CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN CIVIL

Magistrado Ponente:
CSAR JULIO VALENCIA COPETE

Bogot, D. C., diecinueve (19) de mayo de dos mil cuatro (2004).

Expediente No. 7145

Decide la Corte el recurso de casacin interpuesto

por el demandante contra la sentencia de 22 de septiembre de
1997, proferida por la Sala Civil-Familia del Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Manizales, dentro del proceso ordinario de
simulacin instaurado por FELIPE SAMIR OLARTE VLEZ frente
a BEATRIZ EUGENIA Y CARLOS IGNACIO ESCOBAR VLEZ y
a la sociedad ESCOBAR VLEZ Y COMPAA S. en C.

I. ANTECEDENTES

1. Solicit el demandante declarar que son

simulados los actos jurdicos contenidos en las escrituras pblicas
nmeros 858 de 9 de mayo de 1983 y 2015 de 12 de octubre de
1998, ambas de la Notara Primera de Manizales, en el caso de la
primera, por la cual la demandada Beatriz Eugenia cedi al
demandado Carlos Ignacio 169.342 cuotas que posea en Escobar
Vlez y Compaa S. en C., y, en el de la segunda, en la que
aqul le transfiere a aqulla 1135.715 cuotas de las que tena en
esa sociedad; que se diga que esas ventas son nulas, esto es,
sin efectos jurdicos; que se ordene su cancelacin e inscripcin;
y que se disponga que tales derechos corresponden a la
sociedad conyugal de Felipe Samir o Felipe Olarte Vlez y Beatriz
Eugenia Escobar Vlez de Olarte.

2. Como base fctica de la accin se expuso,

en sntesis, lo siguiente:

a) La sociedad demandada se constituy por

escritura pblica nmero 692 de 24 de marzo de 1981 con un
capital social de $1235.394, dividido en cuotas de $1,oo cada una,
que fueron distribuidas as: Beatriz Vlez de Escobar $50.000 y los
socios Clara Ins Escobar de Rivas, Jaime Eduardo, Beatriz
Eugenia, Mara Teresa, Carlos Ignacio, Hilda Mara y Claudia
Escobar Vlez, cada uno, la suma de $169.342. Esos aportes
fueron hechos mediante la entrega del predio La Rambla. Este
acto fue aclarado luego por la escritura 882 de 20 de abril de 1981,
en la que se dijo que el precio de ese inmueble era de $1185.394,
quedando los socios con los mismos aportes de constitucin.

b) El 22 de mayo de 1982 el demandante y la

demandada Beatriz Eugenia Escobar contrajeron matrimonio por
los ritos catlicos, registrado en la Notara 4 de Manizales.

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 c) La misma demandada ofreci en venta las
cuotas cuyas en aquella sociedad, segn qued plasmado en el
acta nmero 3, registrada en la Cmara de Comercio el 5 de mayo
de 1983, y mediante escritura pblica nmero 858 de 9 de mayo
del mismo ao, de la Notara 1 de Manizales, aqulla simul
ceder sus cuotas en la sociedad al demandado, su hermano, en
la que se fij como precio de venta la irrisoria suma de $169.342,
no obstante que, por el anlisis efectuado por un contador, el valor
real en libros era de $3860.600. En la fecha de esta presunta
venta la nombrada sociedad posea un patrimonio de $28164.079,
dentro del cual estaba incluido el predio La Rambla.

d) El 31 de enero de 1985 la demandada

Beatriz Eugenia present demanda de separacin de bienes contra
el aqu demandante, asunto del que conoci el Juzgado 3 Civil del
Circuito de Manizales, y en el que el Tribunal Superior de ese
Distrito, por sentencia de 11 de junio de 1986, al revocar la de
aqul, decret la separacin de bienes de los cnyuges Olarte-
Escobar, para declarar disuelta y en estado de liquidacin la
correspondiente comunidad conyugal, trmite ulterior este en el
que no fue inventario bien alguno, por lo cual la adjudicacin fu
(sic) de $0,oo para cada uno de los cnyuges(fl.827). El proceso
respectivo se protocoliz en la escritura pblica 1487 de 4 de
agosto de 1988 de la misma notara.

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 e) Luego, por acto escriturario nmero 2015 de
12 de octubre de 1988, de la Notara 1 de Manizales, el
demandado simula vender a la demandada Beatriz Eugenia
1135.715 cuotas de inters social, equivalente al 50% de las que
l tena en la sociedad Escobar Vlez y Compaa S. en C., por el
presunto precio de $1186.978, el cual es irrisorio, pues el valor
en libros era de $26802.815.

f) Al formarse la sociedad conyugal Olarte-

Escobar, los derechos que la demandada Beatriz Eugenia tena en
Escobar Vlez y Compaa S. en C. entraron a formar parte de
aqulla, pues se asimilan a bienes muebles. La demandada es una
sociedad de familia, en la que son socios gestores Beatriz Vlez de
Escobar y Jaime Eduardo Escobar Vlez y comanditarios los
restantes.

3. Los demandados dieron respuesta al escrito

iniciador de la contienda oponindose a las pretensiones elevadas;
en cuanto a los hechos aceptaron como ciertos algunos, no
admitieron otros y exigieron la prueba de los restantes. Beatriz
Eugenia y Carlos Ignacio Escobar Vlez alegaron que cuando la
primera adquiri las cuotas de inters social era soltera; que la
venta de derechos no fue simulada, debido a que el precio
acordado nada tiene de irrisorio pues correspondi al valor nominal
de las acciones; que el demandante dispuso de bienes sociales

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para pagar deudas personales; y que en el proceso de separacin
tampoco objet el inventario, la particin, ni adujo tales
simulaciones. La sociedad, por su lado, cuestion en esencia el
anlisis financiero del contador pblico que se anex a la
demanda.

Propusieron todos la excepcin de prescripcin, al

entender era la accin paulina la ejercida por el demandante, para
la cual el trmino de prescripcin que establece la ley ya se haba
cumplido.

Adicionalmente, la demandada Beatriz Eugenia

Escobar Vlez formul demanda de reconvencin con el objeto de
que se declarara que Felipe Samir Olarte Vlez estaba obligado a
recompensar a la sociedad conyugal el valor de los bienes sociales
que enajen para pagar sus deudas personales, los que estim en
la suma de $25000.000 o lo que resulte probado dentro del
proceso.

4. El a-quo dict sentencia absolutoria tanto

respecto de la demanda principal como de la de reconvencin. Al
desatar el recurso de apelacin que contra dicho fallo interpusieron
ambas partes, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Manizales decidi confirmarlo, aunque modific lo relativo a la

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condena en costas. nicamente recurri en casacin el
demandante inicial.

II. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL

1. Tras hallar evidenciada la existencia de los

negocios jurdicos comprometidos en el litigio y la de la persona
jurdica demandada, sostiene el ad-quem que a travs de las
escrituras pblicas nmeros 4486 y 4538 de 12 y 17 de noviembre
de 1987 (fls. 35 y 36, cd. ppal.) fue transformada sta en sociedad
de carcter civil e increment su capital a $8000.000, con cuotas
de $1 cada una, de las cuales el socio Carlos Ignacio Escobar
Vlez qued con 2271.430, cuya mitad cedi luego a Beatriz
Eugenia Escobar Vlez por escritura 2015 de 12 de octubre de
1988 (fl.40, cd. ppal).

2. Precisado lo anterior, y para a la postre

concretarlo al primero de los actos cuya simulacin se deprec, el
Tribunal, no sin antes reparar sobre el inters jurdico del actor
para promover esta accin, en torno de lo cual reflexion
sosteniendo que, segn los distintos apartes de la jurisprudencia
de la Corte que all transcribe, slo a partir de la declaratoria de
disolucin de la sociedad conyugal surge para el respectivo
cnyuge tal inters para impugnar los actos celebrados por su
consorte con posterioridad a dicha disolucin(fl.542), expres

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que al haberse dictado por el tribunal el 11 de junio de 1986
sentencia mediante la cual decret la separacin de bienes con la
consiguiente disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal, a
partir de esa fecha surgi para el aqu demandante inters
jurdico para atacar el acto celebrado por su cnyuge sobre
BIENES SOCIALES, tendiente a que los mismos ingresaran a la
masa social. Refiere el fallador de segundo grado que tambin en
ese momento naci el inters para en el trmite de la
LIQUIDACIN relacionar lo que correspondiera a ttulo de
GANANCIALES debidos a la masa social, bajo la figura de las
COMPENSACIONES O RECOMPENSAS(fl.543).

