin extingue la responsabilidad


parental y por ende, el menor puede en adelante gobernar libremente su
persona y, como sealamos, puede ejercer la responsabilidad parental respecto
de sus hijos menores de edad.

Desde la esfera patrimonial, la capacidad del menor emancipado sufre dos


clases de restricciones: a) los actos prohibidos que no pueden realizarse ni con
autorizacin judicial (art. 28) y b) los actos que el menor no puede realizar por s
solo, pero s con autorizacin judicial (art. 29).

Los llamados actos prohibidos no son removibles ni con autorizacin judicial,


por eso dijimos que son incompatibilidades de derecho. Estos son:

a) No puede aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito. Resulta


evidente que el sustento normativo se encuentra en las obligaciones del tutor
de rendir cuentas de su gestin y, por ende, stas deben ser aprobadas
judicialmente (arts. 120, 130 y 131 del CCCN).

b) Tambin le est prohibido hacer donacin de bienes que hubiese recibido a


ttulo gratuito. El fundamento del precepto sigue encontrndose en la
liberalidad que implica el acto de donacin de un bien tambin recibido de ese
modo.

c) Por ltimo, se prohbe al emancipado por matrimonio afianzar obligaciones.


De este modo, la persona emancipada no puede afianzar obligaciones de
terceros, cualquiera sea su naturaleza y especie.

Desde otro costado, el art. 29 del Cdigo Civil y Comercial prev: Actos sujetos
a autorizacin judicial. El emancipado requiere autorizacin para disponer de
los bienes recibidos a ttulo gratuito. La autorizacin debe ser otorgada cuando
el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente9.

9
Art. 29 del CCCN.

15
Segn este precepto, debe establecerse que el emancipado tiene la facultad de
disponer bienes a ttulo oneroso recibidos a ttulo gratuito siempre que
cuente con autorizacin judicial, debiendo el juez valorar la necesariedad del
acto o la conveniencia de ste.

Ahora bien, la persona emancipada tiene vedada la posibilidad de disponer a


ttulo gratuito los bienes que hubiera recibido de igual modo (art. 28 inc. b),
pero puede disponerlos a ttulo oneroso si cuenta con autorizacin judicial.

16
5. Restricciones a la
capacidad
5.1 Personas con capacidad restringida

5.1.1 Nocin de persona con capacidad restringida y con


incapacidad. Distincin

Previo a establecer la distincin entre personas con capacidad restringida y con


incapacidad, es dable sealar que el art. 31 del Cdigo Civil y Comercial
establece reglas generales en materia de restriccin a la capacidad.

As, dispone:

Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad


jurdica se rige por las siguientes reglas generales:

a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se


presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se
imponen siempre en beneficio de la persona;
c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario,
tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios
y tecnologas adecuadas para su comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con
asistencia letrada que debe ser proporcionada por el Estado si
carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas
de los derechos y libertades. 10

Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las
restricciones al ejercicio de la capacidad jurdica de las personas, y son producto
especialmente de la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos de las

10 Art. 31 del CCCN.

17
Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental
(ley 26.657).

Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado prev


dos supuestos diferenciados: a) incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza
los actos sealados en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio absoluta.

De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que, a partir de los trece aos se
puede restringir judicialmente la capacidad de una persona cuando sta padece
una adiccin o alteracin mental permanente o prolongada de entidad
suficiente elemento biolgico- y se estime que de no restringirle la capacidad
pueda ocasionar un dao a su persona o a sus bienes elemento jurdico; o
excepcionalmente declarar la incapacidad cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de
apoyos resulte ineficaz11.

5.1.2 Presupuestos jurdicos y fcticos


La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y slo no
podr ejercer por s sola determinados actos que se especifiquen en la
sentencia (art. 24 inc. c).

El juez, en la sentencia, debe designar el o los apoyos que estime convenientes,


siempre tratando de limitar lo menos posible la autonoma de la persona,
favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona
tutelada y, de esta manera, garantizar el respeto de los derechos de la persona
protegida.

El o los apoyos que se designen no tienen por misin sustituir la voluntad del
sujeto, sino todo lo contrario; promueven la libertad, la autonoma, la
comunicacin, la comprensin y la manifestacin de la voluntad de la persona
para el ejercicio de sus derechos12.

Ahora bien, se considerar una persona incapaz de ejercicio absoluta cuando:


a) se encuentre imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y b) el sistema de
apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este supuesto, el juez deber
designarle un curador para que represente al incapaz, siendo de aplicacin los
arts. 138 a 140 (curatela).

11 Art. 32 del CCCN.


12 Art. 43 del CCCN.

18
Es dable sealar que, si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponder
una sentencia de capacidad restringida y no una declaracin de incapacidad
absoluta.

5.2 Procedimiento para su declaracin


5.2.1 Medios de proteccin: nocin y enunciacin.
Legitimados.

Tal como hemos sealado anteriormente, los medios de proteccin de la


persona que padece de alguna discapacidad, son: a) la declaracin de capacidad
restringida; b) la incapacidad, cuando la persona padece una incapacidad
absoluta, es decir que no puede accionar con el medio que la circunda y los
medios de apoyo son ineficaces y c) como veremos ms adelante, la declaracin
de inhabilitacin en el caso del prdigo.

Ahora bien, la declaracin de incapacidad, sea sta absoluta o restringida a


determinados actos, no procede de oficio, sino que es necesario que las
personas legitimadas a tal fin lo soliciten.

El artculo 33 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas
legitimadas y, en primer lugar, autoriza al propio interesado a iniciar la accin.
De ser ste quien lo solicite, deber presentarse con abogado; de no hacerlo, se
le deber nombrar un asesor que lo represente.

Tambin se encuentra legitimado el cnyuge no separado de hecho y el


conviviente mientras la convivencia no haya cesado, es decir, la unin basada en
relaciones afectivas de carcter singular, pblica, notoria, estable y permanente
de dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida comn, sean
del mismo o diferente sexo (art. 509).

Asimismo, estn legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que se
trate de un parentesco por naturaleza, por mtodos de reproduccin humana
asistida o por adopcin, en lnea recta o colateral y, si fueran por afinidad, slo
hasta el segundo grado.

Finalmente, se prev que puede iniciar la accin el Ministerio Pblico.

Se sostiene que la enumeracin que realiza el mencionado


artculo es taxativa de las personas que se hallan facultadas para
peticionar la declaracin de incapacidad. Sin embargo, en caso de
tratarse de personas que no estn legitimadas para iniciar la
accin, podrn hacer una presentacin ante el Ministerio Pblico,

19
a fin de que evale la posibilidad de iniciar el proceso. (Rivera y
Medina, 2014, p. 157).

5.2.2 Entrevista personal. Importancia

El conocimiento personal del juez con el interesado debe ser obligatorio y no


facultativo. Es por ello que la entrevista personal prevista en el art. 35 del CCCN
no ser una facultad sino un deber indelegable en cabeza del juez, quien deber
asegurarla en cada proceso y previo a dictar cualquier resolucin, salvo las
medidas cautelares que puede ordenar en caso de urgencia para garantizar los
derechos personales y patrimoniales de la persona (art. 34).

En la audiencia, debern concurrir el interesado, el Ministerio Pblico y al


menos un letrado que ejerza la defensa tcnica de la persona.

Esta entrevista es de fundamental importancia, ya que el juez tomar contacto


personal con el padeciente para garantizarle el goce o ejercicio en igualdad de
condiciones con los dems y para darle un trato ms personalizado y
humanitario, as como la garanta de acceso directo al rgano de decisin.

5.2.3 Intervencin del interesado. Competencia

La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y, como tal,


puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.

As, la persona podr comparecer con un abogado particular y, en caso de no


hacerlo, necesariamente se le deber designar un defensor que ejerza su
defensa tcnica desde el inicio del proceso.

En relacin a la prueba que puede acercar al proceso, rige el principio de


amplitud probatoria, pudiendo aportar todos los elementos que hagan a su
defensa. Por ejemplo, podr proponer el nombramiento de un perito mdico
que acte juntamente con los designados de oficio como medida que hace a la
defensa de su capacidad.

Por otro lado, el art. 36 contiene una norma de competencia procesal y


establece que el juez competente para entender en la causa es el
correspondiente al del domicilio de la persona o el de su lugar de internacin.

20
5.2.4 Valor del dictamen del equipo interdisciplinario

Previo al dictado de la sentencia es imprescindible el dictamen de un equipo


interdisciplinario. Este dictamen es una prueba necesaria pues, sin su
realizacin, no podr arribarse luego al dictado de una sentencia vlida.

Los equipos interdisciplinarios para realizar la evaluacin incluyen las reas de


psicologa, psiquiatra, trabajo social, enfermera, terapia ocupacional y otras
disciplinas o campos pertinentes (Rivera y Medina, 2014, p. 164).

