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EDUARDO GARCIA MAYNEZ

PROFESOR EMERITO DE LA FACULTAD DE DERECHO

DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO.

MIEMBRO DE EL COLEGIO NACIONAL.

INTRODUCCI ~A~~ ;¿'\.'I."

A L ES TUD IOI1»)-:D
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VIGESIMA TERCERA EDICION REVISADA

PROLOGO DE·
VIIIGILlO DOMíNGUEZ

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EDITOHIAL PORRUA, S. A.
Av. República Argentina. 15

México, D. F.

1974

Primera edición 19 40 p ;.:::-~~"'~~,.
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Derechos reservados @ 1974 • por
Eduardo García Máynez

Patricio Sáenz 1031

México 13, D. F,

Esta edición es propiedad de la EDITORiAl PORRÚA, S. A.
PROLOGO A LA PRIMERA

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El objeto de las siguientes palabras es presentar?l(l ob'ta deVieño,rli~
cenciado don Eduardo Garda Máynez, titulada INTR9DJICCION A,L ESTU­
DIO DEL DERECHO. Si Se tratara de un libro concernieiuea uTta.>de las
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Argentina, 15. México 1, D. F. disciplinas jurídicas especiales, como el derecho civil, el'p/mdi, '~l mero
cantil, etc., la presentación consistiría en referirse directamente a la
o/Jm. Pero como se trata de un libro relativo a una asignatura nueva en
la Facultad de Derecho y poco conocida en nuestro medio jurídico, antes
de ocuparse del texto es menester hablar de la materia a que se refiere.
Sólo así es posible advertir la importancia de aquél.
La Introducción al Estudio del Derecho tiene como objeto tres puntos
bá.~icos. que son: a) Ofrecer una vi.~ión de con;unto del derecho: h) Es­
tudiar los conceptos generales del mismo; y e) Discutir lo~ problemas de
la técnica jurídica. Estos tres puntos constituyen su obleto de conoci.
N~ 3621 miento. Su interés se pone de relieve haciendo consideraciones sobre
cada uno de ellos.
Por lo que respecta al punto a), su importancia es ob1Jia. Es indis·
pen.~ahle ofrecer a los alu,mnos que se inician en las materias jurídicas
una visión de conjunto del derecho. Necesario es que éstos tengan, antes I
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de_ ahordar el estudio de las disciplinas jurídicas especiales, una noción 1
del derecho, de sus fuentes~ de la clasificación de las normas jurídicas, I
de las ramas del derecho positivo, de las materias que las estudian, de 11
I los problemas de cada una de ellas, y así sucesivamente. Sólo poseyendo
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estas nociones previas podrán cursar con éxito la carrera de abogado. t'
IMPRESO EN MEXICO

PRINTED IN MEXICO

Sin el conocimiento de la nomenclatura jurídica usual y de los proble­
mas fundamentales del derecho, la tarea resulta muy difícil. El trán­
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sito de la Escuela NacioTl(lI Preparatoria a la Facultad de Derecho es ¡
demasiado brusco, por la diversidad de los estudios que en ellas se ha­
cen, sirviendo la Introducción al Estudio del Derecho como puente entre
ambos ciclos educacionales.
Por lo que toca al ¡unto h). su importancia se justifica por otro or­
den de consideraciones. Existen en el derecho dos clases de conceptos:
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los generales y los particulares. Aquéllos se aplican a todas las ramas del

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VIII PROLOGO A lA I'RIMERA EDlCION PROLOGO A LA PRIMERA EDlCION IX

derecho. Éstos tan sólo a determinadas divisiones del mismo. Como ejem­ Memas no lo hacía en toda su extensión doctrinaria, lo clUII se explica
plos de los primeros podemos citar los de persona, hecho jurídico. san· porque su finalidad era tan sólo la de comentar el capitulo preliminar
rión, etc. Como ejemplos de los segundos, los de acto de comercio. delito, de la ley civil. La prueba de ello la encontramos en el hecho de que,
huelga, etc. En tanto que los conceptos generales se aplican a todas las comúnmente, en los tratados de derecho civil sólo se dedican unas cuan­
mmas del derecho, como ocurre con los de persona, hecho jurídico y tas páginas a lo que se llama parte general. Además, era extraña a. l~
landón, que lo mismo se aplican al derecho civil, que al penal. al mer­ materia a la que se le había vinculado, toda vez que el derecho c/Vd
mntil o a cualquiera otra di1Jisión; los particulares sólo se aplican a (. es una disciplina especial, por cuyo motivo debe limitarse a estudiar la
'/t'li>rminadas ramas del derecho, como ocurre con el de acto de comer· rama del derecho privado que constituye su objeto de conocimiento, a
cio. que sólo se aplica al derecho mercantil; el de delito. que sólo se la que es obvio que no pertenecen los problemas de la técnica jurídica.
aplica al derecho penal, o el de huelga. que sólo se aplica al dr>recho Sin embargo, el hecho de que el capítulo preliminar de los códigos
,/¡,l trabajo. Ahora bien. corresponde a la Introducción al Estudio del civiles se ocupe de los problemas de la técnica jurídica :Y los tratados de
/J¡'recho la exposición de los conceptos generales del Derecho r a las derecho civil dediquen una parte general a los mismos, Izan h('cho crcer
Ilisciplinas ;urídicas especiales el estudio de los conceptos particularr>s. que corresponde al derecho civil el estudio de dic!ros problemas. Esta
()/¡vio resulta afirmar que sin el conocimiento de los conceptos 'generales estimación es errónea. Los problemas de la técnica jurídica, que son los
no es posible pasar al estudio de los particulares. de interpretación, integración, tJigencia, retroactividad y c()a/lictos de
Por lo que mira al punto e), su importancia se ju,stifica por ra::ones leyes, no son problemas de dapellO civil, sino que se plant('an con r('s­
.w·mejantes a las anteriores. La ciencia del derecho consta de dos partes: pecto a todas '¡as ramas drl d('r('cho, por cu·yo motiflO dd)('n ser estudia·
la sistemática y la técnica jurídicas. La primera tiene como objeto la dos por una materia general. El que los códigos civiles se ocupen de ('llos
nposición ordenada y coherente de un derecho positivo determinado. se debe a que, dada la excepcional importancia que tienen los proble­
I.a segunda, pstudiar los problemas que se suscitan con motivo de la mas de la técnica ju.rídica, el legislador tenía que reglam('ntarlos, ha­
nplicación del derecho, a saber, los de interpretación, integración. vi­ biendo colocado las disposiciones respectivas en el Código Cit¡il por ser
I:('ncia, retroactividad y conflictos de leyes. La sistemática jurídica se ést(~ can el que se inició la obra de codificación a partir ,tel Código
nllUlia por medio de las disciplinas jurídicas especiales. La t(ornica ¡u­ Napoleón. Y el que los tratados de dereclto civil dediquen una ¡¡arte
f ídira por medio d('. una materia gencral que es la Introducción a/ E.~. general a dichos problemas se debe a que como su finalidad es la de
(lLdio del Derecho. Por lo demás. no es posible Que la,~ discip¡¡na,~ jurí. com.entar la ley civil, tenían que ocuparse (le el/os, por estar reglamen­
./ims especiales estudien los problemas de la técnica jurídica, toda vez tados en el capítulo prclimirwr de la misma. Pero estas circunstrmcias
'11t(~ dichos problemas no se plantean con respecto a una rama determi­ de hecho, no demuestran que corresponda al derecho civil el estudio de
nada del derecho, sino con relación a todas ellas, constituyendo cues­ los problemas de la técnica jurídica. Dicho e,~tltdio corr('sllOnde a una
lit"'t" gtmera/ol (fue tl!Jbcn sqr tFtlltlJtU ,lOr una m"tef'ia (ftmrFal. ntQteria gcru'ral que es la Introducción al Estudio del Dcrcc!w.
La necesidad de una materia general en la que se ofreciera una Las razones expuestas mutivaron que diversas Facultades da Derecho
,';sión de coniunto del derecho, se estudiaran lo,~ conceptos generales del como las de Viena, Buenos Aires, La Habana, Urna, Tu Cltmán, Guate·
mismo r se discutieran los problemas de la t{>cnica jurídica. fue la que mala, etc., incluyeran la Introducción al Estudio dd Derecho en sus
tll'tcrmirió la creación de la Introducción al Fstudio del Dprec!w. Antes respectivos planes de estlldiM. La nueva materia ha dado origen a ltna
(l(~ esto el vado existente se llenaba en las Escuelas de Jurisprudencia lit('ratura abundante. Entre las principales ohras pltbl¡Cflda.~ Pllc¡{(>n ri­
nJn la parte del primer curso de derecho civil denominada Introducción. tarsc las siguientes: Gustavo Radlmtch, Introoucción 11 la Ci('neia del
J..\ta parte no llenaba su objeto, por ser incompleta. por ser ('/"mental Dcn~cho; Claculn dn Pasquier. Jntroouction ii la Théorie Gi'IH~raI(' el ii
r por ser extraña a la disciplina a la que estaba vinculada. En efecto, la Philosophie du Droit; Julien Bonnecasc, I ntroclllction il l'I::lud(! du
[" Introducción dpl primer curso de derecho civil era incompleta, porque Droit: Gaston Jltay, Jntroouction i't la Scicuce <In Dl'oit; Thco¡{or Stern­
no ofrecia una visión de conjunto del derecho. ni (..~tudiaha los cnnr.f'ptM Imr(l, Introducción n In Ciencia del Dt'recho: Enrique R. A/talián y Fer.
1~('TIerale.~ tlel mismo, limitándose tan sólo a dim';,'t;r los problemas dn la nando Carda Olano, Introducción ni Derecho; José Lozano Muño::. In..
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t¡:cnica jurídica. Era elemental, porque incluso al estudiar dichos pro­ trooncción al Derecho; Karl Gareis, Introduction to Ih" Seit'ncc of Law,

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x PROLOGO A LA PRIMERA EDIClON
PROLOGO A LA PRIMERA EDICION XI

Ya nadie pone en duda la necesidad de que la Introducción al Estudio de temas que no se estudiaban antes de que se creara la Introducción
del Derecho figure en el pl'an de estudios para la carrera de abogado. al Estudio del Derecho, y porque muestra cómo un objeto de conoci­
La innovación llegó a México recientemente. El año de 1934, siendo miento tan complejo como es el derecho, no puede ser agotado en su
Hector de la Universidad Nacional el señor licenciado don Manuel Có­ estudio por una sola disciplina jurídica, por necesitarse la cooperación
mez MoTÍn, Director de la Facultad de Derecho el seÚIJr licenciado don de diversas disciplinas que lo investigan, cada una de ellas, a través de
Trinidad Carda, y Secretario de la misma el señor licenciado don Juan un prisma distinto. En la tercera parte, Carcía Máynez Se ocupa de los
José Bremer, se reformó el plan de estudios, estableciéndose la cátedra ..., conceptos generales del derecho, a los que denomina, siguiendo la ter­
d¡~ Introducción al Estudio del Derecho en el primer: año de la carrera y
minología de Stammler, conceptos jurídicos fundamentales. Esta parte
/11 de Filosofía del Derecho en el último. De esta suerte, nuestro plan de estudia los conceptos de norma jurídica, hecho jurídico, derecho sub·
¡'studios está de acuerdo con el pensamiento jurídico moderno, y su es­
jetivo, deber jurídico, persona, sanción, etc., conceptos de suma impor­
tmctura consta de tres partes fundamentales, que son: una materia preli­
tancia por su generalidad, ya que se aplican a todas las ramas del de­
minar, la Introducción al Estudio del Derecho; un conjunto de asignatu­
recho. En la cuarta parte, el autor se ocupa de los problemas de la téc­
ras que forman el cuerpo de la enseñanza, las disciplinas jurídicas es­
!I(~ciales, y una materia cumbre, la Filosofía del Derecho, que constituye
nica jurídica, como son los de interpretación, integración, vigencia, retro­
el remate de los estudios profesionales. ' actividad y conflictos de leyes. En esta parte, como en la anterior, se ha­
Explicados los antecedentes de la Introducción al Estudio del De- cen constantes referencias al derecho positivo mexicano y a las ejecuto­
1¡'I:ho, paso a referirme al libro del señor licenciado Carda Máynez. Éste rias de la Suprema Corte. Es la parte más útil, porque cualesquiera que
('(Insta de cuatro partes, que Se titulan: la Noción del Derecho, las Disci- sean las actividades a que se dedique un abogado o la especialidad que
Jurídicas, los Conceptos Jurídicos Fundamentales y la Técnica Ju­ cultive, siempre se le presentarán los problcmas que se su,witan en la
f l¡uca. En la primera y segunda partes se ofrece una visión de conjunto aplicación del derecho, que son los que estudia la técnica jurídica.
d,·¡ derecho. En la tercera se estudian los conceptos generales del mismo. los méritos salientes de la obra son: originalidad, excplpnte infor­
\' I:n, la cuarta se discuten los problemas de la técnica jurídica. Por tanto, mación, valor didáctico y apego a nlU!stro derecho positivo. Cada uno de
'.,' trata de una obra completa, toda vez que se ocupa de los tres puntos ellos merece un comentario esnecial. la obra es original, tanto en la
l'((sicos objeto de la materia. creación como en la crítica. En la creación, como ocurre con respecto
En la primera parte, el autor examina el problema de la noción del
al concepto de libertad, al problema del concepto del dere('ho, y a la
.I,~r('cho, y para el efecto la distingllB de otros conceptos que se le ase­
distinción entre moral, derecho y cnnvencinnalismos sociales. Por lo que
tales como los de ley natural, norma rrHr{'(zl y convencionalismDs
respecta al concepto de libertad. Garda Mdync,so.9liene qua es inexa('ta
La parte mencionada incluye un capítulo referente a las fuen­
la tesis tradicional aceptada. por Roceo de que sóla es posible una de.
In llel derecho y otro relativo a la clasificación de Zas normas jurídicas.
finición negativa de aauél. proponipndo una definición positiva en la
", tema central, o sea el de la noción del derecho, TlQ se examina en toda
qlLe expresa qlLe la "libertad jurídica es la famltad que toda persona
'./1 extensión doctrinaria, por corresponder dicho estudio a la filosofía
tiene de ejercitar o no e.jercitar sus demehns subietivos, cunndo el con­
,/"/ derecho. Pero se examina en sus aspectos fundamentales, de indis­
tenido de los mismos nn se rpduee al cumplimiento de un deber propio".
!"'I/sable conocimiento para el alumno que se inicia en los estltdios ju­
Por lo que toca al problema del concepto del derecho, sostiene que debe
Iltlicos, concll!yendo Carda Máynez que la solución del problema del
ser objeto de un nuevo planteamiento, consistente en delimitar previa­
del derecho depende de la acepción en que se tome el floca­ mente las acepciones del vocablo, para lo cual propone una nueva clasi·
para Id cual propone una nueva clasificación. En la sp.gunda parte, ficación: derecho intr;'n.~ecampnte válido, derecho formalmente válido y
,.' (mtor se oCllpa de las disciplinas jurídicas. Examina las disciplinas derecho positivo. De la aeppción pn que se tome la palabra depende la
/lIlídicas fundamentales, o sean la ciencia del derecho, la teoría general solución que se dé al problema. Y por lo que mira a la distinción entre
.1.·[ derecho y la fil()sofía del derecho; y las disciplinas ;urídicas auxi· moral, ¿precho y convencionalismos snciales. Garda lIfáynrz. mediante
!"lI'es, o sean la so,ciología jurídica, la historia del derecho. y el derecho una hábil combinación de las conocidas antítr'sis unilateralidad -bíla•
. <lmparado. Esta parte es particularmente interesante, porque se ocupa teralidad e interioridad- exterioridad, empleadas por Santo Tomás,

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Aquéllos son: la So­ 1" opl.GA. está Juera de 1"1:<11' ell la ohm. los Tílulos de I ".disciplinas jurídicas artxiliarc's r especiales es demasiado lacónico. \11 PROLOGO A LA PRIMERA E01CION ¡'.'1/ f". de TRINIDAD GARCÍA. éstas complican la comprensión de Las anlaiores' ideas podrán admitirse o rechazarse.inal del autor.~(I. de prefC'rencia. que representa uno de los más serios cs­ . La clara exposición Mercantil Mexicano (primer curso).(" I'. como ocurre en la tercera y cuarta "artes. italiano Mexicano (primer curso). la Teoría I Ir"l/tra.1 ¡tlwo sean de gran wilidad. t'lIl)cr(Jfnlu {JUC. cmzslal/les.ro Ilr&~imD. pues no estando los alum nos acostum­ f/Ilrm. por otra parte.. el Derecho ilutor hace que incluso los problemas más arduos se entiC'udan con Mercantil Mexicano (segundo curso).urídieo positivo de 1llJ. con respecto a los cuales Carda Máynez./(. lo que entre nos­ .O A I. cuadros sinópticos.piamente jurídica de la obra.. qlW con todo y ser muy interesant!'. de CAULOS FRANCO 5001. pero indudable­ la materia en vez de facilitarla. no disminuyen .as. de .. se toma en cuC'nta la tradicifm llo. Los anteriores motivos de inconformidad. expone siempre sus opiniones escritos por profesores de la Facultad de Derecho.na serie Crédito.A PRIMERA EllICION XIII TllOmasius y Kam. el autor.'ilidad.'1/('11 C'i(:>n~pl()s se eligC'n.lan de /)$tudios m~ tt'~1:1o redactado por los cate­ '("/I/i('(/s desvinculadas de la realidad. al­ I I¡(I"~ motivos de inconformidad. Todo esto hace que las enseñanzas contenidas en proJ~~(lm$...'. Otro de los méritos de la obra es SlL excelente información. se limita a cilar la definición de cada una de ellas.ifl(lp. 1. de GABlNO FHAGA. el capítulo dedicado VJRGILlO DOl\líNGUEZ " tl/s. en las que de EOVARDO GARCÍA MÁYNEZ. de RAÚL CARRANCÁ TRUJILLO. entre todas las instituciones universitarias del país. en 'in b~tfJ. (I'{mls tratados ('fl la misma. del mismo autor.!u'/Unal de la obra es su apego a nuestro derecho positivo. el Derecho ".m tambi(. por ser de la incu.{. Otro m~rito LANZ DURET. La obra que comentamos viene a aumentar la lista de libros de texto de citar les teorias tradicionales. Además.. ~lC'mán.~. omitiendo la '''IIII/I~ra('ión de sus problemas fundamenlalC's. tie FELIPE J. (/ . La en nada el mérito de la obra. liíbliografía de la materia publicada en español. por no ser simples esp('cu.' t/{wnas se loean.io.\liS l('ctores.('slro país. t//I'ute r{'p1"(~$entall una creación orir. jurídica propia que.('mplo$.~ oca· de las asignaturas del I. sino conceptos que se refieren al tlrátiCOj dt' la materia. brados a manejar dichas fórmulas. como es inevitahle en estos ca. toda vez que un prólogo es una preseutacián. etc.(0 )'. el Derecho T. Vida Humana. y ahora. exista para cada una . el Derecho Administrativo. '1/1" t'1I7Istitlllcn la S('cción Im. C'xpresa el nombre del autor. ¡"'n segundo. de LucIO MENDlETA y NÚÑEZ.mbencia de la filosofia c!1'1 derecho.a obra tiene 1m valor didáctico cvidente. que son muchos r doctrina t:xtranjera. de este prólogo encuentra. la Introducción al Estudio del Dereeho. el .f"rplU'm que hay entre estos tipos de otros resulta contraproduceme. siguiendo el ejemplo de Schrclf!r. alirovec/¡antlo todos los elementos aportados por la IlU!ependientcmcnte de los méritos de la obra. Sociedad y Derecho. de el Procedimiento Penal Mexicano.~(· • •~ic'mJln) qur f'. como se advierte en todfls los fuerzos que se han hecho en nuestra literatura jurídica . Nueslra facultad de Derecho tiene el orgu­ . de ser la que 111' íd i I'fl nocional. La ciología Genética y Sistemática. En primer Jugar. ! . emplea !órrnttlas . (le MARIO DE LA CUEVA. se estudia I /1/ oh/cilla dI' la escncia dd orden iurídico posititlo (tesis de K ds('n. el Derecho ('s utilizada por el autor. lo que res/tila de gran utilidad para las investigaciones mono· General de las Obligaciones. esqncmas. muy plUllsiMc p()r que quizá no son sino errores de apreciación del suscrito. establece la . de . I 'ti.están fundadas en un amplio desarrollo.. Si a esto Se' agrC'ga que a cada explicación sigue u.11/\ referC'Tlcias son."/.'\11'0 sistema de derecho. de MIGUEL '11/(' la ellseñanza $(! han' ascquiUe a todas las personas. Cuando se Agrario. Cuando estu ocurra eomaremos con una literatura "/ . . tendrá la inmensa vtmtaja de estar referida al di?'­ recho positivo mexicano.las opiniones de cuenta con el mayor número de libros de texto escritos IJor sus propios J". el Derecho Constitucional Mexicano. de MANUEL BORJA SOHIANO. '" . el Derecho Mexicano del Traba­ /. LUIS RECASÉNS SICHES."m :r Radlmu:h). (futores patrios.as. '¡I/.lacione. TENA. el Tratado de las Quiebras. quien en exacta síntesis la prC'sC'nla Penal Mexicano (segundo curso). de ROBERTO EsTEVA RUlZ. dilmjos. el Derecho Penal I/u'in.ROLOl.~ flerti nente. de la casa editora y el número de la página en donde se en· ducción al Estudio dei Derecho Civil. ri(. de FRANCISCO GONZÁLEZ DE LA V".~ de .1. En cada cita que hace. de ANTONIO CASO. las disposiciones legal('. la Intro­ 1" obra.n es original en la crítica.. fillO matemlÍtico para ilustrar sus explicaciones. se comprende EI>UARDO PALLARES. I '/ lacero.

~ Raúl Valdés V illarreal y Mario de la Cueva. PROLOGO DEL AUTOR A LA SEGUNDA ED/CION De acuerdo con una de las sugestiones hechas por el Lic. que versa sobre las diferentes ramas de los derechos privado y público. un curso general de TEORÍA DEL México. 1-:11 un curso general de Introducción al Estudio del Derecho debe. la más importante es. el programa de la matería.l/IDO.'lO. sin duda alguna. 11 ." 'lIlbllrg(J.ti supresión permitiría a los maestros de la asignatura dedicar todo " 1/1'1/1[(0 a la segunda parte del curso. las valio­ fUl/dl/l/lentales del Derecho Público. .la TEORÍA DEL ESTADO. '1 IIIf/'stro concepto. por existir. la distinción entre L erecho Pri­ "1.. especialmente en el Xl. relativamente a las diferen­ .(l presente edición contiene varias adiciones y reformas. que no figuraba en la edición anterior. 1 '1 parte de la disciplina denominada INTRODUCCIÓN y PERSONAS (l ero ". se pensó la segunda edición de esta obra. Vir­ I '¡lit/O y el orden jurídico. D. V/U y IX de la primera edición (teorias de Kel­ ¡ sen. Este curso desempeña. sino porque resultaría imposible.que debería suprimirse. pero sí admitimos que cualquier maestro puede per­ Ifl'" w la enseñanza de la asignatura nos ha revelado la necesidad de fectamente prescindir de ellas • . debe subsistir. sería muy difícil > 1" llar la noción del derecho positivo. en un curso general de I IUOIIIICCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO. lo mismo que al estudia de los conceptos gilio Domíngue7. hace.! midos en ésta.¡IIdo. han sido supri­ . . en conexión con las diversas divisiones 1. . el capítulo sobre el mente seguros de que tales fórmulas sean contraproducentes o carezcan ¡. hace diez años. sas sugestiones que tuvieron la bondad de hacernos cuando preparábamos A1 elaborarse. Laun y Radbruch sobre el orden jurídico positivo).' I i /05 nociones capitales del Derecho Público. También fue am­ pliado el capítulo sobre las fuentes formales del derecho.1 filan de Estudios de la Facultad. de lo contrario. No estamos entera­ /" I//IITaS. ¡ licrccho Público. . y en el XXX. el mismo papel que antaño se atribuÍa a la prime­ d "<lile del de INTRODUCCION y PERSONAS. Los capítulos Vil. II/1/WS del Derecho Privado.. 1l"ITws introducido reformas de cierta consideración en varios capi- . 13 de mayo de 1944.. I PROLOGO A LA SEGUNDA EDICION xv tulos de la obra." de Derecho Civil). Domínguez en el prólogo de la primera edición. no sólo por la importancia enorme " 'fl fIIateria.. y Derecho Público. pues tales temas corresponden en realidad al curso de Filosofía del Derecho... exponer can cierta profundi­ ¡. o la clasificación de las disciplintls jurídicas I 'nlllles. La experiencia de varios de valor didáctico. ya que. que está con­ sagrado a la discusión del concepto de retroactividad. (." . En lo que toca a la pri.se una breve exposición de los conceptos principa­ . F. Entre las la mayor parte de las fórmulas de tipo matemático. pensamos -por las razones qlte da el profesor 1:11111 Domínguez en el prólogo a esta obra. jdI. 1-'/1 d Plan de Estudios figura la TEORíA GENERAL DEL EsTADO y.. única que en rigor corresponde al /11/ " " propio del Derecho Civil.) temas no correspondían al curso de INTRODUCCION. hemos decidido eliminar del texto f. .liwgrar algunas páginas a la explicación de 'las relaciones entre el Agradecemos sjnceramente a nuestros colegas los señores Lics.

1.1.~ correcclO­ . ulldhruch sobre el deber jurídico) y 141 (Conexiones esenciales de cnrác· . Capítulo XXVII: sección 188 (La plenitud bermé· 1" 11 dd orden jurídico). normas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito personal de va- y 46 (Clasificación de las normas jurídicas desde el punto de • ". Capítulo XI: secciones 78 (Derecho Penal Disciplinario y D!:'l'c­ hu militar) y 84 (Ramas jurídicas de creación r!:'ciente) . . 110 (Derecho .. D. Capítulo VI: secciones 42 (Clasificación de IJI'. México. Fu los dNnás capítulos de" la obra se han !lec!to numerosa.iones 106 (Derechos suhictivos a la propia conducla y a la conducta .111'111('" e independientes). Capítulo VIII: . F. Capítulo XIV: . 107 (Derechos relativos y derechos absolutos). Capítulo 11: sección 9 (UniJaterali­ . PRIMERA PARTE PROLOGO DEL AUTOR A LA QUINTA EDICION LA NOCION DEL DERECHO En esta edición han sído reformadas las siguientes secciones de la '111 {('rior : Capítulo 1: secíón 8 (Los imperativos hipotéticos como normas que '-"Intuyen un deber condicionado). Ontología Formal del 1I'-II. Capítulo XXII: sección 168 (Interpretación .('ho y Lógica Jurídica). Capítulo IV: sección 21 ( I )(~recho objetivo y derecho subjetivo).~ección 61 (Ramas de la Filoso­ Iln).111 de su cualiclad).lml de la moral y bilateralidad del derecho). . de ('s te libro. formal entre deber jurídico y derecho subjetivo. julio 28 de 1953. Concepto). I ohligado y derecho del pretensor) y 11] (Derechos subjetivos depen­ . 78 f. la Ley. Capitulo X IX: secciones 140 (Doctrina df' G. Capítulo V: secciones 33 (La )Illi:-prudencia como fuente del derecho) r 34 (Procesos de creación de ""rmas individualizadas)... Fl autor agradece públicamente a los señores profesores Octavio Vé· ('1/ J'á::que::: y Jesús Toral Moreno las su~('stiones que se sinJieron hacer­ 1 los datos quc le S/lministraron en relación con las secciones 33.'o casi lodas de forma.

formularé una regla técnica. . pero el pertenecer al sujeto término para designar no únicamente las reglas de la actividad humana. ley natural es un juicio que expresa relaciones constantes Iti Ctlltades les damos el nombre de normas. porque podría ser rosa igualmente.~ ---.le Kgenigsberg. Tucumán. en cambio. )"" juicios sintéticos a posteríon de que hablaba Kant. Los principios científicos tienen un fin teórico. provocar un comporta­ I.. el fin de las normas. y las necesarias indica sólo un nexo causal entre la dilatación y el fenómeno que la . TcmmNoPF. 1"'I~illn ]66. por ejemplo. 'IInciden con las proposiciones analíticas y sintéticas a priori del pensa· provoca. Por ley no se apodicticos son aquellos en donde el predicado no puede entendla la expresión de la uniformidad necesaria de Jos hechos físicos. Lecciones Preliminares de Filosofía. al presentarse el primero. 2 revela sus antecedentes y consecuentes. Se habla así de las leyes del arte y de la moral.a palabra ley se usa no e6)o en el sentluo de ley .-Con el propósito de Las reglas prácticas de cumplimiento potestativo prescriben determi· precisar estos conceptos emprenderemos un estudio paralelo de los mis­ !lucIos medios. 1\ MORENTE. . Si digo. la 11 IIIS segundas. Si afirmo: a) La finalidad de la ley natural es la explicación de relaciones "dd)('s honrar a tus padres". Si afirmo. Pertenece al indefecli~le. o . Las reglas prácticas cuyo cumplimiento es potestativo se llaman condiciones que la ley enuncia..'d. a explicarlos. les. Éstas imponen deberes o con­ entre fenómenos. 3. 1934. En Aristóteles no existe la noción matemáticas son de este tipo. vérités de raison. pág. mientras los juicios enunciativos se refieren siempre. por mos.. 5. netamente a la que hacen los lógicos entre jUicios apo' La significación primitiva de la palabra era precisamente ésta (Nómos. CONCEPTO DE LEY NATURAL. 110. 3 • "1. habla de leges que esta lámpara es _ naturae. simplemente nl/{Il que es cierto en todo tiempo y no puede ser de otro modo.elm­ ob su alcance si se ignora qué es una norma. •1. de JeyCll divina" y constitucionales. de 108 fenómenoB naturales. Tomo l. expresaré una norma.rá de consistir en la explicación de este concepto.UCRECIO. . Juicios asertóricoB. sos hay un nexo de causalidad cuando.. sino de validez o normativos es de orden práctico. {. 01110 su denominación lo indica. KOIII~OUNOV. . MANUEL FERNÁNDEZ NÚÑu.. pág. Hauptprobleme deT Seaatsrecheslehre. que en otro La palabra norma suele usarse en dos sentidos: uno amplio y otro cierto respecto también son iguales". Trad.1' . Tl·ad.tlelldllcl!. Tübingen. bl6tí en el de norma. no puede el segundo dejar de ocurrir. '1"" '" cierto. a lo que es. nuestra primera tarea holtz. el de los juicios '/1"11 con las normas no se habla de verdad o falsedad. V érités de fait llamaba Leibniz a las primeras. M. p. constantes entre fenómenos. ed. --~~ CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 5 L INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO 2. necesario. en las 1"¡}W. CAR­ París. perO es una verdad de hecho. En el mismo sentido: KELSEN. El enunciado: "el calor dilata los Las verdades empíricas a que alude el autor de la Monadología son cuerpos". . que "a determinadas condiciones. Cours de /héorie générale du droít." M. NORMAS DE CONDUCTA Y LEYES NATURALEs." N. gravitación universal.------. con vista a la realización de ciertos fines. enunciaré algo verdadero.4 Toda ley enseña. Entre dos suce­ . expresaré causa de los fenómenos a que aluden. Hauptprobleme der Staatsrechtslehre. La ley no los produce.5 La misma idea se ex'presa dicien­ lato sensu aplícase a toda regla de comportamiento. se hallan siempre unidas determinadas consecuencias. 19I1. 1I1vulidez. de ley en sentido científico. en cambio. le~). ----------------. DO hace que éstos aumenten de volumen... Fueron 10B autores romanos quienes comenzaron a emplear el en donde el predicado pertenece al sujeto. que en cierto respecto son igua­ Iwl. pág. Entre las leyes físicas y las normas de conducta existen las siguien­ que para ir de un punto a otro por el camino más corto es tes diferencias: Iwcesario seguir la línea recta. stricto sensu corresponde a la que impone deberes o confiere de. 229. por ejemplo. 3 Crítica de la Razón Pura. ~1I. Si afirmo: "hace calor".. 4. sino también el orden de hecho. Constituye un grave error la creencia de que las leyes naturales son '1111' la distancia más corta entre dos puntos es la línea recta. Madrid."1 ingente.. Llj. pero ley de Newton. como cuando decimos que el cuadrado tiene cuatro blecida por la voluntad consciente de ciertos hombres. En rela­ miento. Pero como no es posible enten­ en la naturaleza existen. su expresión científica.... sino fórmulas destinadas '1IUlas.5.. Las leyes de la naturaleza no deben ser confundidas con las relacio­ I. 5 Citado por Kt:LSt:N. ya que más tarde acaso haga frío. sino una regla esta· sujeto. obligatoria do que las leyes físicas indican relaciones de tipo causal.. 1914. Pau) Sieheck Verlag. . es una realidad. .as verdades expresadas por aquéllos pueden ser contingentes o neceo nes que expresan.-Las leyes naturales son juicios Quien desee descubrir la noción universal de lo jurídico tendrá que enunciativos cuyo fin estriba en mostrar las relaciones indefectibles que "~:1ponder a los interrogantes anteriores.os juicios enunciativos divídense en verdaderos y falsos. según la fórmula de H. I "t:las técnicas. ·¡5.'n derechos. cuando se les calienta. A las que tienen carácter obligatorio o son atributivas de Por tanto. ]938. 2a. No son enlaces entre hechos.!ti<.