Desciende entonces el fallador a analizar lo

relativo a las cuotas de inters que tena la cnyuge al contraer
nupcias, prevalindose al efecto de los numerales 2 y 4 del
artculo 1781 del Cdigo Civil, para insinuar cul era, en palabras
de los autores que all transcribe, el entendimiento que se le daba
a la segunda de las aludidas normas antes de la vigencia de la ley
28 de 1932.

Es as como, luego de hacer acopio del contenido

literal del artculo 1 de la ley recin aludida, con apoyo en
providencia de 4 de octubre de 1982 de esta Corporacin que all
cita, anot el Tribunal que a partir del 1 de enero de 1933 las
cosas cambiaron, pues por fuerza de esa nueva legislacin se le

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reconoci a la mujer casada plena capacidad y facultad de
administrar y disponer libremente de los bienes que le
pertenecieran al momento de contraer matrimonio que hubiere
aportado a l o los que por cualquier causa haya adquirido o
adquiera(fl.546), en sustento de lo cual se vale de apartes de la
obra de un expositor nacional.

Asegur el sentenciador que ni antes ni en

vigencia de la ley 28 aludida los bienes muebles que tuviera la
cnyuge al momento de ajustar el vnculo matrimonial han tenido la
calidad de bienes sociales, contrario a lo que al respecto enfatiz
el actor. Con la expedicin de ese ordenamiento jurdico, arguye, lo
que se logr fue sustraer a la mujer de la potestad marital
otorgndole plena capacidad jurdica para administrar y disponer
de los bienes adquiridos antes y en vigencia del lazo conyugal y,
por lo mismo, a su disolucin la masa social se entiende integrada
con los rendimientos de los bienes no sociales, que asumen el
carcter de gananciales por disposicin del numeral 2 preanotado.

Por esta parte concluy entonces el ad-quem que,

amparada en el texto de la ley 28 de 1932, la demandada Beatriz
Eugenia Escobar Vlez se encontraba legitimada para disponer del
bien propio -se refiere a las cuotas- antes de disolverse la
sociedad conyugal, no asistindole, por tanto, al actor inters
jurdico para atacar por simulacin un acto realizado sobre bien NO

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SOCIAL(fl.548), aunque s para obtener, en el trmite liquidatorio,
la inclusin como activo de los gananciales las compensaciones
debidas a la masa social por el respectivo cnyuge, siguiendo las
pautas del artculo 600, numeral 2, inciso 2, del Cdigo de
Procedimiento Civil, esto es, el rendimiento del bien no comn,
para lo cual no tena que proceder por va de la simulacin, pues
no era ste sino su utilidad el objeto de liquidacin, sentido en el
que no procedi el actor. Agreg que lo atinente a las
recompensas ni siquiera se discuti en los inventarios, al punto
que por no haberse inventariado bienes, en el trabajo de particin,
aprobado en sentencia de 24 de junio de 1988, la adjudicacin
fu (sic) de $0,oo para cada uno de los cnyuges(fl.827). Aadi
que el demandante no hizo uso del derecho de incluir en el activo
social las compensaciones adeudadas a ttulo de gananciales, lo
que en manera alguna poda traducir en futuro y bajo proceso
ordinario, a una pretensin de SIMULACIN respecto de acto
celebrado sobre bien no social, pues no lo poda atacar dada la
legitimidad con la que procedi la demandada en su celebracin.

Fue as, como tras establecer la falta de inters

jurdico en el actor para demandar la simulacin del primero de los
identificados actos, asever que fracasaban las pretensiones
relativas al mismo.

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 3. Enseguida el Tribunal abord el anlisis
relacionado con la simulacin del segundo de los actos sealados,
alrededor de lo cual sostuvo que si se examinaba el punto a ttulo
de hecho indicador y para dar contorno a la simulacin generada
en la venta de las acciones, las conclusiones que sac frente al
primero arrastraran a ste, pero que si se estudiaba
aisladamente, es decir, como Pretensin principal, su
improcedencia en el ejercicio de la accin igualmente aparece
obvia por carencia tambin de inters jurdico en el cnyuge-
demandante(fl.550), debido a que como los bienes all
comprometidos los adquiri la demandada despus de disuelta la
sociedad conyugal, ellos no formaban parte del haber social sino
de su patrimonio propio, porque al disolverse el vnculo los
consortes quedaron sometidos al rgimen de separacin total de
bienes, al que es ajeno el concepto de gananciales.

4. Finaliz el fallador de segundo grado

refirindose a la reconvencin, aspecto sobre el cual la Corte no se
ocupa por tratarse de un aspecto al margen de la competencia que
para este caso le traza la demanda de casacin que aqu se
decide.

III. LA DEMANDA DE CASACIN

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 Con sustento en la causal primera de casacin, un
solo cargo se formula frente a la sentencia del Tribunal, en el cual
se la acusa de infringir directamente los artculos 1 y 4 de la ley 28
de 1932, y 180, 1766, 1781, numeral 4, 1821, 1830 y 1832 del
Cdigo Civil.

1. Luego de afirmar que para el ad-quem eran

bienes propios de la cnyuge demandada y no sociales las cuotas
de inters que ella adquiri antes del matrimonio y que enajen en
vigencia de la sociedad conyugal, sostiene el casacionista que esa
conclusin el fallador la apoy en el concepto de un expositor
nacional, quien asevera que la ley 28 aludida modific los ordinales
3 y 4 del artculo 1781 del Cdigo Civil, de donde colige que para
el Tribunal hoy por hoy los bienes a que aluden esos ordinales no
integran el llamado haber relativo.

Precisa seguidamente que lo que es materia de

esta casacin es la calificacin de que bien propio le dio el
fallador de segundo grado a las cuotas supuestamente enajenadas
por la demandada Beatriz Eugenia, para a continuacin expresar
que en contra de la opinin de aquel tratadista, en la que descansa
el fallo atacado, existen otras no menos importantes, respecto de
las cuales ese sentenciador ha debido explicar, cuando menos, las
razones que tuvo para no acogerlas, mucho ms cuando los otros

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dos autores que cit el Tribunal se sitan en el lado opuesto de la
tesis acogida por ste.

Despus de resear apartes de las obras de dos

expositores nacionales, con fundamento en ello concluye el
recurrente que el haber relativo de la sociedad conyugal est
compuesto por los bienes que mencionan los numerales 3 y 4 del
artculo 1781, aduciendo seguidamente que de esa misma opinin
son otros comentaristas, de quienes transcribe algunos prrafos de
sus obras (fls.15 y 16).

Arguye que el punto de vista del Tribunal no slo

va en contrava de la tendencia preponderante de la doctrina en
Colombia, en relacin con la vigencia y alcance de los ordinales 3
y 4 citados, sino que, sin dar ninguna explicacin, el fallador se
aparta de lo expuesto por la Corte sobre el particular, a ms que
omiti referirse de manera completa a lo sostenido por los otros
autores que cit, resultando as caprichosa la posicin que asumi
ante las pautas trazadas por esta Corporacin sobre la materia,
porque no obstante invocar el pensamiento de sta para otros
aspectos, en el punto concreto a los alcances de los citados
numerales del artculo 1781 del Cdigo Civil incurri en el olvido de
indagar qu hubiera podido haber dicho la misma; desatencin
mucho ms inexplicable, sostiene, siendo que con su alegato de
segunda instancia alleg copia del fallo de 21 de junio de 1984 en

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el que la Corte concluye que las cuotas o partes de inters que uno
de los cnyuges tenga desde antes de su matrimonio entran a
formar parte del haber relativo de la sociedad conyugal, y del cual
copia algunos pasajes (fl.17).

No sin antes traer textos de la obra del

comentarista en que el fallador apoy su decisin, de referirse a
ella y de decir que la manera de interpretar ese autor la norma no
es acertada, sostiene el casacionista que la razn de ser de la
recompensa a favor del cnyuge aportante no hay que buscarla,
como lo cree el Tribunal, en que el marido antes de la ley 28 de
1932 hubiera sido el nico administrador de la sociedad conyugal
ni en que la mujer casada era incapaz de administrar sus bienes,
sino en la facilidad de su inversin o destruccin y por la dificultad
de identificacin. Ello sucede, sigue sealando, en relacin con
ambos cnyuges, ms si se tiene en cuenta la consideracin que
hacen los hermanos Mazeaud en el sentido de que en el
matrimonio no puede existir un rgimen de completa separacin de
bienes, pues la comunidad de vida lleva consigo la de los recursos
de los contrayentes.