El dictamen deber ser valorado por el juez junto con los otros elementos
trados al proceso, quedando a cargo del juzgador la consideracin de la
incapacidad en la medida en que sta impida al sujeto dirigir su persona o
administrar sus bienes.

5.2.5 Sentencia. Alcances

Luego de la valoracin del dictamen interdisciplinario, el juez debe resolver con


relacin al ejercicio de la capacidad jurdica, considerando especialmente la
voluntad, deseos y preferencias de la persona, y procurando que la afectacin
de la autonoma personal sea la menor posible.

De tal modo, la sentencia puede: a) desestimar la accin; b) restringir la


capacidad del sujeto y c) declarar la incapacidad.

La sentencia que limite o restrinja la capacidad debe sealar los actos y


funciones que la persona no puede realizar por s misma y, a fin de que tome las
decisiones pertinentes, le designar los apoyos que considere necesarios e
indicar la modalidad de actuacin, es decir, si la funcin debe ser cumplida por
dos o ms personas, si la actuacin debe ser conjunta o indistinta, o si la validez
de los actos jurdicos requieren del asentimiento otorgado por el apoyo.

Asimismo, la sentencia que disponga la incapacidad deber indicar los


curadores que se designan (puede ser una o ms personas), permitiendo que la
persona capaz pueda designar quin ejercer su curatela, ya sea mediante una
directiva anticipada (art. 60), ya sea descubriendo su verdadera voluntad por
alguna manifestacin (art. 43). En una palabra, la sentencia que limite la
capacidad, ya sea en forma total o parcial, es un verdadero estatuto de cmo
debe actuar la persona del incapaz.

21
5.2.6 Registracin de la sentencia

La sentencia que restrinja la capacidad y los sistemas de apoyo que se designen


deben ser inscriptos en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas,
debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la persona.
Este rgimen, lo que pretende es dar publicidad de la sentencia y, a su vez,
resguardar los derechos de terceros que contraten con la persona a la que se le
ha restringido su capacidad jurdica.

Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto, o bien modificadas por
una nueva sentencia dictada, se deber ordenar la inmediata cancelacin o
inscripcin registral, respectivamente.

5.2.7 Revisin

La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del


interesado.

Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los


trminos de la sentencia en un plazo no mayor a tres aos, a partir de la
realizacin de nuevas evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado
nuevamente en forma personal al interesado; de lo que se desprende el rol
activo que se le asigna al juez. En caso de que ello no ocurra, ser el Ministerio
Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.

El plazo de los tres aos es un plazo mximo; es posible instar su revisin con
anterioridad si las circunstancias del caso as lo aconsejan.

5.2.8 Cese de la incapacidad

El cese de la incapacidad o de la restriccin a la capacidad debe decretarse por


el juez que la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado,
que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.

El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que
en su momento las haba impuesto.

El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un nuevo


procedimiento para determinar el cese de las restricciones a travs del dictado
de una nueva sentencia, podr disponer el cese total de las restricciones, o

22
bien, que ste sea slo sea parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de
actos y funciones que la persona podr realizar por s misma o con asistencia de
los apoyos.

En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del


procedimiento para el cese se podr dictar una nueva sentencia: a) que
resuelva el cese total y definitivo de la incapacidad; b) que confirme la situacin
actual; o c) que convierte la incapacidad en capacidad restringida, debiendo
especificar las restricciones y nombrando el o los apoyos necesarios.

En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva


sentencia podr: a) resolver el cese total de las restricciones; b) ampliar o
disminuir la nmina de actos que la persona podr realizar por s sola y si
requiere de nuevos apoyos; c) mantener la situacin actual sin modificaciones.
(Rivera y Medina, 2014).

De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dicte deber


inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para la
debida oponibilidad a terceros.

5.3 Internacin de personas


5.3.1 Rgimen legal

En primer lugar, es necesario establecer qu se entiende por internacin. sta


refiere a aquella situacin en que la persona pasa las veinticuatro horas del da
en el establecimiento, siendo irrelevante si ste es cerrado o de puertas
abiertas, porque lo que importa es que la persona, reglamentariamente, est
bajo control de sus autoridades el da y la noche enteros. No entran, en cambio,
dentro de la normativa legal, las otras formas de alojamiento que, como el
hospital de da o el de noche, no son verdaderas internaciones. (Rivera y
Medina, 2014, p. 172).

Por su parte, la Ley de Salud Mental (Ley 26.657), en su art. 14, prev:

La internacin es considerada como un recurso teraputico de


carcter restrictivo, y slo puede llevarse a cabo cuando aporte
mayores beneficios teraputicos que el resto de las
intervenciones realizables en su entorno familiar, comunitario o
social. Debe promoverse el mantenimiento de vnculos,
contactos y comunicacin de las personas internadas con sus
familiares, allegados y con el entorno laboral y social, salvo en

23
aquellas excepciones que por razones teraputicas debidamente
fundadas establezca el equipo de salud interviniente.13

El rgimen de internaciones est regulado en los arts. 41 y 42 del Cdigo Civil y


Comercial, pero esta regulacin es sumamente escueta, pues no pretende
agotar el tema sino simplemente establecer un piso mnimo que se deber
cumplir para ciertos supuestos que, asimismo, tampoco agotan todos los
escenarios posibles en materia de internaciones de personas. Este rgimen es
complementario al de la legislacin especial, Ley de Salud Mental (26.657) y su
Decreto Reglamentario (Decreto N 603/13).

La Ley de Salud Mental prev en los arts. 18 y 20 dos tipos de internaciones: la


voluntaria y la involuntaria.

La internacin ser voluntaria cuando la persona mayor de edad y con


capacidad jurdica a tal fin haya dado el consentimiento libre e informado,
expresado en forma positiva y por escrito, debiendo mantenerse la internacin
durante todo el tiempo. Asimismo, el art. 18 prev que la persona, en cualquier
momento, podr disponer por s misma el abandono de la internacin.

Por el contrario, la internacin ser involuntaria en caso que la persona se


oponga a la internacin o no preste el consentimiento por no poder hacerlo, ya
sea porque no sea mayor de edad o porque no tenga capacidad jurdica por
ser incapaz absoluto o por tener la capacidad restringida.

El art. 20 prev que la internacin involuntaria es considerada un recurso


teraputico de carcter excepcional, que slo puede ser dispuesta cuando
existe riesgo cierto e inminente de un dao de entidad para la persona o para
terceros, el que debe estar determinado por un equipo interdisciplinario
conformado, al menos, por dos profesionales de distintas disciplinas, uno de los
cuales debe ser mdico psiclogo o mdico psiquiatra. Adems, slo podr
llevarse a cabo siempre que no exista otra alternativa eficaz para el tratamiento
y menos restrictiva de la libertad.

El art. 41 del CCCN contempla los supuestos de internaciones que no hayan sido
consentidas expresamente, es decir las involuntarias, ya sea porque la persona
no tenga capacidad o porque la tenga restringida, o porque no tenga la edad
suficiente, o porque se haya opuesto a la internacin, o porque el
consentimiento otorgado fue revocado. El precepto establece bajo qu
requisitos debe proceder la internacin.

13 Art. 14 de la ley 26.557, de salud mental.

24
5.3.2 Caracteres. Requisitos

En primer lugar, es dable sealar que la internacin de personas debe ser


excepcional y slo debe ocurrir siempre que no haya otro medio de apoyo
eficaz u otra alternativa eficaz para su tratamiento.

De conformidad a las reglas generales previstas en materia de restricciones a la


capacidad (art. 32), aun cuando la persona est internada en un
establecimiento asistencial, debe partirse de la presuncin de la capacidad de
ejercicio de la persona. Adems, esta medida debe ser excepcional y siempre en
beneficio de la persona, debiendo priorizarse las alternativas teraputicas
menos restrictivas de los derechos y las libertades de la persona.

Asimismo, se prev que todas las medidas que se adopten en relacin a la


restriccin de la capacidad jurdica debern estar sustentadas en evaluaciones
interdisciplinarias, en las que intervendrn psiclogos, psiquiatras, asistentes,
trabajadores sociales, entre otros.

Tal como hemos sealado anteriormente, el art. 41 del cdigo de fondo prev
los recaudos que deben cumplimentarse para el supuesto de una internacin
involuntaria. Estos son:

d) debe estar fundada en una evaluacin de un equipo


interdisciplinario que seale los motivos que la justifican y la
ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de la
libertad de la persona;
e) slo procede ante el riesgo cierto e inminente de un dao de
entidad para la persona protegida o para terceros;

f) es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo


y por el tiempo ms breve posible y debe estar supervisada
peridicamente;

g) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial


inmediata y el derecho de defensa mediante asistencia
jurdica;

h) la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su


finalidad, duracin y periodicidad de la revisin.14

Por ltimo, la norma establece que toda persona con padecimientos mentales,
se encuentre o no internada, goza de los derechos fundamentales y sus
extensiones15.