De acuerdo con la doctrina del derecho natural. incluso en relación con el proceder que la infringe. La ConstituciÓ:l de un H quienes se encuentran destinadas. que tiene facticidad o po­ IIII:nte cumplidos.. según la cual la existencia de relaciones necesarias es corroboración empírica. las normas exigen una conducta de la experiencia. Afirmase que un imperativo es eficaz. éstas sólo tienen sentido en relación con que algo debe ser. sino fatal. pues ello no es debido.IIIlIí 'H5*. dejaría de ser regla de conducta. pág. Para que las leyes físicas tengan validez es que ordena la observnn()ia do Jos contratos le~1l1mt'nte celebrados se con­ illdispensable que los hechos las confirmen. excepciones de generalizaciones cuyo valor depende del grado o medida en que la ex­ " • O :omo escribe Husserl: "Los juicios sobre un deber no implican ninguna afirmadón periencia las confirme.ksenvuelven siempre del mismo modo. El concepto de obligato­ mente a lo que es. plo: podemos decir que la justicia debe ser.. formalmente. Una sola excepción puede axiomas matemáticos. Si careciese b) Las leyes naturales implican la existencia de relaciones necesarias de valor no entenderíamos por qué su realización se encuentra normativa­ .os cuerpos caen en el vacIo con la misma rapidez. Por ejem­ :. cuando personas cuya conducta rigen. Los juicios normativos perderían país estatuye qué reglas debe observar el legislador ordinario cuando le­ KIl significación propia si las personas cuya conducta rigen no pudiesen gisla sobre talo cual materia. deben caer con igual tra disciplina tendremos. en cuanto vale. destruir un principio científico. pero esas reglas no se refieren a la justicia dl:jar de obedecerlos. no porque deban caer terial.I I. da por su efectividad. sino a la forma o desarrollo del proceso s. tomo 1. según veremos más tarde. la de las normas de conducta no está condiciona­ d supuesto de las leyes naturales. sí tiene sen­ Posee también gran importancia la distinción entre validez y posi­ lido declarar que los contratos legalmente celebrados deben ser puntual­ tividad. Tal corroboración ha de vertiría en un principio necesario. son capa­ las relaciones a que su enunciado I'IC refiere ocurren realmente. sino de ciertos elementos de orden extrínseco. Con razón se ha escrito que si los destinatarios de un im­ legal es válido. la fuerza obligatoria de lad A diferencia de las leyes naturales. en cambio. las normas no se cumplen de manera ineluctable. procesos que se rico. . relativo a las condiciones de elaboración de cada precepto. Mientras la validez de las leyes físicas se halla supeditada a lo empí­ La ley física enuncia relaciones constantes. Este aserto es corolario de la tesis anterior­ Mientras la validez de las leyes e hipótesis científicas depende de su rnf:nte examinada. en la mis­ ces de violarlas. pues. IIllí.¡¡¡WJiW d ú INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 7 Por la índole de su objeto. el precepto ollediencia. 6 La regla de acción que estatuye un deber vale en Las llamadas "leyes estadísticas" son leyes en sentido impropio. luto. A la luz del criterio oficial. los sujetos a quienes obliga. ya que las c) Una ley natural es válida cuando es verdadera. Esta caracte­ intríseca de lo prescrito. sino obligatorio. cuando es acatado por los sujetos a quienes se dirige. vI:locidad? Indudablemente ninguno. sobre un ~r correspondiente. en tanto que las normas estatuyen lo que debe sero riedad explícase en función de la idea de valor. empero. es decir.wrio. las leyes naturales refiérense indefectible­ gen un proceder intrínsecamente obligatorio. de la justicia I¡hIes. El supuesto filosófico de toda norma es la libertad de mente prescrita. de hecho. Las excep­ RÍ¡ mismo carácter contingente. el precepto IIlIl forma que éste indica. si lo que se postula como debido es valioso. en consecuencia. Cuando dichas exigencias han quedado cumplidas. comparable a las leyes naturales y los /ler total e indefectible." Investigaciones Lógicas. como seres dotados de albedrío. puede no llegar hay normas y principios jurídicos a los que corresponde un valor abw­ JI realizarse. en cuanto el cumplimiento de un contrato no es nece­ sitividad.:res libres. La positividad de las normas es por esencia contingente. las normas ideales de la religión y la moral valen independientemente . o sea. sino de la índole de los sujetos relativos a la forma de creación de cada precepto.:nlre los fenómenos.slica no deriva de las normas mismas. I":rativo lo acatasen fatalmente.Más que de auténticas legalidades trátase ciones a la positividad de una norma no son. En cambio. Si nadie pudiese dejar de pagar sus deudas. abandonados a su propio peso en el vacío. a entes capaces de optar entre la violación y la legislativo. y el criterio ma. Sólo tiene sentido afirmar Aquéllas no se dirigen a nadie. es decir. no parcial ni esporádica. las normas son válidas cuando exi. exclusivamente referido al valor intrínseco de las distintas normas •. y valgan. . pero que. sino porque no pueden caer de otro modo. por sí y por si. también qlle en todo caso debe ser observada. Toda norma hállase necesariamente referida a o injusticia de las distintas leyes. RENTE y CAOS. que distinguir el criterio formal de validez. que expresan relaciones indefec­ normas del derecho no depende. 59 de la versión de Moo En un sentido filosófico estricto.~:res capaces de cumplirlas. y su validez deriva del cumplimiento de tales exigencias. para Puede suceder que las normas creadas por los órganos legislativos no sean Il'Ilnsformarse en ley de la naturaleza_ ¿ Qué sentido tendría decir que los justas en todo caso. rí. En la órbita de nues­ Il\It~rpos.

Ed. I'nl/:bra necesidad. la independencia entre va­ IImnbre de obligado.-Los juicios que postulan expresar cuando habla de la necesidad de una acción por respeto al deberes divídense en categóricos e hipotéticos. los segundos. Éste recibe el En lo que a los preceptos jurídicos atañe.1" [l4:nsamiento. define oficial. 1932." B gundos: A no debe ser. la rI! experiencia no las confirma. gracias a una intuición inmediata. 9 I'lIestos por un imperativo son siempre deberes de un sujeto.son aquellos que mandan una acción por sí misma. formalmente válido. no pueden ser válidas si Kitz. como el futuro o el pretérito. desprender talo cual fin. 1 ¡ :I:nsar. en cuanto señalan los procedimientos que es forzoso seguir para el logro de cualquier propósito posible. Las leyes naturales. un precepto dotado de vigencia. cap. Obligado es. expresado en otra forma: los im­ gatorio". a saber: que se Iillnll(ht forma !lO tlQél Ilut<l. mas no desprender de tal estudio de valor.. y así como no puede describirse qué son el ser o como medio para el logro de determilUldo fin. como algo obli­ 1!lI'n: todo deber es deber de alguien. . 8. El deber ser I Los categóricos pueden ser positivos o negativos. ya que indican los caminos que conducen a la realización de un 'Iluestra que hay ladrones y asesinos. Lo que debe ser puede no haber sido. tampoco existe una definición del deber ser. éstos son asertórico-prác­ lit !~xistencia ajenas no deben ser respetadas. los que prescriben una conducta . 33. según Kant._ como ·.dza plu'a declarar que asl debe oóurrir. debes emplear estos o aquellos. no es posible definir el concepto del deber. la persona que debe realizar (u lidez y efectividad no puede afirmarse de manera tan absoluta. h\ll. a Citado por KELSEN. Tiibingen. debes aplicar las reglas del arte arquitectónico. que encontramos en la definición. al menos ""I. 7.rayar la independencia entre lo que es y lo que debe ser.fld¡(:an que así sucede. en cuanto la experiencia de­ ticos. condicionalmente. en qué con­ sofo prusiano. KANT. con­ KliIlt el deber diciendo que es "la necesidad de una acción por respeto a serva su validez aun cuando no sea cumplido. Los primeros ordenan sin . por el contrario. re ] 7_1\11"*"'-.rf·(. una forma o prohibiciones. no debes ser Uno de los grandes méritos del filósofo de Koenigsberg consistió en hipócrita. no ser 'lctual­ /fimo reglas de conducta que imponen deberes o conceden derechos. condición. desee realizar una finl:lliclad tMerminacla. autor citado por Kelsen. y los consejos de la saga­ . pág. wndusiones normativas.~I":~orías primarias. no demuestran que así deba suceder. desde el punto de vista del poder público. mientras El filósofo emplea el término ley como sinónimo de norma. no obstante. De acuerdo con el criterio En su Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. Lo que Kant 5. lo Imperativos categóricos -dice el filó­ 1111111<10 todos sepamos. es decir.II:. el sentido de forzosidad que generalmente se le atribuye. d(~ :iIl causa y prever sus consecuencias. Calpe. I WIl empírica podríamos llegar a la conclusión de que la pr~piedad y tico-prácticos. CONCEPTO DEL DEBER. Ejemplo: si quieres construir un Partiendo del estudio de un hecho .itir) la conducta ordenada (o prohibida) por el precepto. Pero la el sistema a que la norma pertenece mantiene su eficacia.son objetivamente necesaria. la de los se· . pág. pues. hipotéticos. el subjuntivo o el condicional. Hauptprobleme der SlaatsrecAtsleAre. i: .(~r es simplemente el carácter obligatorio de las exigencias morales.no es correcto. mandatos '''. tO Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. En tal hipótesis. 57.-Hemos definido los juicios normativos otra cosa deba ser. pág. o reglas técnicas.J~. explica.mente y no llegar a ser nunca. perdurando. O. "Tanto el ser como el deber ser --escribe Jorge Simmel. con no igualada claridad. o imperativos pragmáticos.-:' ll'lTROPUCCION AL ESTUPlO DEL DERECHO CONCEPTOS PE NORMA Y LEY NATURAL 1) d' su validez. pero la fuerza obligatoria In Icy".1 r que el Estado le atribuye sólo puede subsistir. La de los hipotéticos exprésase en estos términos: "si quieres alcanzar De la observación de los hechos. pág. Ejemplos: debes honrar a tus padres. el precepto lI!Versa: la violación reiterada de una norma no destruye su validez_ ~ ordena que se recurra a ciertos medios. 1 M. Hauptprobleme. es decir. y sólo es afirmada. n '''TE. Esta dicotomía encuentra su I':n nuestra opinión. t 11 Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. Y a 1. o que el pueblo fuer­ El pensador alemán distingue dos clases de imperativos hipotéticos: "1 lIojuzgue al débil. mas nunca que 4. etc. independencia de los conceptos a que hemos venido refiriéndonos: "de que algo sea puede inferirse que algo fue o que algo será. La circunstancia de que algo ocurra en deter­ Los del segundo grupo tienen un supuesto común. Ahora . La fórmula de los primeros es: A debe ser. trad. no debe entenderse n. Razonando como lo hacen los partidarios de la cidad. TEORÍA KANTIANA DE LOS IMPERATIVOS. Madrid.es posible llegar al conocimiento edificio.u Aquéllos son preceptos problemá­ /.. U. aun antecedente en la moral kantiana.medios". 1911. Mo· lO Citado por KELSEN.. n JFR rv: .-: . simplemente los principios de la habilidad. Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. MANUEL G. Que el pez grande devore al chico.

Pero las re/l!l•• técnicus IÚrnal1"fl obligo. las de la moralidad son categóri­ nado a mi conducta. Deseo aprender la lengua inglesa. no un deber. contenida te alguno. sobre todo en las relaciones con. en la hipótesis de que se quiera realizar talo cual propósito. propiamente obligatorios. mas no son normas. muestran los medios que es necesario poner en práctica para el logro de determinados fines. imposible me será alcanzar la meta que he asig­ diferencia de estas dos clases de reglas. Principios apodíctico·prácticos. "L' homo juridicus e I'insufficienza del. las reglas de las artes. Estos principios suelen formularse de manera impe­ abogado la dirección de una causa. de tal manera que otra persona resulta facultada para exigir su aplicación. Hamburg. Es. Verlag von C. En este caso :.dio origen a la confusión. 2. tomar la línea hay. Si lo abandono. por sí mismos. o el abogado que. mano de cualquiera de ellos. hay que advertir que la observancia de las reglas técnicas se da por supuesta con frecuencia.1 La fórmula de Kant sería correcta si las reglas técnicas fuesen obligato­ I idad. A caso Si no las aplico. I(odolfo Laun y al profesor italiano Giorgio Del Vecchio. 1927. tratual. 1936. y aparecen ante nosotros como auténticos mandamientos. Los argumentos Para la consecución de un fin puede haber uno o varios procedimientos ":. no faltaré al cumplimiento de ninguna obligación. sino de una norma. Rccht und Siltlichkeil.-HIPOTÉTICOS l e) Princ i pi o s asertórico-prácticos.Ilna se propone ir de A a B por el camino más breve.10 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 1I . o principios sino necesaria. La fórmula de dichos principios. por consiguiente. La observancia de aquéllas no es para mí obligatoria.11: determinado fin.-CATEGóRICOS. No son normas.grimidos por ambos autores en contra de aquella tesis nos parecen irre­ adecuados. Nadie la obliga a optar técnicos no son. El obrero que presta sus servicios en una fá­ 'lile señalan una necesidad condicionada. pero cs necesario no olvidar que las dos clases de reglas difieren esencialmente. torias cllando la actividad correspon"diente Be convierte en contenido de ulla relación con. 13 En tal hipótesis. del propósito que he concebido. único medio idóneo. Una vaguedad del lenguaje coti­ diano -escribe Laun. Boysen. sino enunciaciones hipotéticas. la otra parte puede exigir con <oda justicia una reparación. pues. una verdadera concurrencia de nonnas jurídicas y técnicas. Pero ya sabemos que únicamente indican los métodos que es ineludi­ por diferentes pensadores. Así.: debe seguir la línea recta. que para recorrer la distancia más corta entre dos puntos "tstas devienen. o mano contrario. diritto come regola della vita". tiene que ser B. pero si se pretende realizar la finalidad resulta necesario echar 12 "11 BU famoso discurso rectoral de 10 de noviembre de 1924. presupone que aquel a quien encomienda el trabajo se obliga. Los preceptos recta es para ella una necesidad. pues. In doctrina arriba expuesta.del d¡ritto." GIORGIO DEL VECCHIO. pero si quiere realizar su empeño no podrá prescindir del culpe para su uso una pésima estatua no viola el derecho. Por tal razón. Roma 12 RUDOLF LAUN. simplemente I MPERATIVOS J f imperativos de la habilidad o re- glas técnicas. Este aserto ha sido vigorosamente combatido rias. Cuando se dice. el deber de observarla no deriva de ella vasas de reglas hipotéticas: las que postulan un deber condicionado y las mi. 'lIS. pues no imponen deberes. el escultor que es· por tal camino. o a un ingeniero la construcción de un puente. datos de la moralidad. v"rbigracia. REGLAS TECNICAS E IMPERATIVOS HIPOTETIcos. a un . Las reglas de conducta expresan una necesidad condicionada cuando 18 "En lo que concierne partlculannente al derecho. Si una per­ o del artista. entre los que debemos citar al jurista germánico ble seguir. IlIdican los medios que es indispensable emplear para la consecución tractuales. en caso l. sobre una corriente de agua que cruza BU propiedad. de acuerdo con la tesis kantiana. sino real: la conquista de la felicidad. úsase una expresión impropia.-De acuerdo con Si A es. un puente inseguro.. un elemento integrante del contrato de obra o de prestación de servicios. sobretiro de la Rivisla intemazionale di filosofia . supuesto. En tal por nIto )Sfl rc¡¡laq "lementalllS del procedimiento.sma. . observar las reglas propias del arte o profesión respectivas. debe ser B. Los preceptos de orden técnico no estatuyen deberes. ni tendré que valerme de las reglas que.. Sostiene el antiguo Rector de la Universidad de Hamburgo que el La aplicación de una regla técnica es a veces obligatoria para un nlllor de la Crítica de la Razón Pura no supo distinguir dos especies di­ sujeto. como tampoco lo violan el ingeniero que construye por su cuentn. po­ consejos de la sagacidad o impe­ dría expresarse del siguiente modo: rativos pragmáticos. o principios de la habi­ . invocando ante los tribunales Un crédito propio. La que en realidad les corresponde exprésase así: 6. Si A es. Cuando éstos son múltiples no es forzoso utilizar exclusivamen­ Llltibles. 14. son auténticas normas. y si las reglas técnicas correspondientes son violadas por culpa del profesional ". por ejemplo. pág. tengo que observar determinadas reglas gramaticales y fonéti. falsa la afirmación de que las de las artes son imperativas_ 1 a) Principios problemático· prácticos.ksiderátum no sólo posible. pasa Pongamos otro ejemplo. por el mismo hecho de aceptarlo. a ral ¡va. Y esta necesidad encuéntrase condicionada por la existencia 1/ I IOdíctico-prácticos. quien confía a un escultor la ejecución de una estatua. 2' ed. me vería forzado a seguir. Hablaremos en primer término de la doctrina de Laun.

¡¡.'.indican los medios que es forzoso II'/wi¡"m de una mira y la elección de los procedimientos que a ella condu­ emplear para conseguir un propósito. El medio demnizar. mas no prejuzgan si es lícito o ilícito . FINES OBLIGATORIOS Y NO OBLIGATORIOs. elige el "1(:. Hace falta un tercer momento: proponerse e] fin de que se trate. si los perros de caza penetran en terreno ajeno sin la voluntad del Il'looltí¡..-Las reglas de las artes no son normas.. La realización de los fines prodúcese inexorable­ cer si son buenas o malas. .":iIl3: el primero es la elección del fin.. e ¡ .. u Art. '''lItlll~ie. · 1I'f'I.\ de enlaces de tipo causal.I. todo acto exige el concurso de 18$ leyes de la naturaleza.11.n docto.:udo por el suicida. Elhik.UI' sus fuerzas en el sentido de nuestros anhelos. el ruturo esposo tiéos y calt~góricos resulta puramente gl'llmatioal.. Si no hubiese un nexo de causalidad entre medios y I. la aplicación de los medios resulta. pág. desde el segundo se perfila como obligación que impone el citado articulo no puede nacer mientras no se • . desenvuél­ los procedimientos que permiten realizarlas..1 . sube al punto más elevado de una torre Al darse estos elementos. en cambio.del ca­ '''11"11105: apurar un veneno. El supuesto normativo es. seb'lÍn hemos dicho. decide 1Q Que los perros de caza penetren en el terreno ajeno. provoca el fin querido.n tle la finalidad querida. l'l INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL n 'Hic:a tiene la obligación de aplicar ciertos preceptos de orden técnico. especial..IiS miras que el hombre asigna a su conducta no son ohligatorias lización depende el nacimiento del deber estatuído por la norma. pág. 1936. obrando como causa.. La aplicación de una regla técnica constituye.. realicen los siguientes supuestos: Pongamos un ejemplo: un hombre.d Ihln puede ser causalmente interpretado. HM'l'/ofo\NN..Ii' obligación se funda en el contrato de trabajo. quiere decir que el sujeto debe utilizar los medios que inelucta­ 111 realización de fines existen. "Para prllnunciar una sola palabra.': . la hipótesis de cuya rea­ /. LEONARDO RODRIGUEZ. empero. también. tres momentos di­ blemente conducen al fin prescrito. DEBER CONDICIONADo. • n' responde a la selección de los medios.'~'J~ridicU$"~Roma. Lo que desde el punto de vista cual. 171. que el nexo entre medíos y fines deje de ser 7. siendo idóneos los medios.fl~staciones del arbitrio individual: la tercera.lición de! éxito. precisamente porque obedecerla es aplicar sus leyes y en­ Una norma estatuye un deber condicionado cuando hace depender ia .. 1Iorlln. una obligación para el sujeto. ~~n forma necesaria. 863."11 110 bastan para el logro de lo propuesto.. Apreciar el mérito de los fines del individuo es " . existencia de éste de la realización de ciertos supuestos. ya que exclusivamente se refiere a "1J1I1... dejarse caer desde una altu­ zador. 20. El segundo tesis. tal supuesto.-'I. Al caer su cuerpo la muerte se produce."al ¡dndes. Tienen este carácter cuando una norma ordena realizarlas. Trad... Después de calcular la eficacia de tales procedimientos. ft"ll" Y. IIrroja desde allí.. en tal hipó­ 1. sin preocuparse por esclare­ ".1". mas siempre. Pero la simple con­ ducta. en uso de su lihertad. usar un arma. sq Que causen daños en el mencionado predio . lIwclrío. 1.111111. A la naturaleza no se la tÚJmina sino imperativos que expresan condicionalmente un deber_ "I"'dl'ciéndola. estriba en e! conocimiento y aplicación exacta de 1G"L. U. En una palabra. y lo que cozador. optar por el que le parezca más conveniente. d(j5de el causal repl'eSentlllJ. tamhién en ejercicio de su fía.ko constituye un fin. decepcionado de la vida.upone el conocimiento previo de relaciones indefectibles y. y OlllViªn daños. para ponerlo en práctica. . 2' "ti. debe éste indemnizar al dueño del predio." '.. Ello no significa. También 1" • o. Para conseguir este objetivo puede optar entre diversos procedi­ 2\> Que el hecho ocurra independientemente de la voluntad .. El Jin en el derecho. en una hermosa monogra­ • .'todo proceso fi­ del Distrito y Territorios Federales encontramos una disposición según la 11 .·. pág.. Todo proceso teleológi­ 8_ LOS IMPERATIVOS HIPOTETICOS COMO NORMAS QUE ESTATUYEN UN '" :. obligatoria. II'alización. La técnica nada tiene que ver con el ". el sí del novio ante el altar. pero hay "" 111. en toda acción.. en consecuencia. porque aquéllos son efecto o conse­ problema ético. 14 Tiene lugar cuando la per­ un imperativo. u. En ". el sujeto puede. Las primeras etapas representan. 1935. En el Código Civil /':11 el período de la realización -afirma Hartmann. ipso jacto se produce la obligación de in­ \ ". Desde este punto de vista... sendas valor de las finalidades a que sirve. según Nicolai Hartmann." JHERING. la distinción entre imperativos hipoté­ . conseguir las últimas sería imposible..r. nl.-En el planteamiento y necesario.."111 con que las vibraciones del aire llevarán el sonido de su voz a los oídos del s¡tcer~ . u La . la diferencia entre los preceptos de las artes y las normas de con­ . Las reglas técnicas -~scribe-."tll. H ahiendo varios para la obten­ Giorgio Del Vecchio ha señalado asimismo.. leyes.~ d primero aparece como medio. no técnico_ 16 'UI'IlI'i¡¡ de éstos. ya que éste encuéntrase ordenado por 1. • H.. concibe determinado propósito. También los llamados . Todo juicio normativo de carácter genérico encierra uno o varios su­ " N. puestos.

Id ributos difieren de otras reglas de eomportamiento. "1 iOlla'lismos sociales" respectivamente. no expresa.-Autonomía y ¡'cteronomía.. fuera de la cual carece de sentido la obligaciÓll '11I1~ estatuye. 12. Madrid. antes de la realización de sus su­ >111':-. 1O.-Uniluteralidad de la moral y bilateralidad del derecho.rtf!iCOS.lres y vástagos. !'lllas nonnntiV!l8 do regulaciól) de la conducta. " Ilijos respetar a sus padres es hipotético. como dice Radbruch. deviene MORAL Y DERECHO '1Icg!írica. una norma ética. la ejecución de un aeto conforme () contrario /l.ATERALIDAD DEI. debe ser B". A diferencia de las obligaciones éticas. Al obligado suele llamárse1e sujeto 1 G. por un sujeto distinto del obligado. la posibilidad de establecer IIna corresponClenCIn perfe<'ta entre los deberes de unos y las pretensiones de otros. en términos más precisos. Considerado en forma abstracta. DERECHO." que imponen. Filosofía del Derecho. el precepto que ordena 8..108 toda norma es hipotética y. 2 "Del carácter estrictamente determinado y ri¡mrosamente preci50 de la rc¡!la cho deriva. página 104. viduo. cuando aquéllos se producen. plurilatcral. el precepto del Decálogo: honrarás a tu padre y a tu madre". las de índole jurídica no son únicamente. pues sólo menciona una de La unilateralidad de las reglas éticas se hace consistir en que frente I I IOllsccuencias. 9. pagina 56. No obstante su forma categórica.. deberes. y pasa por alto el otro término de la relación al sujeto a quien obligan no hay vtra persoTUZ autorizada para exigirle el ¡"lí'cllO subjetivo).LIS pueden ser. y en a otra persona. mas no exigírnosla. Las normas jurídicas sOn bilaterales porque !'or otra parte. Como ejemplo. En los dos capí.1"" que siguen trataremos de distinguirlos de las normas éticas y los con. . el dehcr.uiíJe¡. cumplimiento de sus deberes. r. implorada: "por el amor de Dios".. mientrns tructura del precepto ético es unilateral. de cuya realización dependen ciertas consecuencias normativas. 1933.. sino dcudas. de JosÉ MEIlrNA ECHAVARRÍA. la regulación jurídica establece en todo caso relaciones entre diversas personas. mas en relación con las personas '1" ~e hallan colocadas en la situación prevista por la norma. encierra un supuesto: el SUMARIO 'lIwlllo entre progenitor y descendiente.¡¡Iíene una hipótesis. La diferencia esencial entre normas morales y preceptos jurídicos estriba La fórmula: "Si A es. L'idée du droit ~ocial. CAPITULO II Aun cuando parezca paradójico. do 108 pl"ec!'!p!o!! jU. a diferencia de la regla moral.---Interioridad y "!I lllUndamiento incondicional. ya que resulta aplicable a todas imponen deberes corrcLativos de facultades o conceden derechos coíTelalÍ­ 1 f.lieo es esencialmente Ililnteral o. en ejercicio de un derecho. La estructu ra del precepto . La máxima que ordena socorrer al menesteroso no da a éste derechos contra nadie." G. vos de obligaciones. 011 contra de J(\ vohmhHI de un ". cuya realización actualiza las obligacio­ 11<'. exterioridad. IL INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO IIlegóricos poseen supuestos. constituye 1 ' 9.¡et~uir. -Incoereibilidad y coercibilidad. facultada para reclamarle la observancia de Jo prtl~t:rito. de manera cabal. RAIlRRUCH. UNILATERAUDAD DE LA MORAL Y mI.1 Y tienen tal carácter porque su observancia puede ser exigida. . . El pordiosero puede pedimos una limosna. Pero nunca existe el derecho de reclamar el cumplimiento de una gación moral. Do hodw tJ:lí pUliIibla cOI1I. deberes o derechos. 2 Por su carácter bilateral. El supuesto es la existencia rfe la relación biológica entre ¡. la en que las primeras son unilaterales y los segundos bilaterales.¡ !'Ion ln~ tltlttll! ~$l)l1tlitlll:'tl.­ . ll..os preceptos jurídicos abstractos poseen siempre uno o varios su­ /"11':. Frente al jurídicamente obligado encontramos siempre /" II IIII]!O. GIJRVITCIl. como veremos más tarde. 1'11('1 ura lógica de la regulación jurídica.108. trad. Habrá que investigar. Citaremos. es demasiado amplia.

-"-. Y el segundo." M. El derecho. Fondo de Culturn Econó' puede pensarse el uno sin el otro.. Pongamos otro ejemplo: una trabajador despedido el derecho de exigir que se le indemnice. además de su acepción normativa. en cuanto su fi lIurma. (~!1cribe-.' In distinción que acabamos de esbozar.f. pues. ese deber no sería una deuda.'II(~ el atributo de la licitud precisamente porque constituye el ejercicio precisamente porque constituye el ejercicio de una facultad legal. n:chos. adquiere ¡le pagar la indemnización. La obligación del sujeto pasivo es una deuda. No se trata de un solo precepto. La. obra citada. pág. Cuando el comprador y el ven­ implica la existencia de otra.. es la posibilidad de hacer (o de omi· cuya realización está jurídicamente permitida. para pedir su devolución. 4 Pongamos un ejemplo: una persona presta a otra cien pesos. Si decimos que el comprador tiene el derecho de facultado puede. 180. GARdA MÁVNEZ. . las segundas imponen deberes. recíprocamente fundados. 105. Por ello sostenemos que la regulación jurícJica J"llIél el derecho de exigir la entrega del objeto y contrae. Lecciones Prelimi· mica. puede ser empleado en . 'w¡~lIndo no es.rsona. uno imperativo Y J". sino de dos normas distintas. la obligación de pagarlo. al afirmar que quien ha hecho un depósito "está facultado" IIIt'/1le imperativas. Los preceptos del derecho tades".. un deber para consÍgo mismo. . ]92. capítulo VI. en este caso. no noS referimos a una aptitud. ¡litres de Filosofía. ( -lo reclamar la entrega entregar la cosa zarlo". 1951. 1938. fundándose en una (de hacer o de omitir) difiere de la puramente fáctica. y viceversa. E. la relación consiste en que no ~ Cfr. Esta definición tiene el inconveniente de que 'lId. mas no conceden cho subjetivo. pero un hecho que ostenta el signo positivo de la licitud. que GVRVITCH.ERECHO j'lIsivo de la relación. un sentido enteramente distinto. como tal. si quiere. sino una deuda no es un hecho. El deher de cada uno es corre­ que concede al pretensor un derecho subjetivo. G. a la persona autorizada para exigir de aquél la No pocos autores definen el derecho subjetivo como la "facultad de "J¡~ervancia de la norma denomÍnasele sujeto activo. exigir del mutuatario la devolución del dinero. en virtud de la cual el patrono tiene el deber . La conducta del que exige es un hecho. El derecho subjetivo es una posibilidad.ación del primero no pudiese ser reclamado por el de­ rechohabiente. correlativamente. El deber jurídico de aquél no podría ser consi­ ejemplos.. porque la atribución del olllprometiéndose el deudor a pagarlos en un plazo de dos meses.. al mismo tiem­ es una conexión de dos juicios. facultado.I.:r­ Inlivo de lIn derecho del otro: plimiento de la oblil'!. por su parte. empleamos el vocablo en el sentido de aptitud. pero esa posibilidad Il'Iu:erse el término estipulado. conducta desplegada por él .. derecho­ hacer o de omitir algo".. La obligación del realización ostenta el signo positivo de la licitud. a la Lógica Jurídica.11 rídicas se implican de modo recíproco. que equivale a '"Hllto el pretensor tiene el derecho de reclamar el cumplimiento de la "derecho" o "posibilidad de obrar lícitamente".' un derecho.. ('pto lo faculta para formular tal exigencia. en el término facultad. si correlativamente no existiese un derecho de otra ment. Pues si el CI. Introducción. La Ley Federal del Trabajo permite al obrero injustificada­ . Supongamos "damar al vendedor la entrega de la cosa.----~-~ . El que impone el deber al obligado lógicamente implíca el . sino una posibilidad Derecho. debe entregar la otro atributivo. ello significa que el pre· que el obrero reclama la indemnización.osa y puede lícitamente exigir el precio.e despedido exigir del patrono el pago de una indemnización. . reclamar lo que se le adeuda. ni el otro sin el uno. 3 Las primeras imponen deberes y. 17 lb INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I MORAL Y . . destreza o poder. el mutuante puede. Al mismo u un sujeto no implica el ejercicio de aquél. pág. lógicamente I"'¡:-iona vende un reloj en veinte pesos. El I". que alude al segundo aspecto del mismo nexo: +'el patrono que Comprador: Vendedor: ha despedido injustificadamente a up trabajador está obligado a indemni.I(~rado como deuda. León Petrasizky ha acuñado una fórmula que resume admirablemen­ Cuando decimos que Paderewsky era un pianista "de grandes facul­ 1. pero su ejercicio sí tiene ese carácter. Tueumán. lIsrna. México. Derecho: Deber: La norma: "el trabajatlor injustificadamente separado tiene el derecho Venrletlor: <E ~ Comprador: de exigir del patrono el pago de una indemnización" cs.iente o pretensor. ni tendría carácter jurídico.'¡(or se han puesto de acuerdo acerca de la cosa y el precio.l. MOliENTE. • "En los términos que los lógicos llaman correlativos. pág. las de la moral son pura­ en cambio. sino a un dere­ • ollccden facultades. equivalente exigir el pago pagar el precio a esta otra.son normas imperativo-atributivas. en sentido subjetivo. oerecho subjetivo del trabajador no es un hecho. lo cual significa que el IIr) lícitamente algo. Las facultades conferidas y las obligaciones impuestas por las normas El examen del ejemplo claramente revela que la norma que concede al . Volvamos a los I! ('ote al otro sujeto.