Argumenta el recurrente que las ideas de esos

expositores dan la razn de ser de los artculos 2 de la ley 28 de
1932 y 1781, numerales 3, 4 y 6, del Cdigo Civil, resultando as

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inexacta la tesis expuesta por el fallador, por ser incompleto su
razonamiento y contrario a la realidad diaria.

Seala que el artculo 1 de la ley 28 mentada no

aboli el llamado haber relativo, pues lo que ensea es que para
todos los efectos deba considerarse que los cnyuges han tenido
esa comunidad desde la celebracin del matrimonio y que la
sociedad a la que esa norma apunta es a la del Cdigo Civil, cuyo
activo est formando por los bienes que relaciona el artculo 1781
aludido, puesto que aquella ley no dispuso otra cosa, y sin que se
oponga a que ella sea de gananciales el hecho de que se le d
cabida a las compensaciones a favor de los cnyuges.

Anota que el sentenciador de segundo grado se

equivoc cuando asever que con la expedicin de esta ley se
sustrajo a la mujer casada de la llamada potestad marital al
otorgrsele plena capacidad jurdica para administrar y disponer de
los bienes adquiridos antes y en vigencia de la relacin
matrimonial, y que por lo mismo a su disolucin la masa social se
entenda integrada por los rendimientos de los bienes no sociales
que asuman el carcter de gananciales, por disposicin del
numeral 2 del artculo 1781 citado, y tambin cuando afirm que la
demandada Beatriz Eugenia amparada en esa ley estaba
legitimada para disponer del bien propio antes de disolverse la

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sociedad conyugal y que, por tanto, al actor no le asista inters
jurdico para demandar la simulacin.

Refiere que el Tribunal le dio al artculo 1 de la ley

28 de 1932 un alcance que no le corresponde, en cuanto estim
que esa norma vari los activos previstos en el artculo 1781 del
Cdigo Civil, siendo que all nada hay que as lo indique; antes
bien, se habla de la sociedad, para ensear que se la tiene como
existente desde la celebracin del matrimonio y para que se
proceda a su liquidacin. De contragolpe, inaplic el artculo 4 de
la misma, a ms que argumenta que si la ley dice que la
comunidad se tiene desde el matrimonio, se hace necesario
considerar los bienes de los que en ese momento eran titulares los
cnyuges, lo que lleva forzosamente a que tal punto sea
examinado a la luz del artculo 1781, porque all se determina
cules son los que de los cnyuges ingresan al haber conjunto. Es
as como se debe proceder, prosigue, mucho ms cuando la ley 28
no derog el artculo 180 del Cdigo Civil. Aade que aquel
ordenamiento jurdico debe sujetarse a su artculo 4, el que
contempla que en el caso de la liquidacin de que trata su artculo
1 el pasivo respectivo se deducir de la masa social o de lo que
cada cnyuge administre, esto es, que nicamente por el
mecanismo de las compensaciones y deducciones previstas en el
Cdigo es posible abordar la liquidacin de un estado de cosas
que no se reduce a un momento nico sino que se caracteriza por

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su duracin temporal. Agrega que de haber cado en la cuenta el
juzgador de la existencia de ese artculo 4, habra advertido que
entre las compensaciones y deducciones de las que all se habla
estn las de los ordinales 3 y 4 del artculo 1781 del citado
cdigo, pues ese artculo 4 ni el 1 establecen distinciones en lo
concerniente al haber de la sociedad conyugal.

Si el fallador hubiera entendido correctamente el

citado artculo 1, y reparado en la existencia del 4, no los hubiera
violado, y habra concluido que las cuotas de inters en la
sociedad demandada, que Beatriz Eugenia supuestamente
enajen, eran bienes sociales y no propios, como
equivocadamente concluy. Tambin quebrant, sostiene, el
artculo 1781-4 preanotado, pues siendo esas cuotas bienes
muebles, debi tenrselas como parte del haber conyugal,
transgrediendo por esta va el artculo 1766 ibdem, al desconocer
el derecho que le confiere al actor de discutir la simulacin de esa
venta, as como infringi, expone, los artculos 1821, 1830 y 1831
de la misma obra, como que al negarle al demandante el derecho
a discutir la simulacin, no le reconoci el que se desprende de la
conjugacin de esos preceptos, en el sentido de que no habiendo
salido las cuotas de inters del patrimonio de la demandada
Beatriz Eugenia, estando disuelta la sociedad conyugal, ha de
procederse a su liquidacin y distribucin.

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 2. Una vez sustentado el recurso de casacin
en los trminos precedentes, el impugnante pasa a exponer
enseguida los argumentos de orden probatorio con los cuales
estima se encuentra acreditada la simulacin, para que, en el
evento de que prospere el cargo y puesta la Corte en sede de
instancia, se acceda a las splicas de la demanda introductoria de
este proceso.

IV. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. Estima el recurrente, en contra de la tesis del

Tribunal, que hacen parte de la sociedad conyugal conformada por
el matrimonio de Felipe Samir Olarte Vlez y Beatriz Eugenia
Escobar Vlez los derechos societarios objeto de litigio, y que, por
tanto, a aqul como demandante le asiste inters jurdico para
pretender la declaratoria de simulacin.

2. Desde esa perspectiva, entonces, la labor de

la Corte ha de consistir en determinar si, de conformidad con el
rgimen legal de la sociedad conyugal, el demandante tiene o no
ese inters para deprecar la referida simulacin, examen que
emprender sobre la base de que el Tribunal argumenta que la
falta de inters radica en que los bienes disputados son especies
muebles propios de la esposa por haberlos adquirido antes del
matrimonio, los que por lo mismo no ingresaron al haber comn,

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como antes lo dispona el numeral 4 del artculo 1781 del Cdigo
Civil, dado que la aplicacin de ese precepto desapareci a partir
de la ley 28 de 1932, en virtud de la cual se le otorg plena
capacidad a la mujer y poder a ambos cnyuges para disponer
tanto de los bienes sociales como de los propios, otrora reservados
para el cnyuge varn, mientras que la recurrente sostiene que
ese ordenamiento jurdico lo que hace es reafirmar la composicin
del activo social dispuesta en aquella norma del cdigo, que
incluye el aporte de las especies muebles que cada consorte tena
al momento de contraer nupcias.

3. Segn est reconocido uniformemente por la

doctrina jurisprudencial de la Corte, antes de la vigencia de la ley
28 de 1932 la sociedad conyugal se caracterizaba, entre otros
factores, por el hecho de que era el marido quien ostentaba la
representacin de la mujer y tena el poder de administracin y
disposicin no slo de los bienes propios de su cnyuge sino
tambin de aquellos con los que ella llegaba al vnculo marital y
que entraban a formar parte de la comunidad, ya fuera porque as
se consideraban por ministerio de la ley, como concretamente
ocurri por virtud del numeral 4 del artculo 1781, para citar un
solo ejemplo, ora porque voluntariamente los entregaba para que
se reputaran de aqulla.

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 4. Pero la forma como se desarrollaba el manejo,
administracin y disposicin tanto de unos como de otros bienes
de la consorte, vino a ser sustancialmente variada por aquella ley,
a travs de la cual se determin que en vez de un administrador la
nueva sociedad conyugal tendra dos -que lo sera cada uno de
los casados-, que la esposa tendra la libre administracin y
disposicin del patrimonio propio as como de las especies que
hubiere aportado al matrimonio o adquirido dentro de su duracin
que formaran el haber social, y que igual suceda en el caso del
hombre. A partir de entonces, esto es, desde el 1 de enero de
1933 cuando entr a regir el estatuto que se viene comentando,
cada cnyuge dispone y administra con entera libertad e
independencia del otro, tanto respecto de los antiguamente
llamados bienes propios como de los adquiridos particularmente
por cada cnyuge( G. J., t. XLV, pag. 635), lo cual no poda ser
de otra manera, como que a trminos del artculo 1 de ese
ordenamiento legal, desde su vigencia cada uno de los socios
tiene la libre administracin y disposicin tanto de los bienes que le
pertenezcan al momento del casamiento o que hubiere aportado a
l, como de los dems que por cualquier causa hubiere adquirido o
adquiera. De este modo, es claro que la comunidad conyugal tiene
dos administradores, en vez de uno; pero dos administradores
con autonoma propia, cada uno sobre el respectivo conjunto de
bienes muebles o inmuebles aportados al matrimonio o adquiridos
durante la unin, ya por el marido, ora por la mujer, como as

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ciertamente lo sostuvo esta Corporacin en el fallo atrs citado, lo
que equivale a decir que el legislador, inspirndose en la
igualdad de los sexos ante el derecho privado, cambi
radicalmente el sistema del Cdigo Civil, esto es, el de comunidad
de bienes e incapacidad de la mujer con exclusiva gerencia del
marido, por el actual de la Ley 28, calificado de frmula afortunada
por ilustres juristas.(G. J., t., XLVIII, pag.40).

