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Leccin VIII Daos.

Existen doctrinas que indican que el derecho de daos no debe agotarse solo en la funcin
resarcitoria, sino que adems es necesario incorporar la funcin de prevencin y la funcin de
punicin. Dicho criterio mayoritario fue adoptado por la comisin redactora del anteproyecto
del CCCN, sin embargo la funcin punitoria qued sin incorporarse en el CCCN 1. Por lo tanto
conforme a lo que establece el CCCN, solo se reconoce en el derecho de daos la funcin
reparatoria y preventiva.

Limitaciones al principio de la reparacin plena del dao.

El eje del sistema, se rige por el principio de reparacin plena o integral, incluso tiene
raigambre constitucional a partir del fallo de la CSJ Santa Coloma.
Cuando hablamos de reparacin plena, no significa que todos los daos deban ser
reparados, sino todos aquellos que la ley determina que deben ser reparados en base a un
sistema de imputacin de consecuencias, que est predeterminado legalmente y que deriva de
uno de los presupuestos de la responsabilidad civil, tal es la relacin de causalidad. La relacin
de causalidad define que daos-consecuencias deben ser reparadas.
Otra cuestin a tener cuenta dentro del principio de reparacin plena es, que la valoracin y
la cuantificacin del dao y sus consecuencias debe analizarse en el caso en concreto, por
ejemplo no ser lo mismo la muerte de un hijo nico, que la muerte de uno de los 5 hijos de
una madre, el dao difiere aun afectando el mismo derecho y el mismo inters.

Diferentes mecanismos para establecer limitaciones legales al principio de reparacin


plena.

ste principio de reparacin plena, no es un principio absoluto sino relativo, podemos decir
que est limitado por las normas constitucionales. Se entiende por relativo en cuanto a su
alcance, no puede haber un derecho a la reparacin con carcter absoluto. El legislador, le
coloca limites al principio de reparacin, reglamentndolo. Limites razonables que no
impliquen desnaturalizar derechos.
Encontramos en primer termino, a la reparacin tarifada del dao. Determina en relacin a
determinados supuestos de responsabilidad, el alcance de la indemnizacin estar predispuesta
(tarifada) de acuerdo a los daos que se produzcan, por ejemplo lo que sucedi con la vieja ley
de riesgos de trabajo, se establecan importes de indemnizacin segn los grados de
incapacidad del agente.
Otro modo de reglamentar, es mediante la exclusin de daos. Lo que implica, establecer
que determinados supuestos de responsabilidad estn comprendidos para su reparacin y otros
no lo estn, solo algunos otorgan derechos a la reparacin. Por ejemplo como sucede en el caso

1 ARTICULO 1708.-Funciones de la responsabilidad. Las disposiciones de este Ttulo son aplicables a la prevencin del
dao y a su reparacin. (no se incorpora la funcin punitiva)

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de la expropiacin, en el cual, la ley de expropiacin indica que solo son reparables el dao
emergente, y no puede solicitarse la reparacin del lucro cesante ni el dao moral. La ley
excluye determinados daos a los fines de la funcin reparatoria.
Otro mtodo para la reglamentacin del principio, procede mediante la limitacin de los
legitimados activos. Por ejemplo, lo que suceda en el CC con la legitimacin activa del dao
moral en el cual solo tenan legitimacin activa los herederos forzosos (ascendiente,
descendiente y cnyuge)2.

Funcin preventiva del derecho de daos.

