VIII rea Empresarial
La cesin de posicin contractual
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : La cesin de posicin contractual y sus
principales efectos
Fuente : Actualidad Empresarial, N 233 - Segunda
Quincena de Junio 2011
1. Introduccin
Un contrato es el acuerdo de voluntades
destinado a crear, regular, modificar o
extinguir una relacin patrimonial, en la
que existen prestaciones a cargo de una
persona a favor de otra.
En la mayora de los casos, un contrato
contiene una relacin bilateral, en la que
se generan derechos y obligaciones de una
persona a otra, aunque existe tambin la
posibilidad de que el contrato sea mul-
tilateral y que participen ms de dos
personas en l.
En cualquier caso, esta relacin patrimo-
nial que originalmente involucra a dos
o ms personas, puede variar durante la
ejecucin del contrato, de forma tal que
una de las personas deje de formar parte
de la relacin contractual y se permita
el ingreso de otra.
En el presente informe analizaremos
cul es el mecanismo o figura jurdica
que permite que una persona salga de
una relacin contractual para permitir el
ingreso de otra en su lugar. sta es la
llamada cesin de posicin contractual.
2. Marco legal
La cesin de posicin contractual se en-
cuentra regulada en los artculos 1435
al 1439 del Cdigo Civil. Asimismo,
revisaremos tambin los artculos 1206
al 1217 del Cdigo, referidos a la cesin
de derechos, por tratarse de una figura
vinculada y que genera confusiones con
la cesin de posicin contractual.
3. Definicin de posicin con-
tractual
Como hemos sealado, un contrato ge-
nera una relacin patrimonial entre dos
o ms personas. En esta relacin patri-
monial pueden existir dos o ms partes
contractuales. Estas partes o posiciones
contractuales no necesariamente coinci-
den con la cantidad de personas que cele-
bran el contrato. As por ejemplo, puede
darse el caso de una pareja de cnyuges
que celebran un contrato de compraventa
con otra pareja de cnyuges. En este con-
N 233 Segunda Quincena - Junio 2011
y sus principales efectos
trato de compraventa una pareja tendr
la posicin de vendedores y la otra tendr
la posicin de compradores. Pero como
se puede apreciar, a pesar de intervenir
cuatro personas en el contrato, slo exis-
ten dos partes o posiciones, la posicin
compradora y la posicin vendedora.
Podemos decir entonces que una posicin
contractual consiste en la situacin que
ocupa una o ms personas en un contra-
to y que se encuentra en contraposicin
a los intereses de otra u otras personas
intervinientes en el contrato.
4. La cesin de posicin contrac-
tual y sus efectos
Durante la ejecucin del contrato, pue-
den producirse distintas situaciones que
determinen que alguna de las personas
que celebraron el contrato deba dejar
de formar parte de la relacin y ceder su
lugar a otra persona.
Para identificar las posiciones en el contra-
to y en la cesin de posicin contractual,
utilizaremos los siguientes trminos:
- Cedente. Es la persona que cede su
posicin en el contrato, de tal manera
que deja de formar parte de la rela-
cin contractual.
- Cesionario. Es la persona que ad-
quiere la posicin dentro del contrato
recibiendo la del cedente. Asume
todos los derechos y obligaciones del
cedente.
- Cedido. Es la contraparte del cedente
en el contrato. Debe prestar su consen-
timiento para que se realice la cesin.
Para llevar a cabo la cesin de la posicin en
la relacin contractual es necesario que se pre-
senten los siguientes elementos o condiciones:
- El contrato debe contener prestacio-
nes no ejecutadas total o parcialmente.
- El cedido debe manifestar su consenti-
miento, ya sea antes, simultneamen-
te o despus del acuerdo de cesin.
- Cuando la conformidad del cedido
se hubiera dado previamente al
acuerdo de cesin, el contrato slo
tendr efectos desde que el acuerdo
le es comunicado a la contraparte por
escrito de fecha cierta.
Una vez celebrada la cesin de posicin
contractual, el cedente sale de la relacin
contractual y el cesionario ingresa en ella,
asumiendo los derechos y obligaciones
que el cedente tena. Veamos con mayor
detalle los efectos que genera la cesin
de posicin contractual:
- El efecto principal de la cesin de
posicin contractual, como ya hemos
referido, es la salida del cedente de
la relacin contractual y el ingreso
del cesionario, quien asume todos los
derechos y obligaciones que le corres-
pondan al cedente en el contrato.