5. Y aun cuando en sus inicios se pens que el

nuevo sistema impuesto por la renombrada ley haba acabado con
la sociedad conyugal, al considerarse que ella estableca un
rgimen de separacin de bienes, pronto se defini cmo, no
obstante el hecho de que se otorgara la administracin autnoma y
separada a cada consorte de los bienes propios como de los que
siendo sociales estuvieran a su nombre, tal legislacin s conceba
una verdadera comunidad patrimonial entre los esposos, slo que
mientras no deviniera su disolucin -que poda ocurrir por causa
del divorcio, nulidad, separacin de bienes o de cuerpos, el
fallecimiento de alguno de los socios-, ella no era ms que
producto de la ficcin legal como que hasta all estara en estado
de latencia. En otras palabras, la sociedad de bienes regulada por
la ley que se comenta se tornara real a partir del momento de su
disolucin, pero retrotrayendo sus efectos a la fecha misma de las
nupcias, es decir, que aunque tomara materialidad real nicamente
ante la presencia de uno cualquiera de aquellos motivos, lo cierto

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es que esa comunidad comprenda todos los bienes aportados al
matrimonio y adquiridos a ttulo oneroso por los consortes dentro
de la vigencia de la unin connubial. En fallo de 20 de octubre de
1937 la Corte dijo sobre el particular:

Y en el mismo modo que anteriormente la

sociedad conyugal permaneca latente hasta el momento de su
liquidacin, la sociedad de hoy emerge del estado de latencia en
que yaca, a la ms pura realidad, con el fallecimiento de alguno de
los cnyuges, el decreto de divorcio o de nulidad del matrimonio, o
el reconocimiento de alguna de las causales de separacin de
bienes, de aquellas que quedaron vigentes ( )

El legislador conserv la institucin de la

sociedad conyugal como vnculo patrimonial entendido entre los
esposos. As djolo varias veces: primero, al disponer que a la
disolucin del matrimonio o en cualquier otro evento en que
conforme al cdigo civil deba liquidarse la sociedad conyugal, se
considerar que los cnyuges han tenido esta sociedad desde la
celebracin del matrimonio; despus, cuando ordena que esa
sociedad se divida conforme a las disposiciones normativas del
cdigo civil; y luego, en el artculo 7, en que autoriza los arreglos
de cuentas de las sociedades existentes a efecto de acomodarlas
a la nueva gerencia dual y autnoma de marido y mujer en la
sociedad.

C.J.V.C. Exp. 7145 21

 ().

Y semejante caracterstica de latencia,

aparentemente paradojal, pero en todo caso cierta, perdura a
travs de la reforma. Empero, con esta mayor extensin en fuerza
de las gerencias organizadas por la ley 28: que antes de la
disolucin de la sociedad ni el marido tiene derecho sobre los
bienes de la sociedad manejados por la mujer, ni sta tampoco
sobre los bienes de la sociedad manejados por aqul, dndole as
a cada uno de los esposos la calidad de dueo que antes competa
exclusivamente al marido, a cuyo fin hubo de crearse la doble
administracin de los bienes, cuyo carcter de sociales no viene a
revelarse ante terceros sino al disolverse la sociedad.

Pero disuelta la sociedad surge ahora, bajo el

imperio de la reforma, como antes tambin surga bajo el imperio
del cdigo civil, la comunidad sobre los bienes sociales existentes
en ese momento en poder de cualquiera de los cnyuges( G. J. t.
XLV, pags. 635 y 636).

La tesis pregonada en las consideraciones que

preceden fue reiterada por la Corporacin en providencias de 18
de abril de 1939 (G. J. t. XLVIII, pag. 40), 25 de abril de 1991 y 5
de septiembre de 2001 -exp. nmero 5868- (an no publicadas
oficialmente), entre otras.

C.J.V.C. Exp. 7145 22

 6. Conclusin de lo sostenido es que, como con
insistencia lo viene reiterando esta Corporacin desde el citado
fallo de 20 de octubre de 1937, el ordenamiento jurdico previsto en
la aludida ley 28 trajo consigo la desaparicin del tradicional
sistema hasta entonces imperante en punto a la capacidad de la
mujer y al manejo de sus bienes, consagr un nuevo rgimen en la
administracin y disposicin patrimonial entre esposos, sent las
bases para el tratamiento de los pasivos concernientes a la
comunidad y dej viva la sociedad conyugal, aunque bajo la
variable all concebida. De sus artculos 1, 4, 5 y 7 se establece, a
no dudarlo, que le confiri a la mujer casada plena capacidad civil,
judicial y extrajudicial, por lo que tales preceptos vienen a ser el
fundamento toral de esa legislacin, al punto que determinan la
naturaleza, contenido y dimensin de esa reforma, en tanto que el
resto del articulado tiende a facilitar su aplicacin y a sentar
normas complementarias.

Por supuesto que no fue intencin de sus

creadores que esta reforma abarcara aspectos diferentes a los
acabados de precisar, como as indubitablemente se desprende de
su contexto, segn se ha visto; y ello igualmente lo corrobora la
exposicin de motivos con la que el gobierno del Presidente
Enrique Olaya Herrera present el correspondiente proyecto de ley
y los debates que al mismo y a sus modificaciones se le dieron en

C.J.V.C. Exp. 7145 23

el interior del Congreso de la Repblica, pues la argumentacin del
ejecutivo como la de los parlamentarios gir alrededor de la
conveniencia y necesidad de otorgarle a la mujer casada
capacidad plena para obrar y comprometerse por s misma, al igual
que sobre el poder de administracin y disposicin respecto de los
bienes propios y los que aportare al matrimonio, como as
efectivamente se constata en el expediente contentivo de ese
procedimiento legislativo (Archivo del Congreso, Senado, Leyes
Autgrafas de 1932, Tomo III, Archivo General de la Nacin; folios
136 a 140 vto.,149 a 153 vto., 159 a 162, 170 a 172, 177 y 178).

7. En este orden de ideas, al ser cierto que

aquella legislacin de 1932 no hizo ms que estructurar el nuevo
esquema de administracin y disposicin del patrimonio propio de
la cnyuge, del esposo y el que correspondiera al concepto de
comunidad, amn de que sent las bases mediante las cuales
deban tratarse los aspectos inherentes a las situaciones
patrimoniales consumadas antes de su vigencia, fundadamente no
puede afirmarse que esa normatividad, como insularmente algn
autor lo concibi, vino a modificar el inventario que el Cdigo Civil
reglaba a propsito de los bienes que componan el haber
conyugal, y que por ello los activos, como los referidos en los
numerales 3 y 4 del artculo 1781 de esa codificacin, ya no
deban estimarse para conformar el acervo social; por el contrario,
conocido ese verdadero alcance de la reforma que se analiza, la

C.J.V.C. Exp. 7145 24

Corte desde muy temprano no dud en afirmar que hacan parte
del conjunto ganancial, entre otras, las cosas a que se contraen
aquellos numerales, aseverando en efecto, en sentencia de 31 de
agosto de 1935, que el haber de la sociedad conyugal se
compone, entre otros bienes, del dinero que cualquiera de los
cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere,
obligndose la sociedad a su restitucin. Prescrbelo as el artculo
1781 del cdigo civil, en su ordinal 3. Y como para que no
quedase duda sobre la aportacin del dinero de los cnyuges a
cambio de crditos contra la sociedad por sumas iguales a las
aportadas, el mismo artculo 1781, en su ordinal 4, dice que
tambin componen el haber de la sociedad las especies muebles
que cualquiera de los cnyuges aportare al patrimonio, o durante l
adquiriere, quedando obligada la sociedad a restituir su valor
segn el que tuvieron a tiempo del aporte o de la adquisicin.
Obsrvese cmo por dos veces, dentro de un mismo texto, sienta
el legislador la doctrina de que el dinero, bien mueble por
excelencia, se moviliza de los haberes particulares de los socios al
fondo de la sociedad conyugal, as cuando pertenece a los
cnyuges desde antes de nacer la sociedad como cuando ellos lo
adquieren durante el matrimonio.(G. J. t. XLII, pag.490).