Se indico la importancia de la funcin preventiva, dada la dificultad que se da en la


prctica, para la reparacin del dao efectivamente acontecido. Es por ello que la prevencin
del dao, puede evitar consecuencias mayores.
La funcin resarcitoria, lo que busca es colocar a la vctima en la situacin anterior que se
encontraba antes de haber acontecido el suceso daoso. El fin de la funcin resarcitoria, no
presenta problemas cuando hablamos de daos sufridos en el patrimonio, ya que en algn punto
podra restituirse la perdida patrimonial con una suma de dinero. Pero trasladar la cuestin al
mbito de los daos extrapatrimoniales, presenta complejidad, sobre todo a la hora de reparar,
si bien el derecho se ve obligado a dar una respuesta a ste tipo de dao, la reparacin es un
punto difcil de cumplir, dado que resulta imposible colocar a la vctima en la situacin en la
que se encontraba antes del evento daoso, por ejemplo aquel que sufre la perdida de un
familiar, o quien sufre la perdida de una pierna.
Por todo lo dicho, es que cobra importancia la funcin preventiva, que es aquella que busca
la causacin de un dao, y si hubiese comenzado a producirse evitar que contine o en su caso
que se agrave. De modo que el derecho no puede esperar a la causacin del dao para poder
actuar, sino que debe actuar ante la mera amenaza de produccin del dao.
ARTICULO 1710.-Deber de prevencin del dao. Toda persona tiene el deber, en cuanto
de ella dependa, de:
a) evitar causar un dao no justificado;
b) adoptar, de buena f y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para
evitar que se produzca un dao, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen
la magnitud de un dao del cual un tercero sera responsable, tiene derecho a que ste le
reembolse el valor de los gastos en que incurri, conforme a las reglas del enriquecimiento sin
causa;
c) no agravar el dao, si ya se produjo.
Vemos aqu como expresamente el CCCN reconoce el deber de prevencin del dao. El
articulo indica que toda persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa... lo cual implica
tomar todas las medidas que sean necesarias a los fines de evitar la causacin del dao. Pizarro

2 Hoy el CCCN en el articulo 1741, amplia la legitimacin activa ...Si del hecho resulta su muerte o sufre gran
discapacidad tambin tienen legitimacin a ttulo personal, segn las circunstancias, los ascendientes, los descendientes,
el cnyuge y quienes convivan con aqul recibiendo trato familiar ostensible..

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deca que, nadie puede oponerse a que se prevenga un dao, pero puede advertirse como
contracara de la prevencin del dao, que existe una cierto roce con los principios de reserva
y de intimidad de la persona en cuanto al deber que el articulo expresa, de modo que mientras
mayor sea la obligacin de actuar para evitar un dao, mayor ser la restriccin a los principios
constitucionales de intimidad y reserva. Por lo cual, el desafo del principio de prevencin, es
buscar un punto intermedio, logrando que las personas participen en la prevencin del dao y al
mismo tiempo no se restrinja de forma desmedida (irrazonable) las libertades.
Zavala de Gonzlez, entiende que el primer inciso del articulo no se refiere a la funcin de
prevencin del dao, sino al principio de no daar.
El segundo inciso, indica adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias en este
caso el juez deber determinar, si sa persona que podra haber evitado el dao y no lo hizo, se
encontraba en las circunstancias acordes para hacerlo, es decir, de actuar. Si la persona de
acuerdo a las circunstancias podra haber adoptado las medidas necesarias para prevenir la
causacin del dao y no lo hizo, obra antijuridicamente (por omisin) por lo tanto, le cabe
responsabilidad.

La funcin preventiva en el mbito procesal.

La funcin preventiva, toma tanto del derecho sustancial como del derecho procesal,
instrumentos para materializarse. Se reconocen distintos institutos a los fines de procurar la
causacin del dao.
Aquellos instrumentos que forman parte del derecho sustancial, se los denomina tutela
judicial inhibitoria, por ejemplo era el dao temido en el CC, hoy conocida como la accin
preventiva en el CCCN, as tambin existen instrumentos en la LDC.
Encontramos tambin instrumentos denominados tutela procesal inhibitoria, los cuales los
encontramos en las leyes procesales, y tambin son tendientes a evitar la causacin de un dao,
por ejemplo las medidas cautelares, amparos, medidas autosatisfactivas, entre otras.
Tomaremos en cuenta a la Accin Preventiva del CCCN, surge de elaboracin doctrinaria,
entre varios autores Peirano, quien entenda que la justicia deba comenzar a actuar y no
esperar a que se cause un dao.
Dos fallos resonantes como fueron "ALTAMIRANO, Elsa R. c/ CERMICA MARTN
S.A. y otros"3 del ao 1987 y "GIMENEZ, Domingo y FERREYRA Marta Raquel contra