sino interiormente. 1 En el ámbito de la moralidad. porque las impuestas por los imperativos éticos pueden ('. Es simple legalidad. es decir.n del individuo para consigo mismo. ~--~~~~ . aun cuando ésta sólo engendre efectos bené­ 10. como dÍ<'e HARTMANN. distin­ el móvil recóndito. . al aspecto pasivo de para diferenciar las normas de que hemos venido hablando • ese vínculo. Zar Problematik des Gewohnheitsrechts. corteza que oculta o disfraza determinadas intenciones. con la regla ética. La correspondencia exterior de un proceder con la en su formulación moderna. J. o la bondad de los propósitos -escribe !vfAx SCHELER. la manifestación que puede ser captada por los sentidos. El deber de la caridad únicamente se para la cual el elemento decisivo es la pureza de la voluntad. Toda ética tiene que ser. f. cuando concuerda I La misma distinción suele expresarse diciendo que las normas morales no sólo exterior.ermánico lleva ter exigible. La persona que quiere vivir moralmente tiene sálo que escuchar la VOl de su t'onciencill. la moralidad de aquél. pero el individuo. por consiguiente. Esta fórmu­ ción a los ojos del moralista. Tal exigibilidad es la que hace de ellos verdaderas deudas.s in der Eth.alor ético alguno. la persona real siéntese colocada. Una conducta es buena. INTERIORll>AD Y EXTERIORIDAD. que repetir al­ guno de los ejemplos de la Fu. en cia._~ . 3" ed. el imperativo." Der Formalismu.. gesto. El yo síntesis se ve desgarrado en un yo empírico y un fines de Dios de las miras del diablo... distinguir moral y derecho oponiendo a la interioridad de la primera la placer que el ejercicio de la caridad le produce. dice Kant. a fin de valor. envoltura que solamente tiene relieve moral cuando encubre un propó. ~--~ 19 18 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO mutuamente se implican. porque las obligaciones que éste impone no solamente se manifiestan mente conforme al deber. carece de significa­ rídicas señalan las obligaciones que tiene frente a los demás. tos preceptos morales que rigen la vida pública son 108 m!~!rlo~ IfU6 !lomll'!! II! pri"lI. para la consideración moral. sin otro propósito en las relaciones recíprocas de los hombres. La simple concor­ establecen deberes del hombre para consigo mismo. Conservar la vida.. 11. es incuestionablemente un deber. moralidad 111> lI~ral)~/l "el h~!!l!g de In existencia colec­ tiva. 280. mas no Bin embargo. Lo contrario ocurre si el sujeto no tiene más mira que el cum­ ¡antes. Y las dos son equivalentes.o sodal lIito sanQ. El primero 5e inclina respetuoso ante el segundo. su comportamiento no merece el calificativo de vir­ éste..onsistir en la ejecución de una conducta relativa a otros sujetos. Nada mejor. por sí misma. altruísta por esencia. Para el cumplimiento de lo prescrito. 8 regla no determina." Cosa dislinta ocurre en el campo del de­ que una acción sea buena.--. para completar la expQsición que antecede. concibe cuando un sujeto entra en relación con olros.. los del obligado." W_ HEINRICH. su actitud no posee exterioridad del segundo. sino por deber. cap.. Estrictamente hablando. pág. porque. reconoce en él un derecho de AeñDrío y lleva sobre sí las culpas que su jllm: le atribuye. Posteriormente ha sido utilizada por los juristas •dributivo refiérese al aspecto activo.. según el pensador prusiano...¡¡f éticamente la conducta del slIjeto en la vida común. s Fundamentación .. La actitud externa -palabras.. Tal criterio encuentra su antecedente -al menos . Halle. 5. en tanto que las ju­ dancia externa..-Numerosos autores pretenden ficos_ Si un hombre socorre a un menesteroso para disfrutar del íntimo . 6 Metafóricamente podría­ de la interna. 1927. aun cuando se manifieste en relación con ellos. Mas la sociedad no es nunca. ~~~~~~~~~. por tanto..9 to que nos ordena ser caritativos. opone Kant la ética de las intenciones. pág.. mecánica. la rectitud del propósito. que niega valor moral a los actos efectuados por inclinación. Cnando una persona ejecuta un acto de acuerdo con el deber. del proceder con la norma. En el centro de la moralidad hállase siempre bres. una modalidad o atributo de la voluntad. sino que son deberes de carác­ que el de cumplir la exigencia normativa. ademán. . sino la es poco clara. Ello no quiere decir. pese a su La teoría fue elaborada por el filósofo de Koenigsberg al explicar el con­ diferente significación.ndamentación de la Metalfsica {le lus CQ~tum­ es para el moralista una circunstancia con la que debe contar. Lo propio dehe afirmarse del precep­ de los resultados que p'roduce. Se trata de un deher plimiento de la norma.le la Metafísica de las Costumbres. se refieren a una sola relación jurídica. La coincidencia externa constituye en este caso un fiel trasunto puede reclamarle el acatamiento de lo ordenado. Lo que el autor de la Crítica de la Razón pura llama mos decir que su conciencia es la única instancia autorizada para exigirle interioridad es. no es un deber del sujeto frente a sus seme­ tuoso. que la obligación de socorrer al pobre sea una deuda frente a por respeto a éste.es mera aparien­ juez ajeno.. I. precisamente porque sólo su conciencia actitud. La máxima que prohihe mentir sólo puede ser cum­ A la moral pragmática. No hay ética social. El pensador j!. que mide el mérito de la conducta en función plida en las relaciones interhumanas. RECUEIL GÉNY. En cuestiones de esta {ndole no hay una legislación externa. Y no se preocupa por las consecuencias de su . requiérese que el individuo' obre no única­ recho. Este principio vale inclusive para la ética cristiana. sino un simple medio. La G "El cumplimiento de las normas ideales de la moralidad es independiente de toda imagen evangélica de los "sepulcros blanqueados" alude a una distinción (llgtmizoción exterior.ik ulld die materírlle yo moral. ni existe parecida.fll. un fin en sí.. individual. sina que ae enüuerítra frente a la sociedad como ante muchos otros heehos. Lo que da valor al acto no es el hecho aparente.permite distín¡tllir los frente a una idea de la persona. Wertelhik. contraposición a la del individuo. El juicio cepto de voluntad pura.en una de las doctrinas morales de Kant. a tal extremo el rigorismo de su tesis.

Aquél pondera anterior criterio no es absoluto. en cuanto es testimonio de una conducta ínti. aun desde el ángulo ético la interioridad es lo fundamental. co­ tlino exclusivamente por respeto al precepto que le ordena no atentar contra mo lo expresa muy bien Gustavo Radhruch. E] derecho tolera y en oca­ siones incluso prescribe el empleo de la fuet'Jt8. víctima de la adversidad. duda." GIORGIO DEL VECClllO. atribuyéndoles consecuencias jurídicas de mayor o menor monta. no por temor o inclinación. puede manlenerse como una distinción en la dirección de sus intereses: '11 un caso (:oma en olro se trata sólo de preceílen"ia o prel'on. De lo contrario. . Lo cierlo 11 "No hay ningún dominio de acciones externas o internas que no pueda someterse . lista estudia en primer término su dimensión subjetiva.Ioradón jurídica de al'lo al/..\s ni as· valoración lanlO jurídica como moral. cllda caso! la existencia o inexistencia !le determinadas intenciones. Es cierto tables al hombre. ·10 físico o externo. tesis.pl·lIelra en el recinto de la conciencia y analiza los móviles de la con­ imposible declarar responsable a éste. COERCIBILlDAD E INcoERCIBILJDAD. la vida interior de las personas. Lo que al principio parecía como una distinción entre 1. Si el acto es obligatorio El derecho tampoco se conforma con la pura legalidad. si aquél se encuentra vedado.. movido por Una fuerza extraña.'J objetivo de su conducta no es la ohediencia de la norma. El hombre que en estas ocasiones la técnica jurídica resulte imperfecta. sino .':uno gin desemhocar en cierlo modo en los motivos.1 '. únicamente en cuanto poseen trascendencia para la colectividad.le exclusividad. la simple legali­ sino que atiende tamhién a los resortes de la conducta. por e.onsial'l'aí'Íón del motivo para lIe~ar d". pág. mientras la moral persigue la 1"011 rectitud y hagamos cristalizar en actos nuestros propósitos. 0.in amarla. úni­ tad. expresado en otros términos: el derechó re fié­ 111 exterioridad de las actitudes. Lo que el individuo ocasiona. El moral suele oponerse la coercibilidad del derecho. la cual reclama ante todo la recti· cialmente a los actos externos y después a los de carácter íntimo. una acción externa. pues la moral no sólo se pre­ el valor social de las acciones. el derecho limítase a prescribir la ejecución.·erso. :lIl iNTRODUCClO:-l AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO 21 :Ilt cumplimiento carece casi siempre de significación ética. Los deberes morales moralista examina de manera preferente la pureza de nuestras mirns. el mora­ tu:tividad humana. sino hecho.CAS~NS Sr­ ma. la buena fe.lu'os de qne puede eehar muno para comprobar o Inferir los elementos (wllibaidad q\16 se realiza con frecuencia. 54. pero tunto moral V dercrho. porque rencia del derecho ante el aspecto íntimo de la actividad humana. como medio para conseguir JlHico16g:icos de un comportamiento son . Filosofía del Derecho.-A la incoercibilidad de la Una moral que solamente mandase pensar bien resultaría estéril. sin tomar en cuenta el lado subjetivo de la rista preocúpale ante todo la dimensión objetiva de la conducta. Puede ocurrir que alguien realice. No es con· I'iénsesf~. lo 11. Pero es indudable que desde el punto de vista ju­ í:i¡¡n hondamente arraigada en el instinto. sin su volun· íllle las buenas intenciones trasciendan a la práctica. husca de manera exclusiva la mera adecuación exterior. en cuanto de ella cabe esperar 'IIES. moti"aeionl'R. ha perdido todo apego a la existencia y. lo que haga carecerá de significación ética.pu. la conducta interna emerge sólo en el círculo del derecho. Supongamos ahora que un infe­ rídico la exterioridad de la conducta posee trascendencia mayor. En tal hipó. y que . Los Lo inadmisible en el terreno moral conviértese en la esfera jurídica en .siempre suce!'os externos. conserva la vida.l¡>mnl'ia en la consideración." RADBRUCH.':nifica 'que deje de considerar en ahsolulo el elemenlo psíquií'o. tnn sólo que la moral parte de In <. 211.. resultará . A menudo no tendrá el sujeto ningún mérito. La circunstancia de que lados.. La posibilidad de recurrir a la violencia.. :. esto cumplimiento. cu materia civil. mús o ]a observancia de sus preceptos.iemplo.H La primera preocúpase por In misma. de actitudes que exterioricen sus intenciones que ('1 . ciertos actos ordenados o prohibidos por una norma. tomo 1. 2' Ea. es decir. que es indispensable interpretar. de ciertos actos. El segundo atiende esel1­ nostenido que. Aquélla demanda asimismo que obremos rese a la realización de valores colectivos. y pOl' sus actos exteriores sólo en tanto que La tesis de Kant ha sido aplicada a la cuestión que discutimos. y éste no de valores personales..íneog parn estnhlecer. Por ello exige de manera espontánea. pero de los propósitos. en el papel que t1f'scmpf'iia la intencionalidad en ducta. dí:seando morir. Al ju­ IlHmte externa. El comportamiento de este individuo tendrá un valor ético pleno. de R¡. Trad. con el fin de lo· sí/. no indica indife­ í:Ollserva su existencia por amor a ella no realiza un acto virtuoso. Esto significa que su cumplimiento ha de efectuarse 110 desd~ña las manifestaciones externas de la \'oluntad. exige de determinadas autoridades que obtengan coactiva mente el 10 "Si hien el derecho o!. en y propósitos. pág. Cuando éstos no 80n espontáneamente aca· III(~n()s engaiíosos. mas son incoercibles. n" . No Beríu posible una . a diferencia de la moral.!!ervn un11 cierta InxÍ!u. De conducta sólo cabe hablar tratándose de actos impu­ . "!lmente servirían "para empedrar el camino del infierno". Se ha descubren la bondad o maldad de un proceder.. la ronc!uetn {'"terna interesa sólo a la moral. no constituye un proceder. Los intereses de la moral y el derecho siguen direcciones diversas. () en el que jup?:a.n l'IlUnlo n In. éste analiza la pureza de los pens'~mielltos onlpa por el fuero interno del sujeto.iuriSlfI Cl\l'e(~(~ dfl medios ahsohtlunlf'/lIe id.-1 derecho ppnul. ni el derecho considera únicamente y la rectitud del querer.. mientras que el derecho 5i~ue un procedimiento in.1 . sino una inclina­ todo lo contrario. obra cit.

no porque se haya propuesto serlo. e incluso en contra de la racional ha de someterse a ellas. ya que su origen no fuerza obligatoria. La razón es muy diferente. 'lile tienen su fuente en la voluntad de quienes deben acatarlos. 214. heterónomas. no de hecho. h~ recouocida. voluntad pura en que.'lItá en el albedrío de los particulares. No se trata de un prin­ 111 voluntad. sin tomar en cuenta la voluntad de los súbdi· Al decir que el derecho es coercible no prejuzgamos el dehatido pro· tos. en valores objetivos. Las nor· lador genuino quien es capaz de dictar leyes. Introducción al derecho. f!l derecho de di3rogarlaa Q modificarlas n IIU anto." AFTA­ frente a éste.. Esto no significa. cuando éstos son violados. pág. 22 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO 23 I~rar la imposición de un deber jurídico. se halla. Ethik. a la que debe someterse.-Otra de las doctrinas de Kant que su validez. existencia La doctrina que acabamos de exponer se funda en una concepción. frente al autor de la ley hay un grupo de puede y debe realizar.primir la antíjllrídicidad. por tanto. de mérito moral. puede obrar en contra de los imperativos morales. El hombre . en última instancia. Frente a la voluntad buena.1'10. ya que filósofo de Koenigsberg no es el hombre real.jo. sino de una máxima que vale incondicio­ nlmplimiento de una máxima que el sujeto se ha dado a sí mismo. lador cualquiera se lo ordene. AUTONOMIA y HETERONOMIA. El legislador dicta sus leyes posibilidad semejante. incapaz de apartarse de lo que el deber prescribe. Si frente al querer em­ la persona obra de acuerdo con un precepto. Dividir a la persona en un yo empírico y un yo moral. es reconocer que el primero se encuentra norma­ 12 "La coerdhilidad es 1\118 po. 13 Fundamentación de la Metafísica . 3' cd. a diferencia de ella. y carece. la Iicitnd de tivamente ligado al segundo o. no afecta la posibi!i. El autolegislador que describe 61 'Iue la coercibilidad es lo que distingue a la moral del derecho. Si la legislación moral fuese autónoma. por el contrario. por supuesto. Aun cuando éstos no reconozcan la obligatoriedad de aquéllas. . 12 '! 13. aun en la c~l)nfunden.. resultaría impropio sostener tiana de autonomía es contradictoria. ya II. en nuestra terminología. la obedezca o no la obedezca. mas no de quitarles su lilas del derecho son. Buenos Aires. fleteronomía es sujeción gencias ideales y. como lo intenta Kant. incluso en contra de sus convicciones personales. El hecho de que la inohservllncia del derecho no se impida en al· r/m caso mediante la coacdón. del acto moral. por lación subordinada a tal querer. Sólo que. lo que es igual. 13 Toda conducta moralmente valiosa debe representar e1 cipio creado por el obligado. Distínguese de la 111 existencia de la sanción..~ otra índole. que es el único real.ibilldad de derecha. Su obli­ /flltonomía quiere decir autolegislación. En la esfera de una legislación heterónoma el legislador y el desti. por. indepen. sino porque la sinceridad es un valor que IIlItario son personas distintas. de una manera autárquica. autónomas.'· UÓN y GARcÍA 01. tendremos que admitir que no son nmsiguiente. reconocimiento espontáneo de gatoriedad no podrá fundarse en una voluntad humana. que provengan de otra volun­ En el ámbito de una legislación autónoma legislador y obligado se tad. para su realización. d.1. superada. el asentimiento del propia voluntad. A pesar de lo dicho. una ha sido aplicada a la cuestión que nos ocupa. nin­ . En lo que atañe a las obligaciones murales no hay diente de la opinión de los destinatarios. Jllrídicas. nI de substituirlas por otras. frente al infractor.~ una sanción. su proceder es heterónomo. Coercibilidad no significa. La e~igencia normativa constituye.lm/ juridica de la coacción misma. aunque solutamente pura. legisladora voluntad del obligado. 1I /Ln querer ajeno. pírico. Quiere 'decir simplemente que valen por si mismas. hipótesis de que el individuo a quien se dirigen no las acepte. que reconocer al ohligado no sólo la facultad de darse normas. 97 de la versión de MANUEl CAReL\ MORENTE:. también De acuerdo con c/jta tesis 108 prec"ptos morales son autónomos. El autor de la regla es el mismo sujeto que debe cumplirla. sencilla: a lo único que el hombre no puede hallarse sometido es a su Toda norma ética requiere. Una lectura cuidadosa de la Fundamentación de la Metal. Hartmann ha demostrado 14 que la noción kan­ Si otorgásemos al vocablo tal sentido. sino en la voluntad de un sujeto gún moralista atribuiría al sujeto facultad semeiante. que no deriva de su albedrío. que carece de autonomia ". Ahora bien: esta posibilidad es independiente de la conducta humana. esto es. pág. tal que consiste en establecer si la sanción es o no esencial a las normas obligatoriedad subsiste. normativamen· obligado j las jurídicas poseen una pretensión de validez absoluta. capítulos n. Cuando nalmente para él.le las Coslltmbrcs. habría lIúbditos. aparece el querer empírico. no pierden 12.1 2 Por coercibilidad entendemos la posibilidad de que la Las máximas oriundas de esa voluntad valen universalmente. " NICOLAI HARTMANN. la!! reglas morales no forman una legis­ lIino de una voluntad extraÍla. Pues no es legis. todo ser Horma sea cumplida en forma no espontánea. o porque un legis­ (¡va. sino en exi· ItrI imperativo creado por la propia conciencia. renuncia a la facultad de autodeterminación rwrma· debe ser sincero. sino una voluntad ab­ In~ mandamientos de la primera poseen también sus sanciones. es la de la autonomía de instancia independiente.

. Lns re". Como ejemplos más importantes de esta c1ase de reglas podríamos citar los preceptos del decoro y la cortesía. por ejemplo. de que así eomo de hecho se proeede. y Radbruch sostiene que Jos usos representan una etapa embrionaria dc las normas del derecho. mas no por deber. 1 . O. lNTROlJUCCION AL ESTUDIO DEL DEREClIO .-Tesis de Rodolfo Jheríng. f'XI)resado en otro giro: su voluntad será moralmente buena en la hipó­ k/lis de que entre la conducta y el precepto haya una concordancia tanto IIII~rna como externa. que las EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES IIMmas morales son frente a la persona una legislación independiente de HII albedrío. 16. legnlidad científico·nn­ tural o. mas no crearlo. el cual no es obra de la de vista. en el sentido de lo normal. El primer autor que se ocupó en estudiarlas -nos referimos a Austin-. Por otra parte. debe lambién procederse. f 2i. todas las normas de origen consuetudinario y estructura unilateral. por tanto. Pero es indudable que la universalidad de )a exigen­ Somló. Lo importante no . Pero hay que insistir en que el simple hecho de la repetieión no los engendra. VENCJONALlSMos.-Uno de los prohlemas más arduos de la filosofía del . una regulaTidad. en general. y espontáneo de una regla ética no significa autolegislación. moralidad positiva (positive morality). 1 Estos preceptos se parecen tanto a los del derecho. RECUElI. í 2 Citado por SOMLÓ. Reconocimiento respetuo. GÉNY.-Tesis de Giorgio Del Vecchio. Zur Problematik des Gewohnheitsrechts. que ciertos autores han creído imposible establecer una distinción.Hoétrina de Félix vf~rBal de la máxima. voluntad del sujeto. por sí mismo. en I~ repetición frecuente de un determinado comportamiento. las exigen­ cias de la etiqueta y la moda y.. 18.-Tesis de Luis Recaséng Siches. las Hama. muy impropia­ mente por cierto. 13. es decir. 78. cabe hablar de un convendonalismo social auténtico.'m de determinado principio. nino también por deber.~s que en una cierta época se usen tTajes O sombreros de tal o cual corte o color. La definición d~ la voluntad buena. una. derecho es el que consiste en distinguir las normas jurídicas y los convcn· cionalismos sociales. •('(Ier con un precepto establecido por el obligado. sino del carácter uni· 14.-Puntos de contacto entre las nom¡as jurídicas y los com·cncionnli5mos .. o bien una degenera­ ción de éstas. 19. Juristische Grundlehre. opina que la conducta del hombre sólo puede ser objeto de regulación mo­ ral o regulación jurídica.." WALTt:R HEINRICIl. PUNTOS DE CONTACTO ENTRE LAS NORMAS JURJDrCAS y LOS CON· q. 17.-Exposíción de nuestro plinto lIa ~tica no es otra cosa que su valor objetivo.-Tesis de Gustavo Radbruch. a pesar de que esto último sea lo exigido. el mismo Kant declara que la moralidad de SUMARIO In conducta no sólo depende de la concordancia externa e interna del pro· I3. pues éste sólo es. pág.-Tesis de Rodolfo Stammler. como la que obra no sólo conformemente al deber. I5. sino que . Si el individuo es capaz de proceder conformemente CAPITULO III nI (Ieber.n la·condencia de los individuos exista 111 idea de que esas prendas deben usarse. 20.\ica de las Costumbres corroboraría los anteriores asertos. Del Vecchio. lo que es igual. pág. ni varía en función de sus caprichos. Sólo cuando al liSO se une la convkción de los individuos que lo practican. quie­ 1(: decir que sólo el querer empírico es virtuoso o malo y. revela la posibilidad de que el individuo obedezca u motivos de determinación diversos del mero respeto a la ley moral. tomo TI. La persona I'H(~cle proponerse el cumplimiento de sus deberes y reconocer la justifica..las convencio­ nales únicamente se concihen como una síntesis de facticidad y normatividud.2 Jhering les da 1 "Los· convencionalismos sociales se baMn en la costl1~bre. 2:77. l Los teóricos no han logrado siquiera ponerse de acuerdo en la deno­ minación que deba darse a dichas reglas.

o bien imponen deberes solamente.uP"""~. es decir. Cuando un individuo cierra tras de sí la puerta de su alcoba nezca a alguna de las dos categorías que hemos citado. la divinidad. cum· rácter jurídico. 241. Antes de discutir estos temas será conveniente señalar.'/1 expresión sincera de la opinión que ésta tiene acerca de la otra.3 Nicolai Hartmann las denomina re· trata de invitaciones o consejos. conceptualmente las reglas jurídicas y los convencionalismos (tesis de Hemos visto qué semejanzas existen entre los preceptos jurídicos y Ilel Vecchio y Radbruch) . 102 de la edición castellana. pág. Leipzig. las que dría ningún sentido hablar de los deberes sociales de un hombre aislado. sin embargo.4 Stammler emplea la expresión normas convencio­ metimiento incondicional..-La actividad humana -dice el vísima. sino que pertenecen. Breitkopf & Hiirtel. convencionalismos socia­ Generalmente. pág. de las normas religiosas. sino colectiva. Der Zweck im Recht. pero nada impide admitir la posibilidad de que se les formule e El programa del presente capítulo es el siguiente: inclusive se les codifique. 95. comúnmente. Recaséns Siches). Las exigencias de la moda. vestigador que. y entonces poseen ca· IIClt. clara. en cuanto no facultan a nadie para exigir la obsf'r­ Ona tercera nota común es la absoluta pretensión de validez. Vida humana. Somló. 387.' urbanidad que ordena saludar en talo cual forma. 26 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO r EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 27 el nombre de usos sociales (Sitte).5 Hecaséns Siches prefiere decir reglas del trato social. una larga serie de preceptos de aspecto in­ Un segundo punto de contacto lo encontramos en la exterioridad de definido. los convencionalismos . a que su naturaleza.~""MM"""""". Una prueba de ello la encontramos en los ma· 1Q Exposición de las doctrinas que niegan la posibilidad de distinguir nuales de urbanidad y los códigos del honor. de acuerdo con ]0 d.~ ¡. Lógicamente. La oposición exterioridad· interioridad. Lo que . pág. Jhering. refiérense a un aspecto puramente externo de la conducta.. una clase especial de normas. 1886. o conceden además facultades. carecen de una formulación expresa y absolutamente IItendiendo a que el uso de los mismos es el más común. que no l' permanece solo en ella.. No se vancia de las obligaciones que postulan. Quien saluda de acuerdo con los dictados de la buena crianza. no es Hobinson en su isla puede olvidar perfectamente las reglas de la etiqueta posible admitir la existencia de una regla de conducta que no perte­ y la moda. (1 Nosotros gados. caso en el cual son 1':11 las reglas de urbanidad y cortesía descubrimos la misma caracterÍs­ imperativos morales. J=. I'nrhigracia. Pero un examen atento revela al in­ . es decir. En el mundo real dan afuera. "Las valoraciones jurídicas implican siempre una referencia transubjetiva. no porque creamos que son los más adecuados. los convencionalismos sociales. 2a. consideremos ahora el pensamiento de 29 Discusión de los principales criterios distintivos propuestos por los los autores que niegan la posibilidad de separar conceptualmente esas dos lIutores (opiniones de Stammler. Zweite Aun. emplearemos los términos reglas convencionales. sino de exigencias que reclaman un so· ~la:: del trato externo. pág. La morales que aspiran a convertirse en reglas de derecho. sociedad y derecho. i'1. pág. cuáles son los atributos comunes a las reglas del trato y los pre­ jurista italiano. 7 encontramos. al ámbito de la moral. de las normas de aquélla y de éste. por lo cual se ha dicho que se hallan a igual distancia IU!-l reglas convencionales y las normas éticas. aun cuando la manifestación exterior de afecto o respeto Estas reglas de perfil equívoco pueden ser normas imperativo·atribu· "41 coincida con los sentimientos de la persona que hace el saludo. Suponen éstas una relación entre el homhre y Ethik.~ con ellos. La primera de las semejanzas estriba en su carácter social. A. preceptos '. IIl1l'erativo ético que prohibe la hipocresía. se que· sea imperativa simplemente o imperativo-atributiva. tienen una índole típicamente moral y otras asumen carácter jurídico. sino un desacato al expuesto.:s y usos sucia les. en forma breo 14. los convencionalismos son exigencias tácitas de la vida I.~. 1"lla que en tales casos se comete no constituye una violación de la regla Los llamados convencionalismos no constituyen. 435.S Lo que hemos dicho de los usos sociales podemos afirmarlo igualmente Zweck im Recht. por el contrario. ni tivas que han perdido su estructura bilateral o. sin tomar en cuenta la aquiescencia de los obli­ nales. relativamente a los cuales resulta difícil la determinación de I:i~ dos especies de preceptos. se da también entre ces al derecho. establecen las segundas poseen estructura bilateral. No ten· Las normas creadoras de las primeras son siempre unilaterales. dice Jhering . clases de reglas..puede hallarse sujeta a obligaciones que unas veces "¡'ptos del derecho. 3 9 Exposición de nuestro punto de vista. e imponen a aquél deberes para con Dios. Tales preceptos parécense a veces a la moral y 11 ve· ¡&ludimos al tratar de distinguir derecho y moral. ed. TESIS DE GIORGIO DEL VECclllo. para consigo mismo Filosofía del Derecho. 11. n.

.Inks de la iglesia a que aquéllos pertenecen. es evidente que la so­ 1. y que . trad. '••'. con el decoro social. Estas '1Il1l1·rfectas. de un sistema regulador de la con· en el sistema de los conceptos de la cultura. en 1" In.. 15. aunque poniendo a . Illas de la obJigatoriedad subjetiva o intersubjetiva o. plÍ. de orden lógico. la moral. son objetivas y bilaterales.ólo para el sujeto: esto es. 11IientrllS I/ls valoraciones morales son sub. según el maestro ger· pl. pues.r sentido. Una idea.""do. .'ltll ennndo muchas de ellas representen intentos fracasados o realizaciones las reglas convencionales con su eficacia de simples invitaciones. no es.. 11 110 pucde establecer regulación ninguna si no es sujetándose a las for­ nera substancial. u "I"ualmente las normas jurídicas y las reglas del trato social. 111 bueno y al derecho como la realidad que tiene el sentido de servir . el precepto moral indica IIna directriz su absoluta pretensión de validez. Roma. sin embargo. 66. De Bfluí que. atendiendo a su dtvcrso grado de pretensión de validez. 414. no es posible atribuirles ca­ Ilxlgir alguna cosa de otro. lO". santidad. y. TESIS DE ROnOLFO STAMMLER. • . sencillamente 1 La tesis de Stammler nos 'parece inaceptable. todos los convencionalismos. reclama. en general. trad. "Los conceptos culturales referidos a un valor. Pero una autoridad eclesiás­ circunstancia sólo se explica en cuanto dichas reglas no difieren de ma· 1. Quien formula una invitación deja al "\.In la culhua. prevalece sobre . etiqueta. en cambio..'11 de lo valioso. poseen orientación análoga y tienden siempre al logro de contribución los usos y costumbres posibles o existentes. Y aunque a veces también el comportamiento dd sujeto al .-Las normas del (lerecho y los 1"111:11 niega también. lo que es lo mismo. El decoro l/presentan una nueva especie de normas. Examinemos ahora las doctrinas elaboradas con el propósito de dis­ " 111 moral o al derecho". pag.. de W. éstos.01 "" dirige la norma tenga efectos sobre otros. Tal . si tienen tal carácter. es normll . .. incitándolo a que se • '. no se encuentra.1. la justicia. sin tomar en cuenta el asentimiento de los obligados ni conceder a éSlOS el derecho de poner en tela de juicio la justificación de los respectivos mandatos.. bondad. 10 "'i[oso¡¡a d(!l Dererho." . i 110 de ultratumba y se encuentra representada en la tierra por los sacer· derecho. pura aquel que dehe obrar." GrORGIO DEl. La forma oel derecho. ROCES. castellana. por un lado. St" trata de una sanción nueva y más alta. 2' ed.WARRIA. Esto (luiere LlIyen a los propios deberes morales y jurídicos: sanción que se refiere al decir que los usos pueden ser una etapa embrionaria de los preceptos del 1 . obe­ diencia incondicional. etc. según el profesor Ro· dolío Stammler. Los preceptos de la 1" IIIIIIC no existen. que los creyentes atrio bruch. como legislador. en cambio. la religión. norma ética. y con ello fracasa la conmensurabilidad de la 1". aa&M 2 EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 29 :~1I INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO ti para con sus semejantes. todas las formas derecho abarca. ninguna indicación acerca de su propia conducta " modo de obrar. sino "el fundamento mi géneris. a la que el decoro social pudiera orien­ I ¡ ! arbitrio del invitado la aceptación o no aceptación de la misma. por constituir una congerie de obras orientadas hacia la consecu· taciones que la colectividad dirige al individuo. t . 16.. una degeneración de los mismos. los segundos son invi­ H'/lIIico. " "L'Homo juridicus" e l'insuflicienza del di. sigue diciendo Rad· .~.lIdn de la idea a que se orientan. o bien. no reciben de aquella deJad quiere que sus convencionalismos sean fielmente acalados. por su carácter autárquico. pág. quien. por ejemplo. ]936.gs. inde· TocIos los producloS de la cultura caracterízanse.-El profesor alemán Gustavo Rad. De esta manera hemos determinado 111 moral como la realidad cuyo sentido estriba en desarrollar la idea . • 1 mnjunto de producciones cn que late el anhelo de alcanzar la bel1eza. 'tilO. il6gico resulta desconocer 'lO'"" Y unilaterales." 10 compuesto de una moral y un derecho relacionados entre sí de cierto La conexión entre derecho y convencionalismos. se circunscriben al puesto que el derecho les cede' y señala.. es comporte en determinada forma . la totalidad de la vida social. la posibil idad de distinguir con· convencionalismos sociales deben ser distinguidos. rrJ(~ta a los convencionalismos no lograremos descubrirlos.llo come regola della vita. las jllridicll. carece de sitio puramente metafísico y trascendente.. 102 y sigs. según tarse. Abora bien." casos. "La voluntad jurídica. 1ft 11 Filosofía del Derecho. Pero si inquirimos cuáles sirven comunidad como la ley suprema lo exige. social no puede coordinarse a los otros conceptos culturales. estatuye deberes jurídicos. pura regular la l /llores: justicia. Tales preceptos revisten necesariamente. las reglas del decoro y. como Del Vecchio.!} tinguirlas. do MmlNA EClI. El arte de un país o de una época. plIlld" Jurídicamente lo puede frente a 10$ demá$! la facultad jurfdica significa fa­ Si los usos sociales son invitaciones. en una p¡llabra. sino histórico. tomo J. Las primeras pretenden valer (te mancra incondicional y absoluta. fonna bilateral o unilateral. pueden definirse con J son exigencias de tipo normativo.1. Filosofia del Derecho. por el contrario.'ndientcmente de la voluntad de los particulares. por otro. .. en realidad. rácter obligatorio. lo que significa que en rigor no moral y el derecho. TESIS DE GUSTAVO RADBRUCH. empero.