Y es que visto el propsito de esas disposiciones,

particularmente la contenida en el ltimo de los numerales citados,
ellas lejos estn de deber su existencia al hecho de que fuera el

C.J.V.C. Exp. 7145 25

marido el exclusivo administrador y quien poda disponer de todo el
patrimonio, tanto del social como el de la esposa; por consiguiente,
no resulta ser verdad que tales normas hubieran quedado
tcitamente derogadas por el devenir de la ley 28 preanotada,
como que las mismas, reptese, no entraan conexin con el
sistema administrativo y dispositivo para entonces imperante.

El contenido normativo del artculo 1 de la citada

ley constata el planteamiento que la Corte viene desarrollando,
pues no se remite a duda que la separacin de bienes que all se
consagra no tuvo otro objeto ms que definir sobre cules de ellos
se otorga a los cnyuges autonoma administrativa y dispositiva, y,
particularmente, el de establecer que esas potestades no
disminuyen ni eliminan los dems derechos que las normas del
Cdigo Civil les otorga para cuando se disuelva y liquide la
sociedad conyugal, siempre bajo la celebracin del matrimonio, lo
cual evidentemente armoniza con lo dispuesto en los artculos 180
y 1774 ibdem.

Si a lo expuesto se reduce el cabal entendimiento

que tiene esta ley, ha de reiterarse cmo resulta evidente que tal
normatividad no pretendi modificar la composicin del haber
social en la forma como lo estructura el Cdigo Civil, ni
particularmente derogar lo previsto en el numeral 4 del articulo
1781, y ms patente si se sopesa el alcance de su contenido frente

C.J.V.C. Exp. 7145 26

al caso particular del numeral ltimo citado, de lo cual sin duda
surge como palmario que toda referencia que aqulla hace de
sta, est circunscrita nicamente para mandar que el cnyuge
aportante conserva, respecto de los efectos aportados al amparo
de esta disposicin, su libre administracin y disposicin, dejando
a salvo, eso s, la posibilidad de que, sin las extremas formalidades
de las capitulaciones matrimoniales, los cnyuges puedan excluir
esa clase de bienes de la comunidad.

De suerte que reconocidas esas caractersticas,

tpicas de los bienes muebles, corporales e incorporales, el
legislador no poda menos que imponerlos como activos sociales, y
en aras de propender por un tratamiento justo, para que no hubiera
lugar a un enriquecimiento sin causa de uno de los consortes y el
empobrecimiento del otro, a rengln seguido seal que en estos
eventos quedaba obligada la sociedad a restituir su valor segn
el que tuvieron al tiempo del aporte o de la adquisicin; y como el
concepto jurdico de patrimonio comprende tanto los bienes
corporales como los incorporales, segn las voces del artculo 653
del Cdigo Civil, es claro entonces, precis la Corporacin en
sentencia de 7 de septiembre de 1953, que a ese haber social
deben ingresar, no solamente los primeros, sino tambin los
derechos y acciones de cada cnyuge, que forman entre los
segundos (art.1781 ibdem). (G. J., t. LXXVI, pag. 277).

C.J.V.C. Exp. 7145 27

 8. No se remite a duda, por consiguiente, que la
ley 28 de 1932 en ninguno de sus apartes es derogatoria del
numeral 4 del artculo 1781, y que, por tanto, las especies
muebles -de las cuales son tipo las cuotas de inters de
sociedades en comandita simple, por as tenerlo dispuesto
expresamente el artculo 667 del Cdigo Civil- y las cosas
fungibles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio o
que dentro de su vigencia adquieran, son efectos que conforman el
activo de la sociedad conyugal, como lo seal la Corte en
sentencia de 1 de abril de 1968, en la que, al estudiar un asunto
semejante, en el que la cnyuge enajen unos bienes muebles
pretextando que le pertenecan exclusivamente y no a la sociedad
conyugal, expuso que era palmario en la legislacin colombiana
que todos los bienes muebles aportados por los esposos al tiempo
de contraer matrimonio, como tambin los adquiridos
posteriormente por stos a cualquier ttulo antes de la disolucin
de la sociedad, ingresan a sta(G. J. t. CXXIV, pag. 51).

De ah que el primero de los sealados artculos,

expuso esta Corporacin en fallo de 21 de junio de 1984, cuya
doctrina hoy se retira, despus de establecer en su ordinal 2 que
el haber de la sociedad conyugal se compone de todos los frutos,
rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza que
provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios
de cada uno de los cnyuges y que se devenguen durante el

C.J.V.C. Exp. 7145 28

matrimonio, por el ordinal 4 siguiente agrega que tambin forman
este activo social las cosas fungibles y especies muebles que
cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l
adquiere (sic); quedando obligada la sociedad a restituir su valor
segn el que tuvieron al tiempo del aporte o de la adquisicin,
cuando esta ltima fuere a titulo gratuito ().

As que si antes del matrimonio uno de los

esposos es socio de una compaa, como aqu ocurri (), al
contraer matrimonio y formarse por ende la sociedad conyugal
esas acciones, que tienen que considerarse como bienes muebles
aun cuando la compaa sea duea de inmuebles, entran a formar
parte de la sociedad conyugal, quedando sta obligada a restituir
su valor al disolverse.(G. J., t. CLXXVI, pags. 221 y 222).

9. Sguese de todo lo anterior, que si antes del

matrimonio uno de los cnyuges posea cuotas de inters en una
persona jurdica, debe concluir la Corte que al contraer el vnculo
connubial y formarse por ende la respectiva sociedad conyugal,
esos efectos patrimoniales, que por su naturaleza son especies
muebles, entran a formar parte del haber de la sociedad conyugal,
quedando sta obligada a restituir a la disolucin de la misma su
valor, segn el que correspondiere a la fecha en que se hizo el
aporte; por lo mismo si para efectos de integrar la masa social una
vez disuelta sta, como aqu ha acontecido, tales bienes ya no se

C.J.V.C. Exp. 7145 29

encontraren en cabeza del cnyuge aportante, porque
supuestamente simul su desprendimiento jurdico, como ac
alega el cnyuge actor, surge para ste el inters serio y actual
para deprecar la simulacin del acto por el cual considera que se
ha desplazado irrealmente el bien social, todo para que finalmente
se haga la liquidacin de la sociedad conyugal respecto de ellos en
la forma que legalmente correspondiere.

10. Entonces, observa la corte, como lo hace notar

el acusador, que el fallador ciertamente incurri en interpretacin
errnea del comentado artculo 1 de la ley 28 de 1932 y, como
consecuencia de este quebranto, en inaplicacin del numeral 4 del
artculo 1781 del Cdigo Civil, pues, sin embargo de que el primero
era el pertinente a la situacin que requera el asunto, lo entendi
en forma que no consulta su verdadero sentido, y el segundo,
porque hizo caso omiso de lo que el precepto dispone y por tanto
no lo hizo actuar al tenerlo por derogado, siendo que se halla
vigente y era la norma aplicable en orden a definir la controversia,
dada la naturaleza del derecho involucrado. Advirtase que el
argumento en que se apoy el sentenciador para negarle al actor
inters jurdico para deprecar la simulacin del primero de los
sealados negocios jurdicos se bas en que estim derogado el
numeral 4 del artculo 1781 citado, por lo que dej de aplicarlo,
cuando lo cierto es que en aqul s resida dicho inters en la
medida en que ese precepto legal se halla vigente, y, por lo mismo,

C.J.V.C. Exp. 7145 30

las cuotas de inters que la demandada Beatriz Eugenia Escobar
Vlez dijo enajenar en aquel acto, para efectos de la liquidacin de
la comunidad de gananciales habida con el demandante, eran
bienes sociales. Por ah mismo, ha de concluirse que el Tribunal,
en la sentencia acusada, incurri en quebranto directo, por falta de
aplicacin de esta disposicin y por interpretacin errnea de
aquella ley.