- El cedente se libera de responsabili-
dad de las obligaciones derivadas del
contrato.
- Sin embargo, por acuerdo entre
las partes, el cedente puede seguir
obligado frente al cedido, es decir a la
contraparte, a cumplir con el contrato
si el cesionario incumple.
- Asimismo, el cedente es responsable
frente al cesionario por la existencia
y validez del contrato, salvo que hu-
bieran acordado lo contrario.
- El cedente puede tambin asumir
responsabilidad por el cumplimiento
de las obligaciones del deudor, en
cuyo caso asume la calidad de fiador.
- El cesionario puede utilizar contra el
cedido los medios de defensa que se
derivan del contrato, pero no aquellos
que se derivan de otras relaciones
existentes entre el cedido y el cedente.
- Si existen garantas que respaldan el
cumplimiento del contrato, stas no
pasan a favor del cesionario sin la
aceptacin expresa de los garantes.
Como vemos, la cesin de posicin
contractual es una figura compleja, que
puede generar la vinculacin de muchas
personas en una sola relacin contractual.
A continuacin, veremos otra figura jur-
dica que se suele confundir con la cesin
de posicin contractual que acabamos
de ver. Estamos hablando de la cesin de
derechos o cesin de crditos.
5. La cesin de derechos
La cesin de derechos est definida como
la operacin por la cual una persona cede
a otra su derecho a exigir una determi-
nada prestacin. A diferencia de lo que
ocurre en la cesin de posicin contractual,
en este caso el cedente slo est transfi-
riendo un derecho de crdito, pero no una
posicin en una relacin contractual, es
decir, el cesionario no asume los derechos y
obligaciones derivados de un contrato, sino
nicamente un derecho de crdito.
A diferencia tambin de lo que ocurre
en la cesin de posicin contractual, en
la cesin de derechos nos encontramos
ante una figura que no necesariamente
tiene como antecedente un contrato. Por
ejemplo, una persona puede tener un
derecho de crdito para exigir el pago de
una indemnizacin por responsabilidad
extracontractual, de tal manera que tiene
Actualidad Empresarial VIII-3
 VIII Informes Especiales
un derecho a cobrar una determinada
cantidad de dinero. Este derecho puede
ser cedido a otra persona.
La cesin de derechos difiere tambin de
la cesin de posicin contractual por el
hecho que no requiere del consentimiento
del deudor. Esto es as porque al deudor
no le genera ningn perjuicio cumplir su
obligacin frente a una u otra persona. En
la cesin de posicin contractual s resulta
importante el consentimiento del cedido
porque el cesionario no slo est adqui-
riendo un derecho sino que tambin est
asumiendo obligaciones en el contrato
y el cedido tiene derecho a aceptar que
tales obligaciones sean asumidas por una
persona distinta a su contraparte original.
Pero, s es necesario comunicarle la cesin
al deudor para que sta surta efectos. La
comunicacin debe ser fehaciente, es de-
cir, debe permitir acreditar que el deudor
efectivamente la ha recibido, por lo que
se sugiere que se haga por va notarial.
Para efectuar la cesin de derechos, es ne-
cesario que exista un documento escrito,
firmado por el cedente y el cesionario. Es
comn que se haga participar al deudor
cedido en el acuerdo de cesin, pero como
hemos manifestado, no es obligatorio.
En cuanto a la naturaleza de los dere-
chos que pueden ser cedidos, debemos
sealar que pueden ser objeto de ce-
sin todos los derechos disponibles de
una persona, incluso aquellos que sean
materia de un proceso judicial, arbitral o
administrativo. Puede cederse tambin el
derecho a participar en una masa heredita-
ria, una vez que ha fallecido el causante.
La cesin de derechos no es factible si
existe un pacto expreso entre el cedente
y el deudor cedido que excluya dicha
posibilidad. Asimismo, por ley o por
la naturaleza de la obligacin la cesin
puede ser restringida.
Al igual que en la cesin de posicin con-
tractual, el cedente est obligado frente al
cesionario a responder por la existencia
y exigibilidad del derecho cedido, salvo
acuerdo distinto. Pero, no est obligado a
responder por el incumplimiento del deu-
dor cedido, a menos que haya asumido tal
responsabilidad expresamente.