" 13 Pero no hace falta volver los ojos al pasado en busca de ejemplos. los usos en la coacción psicológica de la so Félix Somló. 1'. tamo l. adopte aquél la forma de éstos. 1". II. pág. ni ser con­ . el Lujo.í. TEsrs DE RODOLFO JHERrNG.p. Aun cuando es como organización jurídica. es falso que las nOl:mas del derecho deriven siempre . 108 adornos de plumas. pág. Moral y usos difieren: a las damas y señoritas de la nobleza que Hevaran colas 1~ En que aquélla considera al obligado en su individualidad. otra época. porque.p¡¡:ribimos. sino también de la moral. de acuerdo con su fin. ya " . de con ellas. es incorrecto explicar el derecho en función del Es­ . Trátase. por regla general. porque este último. no se identifican I "Hit'. Recuerde el lector las oro 17. como su 1. reconoce que. las 1q Carecen de organizaciones coactivas destinadas a vencer la resis­ ""1111115 jurídicas y los usos sociales. es decir: que hay ma­ de la actividad legislativa estatal. pertenecen al derecho. "1'.:/1 obligatoria. las calzas miriñaques y las bombachas. al terminar el párrafo que arriba cÍonaJismos es el del pro{ofíOl' 1'Jl!(JIIÍloI nccaaéns Siches.1. y otras de regulación convencional. prohibiendo las colas y vestidos de terciopelo (Ordenanzas de Colo­ infringida. ya que no dilucida qué con­ 1. Hay traducción ----- Ftux 13 SOMLÓ. desde el punto de vista material. Y en 1528. y viceversa. LroNARDO RODRÍGUEZ). tencia de los sujetos insumisos. la misma materia puede asumir forma jurídica o forma convenciona1. :\ nuestro modo de ver. y otras que. . no cumple la tarea que se propone. El derecho apoya la suya en el poder coactivo. del año de 1542). determinadas materias han sido objeto siderado como su creador.n hajo la forma de los convencionalismos. . Ea curio­ que conocemos sobre la diferenciación entre normas jurídicas y conven­ " "llservat cómo el propio Jhering. pág. También en el derecho actual son abundantes. lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 31 1 pretensión es análoga a la del orden jurídico. por nombre lo indica. Desde el punto de vista del contenido no ofrecen ninguna diferen­ do. "Si en.d1l\ P'I verdad que el apuntado criterio de distinción no es absoluto. atendiendo a su diverso origen. t ¡¡L'. El más brillante de los estudios Ii~ !'\!:epciones tan frecuentes. reconocidas por '1'11111 razón. criterio que acabamos de enunciar tampoco es aceptallle. que exigen un sometimiento incon· largo. TESIS DE LUIS RECASENS SICHES. creación de la sociedad. de legislaciones heterónomas. promulgáronse varias ordenan­ 2 9 Sus sanciones no tienden al cumplimiento ejecutivo de la norma . o los Por otra parte. 14 Juristische Grunrllehre.llId. " '11'1'110 con su naturaleza. 'lill~ al contraste cxtenw corrcsponde otro interno. lit lo que. en ambos en sus vestidos. nace de ciertas costumbres colectivas. históricamente. al campo de la regulación convencionaL Los usos socialesy los preceptos éticos tienen los siguientes puntos de l!n análisis histórico comparativo del derecho y las costumbres reve­ contacto: LH 111 la imposibilidad de distinguir. DOCTRINA DE FELrX SOMLÓ. El derecho consuetudinario. corresponden a los convencionalismos.llilidad de que. Por otra que. los si¡:dos xv y XVI. 72." 12 tado. 1'llIldos la del primero. que. y el derecho. el derecho puede apa­ Considera el maestro hispano que las reglas convencionale's no deben ser distinguidas únicamente del derecho. Aquéllos son ". la tesis anterior es falsa. éstos. antes de que denanzas militares acerca del saludo y el uniforme. no puede existir antes que aquél. 72. se me hubiera preguntado en dónde radica la diferencia entre aqué­ k. o las reglas del cere­ nlundizara mis estudios sobre las reglas convencionales --escribe Jher· monial diplomático. o establecer entre ambos una relación genética. Jurútische Gmndlehre." . lo que no excluye la quienes las practican como fuente de facultades y deberes. 2" ed" 1927. \ 111 is investigaciones posteriores sobre el propio tema debo la convicción en primer término. y 19.. 14 Los preceptos jurídicos y los con­ /""1 . por ejemplo. tomo 1I. 296 (El/in en el derecho. tlldo5 son de índole jurídica exclusivamente y cuáles pertenecen. siempre y cuando éstas no tuvieran más de dos varas de lll.. a través de la historia. habría respondido: únicamente en la diversidad de su 18. que acaban por destruir la r~glil. del Estado. y éstos Zweck im Recht. según el ""IIII~ mecánico. pura· vencionalismos sociales deben ser distinguidos. 1" "tlit reglamentación jurídica. aun cuando se asemejan a las normas de uno y otra. Jorge de Sajo.

de una Tales normas son unilaterales.. los de la moral.nlpO.11 ra al incumplimiento contra el infractor por parte del círculo co­ lismos. lo mismo que los convenciona­ . . sino en regulación jurídica es bilateral y exige una conducta puramente exterior. a la exclusión del círculo. den¡~dos o prollibidos. pero se distinguen de . pá~. En el momento mismo en que se facultase legalmente a una persona para exigir la observancia I '! En su carácter social. unilateralidad e interioridad."o la norma usual determina: quicn no la cumple es sa:ncionado. de C81lf'e o ~endero ~enérico.-En nuestro concepto. Alga. I. incluso por medio del poder físico. sino que lo consideran como sujeto funcionario de ulla colectividad. que :F La primera posee validez ideal. Estlmios de Filosofía del Derecho. . de la imposición inexorable de lo determinado La antítesis interioridad-exterioridad es mucho más acentuada tratán­ d precepto jurídico. No se refieren a lo que el individuo hace como tal individuo.: vimos cómo.rnu. y los usos un hacerse atendiendo al carácter bilateral de la primera y a la índole uni­ .""mbro flln~ihle de un círculo.. La de los usos tiende al castigo del infractor. podrá producirse la sanción de reprobación lle­ lateral. sin embargo. Ahora bien. La La diferencia entre ambos no debe buscarse en el contenido. tumpién 1'8 cierto que en muchos casos atribuyen . pcro no la imposición de la observancia forza· intención. con¡:. poseen siempre estructura imperativo-atributiva. mas no al nen estructura unilateral. sociedad y derecho. De la estructura de la norma usual podrá tos del derecho. en todo caso. persigue como Los criterios que hemos aplicado a las normas jurídicas y los con­ 1"1111 ¡dad esencial la ob~ervancia del precepto. la jurídica.15 la distinción entre regulación jurídica y convencionalismos sociales debe 2') La moral exige una conducta esencialmente interna. EXPOSICION DE NUESTRO PUNTO DE VISTA.s. en cambio. En cambio.y '"n ~u vida de comunal. :~? En su heteronomía. 103. 128. cllbalmente la posibilidad predeterminada "." 1'. pero a diferencia de ellos exigen en todo caso la rectitud de la I. A diferencia de las normas del derecho. como magnitud intercamhiable.11\'0 correspondiente.) 110 es forzado a cumplirla. Al hablar de estos último¡. EIJo significa que obligan. de una regla convencional. ' '""IPlimicnto forzado de la norma. en la finalidad Que los convencionalismos prescriben también una conducta externa. si bit>n es verdad que exigen una conducta funda­ " "Lns reglas del tralo no toman en cuenta al sujeto como individuo en su vida pIe. In LUIS RECASÉNS SICH r. . 1 .ecuencias jurídicas a los aspectos Íntimos 001 comportamiento inoi- "" . unilaterales. los convencionalismos 1 9 La moral es autónoma. son. en el derecho. constituye un do~e de las relaciones entre moral y convencionalismos. d(~ In norma.~ INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DEnECH~ 33 EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES I diérense a él como "sujeto-funcionario" o miembro "intercambiable" de 20. pero difieren de eIJas en su unilateralidad. 16 exi~tell entre aquélla y los preceptos del derecho. los de los convencionalismos. pero esta sanción jamás consiste en la e. obligación jurídica. sino a aquello Los convencionalismos social!:'s.nmportamiento fundamentalmente externo.. estructura uni­ que se quiera... ellas en su exterioridad. Aun cuando derecho y convencionalismos coinciden en su exterioridad. es decir. los segundos tienen vigencia social. pues. 11'. ex­ I "III/lr parte una sanción. Es deber de cortesía ceder el asiento a una dama que viaja de pie en un Los usos parécense al derecho: ómnibus.mo la sanción estar prevista o contenida en algún modo en la que los convencionalismos coinciden con las normas jurídicas en su " lila del uso -que es ]0 que no supo ver Max Weber-.. 1" .:nte esencial de éste. en su pertenen­ cumplidos cuando el sU. sobre todo. púe:. podrá Resumiendo los desenvolvimientos que anteceden podemos declarar 1I1I1~.jecu­ '''11 forzada e inexorable de lo que manda la norma usual. los convencionalismos son heterónomos. Exterioridad "Y bilateralidad son los atribu.. "La sanción dc las nor­ vencionalismos sirven para diferenciar a estos últimos de las normas """ del uso social es sólo la expresión de una condenación.1" Y propia. la exterio­ . A la interioridad de las primeras se opone. mas no facultan. que de las que 'r If'di.jeto realiza 11 omite lo!'i actos rf'spectiva!l1ente or­ " """ esfera social. Podrá resultar en sus efectos para el sujeto todo lo ridad de los segundos. de las sanciones y. pero tal deber no constituye una deuda..-\ contrario. siempre será posible distinguirlos en función de las otras dos notas." Vidll humana. lateral de los segundos. de mostrenco. "" grupo. quedan plenamente I. pero esta índole externa. sean cuales fueren los móviles de su actitud. terioridad y unilateralidad. el deber impuesto por ésta se convertiría en 2 9 En su exterioridad. en cambio. "" Io'm no consiste en someter efectivamente al sujeto a comportarse coinciden con las morales en su unilateralidad. genérica. fflt'l1tulmC'hte tlxtr. pero tie­ 1" I~ij~uen. Unas y otros poseen. de modo inexorable.n ejecucit'in forzada.

desafío cumple Con la ley. mlltllamf'nte excluyentes. al propio tiempo. hace Ilc¡rar desde fllera . • asos en que se (leía al juez cierta libertad para imponerlas. quien lo acerla.·lufll·L u los dfl'stinatarios.· "fl la institución del arbitrio judicial. por otro lado. Esla costumbre. de MElHNA ECIIAVARRÍA. ' " lodos SlIs s¡'lllidos. de alguien facultado para exigir.. interés "1". El que se niega a aceptar un .1:1'..·('Ia: nu!'slros ddlCrf'S de sociedad f'stÍln or.. Con igual derecho cahe atrihuirle lo mismo la eXII. Si el sallldo ama1Jlc o el aprelón de manos no corresponden a Cuando éstas rebasan la linde de lo jurídicamente permitido." Ver iI . no pueden preverse en todo caso.in el de. satisface las exigencias sociales y." I'-r ohjNivo. cada .. en cuanto a su forma y cantidad.rioddad del 1. pero tamhién es cierto que. son admitidas por la sociedad. No podemos negar. '" '1U'. para enjuiciarla desde su propio punto de vista. Inclusive en mencionada . "1. i I I . lB La lila ídp'a podría expresarse diciendo que las sanciones jurídicas poseen . Las ~ocia· por 10 contrario. mas no deeir que el sujeto es descortés. "lO Impide qlIe la moral tome en cuenta la interioridad o intencionalidad desde el punto de vista jurídico.. cierto grado de objetividad a los usos. están imlf'parahlcmente unidas 1'0 el t.. minadas casi siempre. I L INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 35 17 ""'1 autores -Radbruch entre el1os-_ piensan que las reglas deltrara f'O' 11" reclaman también un propósito bueno. sólo se exiJ:. y entre qué límitf's quedará comprendida.. sobre olra de las diferencias entre normas jurídicas y lo~ límites de ap1ieaeión los fija el derecho..d¡go Penal del Distrito Federal. como en cualquiera otro del mismo género. gene­ .'oro ""ría\. 1 mismo proceder.·j"n('. que la interioridad de la mornL Por nn lado participa de " .. se podrá hablar de interviene. de va­ OIIoral y juridkn.~p. 67. se transfor­ Para conclui r el presenle capÍlu]o queremos sblo añadir algunas con­ ma en delincuente.. sin tesis deriva de una confusión de puntos de vista: embargo.. tamhién pre[. .'nde para . (si las circunstancias no varían) en igual forma.. Tal cosa ocurre. La simple adecuación la violación ya consumada. /. "Inacione. I ." 1"'1 artículos 52 n 56 del propio Código. como la anteriormente /. 1" I'onducta l'"rr. y loq trihuna!<-s aplicarán las saneiones establecidas para cada delito. en cambio. nI). '''111 Sil forma de aplicación. Li! sanción de estas últimas es generalmente indeter· a que aludimos no son convencionales.irnlOstancins c<h>ríore~ de In f'jecución y las peculiares del delincuente..por el derecho.. pág. en relación con Il"1l1a de la condllcta a la norma 5atis face las exigencias del uso.¡". por m"rlio de la [jcdón de Ja mentira romcncional. pues qllil'n sólo lo realiza t'xternamcnte "" un E'las ron". sancionadora de ciertos convencionalismos.. de antemano puede saberse cuál la Índole de la pena. En tal caso. como su­ 1.1 del derf'c}¡o: se interesn sólo por la conducta ex lema : ohli¡rl! siempre er. a dccir verdad.l." Filo. ya que son previslbles y deben aplicarse por órganos es­ de acuerdo con un procedimiento fijado previamente. a fin de evitar la comisibn de un hecho antisocial o castigar l'i¡IIliTesía. sino t'n la partid­ I . ('ua· ''''.. sino en lo que "11 lIaluralf'za concierne.tn ~iJ. trad. La violación del mismo convencionalismo suele provocar... "1.hayan sino las mOliyacion .í la " . C/.:le los dt>n\áf:l. . tenien<lo en 1". ya que los límites de C:\[CI'IIO por esencia. del mismo modo <{lit' 105 se.1 de la moral. tI'acciones diferentes.. pero se expone al desprecio social.1 y. la autoridad " \Trdadera opinión del que quiere demostrar afecto. '" int . no ílllici!mentp en lo que a ~u intensidad respecta. r'" no está "O el simple apretón de manos. y en sí mismo eontnuliclorio."uda. verhigracia. l\hs.. dependen de circunstancias esencialmente I'I"'/IIIIS. .. /lrredlO.1nifif'n. sino (llW lino mismo SP ohHp:n 4 . y su intensidad. la de la misma norma jurídica debe sancionar­ "Hoyes el decoro sodal un pro(lucto mezclado. Es verdad que las limitaciones ". y ~e satisface ruando estos mandatos quedan cumplirlos. artículo 51: "Dentro de los Iímile~ fijadOR por la ley. . Las sanciones del derecho.¡!'nados por nuestra ('(ln· no por nUf':slro fuad('rno de visitas: y f{'r¡ritaríonf~s: y únrcamente es 't. hállanse ralmente.. EHo explica la decadencia ° debilitamiento progresivo de ciertat' costumbres.us ..'" situudo externamente. esencialmenle sus sanciones hállanse establecidos -de modo indirecto.. ¡¡ 11111' t':¡. un delito..!c .enrlt:ntnn' I II lo " I""n de coraz.. lo que el duelo.'... del tralo. y el moral. es.

Código Civil del Distrito y Territdrios Federal('s. DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUDJETIVO. IIX' I PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO creer que el primero es sólo un aspecto o faceta del segundo. 49. I Jlwnte la existencia de la norma que imprime a la conducta facultada la teoría romano. o viceversa.canónica.. la noción del derecho SUMARIO como facultad y sólo posteriormente. es decir. como por los precep­ plllahra se emplea en sentido objetivo.Derecho vigente y derecho positivo a la del derecho como norma. que no dependan de una norma.. lo que toca al derecho legislado. por ende...l. Decimos.. que todo propiela· dico vigente al C(:mjunto de normas imperativo·atributivas que en una r 10 tiene derecho a deslindar su propiedad y a hacer o exigir que se haga cierta época r un país determinado la autoridad política declara obli. De acuerdo con Entre las dos IIcepdones fundilll'lCfltates dd sUlltatltivc) ¡[('rec/w <..-El derecho. es un conjunto de normas. teado. Valiéndose de una ingeniosa imagen. consecuentemente. DERECHO VIGENTE Y DERECHO POSITlvo. . París.t" la norma. ni derechos subjetivos . . Frente al obligado por una norma jurídica hay derecho objetivo que no conceda facultades. 2 CAPITULO IV Se ha discutido largamente si el derecho objetivo precede al subje· tivo. . además de imponer (Ieberes. el permiso derivado por el Ejecutivo y publicados en el Diario Oficial.orrelación perfecta. como Kelsen lo afirma. Trátose de preceptos impera­ Creemos que -la polémica gira alrededor de un problema mal plan­ livo-atributivos. . 1I!lIl (.-.1 . La autorización concedida al pretensor por el pre· es el derecho en sentido subjetivo.¡'·~cubrimos siempre a otra persona facultada para exigirle el cumplí. • Ver sección 29. la gen consuetudinario que el poder público reconoce. pues a las idens de que tratamos no cabe aplicarles las categorías j onceden facultades..-(.. mas no se confunde con ella. 1932. La vigencia delrilva siempre de una serie de El tecnicismo puede usarse para designar tanto un precepto aislado supuestos. en primer término. El derecho subjetivo no se concibe fuera del objetivo. Los primeros confunden la prioridad psicológica con b de orden lógico. . tos que formula. cuando se dice. derecho italiano. algunos autores declaran que el subjetivo es lógicamente anterior. sancionados I ¡Vil. pág.-Dereeho objetivo y subjetivo. por ejemplo.. las ramas del derecho público. en f'U C3rácter temporal. "I'lntido objetivo. pero sería erróneo L'idée da droit ~ocirr1.. Dejándose llevar por consideraciones de orden psicoló­ PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO gico. aqu¡. pues en el acto de la publicación o en otra norma se indique. son preceptos jurídicos y.-Llamamos orden jurí." para que surja la costumbre es indispensable .-Derecho positivo y derecho natnral. Georges Gurvitch ha comparado la relación que media entre ambos a la existente entre las 37 superficies convexa y cóncava de un cono hueco. Al hablar de las relacíones entre derecho y moral de la temporalidad.. la prioridad corresponde de preceptos abstractos e inmutables? a éste. Es el derecho natural un código creación del objetivo y que. El vocablo se usa en la acepeión 22. '1'11: acabamos de indicar. El derecho subjetivo se apoya en el objetivo. derecho alemán. Otros sostienen que el subjetivo es una 23. el derecho romano es formalista. 24.. El derecho vigente está integrado tanto por las reglas de ori­ I tAlO. la última encuéntrase determinada por la otra. no "Kplicamos ya estos términos. El derecho subjetivo es una función del obje· repútanse obligatorios. ya que el hombre adquiere. se eleva 21. .. cierne al derecho consuetudinario el problema no es tan sencillo.. de reglas que. por la reunión de ciertos requisitos que la ley enumera. 22. Ver sección 26.. Según . o incluso todo un sistema jurídico.xiste nue!!lra Constitución. En "'1110 un conjunto de normas. los aprobados por ambas Cámaras.iemplo. . Gste es la rwrma que permite o prohíbe. articulo 841.. su vigencia encuéntrase condicionada ""1 bigracia: derecho sucesorio. rlliento de lo prescrito. s En lo que con­ C'WllrlO la posibilidad de hacer (o de omitir) lícitamente algo. por e..dio positivo de la licitud. Los dos conceptos se implican recíprocamente. que le imprime su forma peculiar. supone lógi. los segundos interpretan una simple correlación como sucesión de 21.-llImojonamiento de la misma. 1 En las frases: Pedro es estudiante de ele· gatorias. desde la fecha que . Tales supuestos cambian con las diversas legislaciones. con ayuda de la' reflexión.

. costumbre o práctica en contrario". etc. La posibilidad de que exista un derecho dotado (le vigencia. 1111 conjunto de requisitos extrínsecos. .­ I al ! ~ :m INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 39 'lile a una práctiea social más o menos constante.n la sección 29 discutiremos si para la constitución de la costumbre posterior que así lo declare expresamente. a pesar de que en ellas concurren los dos elementos de que habla la la posibilidad "de que una disposición legal conserve su vigencia aUf. la llamada costumbre dero¡ratoria.:Jlle o no vigente.:inles y administrativas. ni todo derecllO positivo es vigente. y obligue a todos los sujet08 a ¡ . pero pn r. Esta separaeÍón entre positividad y validt'z formal no puede admi. A él . la cxistC"nc. La legislación mexicana rcchaza. y aun de In le¡. la primera aparece en los textos legales. Tal principio ha "{linio juris seu necessitatis). formalmente válidos que nunca fueron cumplidos por los particulares I . '"p. de modo "I'HITe con algunos preceptos de nuestro derecho." Tlll!>lll>AIl V ('r sección 33. incluso en la hipótesis de que f"xisla nna práctica '\('1' expresa o tácita.1 iv ¡dad es un hecho que estriba en la observancia de cualquier precep­ Ver ~e('eión 30. el precepto que no vj(~ción de que dicha práctica es obligatoria (inveterata consuetudo el se cumple sigue en vigor mientras otra ley no. \ "'.!¡tH consuetudinarias que el poder público reconoce y aplica. En tal hipótesis. La vigencia es atributo en ninp. que sustitu}'ó en todas sus part('s al d" 70 y a la II'!!islnción V(Or sección 32.. mas no siem­ de sus preceptos.11 sea sancionado por la autoridad como fuente de obligaciones y establece que "contra la observancia de la ley no puede alegarse des­ 11II:ultades. 1. Desde el punto de vista formal. pues.1"" I~omo sinónÍ. CARdA. " ·"tll acatadas. La lectura del precepto revela Cla. "La ley --dice el artículo 9 . el llrlÍcnlo 2 transitorio del CódigO' de 84..i'. Pero la presencia de estos clemCIHos no sido consagrado por la ley mexicana. hahlnr. 93. enlazada a la opinio necessitatis.qnc "oMllivn.. Por ello estimamos que la costumbre sólo se convierte en de­ cuando no sea cumplida ni aplicada.l. o 811"11110' !. .. establecidos por otras del mismo eompleto de positividad.. empléa el verho derQ¡:ar ruando decreta la revocación de éslos.5 prodúcese la segumla expreso.lltla1. lotal o parcialmente incompatibles con la ley anterior:' Para que una IIlIlores lo afirman.. La costumbre no aceptada por la autoridad política En realidad. las reglas consuetudinarias carecen de vigen· uso. requiércse además el reconocimiento de la autoridad lf"y pierda Sil vigencia (total o parcialmente) es indispt'n"abll' que otra .. La 1'" . por d".~necen asimismo los preceptos de carácter genérico que integran la dt'sprovisto de eficacia.)... no se trata de 111 supresión tOlal de In ley. s "El nrlo por el cual !le priva a la ley de su fuerza.sólo queda abroga(la s por olra ".. ann "nnlHlo ".. " .. sij!nilirndo . Todo el mundo conoce cjC"mplos de preceptos ""kmu.finieión. .Iodrina.mocimiento del derecho consuetudinario por niencia de distinguir con pulcritud los <los términos a que esta sección se 111 autoridad política. o sea. consnp:rnn esta rnan!'!'" . . Pero el uso admitido permite que se hable tamhién de d"ro¡turión cllando . sin que el hábito en cues· El artículo 10 del Código Civil del Distrito y Territorios Federales 11/. nO . dn~1 estas normas --sean generales o individllales. Sin pldi. La aceptación puede quienes se dirige. contratos.n. como opuesta a 10 que ordena. se halle unida la con· quita a ésta su vigencia.'·. 'l'nl equipar~oióIt nos parece indebida. jurisprudenciales o legislativas sancionadas por él.. Y a la inversa: las dis­ no es idéntico. der<l¡!nr 'luíel''' decir abolir In ley sólo . como algunos. Pues ésta supone. ni aplicados por el poder público.liS loc:uciones derecho vigente y derecho positivo suelen ser emplea. son los términos aurogacfón r dcro~a('ión: ahro~ar si~nifica quitar S11 fuerza a 1/1 ley en todas BUS pmies. sólo es admisihle en los casos a que acahamos ¡OH illPrudencia obligatoria y las normas individualizadas (resoluciones de aludir.1. Illterior la abrogue o derogue. lo que viene a confirmar la conve­ IlfIplica lógicamente el rec..u !iuficientes los dos elementos a que arriba aludimos o. C6digo. 6 La validez de di ficuItad puede aceptarse que una norma elahorada de acuerdo con 1. ya de manera expresa. leslámentos.It'iones que el legislador crea tienen vigencia en todo caso. pero carece de validez formal. I jca colectiva. La inveterata consuetudo puede darse en una prác. o que contenga disposiciont's .1"ll'dlO positivo.. Un ordt>narnÍf'nln . Introducción al Estudio del Derecho. carezca por . No todo derecho vigente es tirse NI relución con todo un sistema jurídieo.llos..ún caso fuese ohedecido ni apliC/ll)O no estaría en H'alidml flolado 1'1I11l!lWnte formal. lo derogue.¡iglnción relati"a a una mma cid derecho. en "spedat. el sello que el Estado imprime a las reglas jurídicas (le vigencia. civil anterior.. las leves mexicanas.Ía df'l podf'f . ya en forma 1'] orden vigente no sólo está integrado por las normas legales y las presunta.. refiere.depende siempre lodos los requisitos que estructuran el proceso le¡rislatÍ\'o. cuando se trata de preceplosjurídicos aislados. dIO vigente cuando es reconocida por el Estado. """ll1'lllllinarias.. existen dos palahras que pueden expresar In idea. se llama ugualmente der". La circunstancia de que una ley no sea obedecida. pág. 7 La rC"gh del artículo lO '1IllIldo los tribunales aplican la regla consuetudinaria a la solución de las es corolario del principio consagrado en el artículo <lnterlo~ del propio • 0111 roversias de que conocen.

WIIlAR CESA!UNI SFORZA. cl!1 la ley lQ. t¡r--en lo que toca a todo un sistema jurídico-.. IV. Pe· . 0. edito VAl. ¿Se trata de la naturaleza en un sentido físico? . seguramente. Esta I'PI su misma diversidad. que inclinas al suelo la cabeza. ¿cómo hay que enten­ lividad y validez formal.nie de supuestos sociológicos. 7. De acuerdo con los defensores del posi. do por los juristas es el concerniente al llamado derecho natural.alllral es el único auténtico. la voluntad dl'l legislador. en cuanto intrínsecamente justo. pág. demos dar el nombre de concepción teológica del derecho natural. sin tomar en consideración la justicia En la enseñanza socrática la idea del derecho natural adquiere un " IIljusticia de su contenido. La diferencia se última es la genuina.(l en ~l poder. Sócrates refiere las exigencias de tal derecho a la voluntad • lOuuda por la concurrencia de ciertos requisitos. . '"ll'OH emplean la voz naturaleza. y distingue las leyes escritas. según dijimos antes. Elfurufamento del dereclw.1> . La vigencia de cada ordenamiento tiene una der ese vocablo? . que. Cada uno de los dos órdenes refle­ IIIIlI determinada sociedad y una cierta época." L."j. es decir.. El único punto en que coinciden Kreón: • "Para los formalistas .e1évase el otro orden como un modelo "Tú. 'lIdoatendiendo a su valor formal. Comparado con el natural. el positivo. Los partidarios de la otra ja. . No es posible admi· Pero sus opiniones se separan cuando se intenta definir aquella palabra. ¿.. DERECIJO POSITIVO y DERECHO NATURAL.el divorcio entre fundamento del derecho es la naturaleza. La justicia natural. d Estado crea o aplica por medio de sus órganos. Ese orden -escribe Cesarini Sforza.o La validez del segundo encuéntrase condi­ cariz nuevo. . Y el primero y fundamental es la existen­ ¿De la naturaleza racional del hombre? . o derecho humano. rlenamente valioso por 111lado O por encima del positivo. ·. O bien. ¡>lig. l. '1'10 regulativo de tales preceptos. 1'''1" !olí mismo. Las expresiones e inmutables. la RI'IÓrirll. Los interrogantes anteriores nunca han sido contestados del mismo 23.el .11 que representa. la noción de naturaleza es tomada en dnrst~ esta denominación a un orden intrínsecamente justo. Derecho vigente es el políticamente reconocido.610 hay IIn dererho. Memorias sobre Sócrates..la validez del orden !:ill del E::tado. a la que po­ "'W'ncia y validez forrrwl poseen en nuestra terminología igual significado.¿ Conodas el edicto que prohibía hacer eso? 1 "'1'''' l.Iuclrina aceptan la existencia de dos sistemas normativos diversos. tanto a las disposi.:¡ . de las no escritas dKr-ncia.. el gran • '''lIes establecidas legislativamente como a las reglas nacidas de la cos­ trágico Sófocles. Por ello se dice que el cierra la afirmación de un orden superior a los caprichos y convencione. }6(). dete~minantes de su divina. 144 de 111 traducción caslellana .1' . establecidas por la divinidadY~ Esta tesis.tlo~ atributos pueden aplicarse. La respuesta de Antígona al tirano Kreón. o de 1" " •• el derecho se confunde con la ley. ! I .1. Suele forma primitiva de la doctrina. Fuera del orden emanado del le!lislador no hay derel'ho 11 Conocemos esta tesl. Storia delta fílosofía del dir:uo.. t de JOS& DELEITO y PllluEl:o\.. 40 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I '~ PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 41 político.. Sobre los preceptos en vigor I{reón: 1. cuando éste le 'umhre. lO tado a Polínice? Antígona: I.n enorme variedad de concepciones del derecho natural que registra 1" hiHloria explicase en función del gran número de sentidos en que los "Lo confieso..1/. ¿confiesas o niegas haber sepul. 8IInci6n les parece esencial.iHlados o consuetudinarios.~ 1'1. el positivo aparece como un (IIJi.. Todo precepto vigente es formalmente válido. LE FUI!. Les grands prob!emes du droit. . El natural vale y privilegios que la naturaleza ha creado. fue I·. natural depende de la índole peculiar de su contenido? . porque sólo ella concuerda con las Jesigualdades IIIIC!~ consistir en el distinto fundamento de su validez.uno jurídico sólo existe el derecho que efectivamente se cumple en producto convencional y contingente. lambién defendida por un contemporáneo del moralista ateniense.: 1939. y que el vigente aólg podrá justificarse en la de los legisladores terrenos: . Pisa. según el sofista helénico. es decir... " I'lIlUdigma. el que los partidarios de la tesis es la afirmación del dualismo normativo..En . que existe un sentido biológico. 12 JENOFONTE. consiste en el predominio de los fuertes sobre los débiles. el positivo es caracteri­ facli(. en­ • 'Iyo valor no depende de elementos extrínsecos. trario. por lino de los ("oloquíOll platóni('os. un diferente criterio de justicia . Frente a tales preceptos.6ft.4/idll en que realice los dictados de aquél. cap. intítulado Gorgias.justoe~t~tbl'um la iguald ll <!. En la tesis del sofista Calicles.es el supremo prin­ . pueden entrar en conflicto.Lf. no niego haberle dado sepultura. los del derecho natural son normas pregunta si es cierto que ha dado sepultura al cadáver de Polínice. su misma naturalidad o espontaneidad. por lo con­ . mas..-Problema muy debati­ modo..

INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I! PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 4.. Ya hemos demostrado cómo una dispo­ l"" x \'11 y XV\1l. frente a los ordenamientos positivos. es decir. Inmutables son.I le!'lor encontrará una amplia exposición de 1as doctrinas de CALICI. Se parte ral por el término derecho justo..AIlF. Ih Los representantes principales de la Escuela Clásica del Derecho Natural fueron: . escrito puede tener positividad. ta doctrina ofrece diversas facetas. Bajo el título de concepción sociológica del derecho natural derecho escrito y no escrÍlo.3 ! Antígona: Otra de las variantes de la teoría de los dos órdenes es la raciona­ lista. "/"" 1'. la concepción ab· " IIwdio de los dioses inmortales.. no de hoy ni de ayer. es la razón." KUL LA· CIO. Edil. lan sólo un simple mortal. mas no en todo caso sería correcto llamar­ . Revista de Dererho Privado./1 ~defendida en la época de S6crates por los sofistas griegml. . recopilación de SOLOVINE. Es más: si por positividad se " ~. 18 Podemos citar entre ellos a RODoLFo STAMMLEft..rr como equivalentes a positivo y natural. vigente).Ile dad liun cuando no sea obedecida.1. como yo.1 n'presenta. Además. Kreón: por ejemplo.erccf/O natural en la época de Sócrates.!. 1942. Santiago de Chile. LIIII':HRf7. proyectar sobre el mundo la idea dc racionalidad y conside­ rar que todos los fenómenos se hal~an regidos por una inteligencia supe­ ni. pues ni todo derecho :. Ed. De acuerdo con esta tesis. el no 10:11 el derecho natural clásico. 17 Por ejemplo.' Ensayo de Perspectivismo /u. timativos de los hombres..ITO. 19t!l. para desprender de tal estudi'O 15 al de derecho pqsitivo. "1 mnvÍcción de la unidad esencial de la especie-y se pretende des­ proceder con congruencia. no . la naturaleza en que el derecho se funda "1.quiparación presenta graves inconvenientes. Yo no crda que tus edictos valiesen jetivista busca el fundamento del derecho en determinados valores ob­ "1'1'.litorial Stylo. merecer el castigo divino.0 conocía. . .Nl!:-~ lit ellpre8iún derecho natural ha sign.i6¡¡ tra. to conocen todos. es decir.. la muerte es un es la anarquía terminológica.. l\fési­ . lO' 1"lúgica. Véase tamhién mi ohra fa definición del Derecho... Es posible. y nadie sabe cuándo nacieron. •. El natural resulta entonces un or­ . den intrínsecamente valioso.· CHRISTIAN THOMASIUS (1655·1728). oponer este concepto al de derecho vigente. Por otra parte. '1ue las leyes no escritas e inmutahles de los dioses.. Doctrinas Filosóficas. el derecho consuetu­ '1'" '" verdadero derecho tiene su f undamenlo en la naturaleza.ti a to. rior. ya que tienen 1.~­ t 1" principios universalmente válidos del derecho natural. Ya buscarse en la índole de su contenido. Ercilla.·do a las órdenes de un solo hombre. y A. No quiero. Para esta postura intelectual la validez del f'I"lIIamente poderosas. Madrid. CA.los los puehlos. 1" lI . a fortiori. en tanto que el vigente sólo vale por su forma. pág.-11 108 atrihutos que el homhre posee <:omo "animal político". El preludio de esta concepción se encuentra en la teoría heraclitana Antígona: del LogoS.HrloO!lI . TOMÁS HooDEs 0588·1679). Jus. fragmentos 1." dI' naturaleza es concretamente referida al ser humano. "e 1'I'¡. Trad.aun sin tu voluntad.. ni todo derecho positivo es escrito.diee I. al meoo. en las doctrinas de los si. válido por tO 1l!. de PABLO PALA­ . "F:tl ~!I IICt~rH.01 ".entidQs la vicia sición formalmente válida (es decir.[>1 11' los rasgos constantes de aquél. SAMU"l..o~e y df'~envuoh-e en múltiples ¡..ES y de entiende la observancia de una norma o un conjunto de normas. humano. {'n sus \Ínea~ fundamentales. lrínsecamente válido y formalmente válido. ni la Justicia que tiene su trono a ciertos aspectos esenciales de la realidad humana. _ . u objetos ideales cuya existencia no depende d~ los juicios es­ 11'.:1 concepto de naturaleza es entendido olras veces en una acepción su origen en el anhelo de superar la vaguedad del término naturaleza. un conjunto de lo escrito..mrlw 110 rlcrerho inmutable..I1ÁCI.. conserva su obligatorie• •. como naturaleza social o social. I 1" ¡"ilosojía Contemporánea dd Derecho y del Estado... . para 1.....1"4i. tas enormes discrepancias de terminología [. condicionadas por la forma en que las diferentes escuelas entienden aquel concepto.. 2 Y 42. . y has osado violar las leyes? .. HUGO GROCIO (1583·1645). r. viven entre miserias innumerahles.16 Oponiéndose a las doctrinas que refieren el concepto de naturaleza "Es que Zeus no ha hecho e~as leye¡.ti iI " 13 no son sino el resultado de lo que anteriormente apuntamos.Ciertos juristas han querido reemplazar la expresión derecho natu­ . _al II da " ' .. .cómo ignorarlo?. in- '11' f'O mi I'fi1ll. TRUYOL SERRA. '1 l1lllero prematuramente. sino que ha de 'iI. .. Para Otra causa de la profunda diversidad que reina entre las escuelas 'pw. escrito es positivo. i pios eternos e inmutables. Traducción castellana de E.1 4 Sólo que en las citadas teorías la no. ¡oh! será para mí una gran fortuna. en cuanto está fundado en la esencia del hombre... en la Antígona y en las Memorias sobre Sócrates. IB Quienes la emplean deberían. puesto que tú jetivos. 212. PUFENDORF (1631·1694) y l. ". positivo..I'·IIIOS agrupar todas las teorías que huscan el fundamento y origen Tal t. por lo dinario es.ilidad natural del En la época de los sofistas y de Sócrates los giros usuales eran ..\. México. . por orden positivo no puede derivar de requisitos formales.Lía que un día deho morir -¡. 1995.!io titulado El d.. La oposición daríase entonces entrc derecho .

INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 45 euestionablemente tendrá que admitirse la posibilidad de que el derecho 7. dicas individualizadas. o sea.. p¡p.lílica y desprovisto de eficacia. Derecho formalmente válido. la validez -formal o IlllfÍu5cca. darse separadamente en las reglas del derecho. Como arriba dijimos. presentarse aislados.. rormal.ún el criterio ofi.. todas las normas jurí. por lo que toca a los preceptos legales. formal e intrinsecamente válido. 1". las normas de la • 1I1i! iremos siete posibilidades diferentes: jurisprudencia obligatoria. Paria. es derecho vigente. f0rT1w. 20 Las explicaciones precedentes conducen a la conclusión de que los I. a causa •• 1ro empleo que se le asigna. caso de normas le~ales justa¡.1. expedido de acuerdo con todos los requisitos formales "1'1 sa. Derecho formalmente válido. . IIIUl IIdinid6n análoga. El punto de vista a que aludimos deriva .. ¡. carecen empero de eficacia. no reconocido por la autoridad declara que sólo pueden quedar abro¡?. Además. 1.II(·idad. Quien pretenda entender a los demás y desee ser y no sea cumplido ni aplicado. sin positividad ni vlllor intrínseco. los atributos de vigencia. 136 y siga.//(/. cial. cuando gozan . :L Derecho intrínsecamente válido.:rminos menos equívocos son los de derecho intrínsecamente válido (para el tradicionalmente llamado justo o natural).eyendo validez formal e intrínseca. Colígese de aquí que la denominación común no corresponde sicm· que la Constitución establece. Un precepto legal. sin valor intrínseco. . l."t"mlido. la misma re~la de que hicimos mención anteriormente.. d positivo sea justo. positivo. entre otras consideraciones. pero provisto de incompatibles con los primeros. . 1'7. sector señalado con el número 2 corresponde a precepto!" que po· :. El Estado reconoce exclusivamente como derecho: los preceptos elabora· Si combinamos los tres conceptos a que hemos venido lllu(Hcndo. al distinguir el derecho como norma '/''rec!to como facultad. No escapa tampoco a los dardos de la crítica la locución derecho objetivo. l'e¡?. Casi estimamos super· te válido. res que así lo indiquen o contengan disposiciones total o parcialmente . puede no serlo desde el punto de vista del derecho natural. 1. En un solo precepto pueden coexistir o..ados o derogados por otros posterio­ 1". Es el (" Derecho intrínsecamente válido. al oponer a la noción de orden positivo el concepto de derecho f(u:ionaIY' Este giro es incorrecto. des· dos de acuerdo con los requisitos del proceso legislativo.. pero carente de positividad. pero desprovisto de positividad y validez intrínseca.y la facticidad. las costumbres expresa o tácitamente admiti. la 'o V"r sección número 21. y vice. la de que intrínseca. Algunos autores creen zanjar las dificultades que hemos venido sub· rayando. derecho formal. Para ellas vale. Derecho intrínsecamente valioso.l.. tendrá que empezar por definir su actitud y exigir de los otros de lo que podría llamarse criterio oficial o estatal acerca de lo jurídico. como hay que aceptar.1 o socialmente válido. dotado además de vigencia o va· 105 tratados intcrnacionales en vigor y. aun cuando sea injusto P' (l nI mismo objeto.01115 LE Fu•• Lt!$ 8rant/$ prablhM$ tW draíl. ya que provoca inevitablemente confusiones.· mayor o menor eficacia. porque •. en general. Esta fll//I declarar que lo que de acuerdo con una JX1sición JX1sitivista es dere· hipótesis sólo es admisible en relación con preceptos jurídicos aislados.1. 1/1"lIle válido (para el creado o reconocido por la autoridad soberana) y positivo para el intrínseca. derecho positivo es racional también. 1937. das por los órganos encargados de 'la formulación o aplicación de la ley. pero sin validez formal.1. son atributos que pueden hallarse unidos El primer sector corresponde al concepto de un derecho formalmen . de que su obligatoriedad no queda destruída por el hecho de su inob· . Derecho positivo. como sucedáneo de las palabras . por el contrario. también.l/'recho natural. 1. Derecho positivo (consuetudinario). validez intrínse· ~:a y facticidad.. sin vigencia formal ni validez justo se convierta en positivo. que no son cumplidas por los particulares ni aplicadas por el poder público.

cabría hablar.-lo.. para designar el atributo del ". carse en función de lo que Hartmann llama "estreche. Para el Estado cias de la justicia. como desde el que adopta la teoría romano-canónica.E~. 248. Según dicionen en tal sentido su obediencia. dejan de ser señuelos infecundos. Por otra parte. . intrínsecamente justo y.11 ¡viciad.nslumbre. _. sea cual fuere de dominadón. por ejemplo. ._ _ _ _ _.101' df' su contenido. como "S snhi. luig. .leal. pese a su desconocimiento o inobservancia. En esta última hipó~ Así como se habla dc vigencia for:mal.uris seu. al menos. Ello equivale a reconocimiento de una norma o conjunto de normas por el poder pú­ I"ir que son fuentes reales. JII:R~"NN nF. ya sea para la estimativa".: de la conciencia ttllt'dt'n y deben volver los ojos hacia tales principios. t. se halle vinculada la opinio .('lvÍr como criterios axiológicos para el enjuiciamiento de la ley o la El sexto caso corresponde a reglas consuetudinarias no reconocidas . tal incon~ruencia debe expli­ '1ltr'j'l'>! encargados de resolver los casos jurídicos que la vida presenta.l. ¡.lit':! del mayor número. y la ohediencla. para con­ toriedad oc la costumbre y el contenido de la práetica consuetudinaria .¡iLos que sefíula 111 teoría ro­ lulamenl'" ful. sino que constituye -normalmente. conservan la dignidad de todo paradigma. 1" . Valen en sí y por La última hipótesis sólo es admisible a la luz de esta teoría.1' de potl"r l'olítil'o. y que tampoco tienen positividad. pero es ahHo' l'O!l!'lwtudirHII'iu que l'eúne los l'uquÍ!. En IIlIlItas para la valoración del derecllO positivo. con las premisas en que se funda. Esta expresión se aplicaría a aquellos preceptos que la sociedad considera 1-:1 cuarto caso es el de preceptos dotados de validez formal y de . . sin embargo. y pueden imprescindible de la tarea que desempeña.¡ poder.lador como los jurisconsultos y losiueces. y la pretensión tic haber ficarlos como imperativos o mandatos. Siendo principios objetivamente válidos. La realización de lume. IIctitud de éstos.10 \lna ley o una eostumhre (oficialmente reconocida).. eficacia y validez formal.una aspiración del I{~gislador no ha sancionado. En este L. . a un tiempo. 11.x¡ 46 PRINCIPALES ACEPC10:'>lES DE LA PALABRA DERECHO 47 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEHECHO ~ef\'ancia. Lo propio cabe decir de su valor intrínseco. aun cuan­ en la conducta de quienes son capaces de captarlos. incondicional. \l'rtil'l'If~ en fU!'1fZt!!'i modeladoras de lo rc&l. la (Srhmiu) podrá entusiasmar a los estetas dd poder fnti¡(ados de la "ultura. positivq._ _ _ _ _ _ _ _. ni menos aún facultar a los particulares para que con­ 110 tienen tal carácter. de acuerdo eon ésta. 1. como expresión de un deber ser i. Por ello reclama un sometimiento la teoría romano-canónica tampoco son derecho. de una vigencia puramente social. Éste no puede. aun cuando aquéllas no se cumplan. aun cuando 1. que la practican abriguen la convicción de que realiza la justiciu. cuyo contenido es intrínsecamente valioso. La costumbre injusta carece de valor intrínseco. sün injustas. Fondo de Cultura VI :-. Y al determinar do no tenga el reconocimiento oficial ni sea objetivamente justa. adquieren. pero carentes de valor intrínseco. lal desiderátum no es sólo perseguida por los partidarios del derecho na­ El tercer caso es el de normas o principios jurídicos ideales que el tural. ésta por el poder público ni provistos de eficacia. que a una práctica social injusta. . ncccssitatis. resulta imposible clasi­ tiene siempre el sentido de servir a la justicia.. inevitablemente presenta.. encuéntrense o no oficialmente reconocidos. en las que pueden y deben beber tanto el hlico.. depende esencialmente de la ererncia en que el mandato está justificado. la teoría romano-canónica tiene que admitir. . ya para colmar los vaCÍos que la ley. en sí ya. y formula los preceptos legales de manera imperativa.l. un valor jurídico positivo" y la frase 'lo mejor en el mundo es un mandato' 1111'1105 desde el punto de vista del Estado. A la luz de la filosofía valorativa cumplido semejante anhelo suele ser considerada por aquél como supuesto 21 11 {la recen.." \ • .ricial. no es tal supuesto. 19t2.1·. Teoría del Estad/). pues no gozan de vi. f:ste subsiste incó­ de vigencia. IIIIIS por los miembros de una sociedad determinada. su existencia no depende del reconocimiento dad existe tanto desde el punto de vista de la doctrina del derecho natural . . Del mismo modo. siempre y en todu" Ing formas H'alHíniea es. versión espniíolll de LUIS TonlO.brídicamente obligatorios. Puede '''. derecho auténtico. En cuanto expresión de un deber ser objetivo.~1 "No hay forma al¡mna de Estado o de gohierno en la cual un mandato si¡mifique.a para cualquier ""1""'. consiste sóto en mandatos que se ohedeeen. social. México. y sirven como el poder público. \<111 1'lIllndo t~l cosa ocurra. Esta posihili­ . : _ _ -. Se presenta. Aun cuando no sean ocurrir. hacer depender la fuerza obli­ principios sólo pueden ser considerados como derecho si los miramos gatoria de sus mandatos de la concordancia de los mismos con las exigen­ des(le el ángulo visual de la teoría de los dos órdenes. no sancionados Sea cual fuere el valor inmanente de la obra del legislador. incluso en contra de la ley o de la convicción jurí­ caso habrá una discrepancia entre la convicción subjetiva de la obliga­ . pueo . que esa práctica es derecho.·1 valor de la justicia. . la ley o la costumbre subsisten como tales. . rma de la legislación en vigor. sin embargo. '''1110 toda obra humana. además.. en efecto. fundado en por el Estado.j'i. ni puede tampoco hacerse derivar de la observancia de los mis. '. TAnto el le~jslador como los De acuerdo con la filosofía de los valores. Tales autor de la ley. de acuerdo IJllposible que ejerzan influencia -a través de la conciencia estima ti. no reconoeida por '111I1[llidos. precisamente por no hallarse reconocidos.('clor número 5 repre~enta el caso ideal: el de un derecho dotado Económica. paralelamente.

iusto legal. de significación jurídica.s?~Anttl!'l de concluir ei'lle llllpitulo queremos referirnos a Aristóteles de Estagira ha explicado ('sto con mayor claridad que 1111 problema que ha provocado interminables polémicas y grandes cualquier jurista. porque ésta es precisamente la eon(lición de todas las cosas prácticas. congerie de principios abstractos.-leemos en 1" Etica NicorfUJ" ¡:n~pancias entre los defensores de la teoría de los dos órdenes. "Lo equitativo y 10 justo _. estriba en concebir el tiones respecto de las cuales es absolutamente inevitable decidir de una manera puramente general. universales y eternos. tampoco perennes. sólo podría '1/'lIcÍa de quienes las practican. De acuerdo con el primer punto de vista. sino a la estructura misma rencia que hay entre ellos es que lo equitativo es mejor aún. es imprescindible corrf'girle y suplir su silencio. Expresado en 111 ofrecida por el publicista Jellinek.'lnminadas formas de comportamiento acaba por engendrar. análogas a las ideas plao de esta diferencia es que 11 ley necesariamente es siempre general. 10 cual es imposible. .~ seu neces. casos singulares y la formulación de las normas a éstos aplicables. A un kantiano le resulta imposible aceptar que la mera repelí­ por completo. por el contrario. Lo dicho . I ~i orden natural como un sistema acabado de principios inmodificables y La ley no es por esto menos buena. en la con­ situaciones particulares. sin que sea posible hacerlo bien.u¡ INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 49 1. La doctrina contraria -única verdadera. a saber. llamado derecho natural.. Y así. . Trálase ser obra de un legislador absolutamente sabio y providente. reglas consuetudinarias que el Estado no admite. y el carácter puede ser codificado o formulado. la ley se limita a los casos más ordinarios. no 1". lN!lnlTAJH<¡. está por entero en la naturi\leza misma de las cosas. está en el legislador que dicta la ley. aclara la transformacíón paulatina de lo norm<11 en lo es un ideal realizable de modo plenario. real o posible.1. ¿puede el contenido de tal derecho cambiar que hay ciertos objetos sobLe los cuales no se puede estatuir convenien­ i paralelamente a la multiformidad enorme de la realidad social? En co­ temente por medio de disposiciones generales. y siendo buenos ambos. carecen. La di. Por consiguiente. en efecto. que una dichosa rectificación de la justicia rigurosamente legal. sino se dice que es intrínsecamente valioso? ¿ Preténdese. la falta no está en ella. La causa "slá integrado por normas eternas e inmutables. La primera tesis. como arriba dijimos. la variedad de contenidos del nera general. paradigma o modelo de todo derecho positivo. y en tos casos particulares hur Itl~o t1xcepdonal. y admite. e capaces de servir por sí mismas..ormativo. supuesto. siendo justo. 'III(~ en ellas concurran la inveterata consuetudo y la opinio juri. y qUe el ya que se compondría exclusivamente de preceptos generales.gulación jUllla de cuaJq~lit.1 o de ciertos sectores de la misma enteramente adecuados a las exigencias de cada situación singular. lo que. sino aspiración jamás lograda I./1. entonce!lt lf l lIIismo derecho. la idea de que son obligatorias. pero la teoría romano-ca­ sí mismos y deben servir de inspiración o pauta para la solución de los considerarlas como verdadero derecho. ya definitivamente superada. no implica el des­ . en todas las cues­ . en nuestra opinión. de acuerdo con la segunda tesis. cuando la ley dispone de una ma­ i I presente o venidera. no siempre jurídico de la colectivida<. la de que la repetición de otro giro: un código perfecto tendría que encerrar tantas normas como .lr llitl\lwión concrelft.ho natural es una Examinadas desde el mirador en que se coloca el poder público. sin qUe lo dicho implique la negación en términos generales.son una misma cosa. El a veces la dignidad de lo obligatorio a determinados usos socia­ orden de que hablamos no puede ser una totalidad cerrada de normas II'~. siempre viendo que el legislador calla o que se ha engañado por haber hablado r: lluevas. lo que quiere expresarse. y I<íuicas? 0. La costumbre contraria a la ley no podría explicarse de otro modo. ¿Qué es. que valen por de vista oficial. porque ello supondría el conocimiento lIt1rmatívo que aquella teoría les concede no tiene más explicación que previo de cada uno de los casos susceptibles de reguhción.jl·1 fenómeno que el citado autor llama fuerza normativa de los demuestra que la instauración de un orden intrínsecamente valioso no r 'r ue . está fuera de cualquier controversia. en los cuales deberán inspirarse las normas aplicables a los casos 24. claro está. desde el de una serie de principios supremos. acaso. Por otra parte. son normas. en relación con las condiciones y exigencias. en su sentir. sin que disimule los vacíos que deja. de cada situación especial. La quea. 'III!~ en el orden psicológico el fenómeno ha sido bien observado. ¿ES EL DERECHO NATURAL UN COntGO DE PRECEPTOS ABSTRACTOS concretos. conocimiento de una serie de principios generales o directrices supre­ mas. ficultad está en que lo equitativo. ". la única dife­ no atañe al fundamento de validez. el derec. para resolver Independientemente del juicio que acerca de ella Se tenga. sin ulterior especificación. IIÚIl de ciertos actos dé nacimiento a un deber ser.luda que es un hecho real de la experiencia jurídica. pero es incuestionaLle Un derecho natural codificado dejaría de ser lIbsolutamente justo. no es lo . por ende.u~xión con las cuestiones planteadas cabe seiíalar dos posiciones diame- I rulmente opuestas y una rtoctrina intermedia.ve t'n el dCI'echo i1atlJr~1 la n. sino hechos desprovistos de obligatoriedad.

I¡íl/(Jose de cosas indeterminadas.-La costumbre como fuente Ilplicada..¡thl~~ í PUt~ !!-" r""dan en JI¡ jfllr!Il~MII fl'>ctll!HI !I ".. . la cual se amolda y acomoda a ]a forma de la piedra que lIlide. Se habla. de la "estrechez tres fonnas de la costumbre jurídica.. turaleza muchas condiciones que son murla)'l!'s y pueden ser ~uprimidas por nlTll" {'all~a~.-Distinción entre la costumbre y los usos. que suelen hacerse acer­ de nonnas individualizadu. principalmente las incl)rrllptihfe~. cnp. que las Instituciones. . 1 Ver sección 23.itlodo está eonstituída por la doctrina del gran te6logo y jurista español Po)'.. 26. rlór !!!!lh. son fuentes del de­ recho romano.-añado. ~ .recho l'rc("eptivo y el dominativo es De acuerdo con la opinión más generalizada. que aun cuando po.-La jurisprudencia como fuente del derecbo. hilidades y discrepancias que con tanta frecuencia se suscitan entre las 25.. NOCION DE 'FUENTE DEL DEREcHo. .Ir 1" traducción castellana de TOlIllUnIANO R¡po[.L pues.' fuente formal entendemos los procesos de creación de las nor­ Francisco Suárez (1548-1617). que los mismos procesos engendran. en 111 mayoría de los casos.ql'-!ed J~ !. me es dado por la naturaleza. a causa de la fórmula general de que se ha servido.-En la terminología jurídica exigencias de la legalidad y los dictados de la justicia.1. r. 23 "LII razón de la diferencia cpneral entre 'el dp. sostenida por Nicolai Hartmann en sus libros. promulgación.-Relaciones del derecho consuetudinario con el legislado. lativo..n INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO y hllblar en su lugar. en efecto.ollsta que todas las cosas creadas. Pero el derecho d<lminativo sólo es materia del otro derecho preceptivo. y La reur!Íón tle 108 elementos qu" integran los procesos legislativo.eales e históricas... condiciona la validez de las normas Mft~." 22 LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO La discrepancia entre el derecho ideal y el legislado se explica... 35. por último. 195 . X. debe ser 25.. o derecho El término fuente histórica.-La doctrina. 32. Y esa limitación da origen a las incompati. . la ley debe permanecer indeterminada • millO ellas. se suceden en cierto orden y deben realizar determinados supuestos. las que integran el segundo..iti· formales implique el estudio de los susodichos elementos. la costumbre y la jurisprudencia." Tomo n. libros. .egislador. en cierto hecho o en tnl condición o dispo~irión de las ro.-ProCe80S de creación Ilpreciaciones. Cada fuente formal está constituida por diversas etapas que 22 E/iea Nicomaquea. por consiguiente. los cuales encierran verdad ner·e­ del derecho son la legislación.[. es haciendo la ley como él la habría hecho..-La costumbre en el derechQ mexicano. por ejemplo. Las limitación general. que encierran el texto de una ley (~n cuanto representan una regulación lícita al lado de otras posibJes. y. El aludido fenómeno explica las múltiples 33.).Id sentido de la justicia".IR. . <.."'sisle. segÚn Walter Heinrich. puhlicaci6n. aplicase a los documentos IUltural dominativo. objetos.. 'tivo. igual a ]a regla de plomo de que se sirven en la arquitectura CAPITULO V . Hemos dicho que las formales son procesos de manifestación de nor­ mas jurídicas. aO. Lo propio de lo equitativo nlllsÍste precisamente en restablecer la ley en los puntos en que se ha nt¡. En su Tratado de las Leyes y de Dios mas jurúlicas." Lesbos.-Noción de fuente del derecho. muchas de ellas contradictorias. consuetudinario y jurisprudencial.. Al lado de aquella de derecho. Libro V.. La tesis general de la limitación del sentimiento de lo valioso. papiros. M. como él mismo lo haría si estuviese presente. el contenido de tales normas. {. dice que los preceptos del derecho natural divídense en dos Llamamos fuentes reales a los factores r elementos que determinan grupos_ Las normas que forman el primero..a. <. En este postrer sentido se dice. etc. el Digesto. procede hablar. las fuentes formales '1'''' el primero contiene reglas y principios de )'ien ohrnr. tien/'n f'n 13 .al conocimiento de los valores jurídicos. tienen su fundamento en la libre decisión humana. pá¡:. ~f\.. si hubiera podido co­ um:er los casos particulares de que se trata. son ¡!ift\t!l. 28. 23 o conjunto de leyes. de fuentes formales.-La legl!llaci6n~ 27. Madrid. nt de la esencia de lo justo. 31.-EI proceso legis. 29. como diríamos.. 1 De aquí que el examen de las fuentes ".. en función de la estrechez o limitación de la SUMARIO eIInciencia valorativa. son necesarias e inmutables. el Código y las Novelas. tiene la palabra fuente tres acepciones que es necesario distinguir con Una posición intermedia ante el problema que hemos venido diseu­ cuidado. 19111. puede ser mudado por loo homhres .-Sanci6n. decimos de la libertad y de cualquier derecho pareddo. Tra. (inscripciones. o derecho natural precep. Ahora bien: la idea de proceso implica la de una sucesión de momentos.

asumen el carácter de fuentes reales.¡I)~~I!I. la legislación que han seguido el sistema anglosajón predomina la costumbre. las costumbres fueron anteriores a la obra del legis­ sanción. pues remontarse a las fuentes de un río es llegar al siano y bávaro abrieron la era de las codificaciones. Al independizarse el derecho de la religión y la de las leyes federales. además de su precisión y carácter olvidan que no es fuente del derecho.--En el moderno proceso legislativo dad le~islativa. publicación e iniciación de la lJigencia. "Bajo Luis XIV y Luis XV. LA LEGISLAcION. su ritmo es dema­ mos. conservó su naturaleza consuetudinaria. más· tarde a título de las normas. En los estadios primitivos de la evolución social existía una cos­ A fin de explicar en qué consisten los diferentes momentos de tal lWllbre iruli!el'tlfwia. diversos Estados de la América del Norte formularon las "El término fuente -escribe Claude Du Pasquier. es la más rica e importante de las fuentes formales. a saber: iniciativa. ocurrido principalmente en los si­ el bien común. Así.revela un constante impulso 2 Introducción a la IMorie générale et a la philosophie du droit. la apro­ "La historia --escribe Du Pasquier. El legislado. todo. de manera semejante. de aouonlo Ctlt'l la COllfltituclón de )OR Estados moral. las regiones meridiona­ tuaciones reales que el legislador debe regular. Tal contenido deriva de factores enteramente diversos. rir la fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio en que ha sa­ rica se extendió bajo Napoleón. en cambio. ha recibido en la historia el nombre de recepción del de­ terminan la materia de los preceptos jurídicos y. eran llamadas cas o culturales de las personas a quienes la ley está destinada y. En por donde corren y se manifiestan las primeras. promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia g~neral. los códigos pru­ fora bastante feliz. Todos estos factores. lnstitutas. por • de Justiniano (Digesto. en el caso de la legislación. la idea del derecho y las exigencias de la justicia. Los primeros re!iérense a la iniciativa. reunido en las recopilaciones criben. sino el manan­ tial mismo. lador. de­ ¡. tomaremos como e. Por otra parte. encuéntrase determinado por las si· los juristas: denominábasele el derecho escrito. inqui.!!. Las reglas que lo norman hál1anse contenidas en los relativamente reeiente cuando el proceso legislativo se inició y aparecie­ artículos 71 y 72 de la citada ley fundamental. diremos que así como las necesidades de la vida moderna. discusión. las necesidades económi· les de Francia.jemplo las diversas etapas de la formación vencionales y jurídicas. en primer término. sea en la redacción de cartas que estable­ preceptos del derecho. con lo que éstas. En la Edad Media.da.-En los países de derecho escrito. en oposición al pays de coutumes (norte de Francia).). la fuente de un río no es el agua que brota del manantial. el derecho romano. A pesar de su espontaneidad. a las que el derecho consuetudinario carece de una formulación precisa. puede modificarse con mayor rapidez. pero al ha('~rlo siado lento.los XIV y XV. aprobación. sino el resultado de la activi­ 27.":. Se trata de requisitos de índole puramente extrín­ cían los derechos respectivos del señor y los súbditos. como el proceso por el cual uno () varios órganos del Estado formulan y es una exigencia de la seguridad jurídica. La relación entre éstas y las formales po· recho romano. en tal sentido. Al referirse al problema que analiza­ hace difícil su aplicación y estudio. primeramente a iniciativa privada. los autores mencionan. cuya floración más lugar en que sus aguas brotan de la tierra. con­ proceso. permiten o pres­ oficial. la ley no representa el origen. 1937. EL PROCESO LEGISLATlvo.! es casi exclusivamente obra del legislador. lo que se da el nombre específico de leyes. la discusión. y muchos otros del mismo jaez. el siglo XVIII. mezcla dt'l preserlpclmlc5 éticll. 3 Obra citada. ocupa el sitio de honor entre ej~mplo. en donde su influencia era preponderante. Va­ sistemático. existen seis diversas etapas." 3 En la mayoría· de los Estados modernos la formulación del derecho lido de las profundidades de la vida social a la superficie del derecho. clel Distrito. sólo en Inglaterra y los países 26. la seguridad y En Alemania. En la misma época. pág.crea una metá· primeras constituciones escritas. sino producto de la legislación. y 3 Y 4 del Código Civil ron los primeros códigos. hacia· la codificación del derecho. página 34. en cada caso. etc. Por otra parte. es decir. NEUCflATEL. y se adapta mejor a liéndonos de la metáfora a que alude Du Pasquier. lo que equivale a declarar que nada tienen que ver con el contenido ción de costumbres. LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JUIUDlCO 5:~ 52 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO haCÍa el derecho escrito. la ley. sobre pays de droít écrit. 46. siempre creciente. Históricamente. las Grandes Ordenanzas señalaron una dría explicarse diciendo que las segundas representan el cauce o canal importante ofensiva del derecho legislado contra el consuetudinariü. relip. las aspiraciones a la fijeza La concurrencia de éstos es indispensable para la formación de los del derecho mariifestábanse. este vasto fenómeno. Podríamos definirla La tendencia. . sea en la redac­ seca. y no fue sino en época Unidos Mexicanos.