14 Art. 42 del CCCN.

25
Desde otro costado, para el supuesto en que la persona se encuentre en una
situacin de riesgo para s o para terceros y no pueda o no quiera concurrir a un
establecimiento de salud, resulta de aplicacin el art. 42 del cdigo nico. De tal
modo, la autoridad pblica concepto que comprende a cualquier funcionario
pblico en ejercicio de sus funciones, como ser las fuerzas policiales y de
seguridad, funcionarios de la salud, jueces, entre otros podr disponer el
traslado de la persona a un centro de salud, para lo cual contar con el auxilio
de las fuerzas de seguridad y de los servicios pblicos de la salud. Cabe aclarar
que este traslado es a los fines de que la persona sea evaluada por un equipo
interdisciplinario, debiendo determinarse si corresponde la internacin o no.

5.4 Sistemas de apoyo al ejercicio de la


capacidad
5.4.1 Nocin. Funcin
La ley 26.378, que aprob la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su Protocolo Facultativo, mediante resolucin de la Asamblea
General de las Naciones Unidas del mes de diciembre de 2006, prev en su
artculo 12:
Igual reconocimiento como persona ante la ley: 1. Los Estados
Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen
derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad
jurdica. 2. Los Estados Partes reconocern que las personas con
discapacidad tienen capacidad jurdica en igualdad de
condiciones con las dems en todos los aspectos de la vida. 3.
Los Estados Partes adoptarn las medidas pertinentes para
proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo
que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica: 4.
Los Estados Partes asegurarn que en todas las medidas relativas
al ejercicio de la capacidad jurdica se proporcionen salvaguardias
adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad
con el derecho internacional en materia de derechos humanos.16

El texto de la Convencin fue pensado para reemplazar el anterior modelo de


sustitucin de voluntad del "incapaz" por la recuperacin, por parte de las
personas con discapacidad, del poder de decisin sobre sus propias personas y

15Art. 42 del CCCN.


16Art. 12 de la Ley 26.378, que aprueba la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su protocolo facultativo, aprobados mediante resolucin de la Asamblea General
de las Naciones Unidas del 13 de diciembre de 2006.

26
bienes, buscando medidas de proteccin destinadas a proporcionar los apoyos
necesarios para colocar a estas personas en un plano de igualdad con los
dems.

Este nuevo modelo reformula la figura del curador, quien ya no reemplaza al


representado, sino que debe apoyarlo en el ejercicio de sus derechos. Por su
parte, el art. 43 del Cdigo Civil y Comercial define como sistema de apoyo para
el ejercicio de la capacidad jurdica

cualquier medida de carcter judicial o extrajudicial que facilite


a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su
persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurdicos en
general. Las medidas de apoyo tienen como funcin la de
promover la autonoma y facilitar la comunicacin, la
comprensin y la manifestacin de la voluntad de la persona para
el ejercicio de sus derechos. El interesado puede proponer la
designacin de una o ms personas de su confianza para que le
presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la
designacin y procurar la proteccin de la persona respecto de
eventuales conflictos de intereses e influencias indebidas. La
resolucin debe establecer la condicin y calidad de las medidas
y, de ser necesario, ser inscripta en Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas.17

Los apoyos que se designen pueden ser de los ms variados, pueden consistir
en apoyos teraputicos, de intrpretes, de un curador, de asistencia
tecnolgica, entre otros, es decir cualquier medida de proteccin destinada a
colocar a la persona con discapacidad en pie de igualdad con los dems.

De la lectura del mencionado artculo se advierte que el apoyo deber


garantizar la bsqueda de la voluntad de la persona, lo que ella hubiera
querido, quiere o podra querer, valorando todas las herramientas y referencias
posibles sin limitacin. Si esta voluntad no fuere expresa, deber tratar de
reconstruirse a travs de distintos elementos constitutivos de la persona.

5.4.2 Designacin
La designacin de los apoyos ser efectuada por el juez, quien valorar la
propuesta de la persona interesada si la hubiere o designar los apoyos que
estime necesarios para garantizar el respeto a los derechos de la persona
discapacitada, debiendo evitar conflicto de intereses e influencias indebidas.

17 Art. 43 del CCCN.

27
Esta designacin podr recaer en una o ms personas que cumplan la funcin
de apoyo para la toma de decisiones en la vida cotidiana de la persona,
debiendo adoptarse las debidas salvaguardias, como ser las garantas de
procedimiento, derecho a ser odo, a contar con asistencia letrada, a que su
sentencia sea revisada al menos cada tres aos, a que se realicen exmenes
peridicos, entre otras.

5.4.3 Inscripcin
Cuando la actuacin de los apoyos sea requisito para la validez de
determinados actos a celebrarse, de acuerdo a la modalidad prevista por el juez
en la sentencia, estos debern inscribirse en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas a los fines de resguardar los derechos de terceros
que contraten con la persona a la que se le ha restringido su capacidad jurdica,
pues sern nulos los actos de la persona incapaz o con capacidad restringida
que contraren lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su
inscripcin en el Registro.

5.5 Inhabilitados

5.5.1 Nocin. Presupuestos fcticos


De conformidad al art. 48 del Cdigo Civil y Comercial, podrn ser inhabilitados
los prdigos, es decir aquellos a quienes, por la mala gestin de sus bienes, en
el sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiar a que se vea
menoscabado.

El mencionado artculo define a la persona del prdigo como aqulla que


padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que,
en relacin a su edad y medio social, implica desventajas considerables para su
integracin familiar, social, educacional o laboral.

Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar es decir a las


personas del cnyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad
de la prdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitacin al
cnyuge, conviviente, ascendientes y descendientes.

En definitiva, para que proceda la inhabilitacin se requiere: personas a quienes


proteger y prodigalidad en la gestin del patrimonio por parte de la persona
que se pretende inhabilitar.

28
5.5.2 Procedimiento de la declaracin

Tal como hemos sealado anteriormente, los legitimados a solicitar la


declaracin de inhabilitacin son el cnyuge, conviviente, ascendientes y
descendientes, sin establecer la norma distincin de grados ni edad, por lo que
debe interpretarse que, cualquiera fuere la edad o el grado, podrn iniciar la
accin.

Debern iniciar la accin ante el juez del domicilio de la persona que se


pretende inhabilitar y acompaar los elementos probatorios. Si bien no est
prevista la evaluacin interdisciplinaria dentro del proceso, podra realizarse por
interpretacin analgica con lo normado en el art. 50, donde s se exige en el
marco del proceso para disponer el cese de la inhabilitacin.

Por ltimo, es dable poner de resalto que deben aplicarse supletoriamente las
normas previstas sobre incapacidad o capacidad restringida en la medida en
que no sean incompatibles.

5.5.3 Efectos de la declaracin


Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona,
quien ya no podr ejercer libremente determinados actos por s misma. As, no
podr ejercer actos de disposicin entre vivos, s los de ltima voluntad, y para
aqullos requerir contar con un apoyo que lo asista. Adems de estos actos, el
apoyo deber asistir al inhabilitado en todos aquellos actos que hayan sido
indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.

La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos
de otorgamiento que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y
perjudicar as a las personas del cnyuge, conviviente e hijos menores o con
discapacidad.

El juez, en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los


actos y la modalidad de actuacin del apoyo, debiendo inscribirse esta
sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de
resguardar a los terceros que contratan con la persona del inhabilitado.

5.5.4 Cese de la inhabilitacin


El mismo juez que declar la inhabilitacin ser el encargado de decretar el
cese, previo examen interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento
de la persona.

29
La sentencia que se dicte podr, por un lado, ordenar el cese total de la
inhabilitacin, recuperando la plena capacidad jurdica la persona del
inhabilitado, podr disponer ampliar la nmina de actos que la persona puede
realizar por s o con apoyo, o bien mantener las restricciones que se haban
impuesto sin modificaciones.

Todo ello depender fundamentalmente de lo que aconseje el examen de


facultativos, el que, si bien no ser vinculante para el juez, tendr fundamental
importancia.

5.6 La representacin y asistencia de los


incapaces

5.6.1 La representacin necesaria. Definicin

El artculo 100 del Cdigo Civil y Comercial establece que las personas incapaces
ejercen, por medio de sus representantes, los derechos que no pueden ejercer
por s.

Recordamos que estos incapaces a los que refiere el precepto son nica y
exclusivamente los incapaces de obrar o de hecho, quienes no podrn obrar por
s mismos, pero s a travs del instituto de la representacin.

La representacin legal o necesaria es el medio ms eficaz para subsanar los


impedimentos derivados de la incapacidad de obrar, y tiene lugar siempre que
el representante investido de suficiente poder o facultad acta en nombre y por
cuenta de otro el representado sobre el cual recaen los efectos jurdicos del
acto celebrado.