3 En autos caratulados "Altamirano, Elsa R. c/Cermica Martn S.A. y otros". El pronunciamiento se dict en el marco de
una demanda de daos y perjuicios motivada en el fallecimiento de tres nios, ahogados en una acumulacin de agua
formada en terreno del demandado.
El magistrado encontr la causa adecuada del accidente en la conducta de la empresa demandada, que interrumpi el
curso natural de las aguas fluviales, cambiando el recorrido del arroyo que atravesaba el terreno e impidiendo el libre
escurrimiento de aquellas.
Sin perjuicio de la fijacin de la indemnizacin correspondiente, puso en evidencia la situacin de grave peligro para la
comunidad, que an subsista, y que ya haba cobrado vctimas anteriores al hecho sentenciado.
Por ello, oficiosamente, y fundado en potestades conferidas en el Cdigo Civil y de Minera, orden a la empresa
demandada -a pesar de no ser un captulo propuesto en la demanda- la realizacin de las tareas de restauracin del
cauce, aseguramiento del descenso de aguas pluviales, drenaje y cerramiento del fundo. Todo ello bajo apercibimiento

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Estado Nacional (Ejercito Argentino) por daos y perjuicios 4" de 1988. Dicho proceso se
determin antes de la reforma, cuando la norma no exista y autorizaba la funcin preventiva.
En se momento se cuestion que la resolucin del tribunal implicaba una violacin al
principio de congruencia, dado que se resolva sobre cuestiones que no haban sido planteadas
en el proceso, todo ello en funcin de cumplir con la funcin preventiva (que aun no exista en
el ordenamiento).

ARTICULO 1711.-Accin preventiva. La accin preventiva procede cuando una accin u


omisin antijurdica hace previsible la produccin de un dao, su continuacin o
agravamiento. No es exigible la concurrencia de ningn factor de atribucin.
ARTICULO 1712.-Legitimacin. Estn legitimados para reclamar quienes acreditan un
inters razonable en la prevencin del dao.
De este modo se normativiza y se da alcance a la accin antijurdica. El articulo 1711
indica que la conducta puede ser accin u omisin, que haga previsible la produccin de un
dao es una conducta antijurdica, por que viola el principio de prevencin.
El hecho de que debe existir previsibilidad, implica que debe atenerse a presupuesto
referido a la relacin de causalidad, de modo que si determinados hechos ocurren, segn el
curso natural y ordinario de las cosas, es previsible que se produzca un dao.
No se requiere la existencia de dao para iniciar la accin, sino que deber acreditarse la
previsibilidad de que se produzca un dao, e incluso si hubiese un dao tambin seria viable la
accin preventiva, a los fines de evitar su continuacin o su agravamiento.
Cabe aclarar, que cuando hablamos de una accin de prevencin, hacemos referencia a una
accin autnoma, es decir una accin de conocimiento, y no a una medida cautelar. Sin
perjuicio de ello, durante el proceso de accin de prevencin, pueden tener lugar el dictado de
medidas cautelares.
Cuando se hace referencia, a que no es exigible la concurrencia de ningn factor de
atribucin, cuestin que genera discrepancia en la doctrina, que se pregunta: Porqu no debo
probar la culpa o el dolo? A sto se responde que, lo que se persigue es una finalidad
preventiva evitar la causacin del dao y los efectos perniciosos en la sociedad, y por lo tanto
no es necesario probar la culpa a los fines de hacer viable dicha accin. Y adems por la
de ordenar la realizacin a su costa, por parte de las autoridades administrativas, a quienes dispuso, adems, dar
intervencin.
Este aspecto de la decisin del magistrado fue revocado por la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Morn (res. 2-5-1997, Pb. L.L. 1987-D, Pg. 364 y ss.), por haberse soslayado la garanta de la defensa en juicio.
4 En los autos caratulados Gimnez, Domingo y otra c/ Estado Nacional (Ejrcito Argentino) en el cual se trat la
responsabilidad de la demandada en relacin a la muerte por asfixia de una menor de 13 aos en un depsito artificial
de agua producto de excavaciones de la empresa Tosquera del Sur S.A., la Cmara Federal de Apelaciones de la Plata,
sala III, el 8 de agosto de 1988 hizo lugar parcialmente a la demanda. Asimismo, se intim al Estado Nacional a que
dentro del plazo de 30 das, colocara en torno a las excavaciones inundadas una cerca que las asle completamente, bajo
apercibimiento de ordenar a la Municipalidad de Quilmes que realizara la obra con cargo al Estado Nacional (arg. art.
13, ltima par. ley 48). deber la demandada colocar carteles bien visibles que indiquen peligro, y mantener un
servicio permanente de vigilancia durante las horas diurnas y la Municipalidad de Quilmes por su parte habr de
informar a esta Cmara cada 30 das sobre el estado del cercamiento y la permanencia de guardia en el lugar, lo que
tambin se le har saber por oficio.