Ahora bien, si el deudor cedido cumple
con la prestacin frente al cedente, antes
VIII-4 Instituto Pacfico
de ser comunicado sobre la cesin, que-
da liberado de responsabilidad. Pero, si
se puede acreditar que el deudor tena
conocimiento de la cesin, entonces no
se libera de responsabilidad.
6. Sobre la llamada cesin de
deudas
Hemos visto las figuras referidas a la
cesin de posicin contractual y a la
cesin de derechos o de crditos, cada
una de las cuales posee una regulacin
y caractersticas propias. Sin embargo,
consideramos pertinente aclarar una
situacin que resulta muy comn en las
operaciones comerciales y es la referida
a la denominada cesin de deudas.
Se trata de una operacin en la cual una
persona A que mantiene una deuda frente
a otra persona B, le cede a una tercera
persona C dicha deuda, de forma tal que
ser C quien se haga cargo del pago.
Y ponemos entre comillas al trmino ce-
der porque estrictamente, las deudas o
pasivos no se ceden, es decir, a diferencia
de un derecho de crdito que es un bien
del cual se puede disponer, una deuda o
un pasivo no es un bien del cual el deudor
pueda disponer, pues justamente es l el
obligado a cumplir con dicha deuda y no
puede decidir que otra persona la asuma
y oponer dicha cesin al acreedor.
As, en el ejemplo mencionado, el acree-
dor B no estara obligado a aceptar el
acuerdo adoptado entre A y C para que
sea C quien asuma la obligacin de pagar
la deuda y que, segn la intencin de A,
el acreedor B solamente le pueda exigir
el pago a C y ya no a A.
Se puede pensar que esta situacin es inco-
rrecta porque cuando se trata de la cesin
de un crdito el acuerdo entre el acreedor
original y el acreedor cesionario s surte
efectos frente al deudor, pero en realidad,
se trata de situaciones muy distintas.
En la cesin de crditos, como ya lo he-
mos visto, no es necesaria la participacin
del deudor en el acuerdo de cesin para
que el acreedor cesionario o adquirente
del crdito le pueda exigir el pago de la
obligacin, oponindole el acuerdo de
cesin celebrado con el acreedor original
a pesar que el deudor no particip en l.
En este caso, la cesin es oponible porque
jurdicamente no tiene relevancia para
el deudor la identidad de la persona a
la que le debe pagar, nicamente tiene
relevancia verificar que dicha persona es
la legtima titular del crdito.
Cuando hablamos de la cesin de una
deuda o pasivo la situacin es completa-
mente distinta, pues para el acreedor s
tiene relevancia determinar la identidad
de la persona que est obligada a pagarle,
por una razn muy sencilla, la solvencia.
En efecto, para un acreedor A no es lo
mismo que su deudor sea B o C, pues cada
uno de ellos tiene un patrimonio distinto
y puede responder de distinta manera sus
obligaciones. Probablemente, cuando A
celebr su operacin con B, evalu su pa-
trimonio, solvencia y capacidad de pago,
adems del elemento de la confianza
que resulta importante tambin. En tal
medida, para A s tiene importancia que
en lugar de B, sea C quien le deba pagar
la deuda, porque probablemente C no
tenga la misma capacidad de pago que B
y podra verse perjudicada su posibilidad
de recuperar su crdito.
Por estas consideraciones, para que el
acuerdo por el cual un deudor A le cede su
deuda a un deudor C y que este acuerdo
sea oponible al acreedor B, es necesario
que B participe en dicho acuerdo, de for-
ma tal que renuncia a sus derechos frente
a A y solamente se entender con C para
efectos del pago de la deuda.
Debe tenerse en cuenta que esto no
impide que en cualquier caso una per-
sona pague la deuda de otra, lo cual no
requiere de ningn acuerdo ni siquiera
con el deudor original, pero este caso no
constituye lo que se conoce como una
cesin de deuda sino simplemente de un
pago por tercera persona.
7. Conclusin
Luego de haber revisado las caractersticas
y efectos de la cesin de posicin contrac-
tual y de la cesin de derechos, podemos
concluir que se trata de figuras jurdicas
diferentes, con algunos elementos en
comn pero que persiguen finalidades y
generan efectos distintos.
Es importante tener claras las diferencias
entre ambas figuras a fin de que al aplicar-
las a nuestras operaciones sepamos cul
es la regulacin aplicable y las formalida-
des que deben seguirse para la cesin que
se desea surta plenos efectos.
N 233 Segunda Quincena - Junio 2011