La relacin entre representante y representado puede provenir de la ley que


es la representacin legal o necesaria o de la voluntad del representado, en
cuyo caso es representacin voluntaria.

La representacin que veremos es necesaria, pues no puede faltar, es legal,


pues se impone con prescindencia de la voluntad del representado y es
conjunta, pues se complementa con la actuacin del Ministerio Pblico.

30
5.6.2 Responsabilidad parental. Tutela. Curatela.
Rgimen legal.
El artculo 101 del cdigo unificado nos dice quines son los representantes
legales de los incapaces y comprende tres instituciones: la responsabilidad
parental, la tutela y la curatela.

Son representantes:

a) Los padres de las personas por nacer;

b) Los padres de las personas menores de edad no


emancipadas;

c) El tutor o los tutores que se designen, en caso de falta de


padres, o si ambos son incapaces o privados de la
responsabilidad parental o suspendidos en su ejercicio;

d) El o los apoyos designados de las personas con capacidad


restringida cuando, conforme la sentencia, estos tengan
representacin para determinados actos;

e) El curador de las personas incapaces en los trminos del art.


32 del cdigo unificado.

5.6.3 Nocin de asistencia.

La responsabilidad parental, segn el art. 638 del Cdigo Civil y Comercial, es el


conjunto de deberes y derechos que corresponden a los progenitores sobre la
persona y bienes del hijo, para su proteccin, desarrollo y formacin integral,
mientras sea menor de edad y no se haya emancipado.18

Los principios que rigen la responsabilidad parental son: el inters superior del
nio, la autonoma progresiva del hijo y el derecho del nio a ser odo y a que a
su opinin sea tenida en cuenta segn su edad y grado de madurez.

El ejercicio de la responsabilidad parental le corresponde:

a) En caso de convivencia con ambos progenitores, a stos. Se


presume que los actos realizados con la conformidad de uno,
cuentan con la conformidad del otro, salvo los supuestos que
prev el art. 645 que son los actos que requieren del

18 Art. 638 del CCCN.

31
consentimiento de ambos progenitores o que medie expresa
oposicin;
b) En caso de no convivencia, divorcio o nulidad del matrimonio, a
ambos progenitores. En estos casos, mediante sentencia judicial,
se puede establecer que el ejercicio le corresponda a uno de
ellos, o bien distintas modalidades;
c) En caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento,
privacin de la responsabilidad parental o suspensin del
ejercicio de un progenitor, al otro;
d) En caso de hijo extramatrimonial con slo un vnculo filial, al
nico progenitor;
e) En caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filiar, los
progenitores de comn acuerdo pueden decidir el ejercicio
conjunto o bienes el juez establecer las modalidades.

La tutela es la institucin jurdica y social por la que se va a proteger a la


persona y a los bienes de los nios, nias y adolescentes en tanto sujetos de
derechos, ante el fallecimiento de los progenitores o cuando estos hayan sido
privados o suspendidos de la responsabilidad parental.

La tutela puede ser unipersonal o conjunta, es decir, puede ser ejercida por una
o ms personas conforme el inters superior del nio, debiendo establecerse en
cada caso en concreto. Asimismo, es dable sealar que el cargo de tutor es
intransmisible y de carcter personal.

Este instituto se encuentra regulado en los arts. 104 a 137 del cdigo nico.

Por su parte, la curatela consiste en el instituto por el que se protege a un


sujeto mayor de edad incapaz, donde est en juego no solamente la
imposibilidad de dirigir la marcha de los negocios propios, sino tambin la
integridad de su persona.

La funcin del curador es de carcter personal y se orienta al cuidado especfico


de la persona, a la recuperacin de su salud fin primordial y a la proteccin
de sus bienes.

As como en la tutela, el ejercicio de la curatela puede ser conjunto o


compartido, pudiendo designarse curadores a quienes la persona capaz haya
designado mediante una directiva anticipada, o bien, a quienes los padres
designen. A falta de previsiones, el juez podr nombrar curador al cnyuge,
conviviente, hijos, padres o hermanos de la persona a proteger, segn quien
tenga mayor aptitud, valorando la idoneidad moral y econmica.

Este instituto se encuentra regulado en los arts. 138 a 140 del Cdigo Civil y
Comercial.

32
Todas estas instituciones terminan cuando la incapacidad cesa; en el caso de
que se pruebe que los representantes les ocasionaron daos a sus
representados o que sus intereses se encuentren contrapuestos, pueden ser
suplidos por otras personas.

5.6.4 Actuacin del ministerio pblico


Tal como venimos estudiando, hemos dicho que la persona con capacidad
restringida y los inhabilitados son asistidos por los apoyos designados por el
juez en la sentencia.

As, la nocin de asistencia debe entenderse como la figura de apoyo destinada


a promover la autonoma, favorecer las decisiones que respondan a las
preferencias e inters de la persona protegida y asegurar los derechos y
garantas de la persona.

De este modo, el apoyo designado no va a reemplazar la voluntad del sujeto,


sino que justamente lo va a asistir en la toma de decisiones y va a colaborar
para que la persona con discapacidad pueda desenvolverse en el contexto social
en condiciones de igualdad en relacin a todos los dems y lograr su inclusin.

El artculo 103 del Cdigo Civil y Comercial regula la actuacin del ministerio
pblico.

As, establece que esta actuacin puede ser judicial complementaria o principal,
o extrajudicial.

Es complementaria en todos los casos en los que se encuentran involucrados


intereses de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida.
La falta de intervencin de este rgano causa la nulidad relativa del acto.

Ahora bien, es principal: cuando los derechos de los representados estn


comprometidos y existe inaccin de los representantes; cuando el objeto del
proceso es exigir el cumplimiento de los deberes de los representantes; cuando
las personas menores de edad o con capacidad restringida carecen de
representante legal y es necesario proveer la representacin.

Y, en el mbito extrajudicial, el Ministerio Pblico acta ante la ausencia,


carencia o inaccin de los representantes legales, cuando estn comprometidos
los derechos sociales, econmicos y culturales.

33
6. Persona Jurdica
6.1 Persona jurdica

6.1.1 Nocin
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial precisa el concepto de persona
jurdica. Dispone que Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.19

As, puede conceptualizarse a la persona jurdica como categora normativa


conformada por una colectividad de individuos o un conjunto de intereses
humanos considerados intelectivamente como un solo ser con individualidad, o
como un centro de imputacin con capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones, y determinar las consecuencias de las diversas concepciones en el
mbito jurdico (Tagle, 2002).

Segn Buteler Cceres (2000), las personas de existencia ideal son


abstracciones que se originan en la realidad social y representan la posibilidad
de los hombres de unir sus esfuerzos en pos de un fin comn; por ello, estos
entes se encuentran provistos de personalidad jurdica y estn dotados de
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.

6.1.2 Importancia actual


La realidad social muestra que el hombre no se relaciona con sus semejantes
slo en forma individual, sino que forma parte de agrupaciones concretas de
todo tipo, aunando esfuerzos para obtener finalidades compartidas, cuyas
actividades benefician no slo a los partcipes del grupo, sino tambin a la
sociedad en general.

As, estas agrupaciones o instituciones en las que se administra un patrimonio


en beneficio de terceros han ido adquiriendo, con el devenir del tiempo, una
complejidad tal que ha determinado la necesidad de unificar ese complejo de
relaciones jurdicas, admitiendo el hecho social subyacente de que la entidad se
ha independizado de los integrantes del grupo para lograr el objetivo o finalidad
comn a la que esas personas individuales han servido. Por otro lado, ciertos

19 Art. 141 del CCCN.

34
emprendimientos no podran concretarse si no se reconociera la existencia del
grupo como sujeto de relaciones jurdicas, con independencia de los miembros
que lo componen.

De este modo, la personalidad jurdica es entonces el presupuesto de actuacin


de los grupos humanos dentro de la sociedad, y su reconocimiento se presenta
como una exigencia ineludible para posibilitar el pleno desarrollo de los
individuos que integran una comunidad jurdicamente organizada. (Tagle, 2002).

6.1.3 Naturaleza jurdica


Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de
descifrar la naturaleza jurdica de estos entes de existencia ideal; al respecto de
las teoras existen distintas maneras de agruparlas.

Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:

a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny, parte de la proposicin de que


el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por lo
tanto, la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica. Pero
la realidad demuestra la necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y
administrar bienes durante esa actuacin, por lo tanto slo pueden lograrlo a
travs de la creacin de un ente artificial, producto de la ficcin, al que
denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este sujeto no tiene
voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas fsicas que lo
representan.

b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten de la


base de que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran crear
un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la
proteccin de la ley es slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la
solidaridad social. Entre estas teoras se encuentran las de los patrimonios de
afectacin y la de la propiedad colectiva.

c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus miembros
conforma un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan diferentes
posturas:

i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es


un verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se basa
en una fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las
personas fsicas y jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo:

35
ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad
y reemplaza el concepto de la representacin de la persona jurdica por el
del rgano de voluntad de la misma

iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas
jurdicas poseen un inters distinto al de los miembros que las componen,
entonces este ente representa la configuracin jurdico legal de ese
inters

iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona


jurdica es una institucin, es una idea de obra o de empresa que se
realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta
idea, se organiza un poder que le procura los rganos necesarios. Por otra
parte, entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de
la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos
de poder y reglamentadas por procedimientos. El elemento ms
importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar.
Todo cuerpo constituido lo es por la realizacin de una obra o de una
empresa. La idea de la empresa es el objeto de la empresa, porque la
empresa tiene por objeto realizar la idea. El segundo elemento de toda
institucin corporativa es un poder de gobierno organizado para la
realizacin de la idea de la empresa, y que est a su servicio. Y el tercer
elemento de la institucin corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin
de comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los rganos de
gobierno, tanto en la idea de la obra a realizar como en los medios a
emplear.

Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacando que la persona


jurdica es una realidad, pero es tan slo realidad-idea, realidad que vive en el
mundo del pensamiento jurdico.

6.1.4 Comienzo de la existencia


La regla general, de acuerdo al art. 142 del cdigo unificado, es que la existencia
de la persona jurdica privada comienza siempre desde su constitucin, siendo
la autorizacin legal para funcionar la excepcin a dicha regla.

De este modo, para que se reconozca la existencia del ente ideal, es necesario
que el contrato constitutivo se inscriba en el Registro de Personas Jurdicas; a
partir de all, los actos realizados se tendrn como realizados por la sociedad.

El art. 169 del Cdigo Civil y Comercial dispone que el acto constitutivo de la
asociacin civil debe ser otorgado por instrumento pblico e inscripto en el
registro correspondiente una vez otorgada la autorizacin estatal para
funcionar. Hasta la inscripcin, se aplican las normas de la simple asociacin.

36
Por su parte, el art. 187 del mismo cuerpo legal establece que la simple
asociacin se debe constituir por instrumento pblico o por instrumento
privado con firma certificada por escribano pblico. Al nombre debe
agregrsele, antepuesto o pospuesto, el aditamento simple asociacin o
asociacin simple.

Y el art. 195 estatuye que el acto constitutivo de la fundacin debe ser suscripto
por el o los fundadores o apoderado con poder especial, si se lo hace por acto
entre vivos, o por el autorizado por el juez del sucesorio, si es por disposicin de
ltima voluntad. El instrumento debe ser presentado ante la autoridad de
contralor para su aprobacin.

En consecuencia, frente a los diferentes tipos de personas jurdicas privadas que


contempla el cdigo, la forma de constitucin de dichas personas depender en
cada caso del tipo de que se trate.

6.1.5 Concepcin de la personalidad de las personas


jurdicas

Tal como hemos sealado, cuando hablamos de persona jurdica hacemos


referencia a un ente ideal distinto de los socios que lo componen. Este ente
cuenta con capacidad jurdica plena para el cumplimiento de su objeto y los
fines de su creacin y, por ende, puede adquirir compromisos propios frente a
los terceros y constituye un centro de imputacin distinto del patrimonio de los
socios.

El principio de la personalidad diferenciada est consagrado explcitamente en


el art. 143 del cdigo, que establece que la persona jurdica tiene una
personalidad jurdica distinta de la de sus miembros y ellos no responden por
las obligaciones contradas por la persona jurdica, salvo en los casos previstos
en la ley.

As, se consagra el principio de separacin de patrimonios entre la persona


jurdica y sus miembros, que es uno de los ejes rectores de la personalidad de
las personas jurdicas. Este principio opera en relacin a los bienes de
titularidad de la persona jurdica, que, por ende, no pertenecen a ninguno ni a
todos sus miembros, y en relacin a las obligaciones, ya que ninguno de sus
miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable por stas.

Este principio slo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales


previstas en el Cdigo Civil y Comercial o en otras leyes especiales o generales,
como la Ley 19.550 de Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras.
(Rivera y Medina, 2014).

37
6.1.6 Inoponibilidad de la personalidad jurdica
Cuando el accionar de la persona jurdica est destinada a la consecucin de
fines ajenos a la persona jurdica o constituya un recurso para violar la ley, el
orden pblico y la buena fe, o para frustrar derechos de cualquier persona,
procede la inoponibilidad de la persona jurdica, es decir que, en tales casos, la
actuacin del ente se imputar directamente a los socios, asociados, miembros,
controlantes directos e indirectos que la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN).

Es decir que la inoponibilidad de la personalidad jurdica opera en un doble


sentido: a) la imputacin diferenciada, esto es, atribuye la actuacin al
miembro del ente en su propia persona; b) la limitacin de la responsabilidad,
debiendo responder el miembro ilimitada y solidariamente por los daos
causados.

6.1.7 Clasificacin
Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.

La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters


prctico. Lloveras de Resk (1995) entiende que son personas jurdicas pblicas
aquellas que son titulares de poderes o prerrogativas pblicas. Mientras que
son personas jurdicas privadas las que no los poseen, lo cual determina que las
personas pblicas sean reguladas principalmente por el derecho pblico, y que
las personas jurdicas privadas lo sean por el derecho privado respectivo, sobre
todo en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento (Lloveras de Resk,
1995, p. 302). Esta afirmacin no importa desconocer que las personas jurdicas
pblicas pueden desarrollar parte de su actividad en el mbito del derecho
privado y las personas jurdicas privadas pueden hacerlo en el campo del
derecho pblico, con lo cual cada una de estas personas se regir por la rama
del derecho que corresponda a esa actividad.

38
Fuente: elaboracin propia

6.2 Personas jurdicas pblicas


6.2.1 Definicin. Caracteres
La persona jurdica pblica es aqulla cuya existencia y funcionamiento
dependen del derecho pblico, aunque parte de su actividad est regulada por
el derecho privado. As, para determinar el carcter pblico de un ente es
necesario: 1) la obligacin de la persona jurdica hacia el Estado de cumplir sus
fines propios; 2) el control estatal de la gestin de la entidad; 3) el ejercicio de
potestades de imperio.

La inclusin de las personas jurdicas pblicas en el Cdigo Civil y Comercial se


hace con un fin meramente descriptivo, ya que la personalidad de estas
entidades resulta de las respectivas disposiciones de derecho pblico.

6.2.2 Clases
El artculo 146 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Personas jurdicas pblicas. Son personas jurdicas pblicas:


a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, los municipios, las entidades autrquicas y las

39
dems organizaciones constituidas en la Repblica a las que el
ordenamiento jurdico atribuya ese carcter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho
internacional pblico reconozca personalidad jurdica y toda otra
persona jurdica constituida en el extranjero cuyo carcter
pblico resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Catlica.20

Cuando el artculo, en el inciso a, refiere a las dems organizaciones


constituidas en la Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuye ese
carcter, debe entenderse que abarca los entes pblicos no estatales, como lo
son los sindicatos, las obras sociales sindicales, las empresas del Estado, los
partidos polticos, entre otras entidades.

En el inciso b del artculo 146, se clasifican los estados extranjeros, las


organizaciones que tengan su personera jurdica reconocida por el derecho
internacional pblico y toda otra persona jurdica constituida en el extranjero
cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable. La alusin a los estados
extranjeros debe entenderse comprensiva de los estados provincial y municipal,
organizaciones internacionales, supranacionales o regionales, como la
Organizacin de las Naciones Unidas, Organizacin de Estados Americanos, la
Cruz Roja Internacional, la Organizacin Mundial de la Salud.

Finalmente, en el inciso c, se coloca a la Iglesia Catlica, debiendo entenderse


que se trata de la religin Catlica Apostlica Romana, cuya personera est
expresamente reconocida en la Constitucin Nacional.

Por ltimo, es dable aclarar que esta enumeracin no es taxativa.

6.2.3 Ley aplicable


Las personas jurdicas pblicas nacen en virtud de una norma jurdica,
constitucional o legal, que las crea. Las personas jurdicas pblicas comprenden
al Estado Nacional, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, las provincias y los
municipios que tienen su origen en la Constitucin Nacional.

De tal modo, todas las cuestiones relacionadas con su reconocimiento,


nacimiento, capacidad, organizacin y existencia se deben regir por la norma de
origen y por aqullas que la complementen o se dicten por delegacin.

Como consecuencia del distinto rgimen jurdico a que se hallan sometidas, las
personas jurdicas pblicas se encuentran sujetas en principio a las leyes de

20 Art. 146 del CCCN.

40
derecho pblico, las que establecen a su favor prerrogativas o potestades de
carcter pblico, sujetndolas a normas de procedimiento y proceso especial y
estableciendo una fiscalizacin estatal directa o indirecta sobre la actividad del
ente.