remsora. si no tuviere observaciones que hacer. por las hace en el llamado Diario Oficial de la Federación. "Las votaciones de ley o decreto serán nominales. intervalos y modo de proceder en no devuelto con' observaciones a la Cámara de su origen. observándose el He­ "B. La sanción debe ser posterior a la aprobación del derecho de iniciar leyes o decretos compete -según el artículo 71 de ]a proyecto por las Cámaras. con sus observaciones. el proyecto será ley o decreto y volverá al Ejecutivo para su pro­ otro caso se otorgarán al Ejecutivo facultade. dentro de diez las rliscusiones y votaciones." (Art. aquél relaciónase con las tres primeras etapas.'s exlra­ ordinarias al r. 4-9 de mulgación. como luego veremos.-Se da este nombre a la aceptación de una iniciativa tado someten a la consideración del Congreso un proyecto de ley. Eje. En ningún ría. al conjunto de normas que establecen la forma en que deben ser tli"cutidas las iniciativas de ley). a) lniciativa. por las dos terceras partes del número total de votos. proyecto de ley. que versaren sobre empréstitos. Esta facultad no eR.iecutivo de la Unión. La publicación se Las iniciativas presentadas por el Presidente de la Repúhlica. los últimos fijan reglas sohre inicia. Legislaturas de los Estados o por las Diputaciones de los mismos. la de éste. o sobre re­ clutamiento do tropa!!.-Es el acto por el cual las Cámaras aceptan un . a la Cámara de su A la Cámara en donde inicialmente se discute un proyecto de ley origen.11 formación de 1a5 leyes o decretos puede comenzar imBstinta· cerrado o suspendido sus sesiones. a no ser que. todo proyecto glamento de Debates sobre la forma. Además de éste. Mlvo d easo de facultad.ín. ni depositarse el Legislativo en un individuo. Al presidente de la Repúhlica. hubiere el Congreso "1. con las restantes. sue~e llamársele.-EI proyecto de ley o decreto descchado en todo o en parte por Cámara de Diputados" (fracción H del artÍCulo 72 constitucional). sanción y publicación háIlan­ bates" (alude al Reglamento de Debates de cada una de las Cámaras. pasara otra vez a clItivo y Judicial.islar. absoluta. b) Discusión. es se consignadas en los siguientes incisos del artículo 72: decir. I. proyecto de ley o decreto. a la otra se le da el calificativo de ción de la vigencia. A los Diputados y Senadores al Congreso de la Unión. corriendo este término.-Es el acto por el cual la ley ya aprobada y san· cionada se da a conocer a quienes deben cumplirla. Deberá ser discutido de nuevo por ésta. 5~ INTRODUCCIOl'l' AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORD~ JURlD1CO 55 bación.. Si por ésta fuese sancionado por la misma mayo­ poraci. "Todo mente. "El por el Poder Ejecutivo." en una 'ola p"rsona o coro la Cámara revisora. se sujetarán a los trámites que designe el Reglamento de De­ Las reglas sobre discusión. aprobación.. confonne :l In dispuesto en el artículo 29. "A. la sanción y la publicación.. con excepción de los proyectos hacerse el primer día útil en que el Congreso esté reunido.) ~ Primer pirrafo del artículo 72 de la Constitución Federal. Si ésta lo aprobase. e) Publicación. será devuelto. Las que presentaren los diputados o los canse en tales Diarios las leyes de carácter locaL senadores. contribuciones o impuestos. No podrán reunirse dos o más d~ estos Poder." 5 días útiles. Son dos los poderes que en nuestro país intervienen en la elabora­ ción de las leyes federales: legislativo y ejecutivo. Cámara de origen. a fin de determinar si deben o no ser aprobadas. pa· existen en México los Diarios o Gacetas Oficiales de los Estados.-Es el acto por el cual determinados órganos del Es­ d) Sanción. 4 La intervención de e) Aprobación. .-Aprobado un proyecto en la Cámara de su origen pasará para su discusión a la otra.-Se reputará aprobado por el Poder Ejecutivo. en cuyo caso la devolución deberá mente en cualquiera de las dos Cámaras. c::traordinarias para Je. y si fuese confirmado ~ "El Supremo Poder de la Federación se divide parn RU ejercIcIo en l. el Ejecutivo. se discutirá sucesivamente en ambas. se remitirá al Ejecutivo. lo publicará inmediata­ de las iniciativas. La aprobación puede ser total o parcial. la Constitución Federal. Constitución Federal: El Presidente de la República puede negar su sanción a un proyecto ya admitido por el Congreso (Derecho de veto). todos los cuales deherán discutirse pI'imera en la "C. y lIt A las Legislaturas de los Estados. JI. cuya resolución no sea exclusiva de alguna de las C:ímaras.-Es el acto por el cual las Cámaras deliheran acerca quien.egiRlntívo. Publí· sarán desde luego a comisión.

se pasara al Ejecutivo Periódico Oficial. y si lo aprobare por la misma mayoría. El lapso comprendido entre el momento (le la puhlicación "G. recibe.--En la interpretación. de cumplirlo. volverá a la de su origen con las sentarse y discutirse en la otra Cámara.-Si algún proyecto de ley o decreto fuese desechado en su to­ tamen. cuando ejerzan sideración.. tratándose de un lugar distinto. f d Introducción al Derecho. en dichas adiciones o reformas. obligan y surten sus efectos tres días después de su publicación ren en esta segunda revisión dil:ha!'l adiciones o reformas. además del plazo que fija el la mayoría absoluta de votos presentes. el proyecto. narios de la Federación por delitos oficiales. Este precepto dice así.. Concluído dicho lapso.-~Ji .. .. Las re­ los efectos de la fracción A. pero si lo reprobase.tI proyecto de ley o decreto fuese desechado en parte.. l.-El Ejecutivo de la Unión no puede hacer observaciones a las volverá a la Cámara que lo desechó..~ Cámaras. 1937. Si las adiciones o reformas hechas por la Cámara revisora fuesen aprobadas por la mayoría absoluta de los votos presentes f) Iniciación de la f)igencia. 6 artículos aprobados. ~ I . no podrá mara de Diputados declare que debe acusarse a uno de los altos funcio­ a presentarse e71 (" mismo período .• plÍg. no podrá volver a presentarse en las sesiones del nombre de 1)acatio le{!. _ racionalmente se supone que los destinatarios del precepto estarán en con­ diciones de conocerlo y. que contar tres días a partir de aquel en que la disposici6n apa­ "F. y si por mayoría absoluta de votos presentes se desecha­ general.-En el derecho patrio existen dos sis­ en la Cámara de su origen. a no ser que ambas Cámaras acuerden. por la mayoría ab­ soluta de sus miembros presentes. de la mitad. en tal caso. pues. se pasará todo el proyecto al Ejecutivo. volverán El aquélla para que tome en consideración las reglamentos. Buenos Aires. vigencia relativamente al lugar en que el Diario Oficial se publica.. deberá añadirse a dicho decretos.ís.de sesiones.a vacatio le{!.. "I_-Las iniciativas de leyes o decretos se discutirán preferentemen­ la ley obliga a todos los comprendidos dentro del ámbito personal de apli­ te en la Cámara en que se presenten. ra de su origen.. ha­ ti IIl'á.llb!l. párrafo anterior. Si examinado de lluevo fuese aprobado por la mayoría absoluta de los miembros presentes. en en el Periódico Oficial. reformas o derogación de las leyes rece publicada. ' observaciones qne aquélla le hubiese hecho. o adicionado por la Cámara revisora... circulares o cualesquiera otras disposiciones de observancia razones de ésta. la cual lo tomará otra vez en con­ resoluciones del Congreso o de alguna de las Cámaras. que se expida la ley o decreto sólo La lectura del precepto transcrito revela que son dos las situaciones con los artículos aprobados. o sión Permanente. cn la terminología mara de su origen. el mismo proyecto de ley o decreto puede pre­ talidad por la Cámara de revisión.. se necesita que. Si la Cámara revisora insistiere. 8. sín poder alterarse en manera alguna los tros argentinos Aftalión y García OIano..--... pasará al Ejecutivo funciones de cuerpo electoral o de jurado. por cados y sean obligatorios. por erule. se reputen publi­ para los efectos de la fracción A. reglamentos. para temas de iniciación de la vigencia: el sucesivo y el sincrónico. Si las adiciones o reformas hechas por la glas concernientes al primero las enuncia el artículo 3? del Código Civil Cámara revisora fueren reprobadas por la mayeda de votos en la Cáma­ del Distrito y Territorios Federales. y que se reserven los adicionados o refor­ que pueden presentarse: si se trata de fijar la fecha de iniciación de la mildo! para ~u eXAmen y votación en la8 sesiones siguientes. la nueva discusión Las reglas enumeradas pueden resumirse en el cuadro de la página de la Cámara de su origen versará únicamente sobre lo desechado o siguiente..-Todo proyecto de ley o decreto que fuere desechado en la Cá­ en que la norma entra en vigor. Tampoco podrá hacerlas al decreto de convocatoria a sesiones extraordinarias que expida la Comi­ "E. 3' ed. 411. transcurra un día más por cada cuarenta kilómetros de . cuya formación nos ha sido sugerida por una obra de los maes~ sobre las reformas o adiciones.--." modificadc. lo mismo que cuando la Cá­ para los efectoF ~e la fracción A." de sesiones. etc. En los lugares distintos del en que se publique el lo que haya sido aprobado por a..is es el thmino durante año . para que las leyes. "Las leyes.1 56 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS 'lUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 57 "D. se observarán los mismos trámites establecidos para su fOl' plazo un día más por eada cuarenta kilómetros o fraeción que exceda madón. a menos que transcurra un mes desde que se pasen a la Comisión Jictaminadora sin que ésta rinda dic..-. "j. todo el proyecto no volverá a presentarse sino hasta el siguiente período distancia o fracción que exceda de la mitad.. ...

.. aun cuando. de hecho. En tal pasa al Ejecutivo.Jos y o!¡Jigatt)riQ~ Ja 1<~y~ re¡:. 7 de las reformas o adi· Tratándose de lugares distintos de aquel en que aparece el Diario aprueba SU¡lreSlon.ciones re~pec!ivas. vuelve a la Cámara de Sexto caso: reforma o adiciona. puhllco. acepta el pro· Civil vigente en el Distrito y en los Territorios Fe. ciones: reformas o adiciones. no tengan o no hayan podido dI' sesiones. . 4": "Para que :. concederles un plazo para que la cumplan. a fin de ser discutido viduos que por su apartamiento de las vías de comunicación () su mise­ aprueba nuevamente. reforma O adiciona. publica. según dijimos antes.lamento.-------------­ éstos estahlecíase que a los tres días. origen con cipio sufre una excepción en nuestro sistema. fin de ser discutido nuevamente aprueba nuevamente. I desecha nuevamente. !l" que no reside' 11\ lllltúl'idur! qne ----~-I Septimo caso: no puede volver a pre­ sentarse en las sesio­ hace la promulgsClon. uno más por cada cuarenta kilómetros \'uelve a la Cámara de o {racción que exceda de la mitad.11111. Colígese de aquí que la fecha origen pura la discn­ sión de lo desechado o iniciación de la vigencia de una ley federal -en el caso del sistema de las reformas o adi sucesivo -va alejándose de la de puh1i. conlados a partir de la fecha d~ pu­ desecha en parte." Código Civil d" 1884. tener noticia de la nueva disposición legal. I nuevamente publica. es pasa al Ejecutivo."ación conforme crece la dis­ tancia entre la ciudad de México y Jos Ilifcrcntes lugares de la Repú­ blica•. ol'igen para la discn­ blicación. a partes de votos.••. publicación.más. EJECUTIVO RESULTADO Primer caso: Pasa al ejecutivo. Segundo caso: rechaza totalmente. debía aiíadirse otro más por cada veinte kilómetros o frac­ aprucba. re· reformas o adiciones.Id año. rable situación económica. vuelve a la Cámara de insiste en su proyecto origen con las obser· insiste por la misma debe ordenar la aprueba.• • • • • • • • • •:1 . {armas o adiciones. En el artículo 4 9 de ----------------. EJECUTIVO CAMARA DE CAMARA ORIGEN: REVISORA: RESULTADO ORIGEN: REVISORA: P. y aprueba. Ivuelve a la Cámara de pero en ambos casos se exige que el Ministerio Púhlico esté de acuerdo.:e reputen promulgados y obligatorios 1 1 I . pasa al Ejecutivo.n de un día flor curIa doco ¡"mms de mitad de In distancia indicada. distancia. relativamente a los indi­ vlI.lccír. proyecto no puede a en cación de la norma. 8 La regla contenida en tales C6di­ de las reformas o adi­ ciones. apmeba. si hubic a rIm'. de origen con sus observaciones. pero la que rechaza supresión. S~ computará rechaza. Oficial. un día. aprueba. desecha en todo o en vuelve a la Cámara aprueba. gos estaba de acuerdo con las condiciones de la época. Esta exigencia de la segu­ ridad jurídica se formula diciendo que la ignorancia de las leyes debi­ Tercer caso: rc<:haza totalmente. apueha parte. 58 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 59 PROYECTOS NO VETADOS POR EL PODER EJECUTIVO PROYECTOS VETADOS POR EL PODER EJECUTIVO CAMARA DE CAMARA P. a los tres días señalados en la primera parte del artículo hay que añadir. de ser posible. mayoría. sión de lo desechado o ción que excediese de la mitaá.l~rales. dejan de cumplir la ley que ignoraban. r vu. aprueha. por mayoría de las "l. rccha¡:a snpresión. .elve a la damente promulgadas no sirve de excusa y a nadie aprovecha. pueden los jueces eximirles de las sanciones en que hubieren incurrido o.~O': "Para que sn r~'f1l1tcn prornulga. n:p =_ . origen para la discu­ sÍón de lo desechado o que no se trate de leyes que afecten directamente al interés público. yeO!Q I'dmitlvo. La regla del artículo 3 del Código Civil vigente duplica la cifra señalada en los anteriores Códigos de 84 y 71. vaciones respcctivns. Cuarto caso: desecha en parte. hipótesis. El prin­ aprueha. I el. ~n lo~ IUf-hl'!·. . publica. i nes . Ara.

para el reconocimiento formal por . de las leyes tiene tres fases independientes. pues. transitorios. obliga desde ese día. si huLíere fracción que exceda de la mitad de la distan.~lanlenlo.. 1. no debe aplicarse el sistema sincrónico. actualmente. ha sido ratificada por la:. Por otra parte. para el acto de hacer posible el conocimiento cuandQ en un texto lt~gal se dice ~-cosa que a menudo ocurre. serán los de: a) sanción. términos comunes. promulgación y publicación.. 36 II GÉNT. 72. . pág." 10 tinguen. pág_ 323. De esta definiciólI lorio puede perfectamente presentarse el caso de que una ley publicada se infiere que no hay lugar a distinguir gramaticalmente cntre la 1'10­ en México el primero de fehrero. por el segundo. ¿cuál deberá servir para el cálculo de la distancia? ción obligatoria.. con la realidad pre­ catio legis.. el Ejecutivo interpOlj(~ :11 vía" de comunicación? Y. suponiendo que se opte por este último ex­ autoridad para que la ley debidamente aprobada se tenga por dispo." cambio. se computará un día más. b) promulgación. fija el día en que debe comenzar a regir.. Si la disposición se interpretase literalmente. naturalmente. pese a sus defectos. . 11 obra Introducción al Estudio del Derecho: "La promulgación es. con un solo órgano de gobierno hacía la ley y la publicaba. aplicación del sistema sucesivo da origen a problemas de solución muy ha dado y se les da en el lenguaje corriente y en el jurídico. pág.r. circular o di~posi{'ión ¡:encral.. que Cámaras. reglamento. su publicación. con fines diversos y efectos propios cada una. el 28..éoTÍe générale et á la philo$ophie du droit. se computanl el tiempo a razón de un día por cada veinte. El primer acto implica. c) publicación. PUBLlCAClON.. circular o disposición de observancia gene· bre especial. que la ley ha sido aproha Las consideraciones anteriores nos autorizan para sostener la con­ da por el Ejecutivo o que.. y aquel en que la disposición tiene que cumplirse. pues. cabría sosle­ sente de las cosas.. la COII" difícil. presiones sanción. _~'=-.que las de la ley.. sino que hay 29. SANCION. no entre en vigor en los lugares fron­ mulgación y la publicación. Dada la gran extensión del terri. Transcrihimos en segui. expuesta en su dicho grupo". de establecerse así en sus artículos por el Ejecutivo. 7l. rt.-"La costumbre es que tomar como pauta. por 108 medios eetllhlecido8 para el efecto. la cado cuando a la ley se refieren. kilómetros de distanl'in. Ello equivaldría a destruir el principio de la vacado legis éste de que la ley ha sido aprobada contorme a derecho y debe ser obe­ y darín orillen a grnndes inconvenientes y abusos. para la aprobación de la ley hora después de.·. es el derecho TUlcido consuetudiTUlriamente. que expresa un sentimiento jurídico de los irulividlws que componen da la tesis del distinguido maestro Trinidad Garda.'in 9 Ohra citada. indicada. inciso a). la publicación formal de la ley.. LA COSTUMBRE COMO FUENTE DE DERECHo. la da a conocer a quienes deben ClIllI plirla."'-'-----------------------------­ ~ •f '1 60 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORl>tALES DEL ORDEN JURIDICO 61 establece el actual resulta anacrónica. como el que estriba en saber de qué manera ha de calcularse la tÍlución y los Códigos de 70 y 84 emplean indistintamente los dos 11"1 di51ancia comprendida entre el lugar en que el Diario Oficial se pu­ minos para expresar la misma idea (artículos 70. veniencia de que el sistema sucesivo sea suprimido.-Algunos autores dis­ jus moribus constitutum. ~ROMULGAClON. emplearemos tres diversos términos para referirnos ner que una ley puede entrar en vigor en toda la República meclia a esos actos. tremo y qUe las vías (le comunicación sean múltiples. 2eme." 11 disposiciones del mismo entrarán en vigor el día de su publicación en el Diario Oficial. y gil... lntroauctiQ1'I a la t. pero adaptándolo a las exigencias de nuestra época y a las peculiaridades del territorio nacional. Méthode ¡fi1'lterpretnrion. cuando ral. Consecuentes.. se impone. al referirse al proceso legislativo en el derecho mexicano. terizos sino aproximadamente dos meses más tarde. ¿Bastará con fracción 1 de aquélla y 2 a 4 de éstos)." 10 Du PASQlJleR. la intervención del Ejecutivo en la formaciúlI dejar en pie el otro. y así lo demuestra el empleo que Sl~ 1... las reglas del sucesivo. ed.. por las complicaciones producidas por los nuevos Este precepto tiene el detecto de no seíialar el término de la va· sistemas de derecho público. en Jos Jugares en que no reside la ButO· ridad que hace la promul¡:ación.. Como se ve. objetada por él. las ex­ Fran~ois Gény la define como "un uso existente en un grupo social. Por ello creemos que decida. en Las definiciones precedentes revelan que el derecho consuetudinario posee dos características: la ley. cn tal de que su publicación haya sido anterior. Esta necesidad no se sentía en el antiguo derecho. -. Habría. Por esta causa deben jurídicamente distinguirse los El sistema siucrónico hállase consagrado en el artículo 49 del Código actos correspondientes a cada una de esas fases y hay que darles nom­ CiviL "Si la ley. Pero la promulgación de la trazar una línea recIa sobre el mapa o habrá que tomar como base las encierra dos actos distintos: por el primero. un uso implantado en UTUl colectividad r considerado por ésta como ju­ rídicamente obligatorio. Las dos palabras tiencn el mismo sigllll..

trínseco de los preceptos del derecho. . diCe Ehflich: "lo. lo acostum­ dientemente de su aceptaci6n por los jueces. de un determinado proceder. conservan su obligatoriedad. Parls. pág. indepen. la creencia de que es obligatorio. abriJ.:. número 42. que expone en el tomo primero de nocimiento tácito consiste en la aplicación de una costumbre a la solución su Teoría General del Estado. pág. 1936. El problema que debemos resolver es si. a falta de reconocimiento acaba por producir. Hay actos obligatorios que rara ver. para prolongada. La cuesti6n es resuelta nega­ llrado. debe hacerse a través de la actividad de los órganos jurisdiccionales. costumbre del pasado se convierto en la nonua del Kelsen parte del principio de la estatalidad del derecho. por tanto. Massachussets. el segundo.rídicamente obligatorio r vista filosófico. Los hechos tienen -dice el mencionado de casos concretos.ICH. tácita. . al apli­ porque de los hechos no es correcto desprender conclusiones normativas.~I. sino a las reglas de origen consuetudinario. Es la jurispru­ gendra. pág.. por el legislador.z/. . of the Socwlogy 01 Law. Wa1t!'r L. en el tamo X. Recuerde el lector las ideas desarrolladas en el un uso más o menos largo. . suficientemente ¿En qué momento deja una costumbre de ser mero hábito.cierta fuerza normativa. Traslated by u Recueil d'études sur les sOllrces du droil. carla a los casos individuales"Y¡ I Kant tuvo el mérito de demostrar que entre el mundo del ser y el reino Planiol se expresa en forma parecida: "No creo que sea posible del deber media un verdadero abismo. 1934. --. dice que "la costumbre no podría ser fuente del derecho positivo si no Al lado del acierto que señalamos. e5. deberá el juez recurrir a la costumbre. entre lqs que hay que citar a Kelsen. dencia la que da vida a la costumbre como fuente del derecho.HRI. anteriormente establecida. Tal creencia es infundada. puede ésta surgir. Queremos referirnos a la doctrina determinada controversia.-EUGEN F. derecho. que una costumbre jurídica carezca de justificación desde el punto de te en la idea de que el uso en cuestión es . el jurista rumano Djuvara famoso tratadista explica el proloquio: la costumbre es ley. consuetudinaria no puede transformarse en precepto jurídico mientras inclusive de manera coactiva. 14 siempre. tivamente por numerosos juristas. a la postre.5_. nO sólo es aplicable a las leyes De acuerdo con la llamada teoría "romano·canónica". por ser uso inveterado. encierra la doctrina un grave fuese aplicada por los órganos estatales a los casos concretos (especial­ error: el que estriba en sostener que la simple repetición de un acto en­ mwte por los jueces. y capítulo primero de esta obra. la costumbre escritas. Cambridge.13 entre valor formal e in­ dc una ley. fuentes formales del cambio. por ejemplo. 237. como Mircea Djuvara y Marcel Planiol. y estima que {uturo". viduos que las practican les reconocen obligatoriedad. en la práctica. legal de la obligatoriedad de la costumbre. normas de conducta. El reconocimiento expreso realízase por medio de la ley. El primero consis­ lo. como ocurre con los preceptos formulados el poder público no 1e reconoce carácter obligatorio. en la conciencia de los indjviduos que lo practican. \ en materia de derecho privado). Harvard University Press. y 10 que en un principio fue simple uso. 62 lNTRODUCClON AL ESTUDlO" DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDlCO 63 1Q Está integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de pese a su frecuencia. Otros. Los dos elementos del derecho consuetudinario quedan El reconocimiento de la obligatoriedad de una costumbre por el expresados en la ya citada fórmula: inveterata consuetudo et opinio juri$ poder púhlico puede exteriorizarse en dos formas distintas: expresa o seu necessitatis. que a falta de precepto aplicable a una mación de la costumbre jurídica. f"C repiten y.l2 una regla de conducta sólo asume carácter obligatorio cuando represen­ En la tesis que examinamos existe indudablemente un elemento ver­ ta una manifestación de la voluntad del Estado. Consecuente con esta dadero. El reco­ de la fuerza 1Wrmativa de los hechos. en u Ver secd6n 23.____________--"--. por tan­ tiene dos elementos. O. V~ase también mi ensayo Diálaga sobre la. El fenómeno a que alude la tesis del Colocándose en una posición semejante.junio de 1949.. es visto más tarde como manifestación del respeto a un deber. transfórmase en lo debido. Es posible. Tübin~en. subjetivo uno. 34. El le­ Jorge Jellinek es autor de una teoría que permite explicar la for­ gislador establece. no pueden reputarse nunca como cumplimiento de una norma. jurista. objetivo el otro. Cuando un hábito social se prolonga. Funaamental Principie. De esta suerte. lo normal. 1911. ello no obstante. de la Revista de la Escuela Na­ cional de Juri~rudencia. u l1allplprobleme der Staatsrecntslehre. aplicarse. cual si se tratase La distinción. La convicción de la obligato­ convertirse en regla de derecho? Algunos autores sostienen que la regla 1 iedad de la costumbre implica la de que el poder público pueda aplicarla. pues la repetici6n de ciertas maneras de comportamiento suele doctrina" concluye que el derecho consuetudinario no puede nacer sino dar origen a la idea de que lo que siempre se ha hecho. acerca de la validez y la facticidad de las 2 9 Tales reglas transfórmanse en derecho positivo cuando los indi­ proposiciones normativas. debe. Mol!.

la tesis anterior es falsa. por tanto. según IIeinrich. pág. l. •/' . 1927. 365.. al menos. entre nosotros. r. 124.uI.ndaria". lomo 1. \!omo ocurre. para interpretar o completar la voluntad de las partes. reglas consuetudinarias jurídica­ "El delegante se da cuando por medio de una norma jurídica no escri­ mente obligatorias.rechts'" en Recllf'¡l d'é.). No hubo 31. a 1011 usos locales o profesionales. tres diversas formas del derecho consue· portantes diferencias. pues.un cuando el legislador le niegue expresamente ahora centenares de sociedades anónimas qUe llevan el nombre de 11er­ validez. tomo JI. delegante. del derecho?. ed." 21 sociedades anónimas. derogatorio. es. 3. Si los tribu­ de carácter general. Pero en la actualidad se reconoce unánimemente que esta prohibi­ legales. pág.20 A la sino de reconocimiento de la norma. Piensa el La costumbre jurídica se halla entonces supraordinada a la ley. todo el mundo tiene la convicción de que un Geschaltsgebrauche. 2' ed. París.r. especialmente los contratos. 22 son as vivas.~ en droít privé positif. En Suiza hay lidad de que ésta se forme a. etc. sin embargo. juez llamado a decidÍr sobre ese derecho.M lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES' DEL ORDEN JURlDlCO 65 erear. 1934.~(l n poco. a pesar de su nombre ilegal. en su artículo 873.• Lelpzig. <:ión ha sido abrogada por una costumbre derogatoria. ~'sos nombres." l'. como lo ha demostrado claramente Gény. a saber: 1. y anterior. Helo desvanecer cualquier duda acerca de la vigencia de ciertos usos y costum­ nquí: "El Código Federal de las Obligaciones de 1881 prohibía a las bres populares. según Heinrich. el jurista suizo Augusto Simonius cita un interesante t'jem­ "El consuetudinario delegado no puede ser contrario a los preceptos "lo que demuestra la posibilidad de que una costumbre jurídica se for­ de la ley. generales ~'S. Entre ésta y aquéllos existen.-Con gran frecuen­ protestas. 212. 124. Verkehrssitten. 5. Méthode d'interpretation. u "Zllr problematik des Gewohnhelt.EGISLADO." 18 tud del principio de la autonomía de la voluntad.oís Cénr. Existe la ilustre maestro que la costumbre jurídica no naCe de la práctica de los misma relación en la monarquía absoluta. a las decisiones que versias. en vir­ vivas.~sitatis.2eme. ed. llevar el nombre de personas La costumbre desenvuélvese a veces en sentido opuesto al de los textos vivas. usances. con algunas reservas. 17 esfera del consuetudinario delegado pertenecen también.). como en ocasiones se afirma. que concurren de un modo tácito en la sociedades de que hemos venido hablando usar el nombre de personas formación de 108 actos jurídicos.. París. 418. al margen de la jurisprudencia. a un precepto que la ley remite a la costumbre para la solución de determinadas contro­ nacido consuetudinariamente. pág. Recueil 20 Juristische Cnmdlehre. ta aplicación no constituye un acto de creación.~ de commerce.ostumbre hállase subordinada al derecho es· le reconocen validez. En los Indinado.¡ois Gény. en los de carácter so­ 30. la ('. en rhonMur de Fram. pá¡¡:. pá¡t. delegado." 23 LAS TitES FORMAS DE LA COSTUMBRE JURIDICA. verbigracia. aun cuando reconoce que la aplicación de aquélla por los jue­ ción jurídica se encuentra regulada consuetudinariamente. cuya situa· tribunales. la Citado por DJUVARA en Sil monol!:rafíll Droi. 275. pág. Sirve. lo reconocería. para la solución de determinadas ~nciedades. etc.. -. Lo~ que formaron el uso proce­ controvt. 'p'¡g. idéntica a la que existiría si el artículo 87. 2. el legislador remite al magistrado. cuando el monarca. Actualmente. 23 GÉNY. 22 Ohra dIada. RELACIONES DEL DERECHO CONSUETUDINARIO CON EL I. im· dl'seubriremos. se sobrentienden en todos esos actos. %! Obra cilada. expide leyes ees es manifestación indudable de la opinio necessitatis.l En opinión de Fram. p()(. Las autoridades del rep. l. 18 Reclteil d'études sur les soltrces du d roit.Si examinamos las relaciones que median entre la costumbre y la ley la costumbre jurídica. En su bello estudio titulado ¿Cuáles son las causas de la autoridad los usos mercantiles (Usanees. SEGUN WALTER UEINRICU• Algunos autores consideran que los usos no son sino una variedad de . 292. DlSTINCION ENTRE LA COSTUMBRE Y LOS USos. Ocurrió que diversas sociedades de esta clase empezaron a Uflllr tnles nfutllll'(!s." 16 ta se autoriza a determinada instancia para crear derecho escrito. lemne. y que. otras locales o profesionales. el uso {Uf' generalizándose. Verkehrssitten. crito.:tlules $lIr les sOltrCeS du Droit. 17 Mérhode d'interpretation ee $ource. 2eme. como dice Somló. Tal cosa ocurre princi ~ dieron como si las sociedades anónimas tuvieran el derecho de lle\'ar palmente en materia mercantil (usos comerciales r bancarios. nales aplican la costumbre es precisamente porque en su concepto co­ Se habla de derecho consuetudinario delegado en aquellos casos en rresponde a una verdadera regla de derecho. es decir. ta delegación establecida por el legislador no es superflua ni me independientemente de la actividad judicial.istro de comercio registraron dichas cia. Heinrich admite la posibi.~ permitiera a las unas. para rrencia de la inveterata consuetudo y la opinio juris seu nece. por la simple concu­ carece de importancia.rsias. 350. "costumbre jurídica secq. rationnel el droit positi/. . inclusive. usage. En tal hipótesis. pag.es sur les $(}urces du droil. La situación Gény los define en estos términos: "Se trata de las prácticas. 1919. 1934. Es el caso de la costumbre derogatoria. Parla.

desde el punto de vista legal. los principios generales de justicia social fuere tallar o de maderas de construcción. tr"d. la práctica más costumbres del lugar. En derecho obrero la costumbre jucgn el papel de fuente supletoria En el Código que citamos arriba hay varios artículos que otorgan a general. No es. d) del artículo 283 de la misma Ley Federal del Trabalo. en cuanto es fuente autó' el precepto transcrito. ESTEVA Rmz: "Los Uso~ Cnmt>rciales como Norma. según su naturaleza. sino (Jue ulude. pág.Ann¡CUES. KIn embargo. a las facultades pecuniarias del que recibe el inmediata. costumbre o práctica en contrario". podrá el usufructuario hacer en que derivan del artículo 123 de la Constitución.uris. México. ohservará la costumbre general del lugar. El uso. no es por 5í rnj~rno fuente del dere"ho." 32." SALVAllOH PUCL!ATTI. 2~ Consultar sohre este punto: ALFREllO Rocco.hj"til'o qllr. pues. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento.le el uso tie aplica sólo porque una norma dI! ley 11n"e r.'presa rderencia a él. tomo 1. que han querido libremente acogerse a ellos. Las condiciones de este contrato (alude al de aparcería).:. LA COSTUMBRE EN EL DERECHO MEXlcANo. Por ejemplo: reglamentos. Madrid. los prin­ productos que provengan de éste. sería un hecho anti­ jurídico. esa prª. sino también a las con­ a la verdadera costumbre jurídica. Cuando no hubiere habido convenio. sino mediata o supletoria del orden positivo. se concebir la posibilidad de que se forme una costumbre contraria a los tex· regularán por la voluntad de los interesados. que le da di. agosto de 1930. a la buena le y a la equldtld". acomodándose en el tumbre y la equidad". sino en el sentido de usos. al uso carse cuando las partes han manifestado una voluntad diversa.tr~ en la norma 'lile conformes a las nonllas de trabajo. y obligan no electiva excluye la idea de necesidad que se halla indisolublemente ligada al cumplimiento de lo expresamente pactado. Ahora bien: esta facultad excepto aquellos que deben revestir una forma establecida. u opinio . A ella Iloma del detllcho.as"..obligatoria cuando la ley le otorga tal carácter.·ueja. Introducción al E'IIt/ti" del Derecho Ciril. 25 o a la ley. 11 lid.• ilmis. según su naturaleza. t¡:¡ndría el cnácter de costumbre jurídica palabra costumbre se emplea en el sentido de uso. objetivo y subjetivo. época. De aquí que los usos no puedan apli­ !'iecuencias que.~. pero a falta de convenio se tos legales y en la cual concurran los dos elementos.66 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I LAs l"UENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 67 USOS encontramos el elemento objetivo de la costumbre. o en los tratados a que se refiere el artículo 6~. R. se tomarán "Artículos 996 y 997.ctÍl¡1. la jurisprudencia. son conformes a la buena fe. nada impide "2754.""_ En este CIISO el elemento lonnal se ('n(·\(cr. 1D¡~nttll~ {[!.>s contratos y las relaciones de Tn"l/lién el USo cp sentlljo técnico sur"me la <::¡¡I~lencia de IIR eJelllelll1l ~(.. porción o época a las leyes especiales (legislación forestal) o a las Después de la costumbre. ll6·138. 24 Los usos sirven para completar o interpretar la voluntad de las partes sólo en cuanto se estima "1796. por ende." "Si el monte cipios generales del derecho.¡rve 8!llllmente para dar ~I contenido n una determinada norma de ley. en esta ley o en sus cano. Así Jo dhipone el artículo 11 de 10 mismo. Lógicamente. 1931. modo. de acuerdo con •• "La costumbre se distingue del uso en sentido técnico. El usufructuario de un monte disfruta de todos Í'n consideración sus disposiciones que regulen casos semejantes. fuente a la costumbre del lugar. . mas no podemos afirmar palabra costumbres no en su acepción jurídica. que a la letra dice: la costumbre y al uso el carácter de fuentes supletorias del derecho mexi­ a A falta de disposición expresa en In Constitución. número 1. Tanto en el artículo 2154 como en el 2607 la romnno-Gliln6nica. el artículo 31 del mismo .l. ID propio del elemento subjetivo. Si Jos servicios prestados estuvieren regulados por arancel. en cambio. es menos intenso que la opínio necl!l. salvo las siguientes excepciones" de que hablamos en la sección 29. de ALBERTO VÁZQUEZ PEI. la cos­ t~l las talas o cortes ordinarios que haría el dueño. servicio y a la reputación profesional que tenga adquirida el que lo El artículo 10 del Código Civil del Distrito y Territorios Federales es­ prestado. la fracción VII. ordenamiento. 19+3. derogatoria. Sólo es jurídicamen­ gularán (en materia de servicios profesionales) atendiendo juntamente te. y consiste sólo en In ('ondcn('ia trnblljo ohliSlln ti Jo t:lx:presamente pactado y a las consecuencias que sean ti" la generalidad del . la equidad tiene también. .ecundario. al hablar de las relaciones de trabajo. el carácter de fuente supletoria general. "<Infiere eficacia al uso. Principios de Derecho Mercantil. luríd¡. MERCADO. Tal precepto dice así: "L. Existe umi referencia a lo que se llama "costumbre del lugar" en I. 9i. Dicho de otro modo: la costumbre no puede derogar la ley. los honorarios se re­ empeña en nuestro derecho un papel muy ." Creemos que en el precepto anterior se emplea la o menos reiterada y constante de ciertos actos. en la Revi51a de Derecho r Ciencias Sociales de la Farllllad de Jurisprudencia. desde el punto de vista de la doctrina (artículos 2756·2764).-La costumbre "2067. éste tablece el principio general de que "contra la observancia de la ley no pue· servirá de norma para fijar el importe de los honorarios reclamados!' de alegarse desuso.