11. No obstante que, como acaba de dejarse

expuesto, en ese razonamiento errneo incurri el Tribunal, su
equivocacin no alcanza a conducir al quiebre del fallo censurado,
debido a la previsin contenida en el artculo 375, inciso 4, del
Cdigo de Procedimiento Civil. Evidentemente, ha de tenerse en
cuenta para ello que el recurrente, al fin de cuentas, persigue es
hacer obrar las normas que gobiernan la simulacin, en particular
el artculo 1766 citado como infringido en el cargo, con miras a que
se declare que fue fingido el negocio celebrado entre las partes,
motivo por el cual lo que ocupa a la Corte es establecer si se
produjo el quebrantamiento de esos textos legales cuya eficacia
jurdica es la que persigue el demandante, no los de la sociedad
conyugal, los que en la materia son apenas incidentales; y desde
esta perspectiva, ab initio, advierte la Corporacin que las normas
concernientes a la simulacin no fueron quebrantadas, como pasa
a exponerse.

C.J.V.C. Exp. 7145 31

 En torno a la indicacin contemplada en el artculo
375 citado, segn el cual en el fallo que dicte la Corte la Sala no
casar la sentencia por el solo hecho de hallarse errneamente
motivada, si su parte resolutiva se ajusta a derecho, pero har la
correspondiente rectificacin doctrinaria, es forzoso afirmar que,
evidentemente, esta es la solucin que se impone, pese al
desacierto cometido por el ad-quem, en cuanto en las
consideraciones de su providencia le otorg a la ley 28 de 1932 un
contenido contrario al verdadero entendimiento consagrado en ella,
pues lo cierto es que, en ltimas, la conclusin a la que arribara la
Corte en sede de instancia vendra a ser necesariamente la misma
a la que lleg el Tribunal, vale decir, a mantener la decisin
desestimatoria de las pretensiones deprecadas en el libelo.

Con esta determinacin la Corte no hace ms que

acatar la doctrina de la trascendencia del error () fielmente
acogida por el legislador colombiano y elevada por ste a precepto
legal concreto( G. J., t. CLXVI, pag. 583) en la norma procesal
transcrita, en orden a lo cual reitera ahora, como antes
invariablemente lo ha venido pregonando, cmo para que la
violacin de la ley adquiera real incidencia en casacin, de suerte
que conduzca al quiebre de la sentencia acusada, es menester
que tenga consecuencia directa en la parte resolutiva del fallo, por
lo que aquellos errores que apenas aparezcan en las motivaciones
o razonamientos de la providencia, sin esa forzosa trascendencia

C.J.V.C. Exp. 7145 32

en la conclusin final, no alcanzan a obtener la prosperidad del
recurso, en cuyo caso, por encima de otros intereses, la misin
primordial de la Corte de unificar la jurisprudencia nacional, acorde
con lo pregonado por el artculo 365 del Cdigo de Procedimiento
Civil, habr quedado cumplida a cabalidad mediante la rectificacin
de la doctrina del fallador de instancia y el restablecimiento de la
recta aplicacin de las normas quebrantadas, mas sin fulminar
condena alguna en costas.

En este preciso sentido, desde antiguo, de manera

reiterada y uniforme ha sealado la Corporacin: En este caso,
cuando una de las causales se ha justificado en derecho, pero no
basta para cambiar el sentido del fallo, llenando as el fin nico que
la ley se ha propuesto con este recurso extraordinario, aunque no
el otro que la parte se propuso de modificar a su favor la
resolucin, no hay lugar a imponer las costas del recurso (G. J.,
t. XLIII, pag.174).

12. Esta es exactamente la situacin que se

presenta en el caso que ocupa la atencin de la Corte, dando lugar
a que el cargo fracase, en razn a que si se prescinde de aquel
razonamiento errado del sentenciador, que en lneas anteriores se
dej evidenciado, en todo caso las determinaciones que incorpora
la parte resolutiva del fallo seran las mismas, es decir,
desestimatorias de las pretensiones del demandante, puesto que a

C.J.V.C. Exp. 7145 33

idntica solucin ha de arribar la Corporacin al estudiar en el
fondo los hechos que sirven de sustento a la accin deprecada,
toda vez que no encuentra en el plenario prueba fehaciente de la
simulacin endilgada, como enseguida pasa a verse.

13. En trminos generales, han pregonado la

jurisprudencia y la doctrina que por acto simulado debe entenderse
todo acuerdo mediante el cual los contratantes deliberadamente
emiten una declaracin de voluntad disconforme con la realidad o
con el verdadero querer de los mismos. Conforme a la clsica
definicin de Francisco Ferrara negocio simulado es el que tiene
apariencia contraria a la realidad, bien porque es distinto de como
aparece o ya por cuanto en verdad no existe; es, en fin, la
declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida
conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con
fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe
o es distinto de aqul que realmente se ha llevado a cabo. (La
Simulacin de los Negocios Jurdicos, pag. 56).

Atendiendo a los alcances del concierto

simulatorio, el negocio ostensible puede presentarse bajo dos
modalidades distintas que conducen a la clasificacin general de
absoluta y relativa.

C.J.V.C. Exp. 7145 34

 Se est en presencia de la primera, cuando las
partes, al tiempo que logran obtener el propsito fundamental
buscado por ellas, de crear, frente a terceros, la apariencia de
cierto acto y sus efectos propios, obran bajo el recproco
entendimiento de que no quieren el acto que celebran ni sus
consecuencias, es decir, cuando el acuerdo volitivo va destinado a
descartar todo efecto negocial, en cuanto que las partes nada han
consentido, evento este en que la manifestacin oculta tiene el
propsito de contradecir la declaracin pblica. Ocurre la
segunda, cuando el acuerdo de voluntades encubre una relacin
jurdica real con otra fingida, de suerte que se oculta a los terceros
el verdadero, mostrndoseles uno diferente. Aqu no basta que los
contratantes manifiesten no querer el contrato que aparentan
celebrar, pues se exige que convengan los trminos y condiciones
de otro que es el que quieren verdaderamente, y cuyos efectos
estn llamados a producirse plenamente, aunque los que
exteriormente aparezcan producidos sean los inherentes a la
manifestacin ostensible usada como cobertura de aqullas.

Por averiguado se tiene que en materia probatoria,

atendido el sigilo que normalmente utilizan los convencionistas al
celebrar el acto jurdico simulado, el medio de conviccin al que
ms se recurre es al indicio; y con este propsito, tinese expuesto
por la doctrina jurisprudencial que constituyen indicios de ese
fenmeno el parentesco, la amistad ntima de los contratantes, la

C.J.V.C. Exp. 7145 35

ausencia del precio o lo exiguo del mismo, el perodo en el que se
realiza, la permanencia del vendedor en la heredad que dice haber
entregado, etc.

Adicionalmente se sabe que la tcnica probatoria

ensea, en torno a la apreciacin de los indicios, que resulta
menester, para la contemplacin de un hecho, la presencia de
varios de ellos, con las caractersticas de ser graves, concurrentes
y convergentes; con otras palabras, para que stos puedan ser
tenidos como tales, requieren, segn los artculos 248 y 250 del
Cdigo de Procedimiento Civil, que el hecho indicador est
plenamente demostrado en el proceso y, adems, que del conjunto
de ellos aparezca su gravedad, concordancia y convergencia, y
su relacin con las dems pruebas que obren en el proceso.

En el concierto de los negocios jurdicos aparece,

como una proyeccin del atributo de disposicin que caracteriza al
derecho de propiedad, la donacin entre vivos, la que, al decir del
artculo 1443 del Cdigo Civil, consiste en el acto por el cual una
persona transfiere, gratuita e irrevocablemente, una parte de sus
bienes a otra que la acepta, y para cuya validez se requiere, entre
otros presupuestos legalmente establecidos, que se haga
previamente la correspondiente insinuacin, a menos que la
cuanta del acto, en la norma que el artculo 1458 del Cdigo Civil
tena antes de la reforma que la introdujo el artculo 1 del decreto

C.J.V.C. Exp. 7145 36

1712 de 1989, fuere inferior o igual a dos mil pesos, pues en este
evento esa autorizacin no se haca necesaria, de donde se sigue
que si la insinuacin no se surti pese a superarse aquel tope, el
negocio estara viciado de nulidad en cuanto hubiere sobrepasado
ese lmite.