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sencilla razn, de que puede suceder que una persona, sin intencin o sin culpa, est generando
una situacin potencial de dao, as desentraar el factor de atribucin para darle cause a la
accin, resultara contraria a lo fines de la prevencin.
Cuando se hace referencia a la legitimacin en el articulo 1712, siendo legitimado para
iniciar la accin de prevencin, quien acredite un inters razonable en la prevencin del dao.
Ahora bien, que seria un inters razonable? teniendo en cuenta que no es lo mismo que un
inters legitimo (aquel inters que tiene un reconocimiento legal), un inters razonable, sera un
inters que no resulte abusivo, la persona que pretenda la accin, probando la previsibilidad de
un dao se infiere que se tiene un inters razonable en que dicho dao se prevenga, cuestin
que quedar a dilucidar por el juez.

La sentencia.

ARTICULO 1713.-Sentencia. La sentencia que admite la accin preventiva debe disponer,


a pedido de parte o de oficio, en forma definitiva o provisoria, obligaciones de dar, hacer o no
hacer, segn corresponda; debe ponderar los criterios de menor restriccin posible y de medio
ms idneo para asegurar la eficacia en la obtencin de la finalidad.
En sta caso nos encontramos ante una decisin judicial que pone fin al objeto principal de
un proceso, distinto de lo que puede ser una resolucin.
Como antes se mencionaba, la va judicial frente a la accin de prevencin implica el inicio
de un proceso de conocimiento, que se encuentra determinado por una norma de fondo (tutela
sustancial inhibitoria). Por lo tanto se exige que las normas procedimentales, se actualicen de
modo de darle el cauce adecuado y poder as, cumplir con la finalidad de prevencin, sino
estaramos frente a una accin que se ve coartada por su propio sistema de juicio. Mientras
tanto debern aplicarse las normas de conocimiento mas breve.
Como se dijo anteriormente, el hecho de que la accin preventiva se trate de una accin
autnoma, no impide la solicitud de medidas cautelares. Un fallo de la CSJ como fue
Camacho Acosta c/ Grafi Graf S.R.L y otros.5 del ao 1997, en el que se trata sta cuestin.
5 Camacho Acosta, Maximino c. Grafi Graf, S.R.L. y otros. Buenos Aires, agosto 7 de 1997. - Vistos los autos: Recurso de hecho
deducido por la actora en la causa Camacho Acosta, Maximino c. Grafi Graf, S.R.L. y otros, para decidir sobre su procedencia.
Considerando: 1 Que el actor en un proceso de indemnizacin de daos y perjuicios reclam que se dictara una medida cautelar
innovativa que impusiera a los demandados el pago de una prtesis en reemplazo de su antebrazo izquierdo que haba sido amputado
por una mquina de propiedad de aqullos. 2 Que el juez de grado desestim la medida en una resolucin que fue confirmada por la