En una palabra, las personas jurdicas pblicas se rigen por las leyes y
ordenamientos de su constitucin (art. 147).

6.3 Personas jurdicas privadas

6.3.1 Nocin. Caracteres

Las personas jurdicas privadas son aqullas que tienen reglamentada su


existencia y actividades por el derecho privado aunque dependan de una
autorizacin especial para funcionar. Es decir que, dentro de las personas
jurdicas privadas, tendremos aquellas que requieren autorizacin para
funcionar, como es el caso de las asociaciones civiles o las fundaciones, y las
que no, como por ejemplo las sociedades comerciales, el consorcio de
propietarios, entre otros.

6.3.2 Enunciacin
El artculo 148 enuncia a las personas jurdicas de carcter privado.

Personas jurdicas privadas. Son personas jurdicas privadas:


a) las sociedades;
b) las asociaciones civiles;
c) las simples asociaciones;
d) las fundaciones;
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f) las mutuales;
g) las cooperativas;
h) el consorcio de propiedad horizontal;
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en
otras leyes y cuyo carcter de tal se establece o resulta de su
finalidad y normas de funcionamiento.21

Tal como hemos sealado en relacin a las personas jurdicas pblicas, la


enumeracin que realiza este artculo es meramente enunciativa.

21
Art. 148 del CCCN.

41
En relacin al inciso a, cabe puntualizar que el anexo 2, punto 2.2 de la Ley
26.994 (ley que aprueba la reforma del Cdigo Civil y Comercial) sustituye el
texto del art. 1 de la Ley 19.550 (Ley de Sociedades) por el siguiente: Habr
sociedad si una o ms personas en forma organizada conforme a uno de los
tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las prdidas. La sociedad unipersonal slo se podr constituir como
sociedad annima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una
sociedad unipersonal22.

Conforme al concepto precedente, se admite la sociedad unipersonal, toda vez


que establece que ella existe cuando una o ms personas comparecen a
constituirla, siempre que ello sea conforme a uno de los tipos previstos en esta
ley, siempre que el tipo societario permita la constitucin por una sola
persona, lo que no ocurrir en la prctica respecto de las sociedades colectivas,
por subsistir la responsabilidad del socio nico, y es imposible en las de capital e
industria, en comandita simple o por acciones, ya que, por su naturaleza, deben
contar con dos o ms socios. En los hechos, la sociedad unipersonal slo se
podr constituir como sociedad annima y como sociedad de responsabilidad
limitada.

Con respecto a las asociaciones civiles, las simples asociaciones y las


fundaciones, veremos ms adelante.

En el inciso h se incluye como personas jurdicas privadas al Consorcio de


propiedad horizontal, y en las disposiciones del Ttulo V del Libro cuarto,
denominado Propiedad Horizontal, refiere su naturaleza jurdica y regula su
funcionamiento.

Dentro de ese Ttulo, el artculo 2044 dispone que el conjunto de propietarios


de las unidades funcionales constituye la persona jurdica consorcio, es decir
que ste es un sujeto de derecho distinto de los copropietarios de las diversas
unidades funcionales que lo componen.

Por otro lado, el artculo 149 del cdigo nico seala que la participacin del
Estado en una persona jurdica privada no transforma la calidad de sta, la que
sigue siendo privada sin importar el grado de participacin del Estado y sin
perjuicio de que se prevea un rgimen especial en materia de derechos y
obligaciones. Esta norma se aplica no slo a las sociedades, sino a todo tipo de
personas jurdicas de carcter privado.

22
Anexo II de la Ley 26994, de aprobacin de la reforma del CCCN.

42
6.3.3 Ley aplicable

El artculo 150 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Leyes aplicables. Las personas jurdicas privadas que se


constituyen en la Repblica, se rigen:
a) por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto,
de este Cdigo;
b) por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y
de los reglamentos, prevaleciendo las primeras en caso de
divergencia;
c) por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto,
por las de este Ttulo.
Las personas jurdicas privadas que se constituyen en el
extranjero se rigen por lo dispuesto en la ley general de
sociedades.23

En este artculo se establece un orden jerrquico de aplicacin de las


disposiciones establecidas para las personas jurdicas privadas, las cuales, en
principio, estn sometidas a las normas imperativas que establecen las leyes
especiales.

En segundo lugar de prelacin y para el caso de existir una laguna de la ley, se


ubican las disposiciones del acto constitutivo y los reglamentos internos de la
persona jurdica, dando relevancia a la voluntad de las partes en el plano de
aquellos derechos y facultades de libre disponibilidad.

Finalmente y para aquellas cuestiones no previstas en el estatuto ni el


reglamento, se aplican las restantes normas de las leyes especiales que regulan
el funcionamiento del ente y, en su defecto, las previstas en el Cdigo Civil y
Comercial.

Este orden de prelacin resulta relevante pues, salvo las derogaciones expresas
que se formulen, quedan subsistentes todas las reglamentaciones aplicables a
las diversas personas jurdicas privadas contenidas en leyes especiales, con
exclusin de las asociaciones civiles y las fundaciones, a las cuales se contempla
al legislar en el cuerpo del propio Cdigo.

23 Art. 150 del CCCN.

43
6.4 Asociaciones civiles

6.4.1 Definicin

Las asociaciones civiles son un tipo de personas jurdicas privadas (inc. b del
art. 148) a travs de las cuales se puede realizar mltiples actividades.

A los fines de su constitucin, las asociaciones deben cumplir ciertos requisitos


y formalidades, como ser: deben tener por principal objeto el bien comn, el
inters general, es decir un espritu altruista. Este inters general debe
interpretarse dentro del respeto a las diversas identidades, creencias y
tradiciones, sean culturales, religiosas, artsticas, literarias, sociales, polticas o
tnicas que no vulneren los valores constitucionales24.

Otro de los presupuestos de las asociaciones civiles es que deben evitar el lucro,
lo que las distingue de las sociedades comerciales. Esta ausencia de fin de lucro
no significa que no puedan realizar actos dirigidos a obtener ganancias que
sirvan para seguir cumpliendo con su finalidad especfica.

De tal modo, el artculo 168 del CCCN prev No puede perseguir el lucro como
fin principal, ni puede tener por fin el lucro para sus miembros o terceros 25, es
decir, el fin de obtener rditos econmicos no debe ser el principal objetivo de
la asociacin civil.

6.4.2 Requisitos de formacin

La forma instrumental para constituirse las asociaciones civiles es la escritura


pblica, la que deber ser inscripta una vez que haya sido otorgada la
autorizacin estatal para funcionar.

De esta manera, lo que dar nacimiento a la asociacin civil como tal es la


inscripcin en el registro correspondiente; hasta tanto acaezca dicha
inscripcin, sern aplicables las normas de la simple asociacin.

El contenido del acto constitutivo est precisado en el art. 170 del Cdigo, el
que estatuye que debe contener la identificacin de los constituyentes, el

24 Art. 168 del CCCN.


25 Art. 168 del CCCN.

44
nombre de la asociacin con el aditamento Asociacin Civil antepuesto o
pospuesto, el objeto, domicilio social, el plazo de duracin, las causales de
disolucin, las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la
asociacin, el rgimen de administracin y representacin, entre otros recaudos
que establece.

El precepto mencionado establece los requisitos mnimos e indispensables que


deben consignarse en el acto de constitucin, pudiendo las partes libremente
establecer cualquier otra cuestin que sea til para reglar y cumplir los fines de
la asociacin, teniendo como nico lmite la no afectacin del orden pblico, la
moral y las buenas costumbres.

6.4.3 Simples asociaciones


Las simples asociaciones tambin son personas jurdicas privadas (art. 148, inc.
c), que no requieren autorizacin estatal alguna para funcionar.

La forma por la que se constituyen estos entes ideales puede ser por
instrumento pblico o por instrumento privado con firma certificada por
escribano pblico, debiendo consignarse el aditamento simple asociacin o
asociacin civil.

Las simples asociaciones comienzan su existencia como personas jurdicas a


partir de la fecha del acto constitutivo, es decir que, una vez otorgada la
escritura pblica o el instrumento privado con firmas certificadas, estos sujetos
de derechos gozan de personalidad jurdica.

Estn reguladas en los arts. 187 a 192 del Cdigo Civil y Comercial y se prev
que, en cuanto a su constitucin, gobierno, administracin, socios, rgano de
fiscalizacin y funcionamiento, se rigen por lo dispuesto para las asociaciones
civiles, es decir remite a los arts. 168 a 186.