Así 108 romanos la definían: rerum dillinarul1I alque l. Distri­ tÍlulos de se rIgen: to y Territorios Federales y Tribunales Administrativos y del Trabajo. CUM&NT& DE Dn:co. rlas autoridades judiciales.. el cienllfico.1. pág.10 del mlsmq. Por la legislación mercantil en general. .. para los fines de esta ley. Draie :rationnel ee droit positi/. relativamente a otras ridades mencionadas en esos preceptos... órganOli tiene es aprobada. a su cumplimien.llcián logía y aun por mayoría de razón. LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DEIIECHO. es donde se vinv-ula especialmente la 28 "Cuando una decisíón jurisprndencíal es declarada fonnalmente obli... 2" En la otrd. de la jurisprudencia.· (i.". desempeña exactamente el mismo papel que la ley. :En nuestro derecho.1.11 materia se halla dominada por el principIO no hay delito sin ley. decisiones de los tribunales. por tanto.icflCÍla del derecho o teoria del orden ... del fuero común. DJUVAIU... declarándose aplicable en toda la Re De acuerdo con el artículo 193 bis de la misma Ley de Amparo. pues Tribunales. formula una interpretación 11.~ .". La jurisprudencia como luenf." F.. locales y federales. 'm"""'. y la ejecutoria (o sentencia) que la con· I":~:" pÍtIl.. . Tribunales Administrativos y del Trabajo que funcionen l/O hay perld sin ley. Como sinónillla de c!'mcla del d<l~IlI¡!l 1. ya que I.. Relativamente a las auto· d. los relativos a loó Tribunales Militares y Judiciales del orden común de Jos Estados...1.. el Código Civil del Distrito Federal:' "la jurisprudencia que establezcan los Tribunales Colegiados de Circuito. Recueíl Gény. In. funcionando en Pleno.. se ha de su!> lagunas. ill$ti atque iniWlti scientia. por simple ana· I i I. Algunas veces.unto de principios y doctrinas contenidas en en un sentido más restringido que el indicado en un principio. tente en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en contrario y qUf} sido aprobadas por lo menos por catorce ministros" (párrafo '.. obra citada. porque la. por ejemplo.queda prohibido imponer. ''''''nd.. pág. es obligatoria para los mismos En nuestro derecho penal no asume la costumbre papel alglmo. o integradoras '" "La jurisprudencia implica el conocimiento del derecho y. la tesis interpretativa no es jurisprudencia obligatoria.. "1. ". lO" id" ente tratadistas y legisllldorell. Por lo dispuesto en esta ley y en las demás leyes especiales rela­ tivas. pena alguna que no esté decretada por "Las ejecutorias de los tribunales colegiados de t:ircuito constituyen IlIld ley exactamente aplicable al delito de que se trata. "Las ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia funcionando en Pleno constituyen jurisprudencia. Por los usos bancarios y mercantiles" y en defecto de éstos. la ley otorga a las tesis expuestas en las resolucioues de jurisprudencia obli'gatOl'ia y no obligatoria. en su defecto.""""DL' a que se refiere el artículo anterior (o sea. en su defecto. siempre que lo resuelto en ellas se sus­ "U. Tribunales Judiciales 1. "En los juicios del orden criminal -dice la Cons dentro de su jurisdicción territorial. Juzgados de Distrito. . :En una de ellas equivale ..10 constitucionaímeutc ordenados al restableeimiento del derecho.:atoria para 1. nlfIlO órganos específicos de esa función y de aquí que la jurisprudencia se rencra 1"" "IIIÍnmciam a la actividad de los jueces y tribunales!' DE DIEGO..""1. Por el derecho común. 28 Dichas tesis son de dos especies: o interpretativas de las leyes a que se refieren.e· "lII. I'I'dJlíca.& .¡no el conocimiento más completo y '.. Verá non simulata philO$ophia que dedil fijecutoria. 11""" t'. t ~ 68 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 69 A los usos bancarios y mercantiles alude la Ley de Títulos y Opera­ prudencia de la Suprema Corte de Justicia obliga a la propia Corte y a ciones de Crédito en su artículo 2 g • Este precepto dice: "Los actos y la~ Jos Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito. es a saber. con ayuda de un ejemplo. del articulo 133 constitucional.. I 1-:-. carácter obligatorio. del derecho. "IY.... """-...xpllquemos. ¡.. Si la Corte..uridico positivo. '·"NO. en materia de su competencia exclusiva. gundo del artículo 192 de la Ley de Amparo)." M. :En lo que atañe a nuestro derecho podemos hablar.-La badas por unanimidad de votos de los magistrados que los integran".11 VI' para designar el con. así como para los Juzgados de Distrito. Madrid. 46.ll$n!flM!' 110 ulI ft!!nochnieotocu"lquillr. en este sentido. previa declaración concreta del mismo.. ... ... 57.. las tesis jurisprudenciales tienen dlllll/'idades de inferior rango. JI "En la práctica normal del derecho llevada a cabo coactlvamente por los. la juris­ la misma fuerza normativa de un texto legal. aplicación del derecho incumbe a los tribu· 1114 decisiones futuras. siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco eje­ cutorias no interrumpidas por otra en contrario y que hayan sido apro­ :).. En las disposiciones legales citadas la palabra jurisprudencia úsase '... 21 sólo se aplica a las tesis que reúnan los requisitos señalados por las mismas disposiciones. en su artículo 14. notitw. 11/1 ¡sprudencia posee dos acepciones distintas. la di~tinción entre tesis y . 269. J." jurisprudencia..

los criterios inter­ nueva tesis hermenéutica sólo adquiere obligatoriedad general si el pro- pretativos o integradores no cbligan a otros tribunales.exicanos debe interpretarse . la norma jurisprudenCIal qut'cb fnr~lldd. que en el caso del ejewl'l(J podría expresarse de esle las Salas de la Suprema C0l1e de Justicia sustenten tesis contradíctorias modo: "El artículo 133 de la Consti lución Federal de los Estados Unidu. pues. y por unanimidad de voto. los Tribunales Colegiudo8 de Circuito sustenten tosis contradictorias en los juicios de amparo materiü de su competencia. Cuando la de­ siempre que lo resuelto en ellas se sustente nuncia no haya sido hecha por el Procurador General de la República. En todo caw.J". la que de­ tratándose de la de un Tribunal Colegiado de Circuito. qué tesis debe observarse.. ya que al dictarse una ejecutoria discrepante la jurispru­ terio hermeneútÍco adoptado por el Pleno. para su formación".. dejando de tener carácter obligatorio. por ejemplo. una norma individualizada deroga a otra de índole abstracta. el Procurador General de la }\epública o las partes que intervinieron en los juicios en que tales tesis hubieran sido sustentadas. diferentes soluciones. frente contrario. "la jurisprudencia Sé ính!e prema Corte de Justicia. más de trece Ministros. sino se deroga_ A esto ción de interpretar el artículo 133 de nuestra COlIstitllcióll en la Illi~Jll. la extinción de su obligatoriedad general. podrán denunciar la contradicción por el Pleno. y esas SEntencias son aprobadas por más de trece ministros. Lo cual significa que aquí. La resolución que se dicte no afectará las situaciones jurídicas concretas derivadas de las sentencias Tanto el primer párrafo del artículo 192. o las partes que intervinieron en los juicios en q\ en contrario por catorce ministros. en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra eil contrario y que hayan deberá siempre oírse a éste. La interrupción. e¡¡ cidirá qué tesis debe prevalecer. sino illtegra­ De acuerdo con el articulo 195 bis del mismo ordenamiento. Es posible. 70 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 71 Pero si el Pleno aplica la misma interpretación en cineo re!'nluciOllh ¡¡•• de la jurisprudencia se observarán las mIsmas reglas establecidas por interrumpidas por otra en y las ejeculorias S(¡lI ¡lprOhildil~ por esta ley. Una nueva forma en que aquél lo entiende. El siguiente articulo de la Ley de Amparo estatuye que "cuando de índole abstracta. por sí o por sido aprobadas por lo menos por cuatro minislros". Una él les mismos problemas. en efecto. Al formarse la jurisprudendu oblignto!'ia surge una Ilormn Tlue\·u. "cuando dilras de l@swi~~. conducto del agente que al efecto designare. cionaron la formación de la derogada. ante la Sala correspondiente de la Suprema Corte de Justicia. el Procurador General de la República. empleada en el precepto transcrito. ni a la pmpi:¡ Pleno la reitera en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en Corte. "las ejecutorias de las salas de la Suprema Corte de Jmtiria decidirá. . tienen el defecto de no referirse al caso en que las tesÍI' constilu Livas de la jurisprudencia obligatoria no son interpretativ(ls. deberá siempre oírse a éste. podrán denun­ De acuerdo con el segundo párrafo del artículo 193 de la Ley dI' ciar la contradicción ante la misma Suprema Corte de Justicia. para que exponga su parecer. como el primero del l!H contradictorias en el juicio en que fueron citados. siempre que se cÍonados Tribunales. " (aquí velldría la tesis interprelatí\·ü). si es de una sala. funcionando en Pleno. ccurre en el caso de las disposiciones que emanan del poder legislativo. la obliga­ dencia no se "interrumpe" ni se "modifica". sí se trata de la sustent. por cuatro. los ministros de la Su­ Según el artículo 194 de la misma ley. Y tal obligación sólo se extingue cUill1(k tesis no puede surgir si no vuelven a cumplirse los que condi­ la norma jurisprudencial deja de estar en 'Vigor. relativamente a ellos. la Antes de que surja la jurisprudencia obligatoria. las cuales se referirán a las que se tuvieron en cOIl5íde· para que exponga su parecer.. los mell' rrumpe. Para la nwdificaciór. normas interpretativa" tesis jurisprudenciales.: equivale. en los juicios de amparo materia de su competencia~ cualquiera de esas M. tales tesis hubieran sido sustentadas. Y está facultado parro pro­ sola resolución discrepante puede. destruir la obligatoriedad de las ceder asi porque no hay. Volviendo al ejemplo: cuando el Pleno modifica su interpretación del artículo 133 de la Constitución.L EH" significa que tanto la Corte como los jueces y tribunales ¡¡ fjlle se refiere La expresión "se interrumpe". la que Ampé"ro. el artículo 192 de la Ley de Amparo tienen el deber de sujetarse al lTi­ no es correcta. o en otras palahras. a diferencia de lo que o de integración que lo obliguen a seguir el dictamen de aquel 1ribuual. Cuando la denuncia no haya sido h r +a la ejecutoria respectiva deberán expresarse las razones en qUl' se apoye por el Procurador General de la República. que un Juez de Distrito ildofJle. por sí o por conducto oel que al raóón para establecer la jurisprudencia relativa.

l.· A 11. Tesis A: "Las condiciones que en el Estado de Jalisco deben lle· 11111'_" plltl! el titulo g". así como aquella" Supongamos que la diversidad consiste en lo siguiente: que Id Corte funcionando en pleno. . en cambio. (lgt'!"!)}. d. las Salas o los citados tribunales. fr. Volviendo al ejemplo: en­ dejar de sustentar las tesis.RetA. 1951.lI '. acuerden expresamente". f. no es problema lógico.. legiados de Circuito. al conocer el Pleno del recurso de queja interpuesta en contra de una sen­ \ .h. f y g". las expresiones "contradic· ción o simple contrariedad entre nonnas jurídicas. puesto que una de ellas ordena y la otra prohibe la mismú que la sustentan". 16 Tesis B: "Las condiciones que en el Estado de Jalisco deben llenarse y 19 fr. lesis de dos diferentes Salas de la Suprema Corte se establece. sino simplemente discrepantes o contrarias. en consecuencia. nómica. 1} se refieren los artículos 231 a 234 del Código Piscal COlTes ponuitlu le. ceptos contrarios tienen o no fuerza obligatoria. las dará a conocer a las Salas que hayan tre sostener que en un término deben incluirse los días inhábiles y decir decididQ.. La resolución que se dicte. ex­ 110 deben incluirse en ese ténnino. que tales días Corte o de los Tribunales Colegiados de Circuito. Cuando dos tesis son contrarias es. sino también a aquellos en recho contradictoriamente opuestos es válido. 1. que únicamente existen contrariedad o discrepancia. No existe. b. cap.'" vúliJas ambas.. debe tenerse muy pre­ ción" y "tesis contradictorias" no se refieren sólo a los casos en que hay sente que el problema que estriba en saber cuál de dos preceptos de de­ contradicción en el sentido lógico del término.. según la cual "las condiciones que . con vistas de un caso concreto. "cuando la3 ¡.. E. entre dichas tesis existe contradicción ea presando el sentido de aquélla y designando con precisión las ejecutorias "('lIlido lógico. tertium non datur.'ías en sentido lógico. la función de fijar la jurisprudencia obligatoria.'m: en el ténnino legal del ejemplo o deben o no deben incluirse 105 ." . siempre que se trate de las necesa­ rias para constituir jurisprudencia o para contrariarla. (OIHlucta. sección In.í. que hay razones graves para patibles sean amJjás válidas. no existe una tercera o no. las contradicciones y establecido las tesis. ida que la única admisible es e. manario Judicial de la Federación. llevado el las contradicciones entre las resoluciones dictadas por las salas o cuando . e y d". VIII de la Ley Orgánica del mismo Tribunal y 16.I.. cuando algún Tribunal Colegiado de Cir­ Cuando hay contradicción normativa no es posible que las tesIS mcom­ cuito estime. 'no afectará las situaciones concretas de­ posibilidad.on un mismo precepto legal que señala un ténnino." 72 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 73 efecto designare. lo harán por escrito. MÁYNEZ.. Expliquemos la anterior distinción por medio de ejemplos. Si en las sino cuestión que sólo el derecho positivo puede resolver.1 juri~pruda:nciQ obligatoria del Tribunal Fiscal de la Federación . para que las ratifiquen que tales días no deben incluirse en dicho término. Contfldg~ P'1hlico y Ayditor ~on a. las tesis que fonnan la jurisprudencia no son contradic.. "Las ejecutorias de amparo y los votos dlns festivos.lIl1ln al Pleno de la Corte. la posibilidad de una tercera solu­ . en relación De acuerdo con el artículo 196 de la Ley de Amparo."." 1('p¡mcia!9 Esto significa que las tesis de nuestro ejemplo no pueden 231. GA. :-"t:t. particulares de los ministros y de los magistrados de los Tribunales Co­ A menudo. h e i". El penúltimo párrafo del artículo que acabamos de copiar revela qUf'. ni inválidas las dos. Sin embargo. se publicarán en el Se.. México. "La jurisprudencia se forma al decidir el Tribunal en pleno . que con ellas se relacionen.J. pese a lo cual es lógicamente posible que. por otro. Fondo de Cultura Eco­ 1'. Los artículos 23 1 a 1 234 del Código estatuyen lo siguiente: En tal hipótesis no habría contradicción. . El artículo siguiente dispone. Aun cuando es la lógica la que nos enseña cuándo hay contradic­ lanto en dicho precepto como en el anterior. posible que am.d. o en determinar si dos pre.. éste declare que las do~ carecen de validez. divadas de las sentencias pronunciadas en los juicios en que hubiere ocu bas sean declaradas inválidas por'la autoridad a quien la ley encomienda rrido la contradicción". del Reglamento Interior del propio Tribunal.<o y Auditor son a.¡ l':slado de Jalisco deben llenarse para obtener el título de Contador 29 Cf. sino contrariedad o simpl~ . I'"m oblener el título de Contador Público y Auditor son a. por un lado que en partes invoquen en el juicio de amparo la jurisprudencia de la Supreml dicho término deben incluirse los días feriados y. Introducción a la Lógica Jurídica.

l"il fijar o modificar jurisprudencia será necesaria la presencia de cuando lo que nos permite hablar de los procesos creadores de dichas normas. sin embargo. el acuerdo internacional constituye un proceso formalmente re­ . los dd Tribunal y sólo el Pleno podrá variarla.'-. puesto que sólo obligan y facultan a las par­ El articlllq 19.1.Id" cuenta al presidente "de las contradicciones que descubra en las eje­ '1llorié:s de las diversas Salas. sólo Se aplican a uno 232. las autoridades o cualquier particular. por ejemplo.'" De Mueroo con el artículo 10. la jurisprudencia y la costumbre. someta el asunto al Pleno. si no estudia los procesos que culminan en la creación de ddJernn ser cuande menos quince_ Para modificar la jurisprudencia ~e re­ tales normas.tuní Id j'. Cuando no se logre dicha mayoría norma contractual y el proceso de contratación. que tienen también el carácter de normas individualizadas.jOBeS' (Art. a efecto de que dicho funcionario.. y el artículo mulación.. De manera parecida. ción y cuál debe ser el criterio que como jurisprudencia adopte el Pleno" sino también por las individualizadas. los tratados internacionales. . . po_ o varios miembros. en el caso del fallo ju­ ('11 dos sesiones.. fr. que. si lo es­ .o fin estriba en la formulación de normas '.. pi HeJicia dÍ" ti-cee de sus miembros pan) que pueda efeclllill' . 233.. Las salas. H de id !. dotado de plena ¡Iutononlía~ con la organiza­ (ÍCÚl -" utrihudnut's que esta ley (·~tllhlece·'. en el de El artículo 16 de la Ley Orgánica del Tribunal Fiscal dispone: "Pa­ las individualizadas hay también una serie de ~ondiciones de validez. "La jurisprudencia del Tribunal será obligatoria para las salas Son individualizadas: las resoluciones judiciales y administrativas. 32 Así como la le­ 'i1I. fr. PROCESOS DE CREACION DE NORMAS INDIVIDUALIzADAs--En las seco tU sda. de la Ley Orgánica . debemos distinguir. el Trib~nal resuelve mu­ país y una cierta época no está exclusivamente integrado por preceptos dificar la jurisprudencia"... Tribunal designará otro magistrado.lgiAI"!du. que en todo caso representan actos de aplicación de las primeras. 2 FEERT 7\ !NTRODU¡:CION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 75 lencia de sala.. lo mismo que generales.ti Pleno del Tribt!Iwl la función de fijar la jurisprudencia.') tlisl~Cllf' . quienes. Subordinadas a los de carácter general existen las normas irulividualizadas.. Al l-eci\¡ir la denuncia. distinto del ponente. dJ'iín dejar de aplicarla siempre que hagan constar Jos motivos para ello" Así como en el caso de los preceptos genéricos la creación de los mismos está condicionada por una serie de requisitos de orden formal.. en el orden internacional.e. se tendrá por desechado el proyecto y el presidente del dicial y en el de las resoluciones administrativas...·dos conducentes a su for­ . las sentencias dictadas por las salas. ¡¡¡¡. hay que distinguir entre la dI' dos terceras partes de los presentes. no lIe (lf)nfunden con los acue.. Declarar que la convención o el tratado son fuentes formales I (i. individualmente determinados. para resolver contradicciones. el presidente Uno de los grandes méritos de la Escuela Jurídica de Viena ha consis­ dd Tribunal designará por turno a un magistrado para que formule ltJ tido en demostrar que el derecho de un país no sólo está constituído por ponencia respectiva a fin de decidir si efectivamente existe la contradic­ las normas oriundas de la legislación. El siguiente artíno.. VItI de la mencionada ley orgúnka cl1cQmiend!! tes contra. I'"n. como su nombre lo indica. tendrá que admitir que la teoría de las fuentes formales no (h~ los magistrados presentes. Pero el derecho vigente en un cierto cituda L~y Orgánica). (~slp t So "un tribunal 8{ltninistrativo.js'la del Tribunal Fiscal de la Federación debe llevar por materias "un man que la leyes fuente del orden jurídico en vigor. de la clase designada dnín dirigirse al Tribunal en pleno denunciando la contradicción enlrf' por el concepto-sujeto de los -preceptos generales que les sirven de base. de esa índole. "Los magistrados.¡ creación de normas generales.1 "Eí Tribunal en Pleno se integran} con todos lo. Quien acepte que aquéllas son normas "En estos casos será necesaria una mayoría de dos terceras partes genuinas.10 respecto de aquellas que se publiquen en la revista". '1lwrirá el mis"no quórum y mayoría a que se refiere este artículo" .lo dp) núslllo onlelHulIipn.rw---. la resolución del juez o del órgano administrativo y el pro­ IlllPVO proyecto dentro del plazo de quince días"_ ceso que debe seguirse para la formulación de tales normas. violatoria de la jurisprudencia. . los tratados. de­ está completa.ílogo cedular dE' las tesis sustentadas por las Salas en sus sentencias y gislación es un proceso cUY. 111..[ Tri¡ouBa¡ Fised d" la FlL lima procedl'lnte. menos quince magistrados y el voto en el mismo sentido de una mayorín Relativamente a los contratos. 1 del Reglamento Interior estatuye que el redactor de la Re­ del derecho de gentes es error análogo al cometido por quienes afir­ ¡." dU'Hti()IJ.~I\HJ "El Trihullol 1St': CúullJUudnl clt' veintidós lnn~J~II':!llt'~ y Hrluurn pll~I1o v 34. l'lt ('innes precedentes nos hemos referido a los procesos que culminan en :.tantes. para que formule igualmente. po­ testamentos y los contratos. y.

I de celebrar Ira tados con las potencias extranjeras pertenc"e en "o .). SCELu:. Siempre que el /I~sponsum que exhiba una de las partes provenga de un jurista autorizado II ! y que en él !le guarden las formlls de rigor ~~$tar otorsado por escrito y sellado--." 34 mrácter científic. Contribltlion a du droi.krecho al Presidente de la Repílbliea (art. C. por via de costumbre. La doctrina puede. si no se le presenta otro de diferente tenor.).. por grande que sea el prestigio de aquéllos o profunda la in­ fluencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las autoridades . a eualesquiera otras formuladas con anterioridad. Essa! sur les . sus conclusiones carecen de fuerza obli­ gatoria. para el judex privatus nombrado en el proceso y para el magistrado. C. desde el emperador Ti· herio (42 a. 17' edición. de W. 33 confirma expresamente esta costumbre. transformarse en fuente formal del .ES p~ VUSCHER. . ya sea con el propósito puramente teórico de sistematización de sus preceptos. en que se mamos tratado internacional. VERDROSS. Esta ¡ 1It1loridad. CIIARI. populo respondendi. ROCES. por disposición ex­ presa del emperador. sin embargo. intemational..o que los juristas realizan acerca del derecho. pagina 83. "Es práctica constante. 35. C. 1'01.. consérvase no· . 89. Federal). que reúna idénticas condiciones. 'okruadonales celebrados por el Presidente deben ser aprobados por el Senado (Ir. tomo III.lerecho en virtud de una disposición legislativa que le otorgue tal ca­ nícter. extiéndese luego. del emperador el jus respondendi. fr.se convierten así en una especie de fuente de derecho.frOl" comme sourclt da droit des 8Im. y su virtud va comunicándose.~n de la forma oficial y bastando que las opiniones se manifestasen l'Il forma de doctrina en las colecciones de responsa. lrutitucione$ de Derecho Privado Romano. SOHM. Los ¡¡ • 34 R. trad. consultar: N. el juez tiene que respetarlo en su sentencia.138 d. que los jurisconsultos más eminentes reciban . LA DOCTRINA. que culmina en el establecimiento de la individualizada qUe Ha­ ticia de un rescripto del emperador Adriano (76.76 lNTRODUCCION AL ESTUDiO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 77 guiado. eran obligatorias para el juez. Los dictámenes de los juriscon­ sultos privilegiados -responsa prudentium. de que en un principio sólo gozaban las respuestas dadas 1 ¡'spccialmente para un proceso. ya con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación.·37 d. Les principes da . d'interpretari"" da droit international conventíonnel.1 TI S. jus publice. Como la doctrina representa el resultado de una actividad especulativa de los particulares. o sea d derecho a emitir dictámenes obligatorios para el juez. 1 "." Sobre el problema de los fuentes del derecho internacional. por ejemplo.ources ¡ormelles dI! en el Recueil Cény. A.-Se da el nombre de doctrina a los estudios de a toda la literatura jurídica. prescindiéndose tamo "i.. poco a poco. C.' í"III" 7fi constitucional).~Ilcargadas de aplicarla. Las opiniones de ciertos jurisconsultos ilustres de la Roma im· perial. X de la Cons!.

-Clllsi!icacíón minación de derecho uniforme.-Todo precepto de derecho pertenece CLASIFICACION DE NORMAS JURIDICAS a un sistema normativo. Torino. Tal pertenencia depende de la posibilidad de refe­ rir directa o indirectamente la norma en cuestión a otra u otras de supe­ SUMARIO rior jerarquía y.. así como la Convención de Ginebra sobre el derl'cho uniforme Cllll 7 de junio de 1930. 1 ]".selección de éstos no debe ser caprichosa. Nonlt'l\n (27 de • ¡ Il(·:. a una norma suprema.--Clllsificllci6n de las noma. SU"". Como resultado de este movimiento se ha obtenido un proyecto para un código comlín itaJo-francés de ohli~"cio.iembre tlel propio año. de 1932). . 1932.. . 1. nehra sobre la letra de cambio ha sido adoptada por los siguientes países: Alemania (21 de H"sde el punto de vista de su ámbito espacial de validez. Pero puede ocurrir que dOi o más Estados adopten (mediante jurídicas desde el punto de vista de su jerarquía._ _ _ _l1li_ _ _ _ _ l1li. nonnas jurídicas desde el punto de vista de su relación con la voluntad de particulares.¡'.. de un derecho unifome elimina el problema del conflicto de varias nor­ m~. 1"1 d. 2 No solamente existe la posi. «.. . de su ámbito personal de validez.. (13 ele muyo do 1932). 48.-Los preceptos del derecho pueden ser formulados. aun cuan· jero.o de 1932). AIIMlNJON y r. Paría. Al dividir los preceptos juddicos tendremos muy presente 1 "La presencill. dividir los libros de una biblioteca atendiendo al .ley de . sino la de que las extranjElrall tengan aplicación en d nacional. junio de 1933). llamada 3íí.= .-Clasifieación de las normns Jun­ constitución o ley fundamentaL Todos los preceptos que se hallan mcdiala dicus dcsrle el punto de vista del sistema a que pertenecen_ 38. se­ ""'l1k valor cuando responden a exigencias de orden práctico o a necesida­ . ley de 8 de ahríl de 1936): Grecia (9 de marzo ... i)Desde el punto de vista de su cualidad.] punto de vista de sus relaciones de complementación. I ksde el puntu de vista de su ámbito personal de validez.In "okramente ocioso. Mónaco HB de febrero de 19.palabras de su expresión verbal. con~ertidll en ley interna del Estado italiano por decreto ley 1 d ¡ I )(~sdc el punto de vista del sistema a que pertenecen.-Clasificación de las normas jurídicas desde minadas situaciones jurídicas. 37. La le me de chango el le billet ti ordrc..." MARIO Le nuzioni jan/lamen/mi del diriuo .-Clasifieación de o inmediatamente subordinados a la Constitución Mexicana. así como la necesidad de un derecho internacional privado. I'RlNCIPALES CRITERIOS DE CLASIFICACION.13). pug.'l2l. (l. los preceptos del derecho dívídense en nacionales y ex­ [lunto de vista.-Clasificación de las nomas jurídicas desde el miento cualquiera.. A esas normas se les da entonces la deno­ d punto de vistll de su cualidad. Fran­ da (t1~¡·rcto.11 I )¡~sde el punto de vista de su ámbito temporal de validez. Mas el citado principio posee ex­ :Ih. 1 . Suiza (lB de diciemhre de 1936). como más adelante veremos.-Clasificación de las nomas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito temo Desde el punto de vista de la pertenencia o no pertenencia a un ordena­ poral de validez.~ sus tejuelos.. k) Desde el punto de vista de sus relaciones con la voluntad de los particulares. las que pertenecen al sistema jurídico de un país se aplican sólo en el territorio de éste. 41. lu" normas jurídicas desde el punto de vista de su fuente. nlll. i) Desde el punto de vista de sus relaciones de complementacÍón. en el espllcio. : Al hahlar de los conflictos el" ley"s. o formar grupos de normas de acuerdo con el núme­ 38.~ perspectivA.ro. CLASIFICACJON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ TA UEL SISTEMA AQUE PERTENECEN. en última instancia. Las clasificaciones tienen única· TA DE SU FUENTE. 45. 1938. 42. Normaij taxativas y nonnas dispositivas.'-. pág. Hay tantas elasifieaciones como criterios de división. pur ejemplu. ncs y contratos. 39.I¡·IIHÍticas. r) 11t::. Datos tomados de ]a ohra de 1'. 591.-Prínclpales criterios de clasificación. forman parte del sistema jurídico de nuestro país.de el punto de vista de su fuente.-Clasificación de las nonn3S jurídicas desde el p\mto de vista de HU úml>ito material de validez. elo agosto de 1932 y en ley por ley 1946 del 22 de 't!ir.prit'alo.I I CLASIFlCAClON DE LAS NOR:\IAS JURlDlCAS 79 h) Desde el punto de vista de sus sanciones. CAPITULO VI 37.de el punto de vista de su jerarquía. Polonia (28 de abril de 1936). C¡\RUY. En principio.-CJasifícacíón de ¡us normas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito espacial de validez .--.-Clasificar es un pro· cepciones. Dinamarca (23 de marzo de 1932). 46. 43. destinadas a la regulación de deter­ punto ele vista de sus sanciones. 47. Lu ley uniformc " ¡ llcc.-ClasificlIción de las nor.nas jurídicas desde el un tratado) ciertas normas comunes.d(~ el punto de vista de su ámbito material de validez. PNtuj!ol (2') de mar¡!o de 19:H). 49. Posible sería.-Clasificación de las nomas jurídicas desde {. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDlCAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ '" tI.'lO de octubre de 1936.-EI ordell jerárquico nOrma­ tivo cn el derecho mexicano. bilidad de que las normas nacionales se apliquen en territorio extran­ 1"'111 In .Japón (15 de julio de 1932). Finlandia (14 de julio de 19.