sala J de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil que entendi que el recurrente no haba dado cumplimiento al recaudo de la
verosimilitud del derecho, ya que de adentrarse el tribunal en el examen de la cuestin debatida implicara, sin lugar a dudas, emitir
opinin sobre el thema decidendum. 3 Que el actor dedujo recurso extraordinario contra dicho pronunciamiento porque -segn
sostuvo la resolucin apelada no haba respondido los argumentos planteados en defensa de su posicin y haba desechado -sin
justificacin vlida las pruebas agregadas por su parte que demostraban la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la
demora por la falta de colocacin de la mencionada prtesis. 4 Que si bien es cierto que las resoluciones adoptadas en materia de
medidas cautelares no son susceptibles de revisin por la va del recurso extraordinario, tal principio cede cuando la decisin produce
un agravio de insuficiente, tarda o dificultosa reparacin ulterior, o bien cuando la alteracin de la situacin de hecho o de derecho
pudiera influir en la sentencia o convertira su ejecucin en ineficaz o imposible (confr. causa W.3.XXXII Waroquiers, Juan Pedro y
otros c. Quintanilla de Madanes, Dolores y otros del 10 de octubre de 1996). 5 Que, en tal sentido, el recurrente ha puesto de
manifiesto que la tardanza en la colocacin de la prtesis hasta el momento de la sentencia definitiva le provocar un perjuicio
irreversible en la posibilidad de recuperacin fsica y psquica de su parte, como tambin que la permanencia en su situacin actual
-hasta el momento en que concluya el proceso le causa un menoscabo evidente que le impide desarrollar cualquier relacin laboral,
todo lo cual reclama una decisin jurisdiccional eficaz para modificar el estado de hecho en que se encuentra (ver peritaje

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Esta accin preventiva, como no tenia reconocimiento anteriormente en el derecho de


fondo, se encaraba atraves de medidas autosatisfactivas, tutela anticipada, es decir otros
mecanismos procesales que perseguan la misma finalidad. El caso Camacho Acosta fue
encuadrado dentro de la tutela anticipada, el actor en ste caso solicitaba se le adelante como
parte de la indemnizacin que eventualmente le iba a corresponder al finalizar el juicio
(iniciado en virtud de un accidente de trabajo) para la compra y colocacin de una prtesis de
un antebrazo, ya que peligraba la colocacin til, en razn del tiempo que poda llevar el
desarrollo del juicio, y con lo cual el dao sera mucho mayor al ya causado.
El juez, como indica el articulo, debe procurar la menor restriccin a los derechos y el
medio mas idneo para lograr la eficacia y finalidad de prevencin. Cumplindose as con el
mandato de sentencia razonablemente fundada6.