14. Y como tambin lo tiene definido la doctrina

jurisprudencial de la Corte, en orden a establecer si sobre un
contrato determinado se obr simuladamente, el juzgador debe
proceder a investigar, ante todo, la existencia del respectivo
acuerdo, para pasar luego a analizar el derecho que asista al actor
para promover la respectiva accin, y rematar definiendo, con vista
en las pruebas del plenario, si la simulacin tuvo lugar o no.

15. En este asunto es incuestionable que los dos

primeros elementos de los acabados de sealar se encuentran
acreditados, por un lado, porque en autos obra la prueba de la
cesin aludida, contenida en la escritura pblica 858 de 9 de mayo
de 1983, de la Notara Primera de Manizales, y, por otro, porque
no se remite a duda el inters que le asiste al actor para deprecar
la simulacin, toda vez que cuando se instaur la demanda de este
proceso la sociedad conyugal ya estaba disuelta como
consecuencia del fallo de separacin de bienes, sin que suceda
igual en lo tocante con el ltimo, pues del anlisis del haz

C.J.V.C. Exp. 7145 37

probatorio no se establece la simulacin predicada de dicho
negocio jurdico.

Conforme con el texto de la demanda incoativa del

proceso es claro que para acreditar la simulacin de esa cesin, el
demandante se vali de la prueba indiciaria, documental y
testimonial, cuya valoracin emprende ahora la Corte.

Por el lado de la primera, apuntal su carga

probatoria tendiente a establecer los indicios relativos al precio
irrisorio, la falta de capacidad econmica del cesionario y la
relacin familiar entre comprador y vendedor.

Segn las pruebas del proceso, es irrefutable que

la negociacin en cuestin se dio entre parientes, pues cedente y
cesionario son hermanos, y no obstante que uno de los indicios
que la jurisprudencia y la doctrina tienen establecido como
concurrentes a la configuracin de la simulacin es el hecho de
que el acto se haya celebrado entre familiares, en esta contienda
judicial ese acontecer, antes que constituir una sospecha en pro de
establecer el acto aparente, lo que hace es dar fe de la verdadera
intencin consignada en el respectivo negocio por quienes
concurrieron a su conformacin, pues es obvio que siendo
ESCOBAR VELEZ Y COMPAA una sociedad de familia, como
sin tapujos el mismo actor lo admite en el hecho 2.44 de la

C.J.V.C. Exp. 7145 38

demanda (fl.836, 3 parte, cd.1), lo ms natural es que la
transferencia de los derechos societarios que cualquiera de sus
socios tuviera que hacer se negociara no slo entre estos mismos
sino dentro de los miembros del grupo familiar que concurri a la
constitucin de ese ente, que fue precisamente lo que sucedi en
el caso del contrato controvertido, pues siendo el intuitu personae
una de las caractersticas de la persona moral en la modalidad de
comandita simple, de la que es especie aquella sociedad, por esa
misma circunstancia sus integrantes no fcilmente consienten que
de ella participen personas que no gozan de esa consideracin
personal. De ah que la ley, e incluso los mismos estatutos
sociales, exijan que cuando el socio pretenda ceder sus derechos
debe ofrecerlos primeramente a sus pares por conducto del
representante legal.

De esta manera, si como tambin lo ha dicho la

Corte, la mera prueba del parentesco (), aisladamente
considerada, no constituye siquiera indicio de tal simulacin(G.
J., t. CXLIII, pag.102), ha de seguirse que en este asunto,
atendidas las circunstancias que se dejaron examinadas, es claro
que el vnculo de consanguinidad no llega a tener el alcance
probatorio pretendido por la censura.

Para perfilar los indicios relativos al precio irrisorio

y la falta de capacidad econmica del comprador, el actor se vali

C.J.V.C. Exp. 7145 39

de la prueba documental allegada con la demanda, visible a folios
1 a 822 (1 y 2 parte, cd.1) y de la opinin emitida por el contador
Jaime de Jess Aricapa Osorio, contenida en un extenso
documento que tambin aport con el libelo. Pero sucede que
aquella documental est referida, fundamentalmente, a cuestionar
el patrimonio de la sociedad demandada, como que cardinalmente
viene dirigida a reparar sobre sus estados financieros,
declaraciones de renta, obligaciones contradas, acreencias
canceladas, hipotecas constituidas, inmuebles adquiridos, predios
enajenados, reforma de sus estatutos sociales, aumento de capital,
etc., mas no los pormenores en que se dio aquel negocio, y
especialmente lo irrisorio del precio o la falta de capacidad
econmica del cesionario. Como se observa, los documentos
reseados no son indiciarios, por ningn lado, de la simulacin que
se pregona en relacin con la cesin de las 169.342 cuotas de
inters.

Y en cuanto hace al documento emitido por

Aricapa Osorio -que corre a folios 335 a 474 y 513 a 559 de la
primera y segunda parte del cuaderno 1-, en el que a la postre se
quiso estructurar la simulacin, las afirmaciones que hace en el
sentido de que el precio fue nfimo y que el comprador no tena
capacidad econmica para adquirir las cuotas, carece de fuerza
para determinar un indicio, debido a que esa opinin, como l lo
declar (fls.14 a 17, cd.2), y lo ratific el demandante (fls. 371 a

C.J.V.C. Exp. 7145 40

376, Cd.3), fue generada con apoyo en algunos documentos que,
motu proprio, ste le suministr, tomados, como el mismo actor lo
confiesa, sin autorizacin e inconsultamente del seno de las
dependencias de Escobar Vlez y Compaa S. en C. cuando ste
era el asesor contable de la misma. De suerte que si el documento
en que la demanda finca aquellos indicios fue generado con base
en los papeles parciales entregados por el propio accionante, este
hecho lo torna carente de la menor conviccin para dar por ciertas
las conclusiones que su creador se atrevi a generar, vale decir, lo
irrisorio del precio y la falta de capacidad econmica de Carlos
Ignacio para adquirir las cuotas de inters; por lo dems, tal y
como se indicar ms adelante, al rendir testimonio, cuando se le
pregunt acerca de si era conocedor de la real capacidad
econmica de los demandados y el demandante, tajantemente
contest: En la actualidad no, no tengo acceso a ninguna
informacin, simplemente lo que supe fue en forma accidental (fl.
16, cd. 2).

Por consiguiente, es palmario que lo inherente al

precio nfimo y a la falta de capacidad econmica del comprador,
no pas de la simple afirmacin hecha por el actor en el acto
introductorio del proceso, como que ciertamente tales indicios no
quedaron evidenciados.

C.J.V.C. Exp. 7145 41

 Independientemente de las consideraciones
precedentes, si con apoyo en la prueba pericial ordenada a lo largo
de la segunda instancia (fls. 76 a 217, cd.9) se quisiera admitir que
el precio de esa negociacin fue muy bajo, en comparacin con el
valor real que para el 9 de mayo de 1983 tenan las 169.342
cuotas de inters, en tal hiptesis se estara en presencia de un
nico indicio, que por su soledad y falta de convergencia carecera
de la contundencia necesaria que condujera a afirmar que aquel
contrato fue aparente, puesto que al margen de l no se encuentra
en el interior del proceso establecida ninguna otra circunstancia
que estructure otro o que refiera una evidencia directa de que el
acto fue simulado, por lo menos de las caractersticas
contempladas en los artculos 248 y 250 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

Con abstraccin de las motivaciones

precedentemente expuestas frente a la prueba indiciaria, resalta la
Corte que la circunstancia de que en el acta nmero 4 de 20 de
junio de 1983 se hubiere dejado constancia de la concurrencia de
la demandada Beatriz Eugenia Escobar a la reunin de socios de
que la misma da cuenta, sobre lo cual se hace particular mencin
en los hechos del libelo, encuentra explicacin en el entendido de
que para esa fecha an no se haba inscrito en la Cmara de
Comercio el acto dispositivo y resultaba indispensable mostrarle a
la entidad financiera all nombrada la unanimidad de los socios en

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el consentimiento para que el representante legal de la sociedad
gestionara la obtencin del crdito para el cual en esa reunin se
peda autorizacin, como as se lee en su cuerpo (fl.567, 2 parte
cd.1), siendo esa, por dems, la nica acta en la que aparece
mencionada esa demandada despus del 9 de mayo de 1983 en
que se produjo la cesin de los derechos societarios.

Aparte de la prueba documental referida, de la

exhibicin de los libros de la sociedad demandada y del dictamen
pericial, a solicitud del actor se recibieron los testimonios de
Aricapa Osorio y Jaime Eduardo Escobar Vlez, as como el
interrogatorio de parte de los demandados.