6.5 Fundaciones

6.5.1 Nocin. Caracteres

Las fundaciones son personas jurdicas con propsito de bien


comn, sin fines de lucro, que se constituyen con el aporte
patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posibles
sus fines.
Estos entes carecen de miembros, slo tiene rganos de
conduccin y beneficiarios; por ello, para su nacimiento no se

45
requiere de una unin de un grupo de personas fsicas, sino
solamente la existencia de un sujeto de derecho que es la
persona del fundador, quien se convierte en un extrao cuando
la fundacin obtiene la autorizacin para funcionar. (Rivera y
Medina, 2014, p. 464).

6.5.2 Modo de constitucin


Las fundaciones deben constituirse necesariamente mediante instrumento
pblico y solicitar y obtener autorizacin del Estado para funcionar.

Este acto constitutivo que crea la fundacin debe ser otorgado por el o los
fundadores o apoderado con poder especial, si se hace por acto entre vivos o
por el autorizado por el juez del sucesorio si es por disposicin de ltima
voluntad y debe contener:

a) La identificacin de los fundadores, sean personas fsicas o jurdicas;


b) Nombre y domicilio de la fundacin;
c) Objeto preciso y determinado que propenda al bien comn;
d) Patrimonio inicial, integracin y recursos futuros;
e) Plazo de duracin;
f) Organizacin del consejo de administracin, duracin de los cargos,
rgimen de reuniones y procedimiento para la designacin de sus
miembros;
g) Clusulas atinentes a su funcionamiento;
h) Procedimiento y rgimen para la reforma del estatuto;
i) Fecha de cierre del ejercicio anual;
j) Clusulas de disolucin y liquidacin y el destino de los bienes;
k) Plan trienal de actividades.

Confeccionado el instrumento de constitucin, deber ser presentado ante la


autoridad de contralor para su aprobacin y una vez aprobada, adquirir
personalidad jurdica.

6.6 Los estados contables y la


contabilidad

6.6.1 Definicin de estados contables


Los estados contables consisten en la presentacin estructurada de informacin
contable histrica, que incluye notas explicativas, cuya finalidad es la de
informar sobre los recursos econmicos y las obligaciones de una entidad en un

46
momento determinado o sobre los cambios registrados en ellos en un perodo
de tiempo, de conformidad con un marco de informacin contable.

El artculo 326 del Cdigo Civil y Comercial refiere que los estados contables
comprenden, como mnimo, un estado de situacin patrimonial o evolucin del
patrimonio y un estado de resultados, que refiere al flujo de efectivo y
aplicacin de fondos.

6.6.2 Sujetos obligados. Excepciones

De acuerdo al artculo 320 del Cdigo Civil y Comercial, estn obligadas a llevar
la contabilidad todas las personas jurdicas privadas y quienes realizan una
actividad econmica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.

Adems, las restantes personas, facultativamente pueden llevar la contabilidad


solicitando la pertinente inscripcin y rubricacin o autorizacin de registros,
previa inscripcin en el Registro Pblico.

Ya vimos quines son los sujetos obligados a llevar la contabilidad y quines


pueden llevarla de manera facultativa.

Ahora bien, el precepto mencionado tambin dispone las exclusiones, es decir


quines no deben llevar contabilidad. As, prev que quedan excluidos de la
obligacin de llevar contabilidad los profesionales liberales y quienes realizan
actividades agropecuarias, y tambin podrn ser eximidos quienes tengan
escasa actividad, quedando ello al arbitrio de las jurisdicciones locales.

6.6.3 Registros indispensables

Son registros indispensables, los siguientes:


a) diario;
b) inventario y balances;
c) aquellos que corresponden a una adecuada integracin de
un sistema de contabilidad y que exige la importancia y la
naturaleza de las actividades a desarrollar;
d) los que en forma especial impone este Cdigo u otras
leyes.26

26 Art. 322 del CCCN.

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En el libro diario se registran todas las operaciones relativas a la actividad de la
persona que tienen efecto sobre el patrimonio, como por ejemplo la emisin de
ttulos de crditos.

En el libro de inventario y balances se registra el conjunto de bienes y derechos


de propiedad del sujeto que lleva la contabilidad.

Y los incisos c y d hacen referencia a aquellos registros que deban llevarse de


acuerdo a la actividad que se realice o a la naturaleza jurdica del sujeto. Por
ejemplo, la Ley de Sociedades (Ley 19.550) prev la obligatoriedad de los libros
de actas de deliberaciones de rganos colegiados, registro de accionistas,
depsito de acciones y asistencia a asamblea, entre otros.

6.6.4 Forma de llevar los registros

Los libros y registros contables deben llevarse en forma cronolgica y


actualizada, es decir, sin demoras, sin alteracin alguna que no haya sido
debidamente salvada, en idioma y moneda nacional.

Est prohibido alterar el orden de los asientos, dejar blancos que puedan
utilizarse para intercalaciones o adiciones, interlinear, raspar, enmendar o
tachar, mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernacin
o foliatura.

Todas las equivocaciones y omisiones deben salvarse mediante un nuevo


asiento hecho en la fecha en que se advierte el error.

Asimismo, se dispone que los registros indispensables deben permanecer en el


domicilio de su titular.

Todos estos recaudos son a los fines de garantizar la veracidad de las


registraciones y su inalterabilidad, es decir, la imposibilidad de adulteracin o
sustitucin de las registraciones.

6.6.5 Eficacia probatoria


La contabilidad es un medio probatorio que puede ser presentado en juicio, sea
a peticin de parte o de oficio por el juez, mediante la compulsa de
determinadas partidas o asientos vinculados con el litigio, sin que pueda
ampliarse a los dems registros.

Esta regla funciona slo en aquellos casos en que el pleito es entre quienes
llevan contabilidad, sea obligada o voluntariamente, pues, de lo contrario, es un
principio de prueba.

48
As, el art. 330 del cdigo nico prev las reglas para estos supuestos:

Prueba en contra del dueo: se da en todos los casos, estn o no en forma los
libros, sin admitir prueba en contra, pero siempre utilizando todos los asientos
en forma completa.

Prueba a favor del dueo: cuando lleve bien sus libros y la otra parte no los
lleve o no los presente, pudiendo e juez exigir prueba supletoria en funcin de
los otros elementos probatorios.

Neutralizacin: cuando ambos libros estn en forma y hay resultado


contradictorio (Rivera y Medina, 2014, p. 748).

6.7 Atributos de las personas jurdicas

6.7.1 Nocin
La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de
asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad
econmica, sino que constituye una realidad jurdica que la ley reconoce como
medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que
se propone.

Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica y que, por
ende, posee atributos: el nombre para individualizarse, el domicilio para
determinar la ley aplicable y la jurisdiccin donde puede demandar o ser
demandada, la capacidad siempre de derecho y limitada al objeto para el que
se constituy y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de sus fines.

6.7.2 Nombre. Rgimen legal


El nombre o razn social es un atributo de las personas jurdicas, toda vez que
es necesario a los fines de su individualizacin y designacin que permita
distinguirlas.

De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Cdigo, el nombre debe reunir los
siguientes requisitos:

a) aditamento de la forma jurdica utilizada para que los terceros conozcan la


naturaleza y extensin de la responsabilidad, por ejemplo SRL, SA.

b) cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello as a


los fines de que se distingan entre las personas jurdicas.

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c) no contener trminos contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas
costumbres.

d) no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.

e) la inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre de personas


humanas requiere la conformidad de stas, que se presume si son sus
miembros.

6.7.3 Domicilio y sede social


El artculo 152 del Cdigo Civil y Comercial regula el atributo domicilio.

En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El trmino


domicilio remite a la indicacin genrica de la ciudad, localidad o regin
donde se ha constituido la sociedad, mientras que el trmino sede alude al
lugar geogrfico concreto (direccin) donde se ha instalado la persona jurdica.
Por ejemplo, Crdoba capital es el domicilio y Bv. San Juan 710 es la sede.

En el estatuto de las personas jurdicas deber consignarse obligatoriamente el


domicilio y la sede o direccin, esto es, no slo la ciudad o localidad sino
tambin la calle, nmero y designacin de la unidad funcional si la hubiera.

Por otro lado, el precepto establece que la persona jurdica que posee muchos
establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos, pero slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas.

Por ltimo, prev que, para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe
modificarse el estatuto, y, si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el
rgano de administracin.

Las notificaciones que se realicen en la sede inscripta de la persona jurdica


sern vinculantes, aunque ya no funcione all, pues lo que se pretende es
proteger los derechos de terceros que contraten con el ente social.

6.7.4 Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica; es un
atributo y, consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurdica sin
patrimonio.

Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye: la persona jurdica
debe tener un patrimonio27.

27 Art. 154 del CCCN.

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As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los
socios se comprometen a realizar aportes y es el conjunto de bienes de la
persona jurdica con el cual la sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.

Este patrimonio no se confunde con el de los individuos que concurren a


conformar el sustrato material de la entidad.