psicolgico y fs. 41 vta. de la queja). 6 Que esta Corte ha considerado a la medida cautelar innovativa como una decisin
excepcional porque altera el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de su dictado, y que por configurar un anticipo de
jurisdiccin favorable respecto del fallo final de la causa, resulta justificada una mayor prudencia en la apreciacin de los recaudos
que hacen a su admisin (confr. Fallos: 316:1833 y causa P.489.XXV Prez Cuesta, S.A.C.I. c. Estado Nacional s/accin declarativa
de inconstitucionalidad [prohibicin de innovar] del 25 de junio de 1996). 7 Que el juez de grado tuvo por acreditada prima facie la
verosimilitud del derecho invocado por el actor cundo dispuso la traba de embargo sobre bienes muebles e inmuebles del patrimonio
de los demandados a fin de resguardar el eventual pronunciamiento a dictarse sobre el planteo indemnizatorio del apelante;
verosimilitud que se vincula con los presupuestos de la relacin jurdica y circunstancias fcticas determinantes del reclamo. 8 Que
para probar el recaudo del peligro en la demora -necesario en toda medida cautelar el recurrente llev a cabo diligencias a fin de
evidenciar la existencia de los intentos realizados por los demandados para disminuir su patrimonio, lo que se vea agravado por la
falta de seguro de accidentes de trabajo respecto del personal que desarrollaba sus tareas en la empresa Grafi Graf, S.R.L. 9 Que,
ante tales afirmaciones, la alzada no poda desentenderse del tratamiento concreto de las alegaciones formuladas so color de incurrir
en prejuzgamiento, pues en ciertas ocasiones -como ocurre en la medida de no innovar y en la medida cautelar innovativa existen
fundamentos de hecho y de derecho que imponen al tribunal expedirse provisionalmente sobre la ndole de la peticin formulada,
estudio que era particularmente necesario en el sub lite en razn de que el recurrente pretenda reparar -mediante esa va un agravio
causado a la integridad fsica y psquica tutelada por el art. 5, inc. 1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. 10. Que
ello resulta as pues es de la esencia de esos institutos procesales de orden excepcional enfocar sus proyecciones -en tanto dure el
litigio sobre el fondo mismo de la controversia, ya sea para impedir un acto o para llevarlo a cabo, porque dichas medidas
precautorias se encuentran enderezadas a evitar la produccin de perjuicios que se podran producir en caso de inactividad del
magistrado y podran tornarse de muy dificultosa o imposible reparacin en la oportunidad del dictado de la sentencia definitiva. 11.
Que, de considerarse admisible el nico sustento dado por el a quo, la medida cautelar innovativa se convertira en una mera
apariencia jurdica sin sustento alguno real en las concretas circunstancias de la causa, habida cuenta de que toda presentacin en tal
carcter se enfrentara con el valladar del eventual prejuzgamiento del tribunal como impedimento para la hipottica resolucin
favorable al peticionario. 12. Que el mencionado anticipo de jurisdiccin que incumbe a los tribunales en el examen de ese tipo de
medidas cautelares, no importa una decisin definitiva sobre la pretensin concreta del demandante y lleva nsita una evaluacin del
peligro de permanencia en la situacin actual a fin de habilitar una resolucin que concilie -segn el grado de verosimilitud los
probados intereses de aqul y el derecho constitucional de defensa del demandado. 13. Que, en tales condiciones, y sin perjuicio de
sealar que lo expresado no implica decidir concretamente sobre la procedencia del reclamo formulado por el actor, corresponde
declarar procedente el recurso extraordinario pues media relacin directa e inmediata entre lo resuelto y las garantas constitucionales
que se dicen vulneradas (art. 15, ley 48). Por ello, se declara admisible el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia
apelada. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por medio de quien corresponda, proceda a dictar nuevo fallo con
arreglo a lo expresado. Agrguese la queja al principal. Notifquese y remtase. - Eduardo Molin OConnor. - Carlos S. Fayt. -
Guillermo A. F. Lpez. - Antonio Boggiano. - Enrique S. Petracchi. - Gustavo A. Bossert. - Adolfo Roberto Vzquez (en disidencia).
DISIDENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ADOLFO ROBERTO VZQUEZ. - Considerando: Que el recurso
extraordinario, cuya denegacin origina la presente queja, no se dirige contra una sentencia definitiva o equiparable a tal (art. 14, ley
48). Por ello, se desestima la queja. Notifquese y archvese, previa devolucin de los autos principales. - Adolfo Roberto Vzquez.-

6 CCCN. ARTICULO 3:- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdiccin
mediante una decisin razonablemente fundada.