El primero de los nombrados, en su exposicin se

circunscribi a decir que el informe visible a folios 335 a 474 y 513
a 559 de la primera y segunda parte del cuaderno 1, lo elabor
nicamente con base en los documentos suministrados
directamente por el demandante, pero que, en todo caso,
desconoca cul era su finalidad y absolutamente todo cuanto
sucedi alrededor de la cesin de aquellas cuotas (fls.14 a 17,
cd.2), amn de que, ha de resaltar la Corte, como qued
consignado en prrafos anteriores, cuando se le concret por el
juez acerca de si saba cul era la capacidad patrimonial de las
partes, dijo ignorar esta situacin, desconocimiento que, por ende,

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le resta trascendencia al resto de su exposicin y a los
documentos por l elaborados.

Y el segundo, hermano de los demandados,

precis que Beatriz Eugenia Escobar vendi tales derechos porque
necesit dinero para asumir sus gastos personales y seguir
estudiando pues se haba quedado sola, que el pago fue acordado
entre los contratantes, el cual el comprador lo fue cancelando a
medida que la vendedora necesitaba la plata (fls. 7vto. a 10, cd.2).
Como se aprecia, ninguno de tales declarantes da seas de que el
negocio en cuestin hubiera sido aparente o irreal, pues, antes
bien, este ltimo se expres en el entendido de que ese acuerdo
fue verdico. Adicionalmente, no hubo confesin de los
demandados, como as se observa del interrogatorio de parte que
absolvieron (fls. 31 a 35, cd.2).

Adicionalmente, ha de notarse cmo, examinados

los testimonios que a solicitud de los mismos demandados
rindieron lvaro Vlez Uribe (fls.1 a 3, cd.7), Jorge Vlez Palacio
(fls.376vto. a 379, cd.3), Gladys Mara Gallo Mesa (fls.379 a 382,
cd.3), Luca Vlez de Villada (fls.383 a 384vto., cd.3) y Dora Elvira
Robledo de Vlez (fls.384vto. y 385, Cd.3), ninguna manifestacin
surge tendiente a evidenciar la simulacin del aludido negocio,
como que se limitaron a expresar slo lo concerniente a los
inconvenientes de orden econmico que el demandante tuvo con

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el Edificio Don Pedro Limitada, y el hecho consistente en que para
evitar las consecuencias de la correspondiente accin penal
dispuso de los bienes suyos y los de la sociedad conyugal.

Lo expuesto por estos testigos permite inferir que

el verdadero motivo que dio lugar a la celebracin del acto
dispositivo de los memorados derechos societarios no fue el
aparente indicado en la demanda de este proceso sino la
necesidad de la demandada de obtener recursos para subsistir,
dada la penuria econmica acaecida como consecuencia de haber
dispuesto el actor de todo su patrimonio, deduccin corroborada
por la Sala Penal del Tribunal Superior de Manizales en
providencia de segunda instancia de 12 de junio de 1992 (fls.1123
a 1141, 3 parte, cd.1), en la que, al absolver a la demandada de la
denuncia que por defraudacin le formul el demandante,
estableci que aqulla, alrededor de esa enajenacin, no procedi
con fines fraudulentos y, por lo mismo, con el propsito de lesionar
los derechos del accionante, sino que esa cesin tuvo como
venero la grave dificultad econmica por la que atravesaba Beatriz
Eugenia Escobar como consecuencia de que Felipe Samir Olarte,
para evitar las obvias consecuencias de la accin criminal en la
que estaba siendo procesado por la denuncia que le instaur la
sociedad EDIFICIO DON PEDRO LIMITADA, enajen
absolutamente todos los bienes que en vigencia de la sociedad
conyugal haban adquirido, los suyos e incluso un inmueble que

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figuraba en cabeza de los dos. Y a esta misma conclusin arrib
la Sala Civil del Tribunal Superior de Manizales en la sentencia de
segundo grado dictada el 11 de junio de 1986, a travs de la cual
esa corporacin decret la separacin de bienes de los esposos
OlarteEscobar y declar disuelta y en estado de liquidacin la
correspondiente sociedad conyugal, en la que precis que a raz
de esas negociaciones del actor y de la venta de las cuotas de
inters tanto la sociedad conyugal como los esposos
individualmente considerados haban quedado en estado de
insolvencia, cuestin que en su sentir configuraba la causal
prevista en el artculo 21 de la ley 1 de 1976 para ordenar la
separacin que all dispuso (fls.258 a 264, 1 parte, cd.1).

Por cuanto en este asunto es apenas manifiesto

que, no obstante el abundante material probatorio incorporado al
plenario, particularmente el documental, la parte actora no
demostr que aquel negocio hubiera sido simulado, luego la
determinacin adoptada por el ad-quem en el fallo censurado sigue
siendo la misma; mantenindose en pie este primer negocio
jurdico, toda la acusacin fracasa porque es evidente que la
suerte del segundo contrato dependa de la de aqul; dicho de otra
manera, si el primer acto dispositivo fue verdadero, el contenido en
la escritura pblica 2015 de 12 de octubre de 1988 de la notara 1
de Manizales tambin ha de serlo, de acuerdo con las razones de
facto expuestas en el acto introductorio.

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 V. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema

de Justicia, Sala de Casacin Civil, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, NO CASA la
sentencia de 22 de septiembre de 1997, dictada por la Sala Civil-
Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Manizales,
dentro del proceso ordinario de simulacin instaurado por Felipe
Samir Olarte Vlez frente a Beatriz Eugenia y Carlos Ignacio
Escobar Vlez y la sociedad Escobar Vlez y Compaa S. en C..

No hay lugar a costas en casacin en virtud de la

rectificacin doctrinaria efectuada en este fallo (art. 375, incisos 4
y 5, C. de P. Civil).

CPIESE, NOTIFQUESE, CMPLASE Y DEVULVASE AL

TRIBUNAL DE ORIGEN.

PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA

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 MANUEL ISIDRO ARDILA VELSQUEZ

CARLOS IGNACIO JARAMILLO JARAMILLO

SILVIO FERNANDO TREJOS BUENO

CSAR JULIO VALENCIA COPETE

EDGARDO VILLAMIL PORTILLA

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 Salvedad de voto
Expediente No. 7145

Mi desunin respecto de la mayora estriba en que para sta, con

todo y que le hall razn al recurrente, la acusacin adolece de la
falta de trascendencia, cuestin que respetuosamente no puedo
compartir.

En efecto, el tribunal asegur que el actor careca de legitimacin

para incoar la simulacin, y no por otra razn que esa desestim las
pretensiones. Vale decir, no estudi el fondo del debate, y por eso
nada dijo sobre si los contratos cuestionados eran simulados, o no;
ni lo uno ni lo otro: simplemente que el actor ni siquiera poda
plantear asunto semejante.

Con tesn disput el recurrente el punto. As que formul el ataque

para demostrar que en su haber s estaba la facultad para criticar de
ese modo los contratos. Con l estuvo de acuerdo la Corte y
desemboc por tanto en que el tribunal se haba equivocado de
medio a medio. Pero, quin lo creyera, la Corte dice que, aun as,
no casa la sentencia del tribunal.

A mi modo de ver las cosas, el caso es de una sencillez poco

comn: el preciso punto por el que el tribunal se abstuvo de
adentrarse en el litigio mismo, fue derruido por el censor. Qu
ms haba de exigrsele que hiciera? Contra qu ms haba que
luchar? Si, en esas condiciones, de la sentencia nada quedaba,
era preciso todava combatir contra molinos de viento? Ninguna
ria es posible sin contrincante.

Por manera que el censor hizo lo suyo, lo que le corresponda:

acab con el fallo del tribunal.

Otra cosa, pero bien distinta, es que, ya en lo de fondo, la

simulacin deprecada por l no resulte acreditada. Eso es lo que ha
de decrsele en la sentencia que sustituya a la del tribunal. Trocar
este orden de cosas, para en su lugar aseverar que al cargo le falt
trascendencia, es hacer aicos la casacin. Pues tentada se vera la
Corte para realizar su labor al revs: renegando de lo que
milenariamente ella misma ha enseado, lo prctico sera no fijarse
exclusivamente en lo que dijo el tribunal y que refuta el recurrente,
sino ms bien en qu cosas de las que hay en el proceso se oponen a
la aspiracin litigiosa de ste, para contestarle que aun en el mejor

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