6.7.5 Capacidad de derecho: a) Principio General b)


Limitaciones

La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad de


derecho o aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos y ejercer por
s o por otros los actos inherentes a los derechos de los que se es titular. La
nocin de capacidad de obrar es absolutamente ajena, pues estos sujetos de
derechos siempre actuarn a travs de sus rganos o representantes.

La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que tienen


capacidad de derecho para todos los actos y todos los derechos que no les
estn expresamente prohibidos.
Esta capacidad, sin embargo, tiene sus limitaciones en razn del principio de
especialidad y de la naturaleza de las cosas.

a) El principio de la especialidad: significa que las personas jurdicas tienen


capacidad para celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la
que ha sido creadas, es decir en funcin de su objeto y su fin. De tal
modo, no pueden celebrar actos que nada tengan que ver son su objeto
de creacin, pero ello no significa que no puedan ejecutar los que son
convenientes o necesarios para la mejor obtencin de aqul.
b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas: las personas
jurdicas no pueden ser titulares, por ejemplo, de los derechos
potestativos.

6.8 Representacin

6.8.1 Nocin. Rgimen legal


Las personas jurdicas desarrollan su actividad por medio de personas fsicas
que actan en su nombre y por su cuenta, de modo tal que su gestin es
atribuida a la misma entidad.
As, las personas jurdicas actan a travs de sus rganos, es decir aquellas
personas autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la
actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines.

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El artculo 159 establece una pauta general a la cual debe adecuarse la
conducta de los administradores sociales, disponiendo que los administradores
deben obrar con lealtad con la persona que les encarga la funcin de
administrar sus intereses y con diligencia, es decir con idoneidad, con aptitud
profesional para el exitoso desenvolvimiento de la clase de actividad que
constituye el objeto social.

El deber de obrar con lealtad tiene por fundamento la obligacin de fidelidad


del mandatario (art. 1324 CCCN), que se extiende a todos los casos de
representacin de intereses ajenos, y el deber de buena fe (art. 9 CCCN).
El administrador se debe conducir con la correccin de un hombre honrado, en
defensa de los intereses cuya administracin se le ha confiado, por encima de
cualquier otra consideracin, evitando obtener un beneficio particular a
expensas de la persona jurdica. Tiene prohibido contratar con sta, salvo que
se trate de contratos referidos a su actividad ordinaria y en las mismas
condiciones en que el ente lo hubiera hecho con terceros. Deber abstenerse
de intervenir en la toma de decisiones en las que tenga un inters contrario a la
persona jurdica y no podr competir con ella. (Roitman, 2006).

En efecto, el art. 159 menciona las siguientes reglas de conducta: 1) El


administrador no puede perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la
persona jurdica. 2) Si, en determinada operacin, los tuviera por s o por
interpsita persona, debe hacerlo saber a los dems miembros del rgano de
administracin o en su caso al rgano de gobierno, y abstenerse de cualquier
intervencin relacionada con dicha operacin.
En estos supuestos se encuentra comprometido el deber de lealtad, ms all de
que se puedan incorporar situaciones no contempladas normativamente.
El deber del administrador de actuar con diligencia debe examinarse segn las
circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar, debiendo tenerse en cuenta
los siguientes aspectos: 1) La dimensin de la sociedad. 2) El objeto social. 3)
Las funciones genricas que le incumben y las especficas que le hubieran
confiado. 4) Las circunstancias en que debi actuar. 5) La aptitud que es comn
encontrar en personas que administran negocios similares.

6.9 Responsabilidad civil

6.9.1. Responsabilidad contractual y extracontractual


La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto la
responsabilidad dimanada del incumplimiento de obligaciones contractuales
cuanto la proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados por
los administradores o representantes de la persona jurdica.

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As, los administradores y representantes de la persona jurdica son
responsables ilimitada y solidariamente frente a la persona jurdica, sus
miembros y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con
ocasin de sus funciones (arts. 160 y 1763 del CCCN).

Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que


produzcan a la persona jurdica, pues quien causa un dao debe repararlo, y
solidariamente entre los administradores que faltaren a sus obligaciones de
lealtad y diligencia en los casos de administracin plural.
Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un dao
causado ya sea por dolo o culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.

El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcin cuando existe


congruencia entre el dao y la actuacin propia de la esfera de competencia del
rgano, cuando es el resultado directo del desempeo de la funcin. El dao se
causa con ocasin de la funcin cuando el hecho que lo produce es extrao por
su ndole, contenido o naturaleza, a la actividad propia del rgano de la persona
jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son actos
ajenos a la funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por
el rgano de la persona jurdica en esa calidad. (Tagle, 2002).

Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores


respecto a la persona jurdica es de naturaleza contractual, y es extracontractual
respecto de los terceros. (Rivera y Medina, 2014).

6.10 Disolucin y liquidacin


6.10.1 Nocin
La disolucin de la persona jurdica provoca su extincin como sujeto de
derecho, la extincin de su personalidad jurdica y la liquidacin de su
patrimonio.
Producida la disolucin por alguna de las causales previstas en el art. 163 del
CCCN que seguidamente veremos, comienza la etapa de liquidacin de los
bienes, que tiene por objeto la realizacin del activo previa cancelacin del
pasivo y, si hubiere remanente, la entrega de los bienes a los miembros de la
persona jurdica o a terceros, segn lo disponga el estatuto o lo exija la ley en el
caso concreto.
Acaecido alguno de los supuestos previstos en el art. 163, la persona jurdica
queda impedida de realizar nuevas operaciones, debiendo limitarse a la
conclusin de aquellos actos que se encuentren pendientes al momento de
declararse o producirse la disolucin.

53
6.10.2 Causales
El artculo 163 prev:

Causales. La persona jurdica se disuelve por:


a) la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la
mayora establecida por el estatuto o disposicin especial;
b) el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto
constitutivo subordin su existencia;
c) la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se
form, o la imposibilidad sobreviviente de cumplirlo;
d) el vencimiento del plazo;
e) la declaracin de quiebra; la disolucin queda sin efecto si la
quiebra concluye por avenimiento o se dispone la conversin del
trmite en concurso preventivo, o si la ley especial prev un
rgimen distinto;
f) la fusin respecto de las personas jurdicas que se fusionan o la
persona o personas jurdicas cuyo patrimonio es absorbido; y la
escisin respecto de la persona jurdica que se divide y destina
todo su patrimonio;
g) la reduccin a uno del nmero de miembros, si la ley especial
exige pluralidad de ellos y sta no es restablecida dentro de los
tres meses;
h) la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin estatal
para funcionar, cuando sta sea requerida;
i) el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras
disposiciones de este Ttulo o de ley especial.28

As, se advierte que se prevn causales de disolucin voluntarias, es decir que la


decisin surge del estatuto libremente consensuado por los miembros de la
persona jurdica o por decisin voluntaria al respecto, y son: el vencimiento del
plazo estatutario (pues podran prorrogarlo o reconducirlo), la decisin
anticipada de sus miembros, el cumplimiento de la condicin resolutoria y la
fusin, transformacin y escisin.
Tambin se prev la disolucin por cumplimiento del objeto, es decir, por haber
cumplido totalmente los fines para los que ha sido creada la persona jurdica o
por imposibilidad sobreviniente de cumplimiento; en ambos supuestos la
existencia del ente carece de sentido.

28 Art. 163 del CCCN.

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Asimismo, estipula la disolucin en los casos en que les es retirada su
personera por el propio Estado, respecto de las personas jurdicas que
necesitan autorizacin para funcionar, como son las asociaciones y las
fundaciones.
Tambin se disuelve por conclusin de los bienes, toda vez que, tal como hemos
sealado, el patrimonio es un atributo de las personas jurdicas y, por ende, si
se produce el agotamiento total de los bienes que impiden sostener la
actividad, debe extinguirse la persona jurdica.

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Referencias
Borda, G. A. (2008). Tratado de Derecho Civil. Buenos Aires: La Ley.

Buteler Cceres, J. (2000). Manual de Derecho Civil. Crdoba: Advocatus.

Fernndez, S. E. (2014). El rgimen de capacidad en el Nuevo Cdigo Civil y


Comercial de la Nacin. Suplemento Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial
2014, 17/11/2014, AR/DOC/3834/2014.

Kemelmajer de Carlucci, A. (1976). La capacidad civil del menor que trabaja.


Buenos Aires: Astrea.

Lloveras de Resk, M. E. (1995). Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis


doctrinario y jurisprudencial. Buenos Aires: Hammurabi.

Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin


Comentado, I. Buenos Aires: La Ley.

Roitman, H. (2006). Ley de Sociedades Comerciales. Comentada y anotada, I.


Buenos Aires: La Ley.

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en el Proyecto de Nuevo Cdigo Civil. DFyP, 01/11/2012, 213,
AR/DOC/5246/2012.

Tagle, M V. (2002). Derecho Privado, I. Crdoba: Alveroni.

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