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Funcin punitiva o sancionatoria.

Originalmente estaban incorporados en el anteproyecto del CCCN, pero al momento de su


sancin el articulo que regulaban la funcin punitiva fue sacado y quedaron los artculos
siguientes 1714 y1715, pero podra decirse que quedaron descolgados, sin el sustento del
articulo que regulaba la funcin punitiva.
La funcin punitiva, entiende que el derecho de daos no solo debe prevenir y procurar
resarcir los daos ya producidos, sino que tambin en algunos casos deber castigar, punir,
sancionar conductas que causan dao graves.
Lo que se busca con la sancin punitiva es castigar la conducta grave del responsable (que
gener y causo el dao), no miramos al damnificado como podra hacerse en la reparacin.
Podra decirse, que la funcin punitiva no se encontraba ausente en el CC de Velez, sino
que haba determinadas normas que apuntaban a sanciona o castigar ste tipo de conductas del
deudor, por ejemplo los astreintes, los intereses punitorios.
Dentro de la funcin punitiva, encontramos al dao punitivo, siendo stos multas o
sanciones indemnizatorias, que se adicionan a la indemnizacin resarcitoria, y que tienen por
finalidad castigar o sancionar la conducta del daador y al mismo tiempo evitar ( con esa
sancin) que la conducta grave se vuelva a repetir, de modo que el castigo siga de ejemplo para
evitar conductas similares posteriores.
Se dan en casos, de ilcitos lucrativos 7, son aquellos casos en que luego de producida la
reparacin (indemnizacin resarcitoria) subsiste un beneficio econmico para el daador (el
beneficio deriva del ilcito, es decir de la causacin del dao sucedido anteriormente), y lo que
se procura es aplicar una sancin disuasiva, que ponga fin al beneficio econmico, y a la vez
castigar, sancionar de manera de evitar que se priorice causar un dao en post de beneficios
econmicos.
Cuando hablamos de castigo de conductas, es necesario que dichas conductas sean graves,
aquellos que afectan derechos personalisimos, as tambin derecho conocidos como de micro
daos (aquellos ilcitos que son de pequeos montos (razn por la cual ninguna persona
iniciara un juicio en razn de un dao de tan escaso detrimento patrimonial) pero que afectan a
una gran cantidad de personas y por tanto implican un beneficio econmico importante, por
ejemplo los dbitos indebidos en la telefona mvil).
Ciertos autores sostienen que el instituto del Dao punitivo es de aplicacin necesaria, para
evitar stos ilcitos lucrativos y promover conductas acordes a derecho, as tambin dar
respuesta a ste tipo de conflictos. Sin embargo otro sector de la doctrina (Piccaso, Trigo
7 Caso Ford Pinto// Grimshaw v Ford Motor Company, 119 Cal App 3d 757 (1981), el caso del Ford Pinto. ste auto
tena un defecto de fabricacin por el cual se prenda fuego si era chocado de atrs, incluso a baja velocidad. La
compaa lo detect y estim que si haca un recall para reparar los autos ya colocados en el mercado los costos iban a
ser muy altos. Y que le convena, a todo evento, no hacer nada y afrontar los pedidos de indemnizaciones particulares de
todos los propietarios que tuvieran la mala suerte de ser embestidos. En casos como estos, donde hay una
intencionalidad calculadamente desaprensiva en el actuar del responsable, donde hay una reprochabilidad calificada, se
imponen, conjuntamente con la indemnizacin reparatoria (compensatory damages) estos daos punitivos (punitive
damages) en Gran Bretaa se los conoce como exemplary damages y la doctrina aplicable es la del caso Rookes v.
Barnard.

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Represas, Bueres) indica que, ste instituto es derivado del derecho penal, y el derecho civil
apunta a la reparacin, es decir que tienen finalidades distintas; as tambin mediante la
aplicacin de sanciones punitivas resulta incompatible con los principios del proceso penal
reconocidos en la CN (in dubio pro reo, nullum crime nulla poena). Sobre sta cuestin el TSJ
de Crdoba, determino que no existe incompatibilidad del Dao punitivo con la CN8.
Reiteramos que la funcin del Dao punitivo, se sac del anteproyecto del CCCN, por lo
cual se encuentra regulado en el art. 52 bis de la Ley de Defensa del Consumidor.

ARTICULO 52 bis: Dao Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o
contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podr aplicar una multa
civil a favor del consumidor, la que se graduar en funcin de la gravedad del hecho y dems
circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que correspondan.
Cuando ms de un proveedor sea responsable del incumplimiento respondern todos
solidariamente ante el consumidor, sin perjuicio de las acciones de regreso que les
correspondan. La multa civil que se imponga no podr superar el mximo de la sancin de
multa prevista en el artculo 47, inciso b) de esta ley.
(Artculo incorporado por art. 25 de la Ley N 26.361 B.O. 7/4/2008).
En razn de ste articulo encontramos en primer lugar, flexibilidad en cuanto a la
aplicacin del dao punitivo, siendo que basta un mero incumplimiento. Ante sto la
doctrina, indica que adems del mero incumplimiento debe haber dolo o culpa grave.
...a instancia del damnificado..., por lo cual el juez no podra actuar de oficio, sino solo
a pedido de parte. Resulta criticable, sta cuestin, dado que si lo que se busca es una conducta
ejemplificadora ante conductas o faltas graves, el juez en post de proteger a la comunidad
podra actuar sin el requerimiento de parte. Continua el articulo ...el juez podr aplicar es
decir, que queda a discrecin del juez aplicar o no la sancin punitiva.
independientemente de otras indemnizaciones que correspondan... se adiciona a la
multa por resarcimiento.
...Cuando ms de un proveedor sea responsable del incumplimiento respondern todos
solidariamente ante el consumidor... tambin susceptible de criticas, dado que podra
castigarse la conducta a una persona que no llev a cabo dicha conducta, sin perjuicio de las
acciones de regreso entre ellos.
...La multa civil que se imponga no podr superar el mximo de la sancin de multa
prevista en el artculo 47, inciso b) de esta ley... la colocacin del tope, implica que grandes

8 Defilippo, Daro E. y Otro c/Parra Automotores SA y otro s/ Cumplimiento-Resolucin de Contrato TSJ de


CRDOBA. Corresponde rechazar el Recurso de Inconstitucionalidad interpuesto por una Empresa Fabricante de
vehculos, contra la sentencia que ordena abonar a un consumidor los Daos Punitivos establecidos en la Ley N
24.240, en tanto el Instituto no se presenta incompatible con la Constitucin Nacional, ni tampoco con el Sistema
represivo, sino que por el contrario, resulta una herramienta complementaria y hasta superadora en algunas conductas
daosas que generalmente escapan a la Justicia Penal. La Responsabilidad Civil asume as una funcin
tripartita:Preventiva,Reparatoria y Punitiva,dentro de las cuales el Dao Punitivo tiene un desempeo y rol primordial.
Los Daos Punitivos pueden Calificarse como Multas Privadas impuestas para castigar una Conducta gravemente
Reprochable y Disuadir su Futura imitacin. El Artculo 52 bis LDC 24.240 no es una conducta del Derecho
Penal. Es una herramienta superadora de ciertas conductas daosas que escapan a la Justicia Penal.

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empresas no vean un castigoen la aplicacin de la multa, por lo tanto no modifiquen su


conducta evitando la produccin de daos, sino todo lo contrario.
Otra cuestin que se plantea, es en cuanto al beneficio de la multa punitoria (distinta de la
indemnizacin resarcitoria), ya que pueden verse afectados derechos como el medio ambiente y
el beneficiario ser solo una persona, siendo que los damnificados puede tratarse de un
colectivo de personas.