con la extensión y lítica y administrativll. representativo.se les llama.. . DE VALIDEZ. expresa o tácitamente.".le la Constitución Federal. Podemos definir las prime­ gatorias. Si aplica. Nllevo León._ _. por los jurídicos agrúpanse en reglas de derefho público y de derecho pri'l. El espacio situado sobre el territorio nacional. Si nos colocamos en el primero de los cuatro ángulos visuales a que nales.. en las partes integrantes de la Federación y del territorio nacio­ cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero".. La plataforma continental y lo.Iidades que establezca el propio Derecho Internacional". Ouaea . la duración de su obli· los que provienen de la actividad de determinados tribunales --como )a gatoriedad. el temporal. 6 Las federales son aplicables en toda la República.. CLASIFICACJON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ TA DE SU AMBITO ESPACIAl. Guana 1""'''. El Co. administrativas. teniendo como buae de su organización pe ml!'liores. desde ese punto de vista. como aquellas cuyo lapso de vi· el nombre de leyes o normas de derecho escrito. Tamaulipás. las segundas. cife~ y cayos en los mares adyacente¡ III. Otiapas. cuando es abrogada._ . Puede darse el caso de que una costumbre se les denomina de derecho consuetudinario o no escrito ¡. el Civil del Distrito y Territorios fede· como la inclusi6n del mismo en alguna de las ramas que hemos men­ ra. desde cuatro puntos TA DE SU AMBITO MATERIAL DE VALIDEZ. gulan.: 51. CLASIFICAClON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS· mas del derecho debe ser considerado. como su nombre lo indica. así integrado por normas generales. mos el citado criterio al derecho mexicano. desde el momento de su publicación.• " "" " .. por simple analogía y aun por mayoría " H . a los que derivan de )a gencia no se ha fijado desde un principio. • Artículo 43. los preceptos gencia. El C6tHI5Q Fedefai de Procedimientos Civiles. 53. al segundo los que sólo tienen aplicación en una parte del modo. pe. . Hidall(o. ¡." Las primeras divídense. El articulo 42 dice que el territorio . El ámbito es­ den también ser clasificados de acuerdo con la índole de la materia que re· pacial de validez es la porción del espacio en que un precepto es aplicahle.ales. se les da establecido de antemano." Otro ejemplo: el artículo 14 constitu­ a Ellta deÍignación aplicábllllO entre los grielJ08 Id tferecho natural. n. En esta hipótesis... y el personal.~.*... ni alterarla o modificarla. Esta clasificación se basa en Federales dice que "la voluntad de los particulares no puede eximir de la los preceptos de la Constitución relativos a la soberanía nacional y la observancia de la ley.o. pág. en sus dos últimos párrafos. y VI. en cambio. Corte Suprema entre nosotros-. alude Kelsen.. Campeche.. Navaril.la!lo.. y las marítimas i¡obierno republicano. Pot. t. IV.srsfñaloa.ZUiZUi4 80 UITRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCAC10N DE LAS NORMAS JtlRIDICAS 81 gún hemos visto. loo.-El ámbito de validez de las nor­ 41. mismo. cuando a TA DE SU AMBITO TEMPORAL DE VALlDEZ."lacional comprende. cionado.plo. la fonda de . popular. o locales. 1943. el material y el personal.-Las normas jurídicas pueden éstas se halla vinculado el convencimiento de que son jurídicamente obli­ ser de vigencia determinada o indeterminada. DuraJlgo. .~ .'a7$. no sólo posee interés teórico. derecho agrario) no siempre 80n clasificadas del mismo rio del Estado. A la soberan·. COllhuila.. según Kelsen. incoluyendo Jos Puebla. "Las partes integrantes de la Federación son los Estados de AguaSCll· 11". en la circunscripción territorial del municipio li­ las leyes prohibitivas o de interés público serán nulos. provenir de 40. Gil!! La determinación de la índole.N.lgl'lInw.a nacional y a la forma de gobiern(' se refieren los artículos 39 criminal queda prohibido imponer. descubriremos que en nues· Para demcstrarlo._ .¡ a ley indique. sino enorme importancia práctica. tres categorías de leyes.le Yucatáll.-Los preceptos del derecho pue· de vista: el espacial.d. privada o pública. ." "" "los submurinos de las islas. Guerrero. "1 1':1 de J¡¡S part!l~ !llt. Colima.6 las municipales. y Territorios de la Baja CaUfoml1l Sur y de QuIntana 1I"villflgigooo.. cional. A los creados por ras como aquellas cuyo ámbito temporal de validez formal se encuentra órganos especiales..u. por órganos especiales (poder legislativo). citaremos por via de ejemplo algunas disposiciones del I ro país existen. Chihuahua.. '1 Desde este punto de vista.s en la extensión y términos que fija el Derecho Internacional.les. .\NS J(¡¡UI1. a través de un proceso regulado formalmente. tiene carácter local. . en civiles y mercarttiles. o derivar de la actividad de ciertos tribunales.Ú. . establece que "en los juicios del orden " Il. lid 00 la~ iW." '. I. .. de derecho En la hipótesis contraria pertenece a la segunda. El artIculo 6 del Código Civil del Distrito y Territorios Pluber: federales. cayos y arrecifes. las segundas. Jalisco. Pertenecen al primer grupo los vigentes en todo el territo­ cho del trabajo. situadas en el Otéano Pacífico. Baja California. MichoaclÍn.S. México. 1 Ver capítulo X. nerale:. ZacatClc8s. a su vez. V.."". y sólo pierde su vigencia j urisprudencial. El de las islas de Guadalupe y las . Las aguas de los mares terrila ArtltUla 115 constitucional.¡ . el material. POI' ejeffl.". Sonora. el Municipio Libre . de un precepto. d(! la l?l!dl!!'Ilc1ofl. las los derechos privados que no afecten directamente el interés público. J. QU6r~tii'ro: San Lui.. en que la ley ordene lo contrario.sL.AE3. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ la repetición más o menos reiterada de ciertas maneras de obrar. por último. locales y municipales.JSU!I&1i!!J3II:zawa."I<.:. TJuxcnla. Distrito Feueral._ _ _. Tabasco. . México. a derecho patrio. Sólo pueden renunciarse furma de gobierno. sujetos a quienes obliga. 'II . .uríd<l 'Y el Tratado. En nuestro pals tienen el carácter de preceptos de derecho público. por la materia que regula. '-'. 39." &1 tuk~mwlAj 4. "Loa estados adoptaran. en constitucionales. excepto en los casos hre. "".k}!. Esta clasificación tiene su fundamento en la división del derecho el temporal está constituido por el lapso durante el cual conserva su vi­ objetivo en una serie de ramas. Morelos. descubriremos que los preceptos del derecho pueden ser ge­ Las que pertenecen a las llamadas disciplinas de creación reciente (dere. plira su régimen interlor. pertenece a la primera de las dos categorías. El articulo 8 Q del propio ordenamiento dispone: "Los actos ejecutados contra el tenor de 11111.>tiE ". VCfacnlz 111 r. procesales e internacionales.

El supuesto del artículo 1860 del Código Civil del Distrito subordinación. York. las normas del derecho divídense en genéricas can ciertas normas genéricas. si los han ofrecido al público en una dualización de éstas en actos como los testamentos. el f~tndl1mento de !lU v~lide2. I"íI':S. de la mii'ma clase. BACCA. en el caso del ejemph.U. no solamente la totalidad de las normas en rigor. ya que solamente es aplicable al acusado. el dueño está obli~ado a sos­ El problema del orden jerárquico normativo fue planteado por vez 14~ller su oferta."g¡ca lI1odrrnn. "homicida".rle· consiste en creer que el Clrdctl jUl'ftlico se l1gota u resume en Ufl conjunto uruda de un objeto a una clase. deberán su­ de la ley. ('omo todas las jurídicas. por la comisión de un homicidio.!!' e!l~3 cQnstjtuídQ por 13 hipótesis de que un esta· ordenación escalonada de aquellos preceptos y revela. reciben el nombre de individualizadas las que tera). A. los contratos y las sentencias judiciales. en cuanto éstos apli­ ámbito personal de validez. 35. plÍ¡:.(". IV. un nexo de supra o disposición.ONAL DE vALwEz. individualmente determinados. RnCHENRACI!. quienes definitiva deberá ser conforme a la letra o a la interpre~ación jurídica muerte a un semejante en tales o cuales circunstancias. En normativa es "dueño del establecimiento". Gessellschaft und Rccht (Estudios sobre A'I~. penal. 8 De acuerdo con el artículo 1860 del Código Civil del Distrito y 43.. En la primera hipótesis hay en­ Esta norma. etc. !l5 y sigs. Bierling resucitó la vieja cuestión. de la actividad de las auto­ e individlUllizadas. CUSIFICACroN PE LAS NORMAS JURWICAS DESDE EL PUNTO DE VIS· Las normas individualizadas divídense en privadas y públicas. La existencia de relaciones de este último tipo permite la y TtlrrittH'j!!!iI Federal!. Al lado de H h("~ho de ~er blancas es Jo que determina. páj:ls. teoría jerárquica de las normas débense al profesor vienés Adolph Merkl. otro de los representantes de la misma escuela. 42. Viena.ostener el precio de sus artículos. las resoluciones admi­ 41derminada cantidad. es una norma a cabo interesantes trabajos sobre el propio tema. Introducción a la l. es la fonnada por todas las cosas que tienen el atributo de la blancura. siendo poco más tarde relegado al olvido. y CAReL.. y considera ya. de los diversos preceptos. Tienen carácter privado los contratos y los testamentos. Tlle Marmíllall KELSEN. el dueño del establecimiento debe sostener el precio. Ahora bien: como el concepto-sujeto de la disposición primera en la Edad Media. 1948. La clase de los objetos 1.. l.). Mientras la disposición genérica se refiere a todos derecho. 192 y sigs.. la norma es aplicable a todos los tiempos modernos.) de razón.<. si un establecimiento ofrece al público objetos en TA DE SU JERARQUIA. la sentencia reside en una norma genérica. las segundas. A diferencia de las genéricas. concesiones. en la segunda.el que » Lo que de acuerdo con l(la cultivadores de la ló. 1931).1". en tal hipótesis. CLASIFICACION DE }. Espa.'\<. pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente apli.a·f:alpe.R<. verhigracia. pero el fun­ cable al delito de que se trate. hl~cimiento comercial ofrezca al público objetos en determinado precio.u Es un error muy difundido entre legos y doctos -dice MerkI. e9 la posesión.0". según la cual. Sil pertenenci¡¡ a di~ha ." La aplicación de tales disposiciones supone el los comprendidos dentro de la clase designada por el concepto jurídico previo de la índole (civil. TARsKI. ' . Expresado en otro jurista analiza la posibilidad de establecer una jerarquización de los pre· l' ¡ro: t()d()s los dueños de establecimientos comerci'ales tienen d deber de ct. las individualizadas únicamente obli· El desenvolvimiento de las ideas de Bierling y la creación de una I~Hfl o facultan a uno o varios miembros. al propio tiempo. más o menos numeroso de preceptos de general observancia. pueden ser del mismo o de diverso rango. Los tratados internacionales deben considerarse también como nor­ obligan o facultan a uno o varios miembros de la misma clase. la disposición esta tuve que. Elements 01 Symbolic ¡. En los juicios del orden civil. Introdllcción Il la Lógica. Sohrc el ronrepto de c1age: H. consta de dos partes: supuesto y tre ellos una relación de coordinación. 82 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS U. Teoría General del Estado. de un atributo comlin. 1951. público.dca matemetica condiciona la I. etcé­ la rlisposición normativa. como partes constitutivas del orden jurídico. sino la indivi· ~. El mencionado los miembros de la clase desi~nada por aquel concepto. individual­ mas individualizadas de índole pública. Llámanse genéricas las que obligan o facultan a todos ridades. 111. individual­ mente determinado. ha llevado 11 u~inte años de cárcel.s. nistrativas. dentro de la clase designada por el concepto-suieto de las resoluciones judiciales y administrativas (sentencias.-Los preceptos que pertenecen a un sistema determinado precio. I.. !n N.: A.ptos del derecho.1. Por ejemplo: la sent~ncia que condena a Juan Pérez fesor Verdross.1. . mente determinados.163.C.OI!!'. la sentencia judicial sólo se aplica a un miembro.AS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ Territorios Federales. individualizada. la clase designada por el concepto-sujeto de la norma genérica que Hans Kelsen ha incorporado a su sistema la teoría de su colega. y a falta de ésta se fundará en los principios generales frir tal o cual pena. Las TA DE SU AMBJTO PF. y el pro­ Ie:i !iirve de base.·"línll. V.-Desde el punto de vista de su primeras derivan de la voluntad de los particulares.

Es también una regla abstracta. lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO gún la terminología de los juristas vieneses) es condicionante de las con­ las leyes. ~r.. por consiguiente). pues. para distinguirlos de las generales o abstractas. condicionadas por otros preceptos de mayor rano I~O. ... de la de aquélla. .. I í4lieos. Merkl-· el criterio que permite establecer una ordenación je­ ción c~recen de significación normativa. Normas individualizadas. una norma es condicionante de otra. es norma individualizada. Normas constitucionales. en un plazo de un mes. en cambio. re· . las reglamentarias están condiciona­ . relativamente a la condicionante de que de­ dice Bierling.. apa­ secuencias del negocio. datario de una finca urbana está obligado a ejecutar X obras o a indem­ rales o individualizadas. . HOImas del derecho. ya que representan la definitiva I únfuica entre las diversas normas de aquél. las cuales. . una norma sobre la que no exist~ ningún cación. . sino que tiene un límite . ilimitado de situaciones concretas. tiene carácter normativo. relativamente a las partes.. Normas reglamentarias. El proceso merced al cual una situación jurídica abstracta transfór· La norma suprema no es un acto. si desde abajo.. del cual derivan ciertas consecuencias. subordinados a ellas y por ellas condicionados. preceptos. El ordenamiento jurídico no es una sucesión interminable de X obras en la casa Y.. constituye.. con los que le están subordinados. cada uno de los cuales desempeña un papel doble: en relación t fnas y otras forman el orden jurídico total. Algunas veces. . a preceptos determinantes y actos determinados. poseen dos caras.. .. porque tanto la formación cuanto la validez y canse· 1'IH'lIeÍas de los mismos derivan de dichas normas.. . Las de general ob· 1. . las individualizadas.. una norma individualizada puede en­ '''":..ITucncias de derecho. un acto de aplicación. denominase apli. los actos postreros de aplica­ dice A. muse en concrota y una norma general se individualiza. y las individualizadas por normas <le índole ge­ dlllllci6n..'1 do. Dicha ley (norma individualizada. de aspecto. sin embargo. . ('('II~bran (lex inter partes). no susceplibles jurídico concreto. Los actos jurídicos son condicionados por las 4. que cabe aplicar a un número como actos de aplicación.. . y entre éstas y los actos ju.~~ . una norma o conjunto de normas determi· contrarse condicionada por otra del mismo tipo.~.. como ocurre. es acto de aplicación. como Toda norma constituye.. dicho mejor. "DlIlrutación. sino a un negocio segundo está integrado por los actos finales de ejecución. 2. la sentencia que resuelve: Pero ni todas las 110rmas ni todos los actos ofrecen tal duplicidad Fulano está obligado a ejecutar. realización de un deber jurídico (un ser. como al dueño por los deterioros que sufra el inmueble" es norma la testa de Jano. La existencia de un contrato está condicionada por tarios son normas de carácter general. y en ellas encuentran Tanto los preceptos constitucionales como IQ. orden jerárquico normativo de cada sistema de derecho se compone El proceso de aplicación es una larga serie de situaciones que se es· de los siguientes grados: i"u1onan en orden de generalidad decreciente. abstractas o concretas). los requisitos de validez y las con· Las leyes ordinarias representan un acto de aplicaci6n tle preceptos ""':IH~ncias jurídicas de los diversos negocios. De manera análoga. En este sentido se dice que los contratos son ley para quienes cuando una sentencia se funda en un contrato..·E7~ CLASIFICACION DE LAS NORMAS JORIDlCAS 85 111. Si examinamos el derecho a la luz de su aplicación descubriremos precepto de superior categoría. ndos son en todo caso individualización de preceptos generales. . Normas ordinarias. es un principio límite. cuando la existencia de ésta 3. .diere ya a un contrato de arrendamiento in abstracto. ya qe provocar ulteriores consecuencias. Toda situación juri­ hállase condicionada por una norma abstracta.. El orden jurídico es una larga jerarquía de les o individualizadas..¡enta". . .. . algo así como una cadena de indemnización por tales o cuales deterioros que la finca pre­ compuesta por un número infinito de eslabones.1I .. Por su parte. .. a su vez.. el . por ejemplo.s ordinarios y reglamen­ ~u f unilam<lnto.. como su nombre lo indica. en relación El precepto jurídico que establece: "en tales circunstancias. En cambio. lIilllks. 1". las reglas de capacidad. .. . a su vez. Un negocio jurídico con· constitucionales.. se- .~. como normas. se hallan condicionadas n~cen los actos jurídicos en su infinita variedad y multiplicidado Tales por ella. Si se las examina desde arriba. que en relación con tales normas se halla en un plano de subor· das por las ordinarias. El primero denomínase norma fundamental. es decir. Merkl da a dichos actos la designación de normas especia­ riva. aparecen ante nosotro!' gc~neral. o a pagar al propietario Mengano tantos pesos.il'J!HS disposiciones de carácter general que establecen lus l'Offt1LUI de fi6rel'!~o n !!iUHWionotl juridicas concretas.~. que en relación con los actos jurídicos son condicionantes. La sentencia de nuestro ejemplo no se superior y otro inferior.. Todas las normas (gene. y por lo que toca a las neral. el arren­ con los supraordinados. . ...

86 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCAClON DE LAS NORMAS JURJDlCAS 87

Ciertos autores dividen las leyes ordinarias en dos grupos, a expresamente concedidas por esta Constitución a los funcionarios federa­
de organización y de comportamiento. lo A las primeras suele Hamár­ les, se entienden reservadas a los Estados."
seles orgánicas. Su fin primordial consiste, como el nombre lo ind ica, Según el artículo 49 constitucional reformado, "el Supremo Poder de
en la organización de los poderes públicos, de acuerdo con las normas la Federación se divide, para su ejercicio, en Legislativo, Ejecutivo y
constitucionales. Las segundas tienen como finalidad esencial regular la .dicial.
conducta de los particulares. Esta distinción no debe ser tomada "No podrán reunirse dos o más de estos Poderes en una sola persona
siado al pie de la letra, porque hay ciertos cuerpos de leyes que enCJC­ o corporación, ni depositarse el Legislativo en un individuo, salvo el caso
(le facultades extraordinarias al Ejecutivo de la Unión, conforme a lo
rran, al lado de una serÍe de normas de organización, numerosas dispuesto en el artículo 29." En nirigún otro caso, salvo lo dispuesto en
dirigidas exclusivamente a los particularcs. A los ordenamientos de este el segundo párrafo del artículo 131, se otorgarán al Ejecutivo facultad,,;
género podríamos llamarlos mixtos. La Ley del Trabajo, verhigracia, es extraordinarias para legislar."
una ley mixta, ya que no solamente rige las relaciones entre obreros y El Capítulo II del Título Tercero de la Constitución Federal reEerp~e
patrones, sino la organización y funcionamiento de las Juntas de Con­ a la organización y funcionamiento del Poder Legislativo; el Capítulo IJI
ciliación y Arbitraje. versa sobre el Poder Ejecutivo, y el IV reglamenta las atribuciones del
ordinarias son a las constitucionales lo que las reglamentarias a Poder Judicial de la Federación.
ordinarias. En rigor, toda norma subordinada a otra aplica o regla­ El precepto fundamental del orden jerárquico normativ j dcJ derecho
menta a ésta en algún sentido. Ejemplifiquemos: la Ley del Petróleo en­ mexicano lo formula el artículo 133: "Esta Constitución, las leyes del
cuéntrase subordinada al artículo 27 de la Constitución Federal y es, al Congreso de la Unión que emanen de ella, y todos los tratados que estén
tiempo, reglamentación del mismo, así como el Reglamento de la de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presiden­
Ley del Petróleo deriva de aquella ley. te de la República, con aprobación del Senado, serán la ley suprema de
toda la Unión. Los jueces de cada Estado se arreglarán a dicha Consti­
tl4. El. ORDEN .TERARQUlCO NORJ\IAT{\'O EN EL DERECHO MEXICANO.-­ tución, Leyes y Tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que
El pl'Ohlema de la ordenación jerárquica de los preceptos que pertenecen pueda haber en las constituciones o leyes de los Estados" (Principio de la
a un mismo sistema se complica extraordinariamente cuando el sistema supremacía de la Constitución).
corresponde a un Estado de tipo federal. Tomando en cuenta esta circuns. El precepto revela que los dos grados superiores de la jerarquía nor·
haremos especial referencia al orden jurídico de nuestro país. mativa están integrados, en nuestro derecho:
El artículo 40 de la Constitución de los Estados unidos Mexicanos
establece que: "Es voluntad del puehlo mexicano constituirse en una Re­ 1. Por la Constitución Federa1.
pública representativa, democrática, federal, compuesta de Estados libres 2. Por las leyes federales y los tratados internacionales.
y soberanos en todo lo concerniente a su régimen interior; pero unidos
en una federación establecida según los principios de esta ley fundamen. Las leyes federales y los tratados internacionales tienen, pues, de
tul." Y el artículo siguiente dispone: "El pueblo ejerce su soberanía acuerdo con la disposición anteriormente transcrita, exactamente el mis­
por mrodio de los Poden.~1! dl'l la nnión~ (~!1 JOIl cnl'jOI:l !ie]1l competenda de és mo rango.
IOIl, y por los de los Estados, en Jo que loca a sus regímenes interiores, Por lo qua toca a los siguientes grados es indispensable separar,
en los términos respectivamente establecidos por la presente Constitución lomando en cuenta las disposhliones de los artfculos '~2, 43, 44 Y 48 cons·
Federal y las particulares de los Estados, las que en ningLÍ.n caso IJOdrán -----
Art¡rulo
H 29 constitudonnl. "En los r¡¡sos de ínvo~ión, perturba(:Íoll ~rave ,le la pa:/!
contravenir las estipulaciones del Pacto Federal." públj¡'a o l'lIlllquil'ra otro que pon!(ü' 11 la sodcdllcl fO grande peligro o conflicto, solamente el
Presidente de la Ilepúhlir:! J\fI':>:ÍPann. de ncufTllo ron el C"nsdo de Ministros, y con aprouacióro
El principio que determina las atribuciones que respectivamente co­ del Congreso de la Unión. y en Jos rcrt'.os lle ~ste, de la Comisión Permanente, podrá suspero·
rresponden a los Poderes de la Unión y de los Estados, es el que consagra der en todo el país. o en lu¡!ar determinado, las ¡tarantíns que fuesen ohstáculo para hacer
frente. rlÍrida y fácilmente. a la situación; pero deht'rIÍ hacerl(l por un tiempo limitado, por
d artículo 124 de la propia Constitución: "Las facultades que no están 'lio ,le prevcneione. /lenernlf>s y sin que la suspensión se contrnj~n a determinado individuo.
In suspensión tuvif'se lugar hallándose d Con¡>:reso r~ullido. éste conced,>rá las autorizacio­
nes que esthne neccsarias para que el Ejecutivo hn~a frente a la "itunchin. Si lo suspensión se
10 tlhRW Al LAnA. Le n,doni Jo;u/amenta!i ¡lel diritto privato. 1, pii~. 2. TOrlno, 1938. verificase en tiempo d(' n"-"so, se ronvocará sin demora al Con~r['';o para que lo acuerde."

la"II"II"lIlInl]I]III1-~"II~I·~~IIII"·I·.T""·"·lrlllj"IIII~'~'*¡:lnll""IE~II"II~IIII""""lIeI"""-r......................................mi$~aa¡a'aa'ª~j.¿agaa..a3aJJ~,M~~¡~;~t..~.~.~..~;~,ª¿.~.~.¡~;N~.l~l~.~JJ~.~+~A~¡a,ª~.~.,.~~GA~*~d~%.~,J~P0T,,%~,,?~~:~HS~~In~"'m.BI. .1

88 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICAClON DE LAS NORMAS JURIDICAS 89

lllucionales, las norma, cuyo ámbito espacial de vigencia está constituido 45. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDlCAS DESDE EL PUNTO DE VIS·
por el territcrio de los Estados de la Federación y el de las islas sobre la.. TA DE SUS SANCIONEs.-Inspirándose en doctrinas romanas, el jurista ruso
'lile hasta la fecha hayan ejercido jurisdicción los Estados, de aquellas l'
N. Korkounov divide los preceptos del derecho en cuatro grupos, desde
1,lras que se aplican en las demás partes integrantes del territorio na­ el punto de vista de sus sanciones:
• ional'".
Vienen en seguida las locales ordinarias (orgánicas, de comportamien­ 1. Leges perfectae.
to o mixtas). El quinto peldaño de la escala jerárquica corresponde a las 2. Leges plus quam perfectae,
normas reglamentarias; el sexto a las municipales yel último a las indivi. 3. Leges minus quam perfectae.
dualizadas (contratos, resoluciones judiciales y administrativas, tesla.
mentos). 4. Leges irnperfectae.
Relativamente a las otras partes de la Federación, la jerarquía es más
sencilla. Después de la Constitución Federal, leyes federales y tratados, if Se da el nombre de leres perfectas a aquellas cuya sanción consiste en

"parecen las normas locales (leyes, reglamentos, decretos); 13 luego 1118 la inexistencia o nulidad de los actos que las vulneran. Dícese que tal san·

disposiciones reglamentarias y, en último término, las normas individua­ ción es la más eficaz, porque el infractor no logra el fin que se propuso al

Ii:tadas. violar la norma. Algunas veces el acto violatorio es considerado por la ley

como inexistente para el derecho, lo que equivale a privarlo de consecuen·

Para mayor claridad ofrecemos el siguiente cuadro: cias jurídicas; otras, puede engendrar ciertos efectos, pero existe la po­

sibilidad de nulificarlos. Los autores de derecho civil suelen distinguir tres

DERECHO FEDERAL grados de invalidez: inexistencia, nulidad absoluta y nulidad relativaY¡

1. Constitución Federal. 2. Leyes Federales y Tratados. La sanción de las normas jurídicas no siempre tiende al restable­

cimiento de las cosas al estado que guardaban antes del entuerto. Éste

DERECHO LOCAL
l. Leyes ordinarias. Constituciones locales. resoluciones del Congreso tienen el carácter de leyes o decretos, como lo había propuesto desde
Leyes ordinarias. el principio el Diputado Moreno. La Constitución no desconoce, pues, que entre las activj·
2. Leyes reglamentarias. Leyes reglamentarias. dades del Poder Legislativo puede establecerse una diferencia en razón de la diversa naturale·
za de las resoluciones en las que se concreta aquella actividad y, a pesar de ello, a todas las
Leyes municipales. ~ujeta al mismo régimen, como veremos en seguida, únicamente por ser actos que emanan
J. Normas. individualizadas. Normas individualizadas. del mismo Poder. Debemos aclarar que la distinción a que nos venimos refiriendo !le ha
echado al olvido en la práctica, en donde propiamente no se sigue ningún criterio para dis­
!\I\llllTO ESPACIAL DE VIGENCIA: AMBITO ESPACIAL DE VIGENCIA: tinguir una ley de un decreto." Derecho Administrativo, pág. 28 (primera edición).
14 Coar$ de t héorill lJénérale du. droit, trad. TCHERNOFF, 2' edición, Paris, 1914, pág. 206.
11, F., Territorios Federales y zo­ Estados Federados y zonas depen" ID Acto inexistente es el "que no reúne los elementos de hecho que supone su naturaleza
HU:, n que se rdiere el arto 48
dientes de los Gobiernos d~ di­ o su objeto y cn ausencia dc los cuales es lógicamente imposible concebir su existencia"
(:}t05 Estlld,:nl, e.~gún el arto 48 CÁ!I\1'i' 111 a,m. t. 1, pArtllfQ 7. P_¡I. 118 y 119; Planlol, t. 1, N" 345). O, en otros ténninos:
•,.w,titucioI11!l. constitucional. "El acto inexistente es aquel que no h.a podido f ol1lulfSe en razón dfl la ausencia de un
elemento esencial para su ex¡~tencia. Falta al acto alguna cosa de fundamental, alguna co~a
que es, sí se puede bablar así, de definición. Semejante acto carece de existencia a los ojos
48: Las islas, los cayos y arrecifes de los mares adyacentes que de la ley; es una aparíencia sin realidad, la nada. La ley no se ocupa de él. No hahía, en
' " ' ' HU 111 territorio nacional, la plataforma continental, los zócalos submarinos fleeto, por qué organizar la teoría de la nada" (BAUDRy·LACANTlNEIIIE, Précis, t. 1, NQ 102·
.,,1."" <le los cayos y arrecifes, los mares territoriales, las aguas marítimas intel'Íorc, 112) .•• "A diferencia del acto inexistente, el acto nulo reúne las condiciones esendales para
,1 .' ,pilcio situado sobre el territoric nacional, dependerán directamente del Gobiern;:, la existencia de todo acto jurídico, pero se encuentra privado de efectos por la ley... Lu nU"
l.. F,'d,'ración, COIl excepción de aquellas islas sobre las que hasta la fecha hayan lidad absoluta es la que ataca a los actos que se ejecutan materialmente en contravención a un
l' ""1,, jllrisdicción los Estados", mandato () a una prohibición de una ley imperativa o prohibitiva, es decir de orden público"
" Refiriéndose al artículo 70 de la Constitución Federal, el protC8or Fraga CSl'rjlJe lo .:. tAubry et Rau, t. 1, párrafo 27, pág. 118; Colin et Cllpitant, t. 1, núms. 64 y 66; Planiol, t. n,
"En la discusión habida en el Constituyente con motivo de ese precepto, el Diputado N' 33bl. Tales son los contratos que tienen por objeto un acto ilícito. La nulidad relativa es
~xpre¡;Ó 11Ieo!'!veniel'lei~ dI! que l!l~ r~It¡~I!>nes del Con~re~Q ¡ .. nlltln el corán..r ,Ic 1" unA medltlll de .pr.oteccii>n que la ley establece a favor de p.ersonas detenninadas, por ejemplo,
". e~tableciendQ 111 distinciólÍ de que mientras la ley se refiere u un ol,jet!> genr/al. d los incapaces (BAUDRy·LACANTINEIlIE, Pr"cis, t. J, núm •. 102·17; Planlo!, t. 1, N° 341 i Colin et
.1.. !'lu 0010 comprende un objeto particular. Sin embargo, en esa ocasión se adoptó el criterio Capitant, t. 1, N" 64 et 67)." MANUEL BOIIJA SOIlIANO, Teoría Ceneral de las Obligaciones, Ed.
,In 1.. 4:om;sión, según el cual t!>da resolución legislativa del Congreso no puede tener m5. Porma, México, 1939, t. J, págs. 132 y 133. (Consultar, en la misma obra. las páginas relativas
, ". ,.. 1.., que el de ley (Zarco, Sesión del 15 de octubre d~ 1856. Tomo JI, pág. 499).
"1'..'I<-rionnente, en la reforma constitucional de 13 de noviembre de 18i4, el articulo 6'
,1,· 1ft Cunstítución de 1857, que corresponde al 70 de la de 19lí, se modificó aceptan,lo que las

I

90 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURlDICAS 91

consúmase a veces de modo irreparable, como ocurre, verbigracia, tra­ sancionadas jurídicamente son muy numerosas en el derecho público y,
lándose de los delitos de ultraje a la bandera nacional o de homicidio. -sobre todo, en el internacional. Las que fijan los deberes de las autori·
I':n tal hipótesis, la norma sancionadora impone al infractor un castigo y supremas carecen a menudo de sanción, y lo propio ocurre con
además, una reparación pecuniaria. Los preceptos sancionadus en casi todos los preceptos reguladores de relaciones jurídicas entre Esta·
csla forma recibían de los romanos la denominación de leges plus qU[lT/! dos soberanos. Por otra parte, hay que tener en cuenta que sería imp05i.
ble sancionar todas las normas jurídicas, como lo ha observado agudamen.
tercer grupo de normas está integrado por aquellas cuya viola· te Petrasizky.18 En efecto: cada norma sancionadora tendría que hallarse
clíOn no impide que el acto violatorio produzca efectcs jurídicos, pero
hace al sujeto acreedor a un castigo. A los preceptos de esta índole IJ¿ím¡¡· 1 garantizada por una nueva norma, y ésta por otra, y así sucesivamente.
Pero como el número de los preceptos que pertenecen a un sistema de
leges minus qua m perfectae.
Pongamos un ejemplo: el artículo 159 del Código Civil del Distrito
y Territorios Federales dice que "el tutor no puede contraer matrimonio
i recho es siempre limitado, hay que admitir, a fortiori, la existencia de nor·
mas jurídicas desprovistas de sanción.
cO!l la persona que ha estado o está bajo su guarda, a no ser que ob·
46.
dispensa, la que no se le concederá por el Presidente Municipal f
a VISTA DE
CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE
su CUALIDAD.-Desde este punto de vista se dividen en pusitiva$
'i'.'ipectivo, sino cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela", J (o permisivas) y negativqs (o prohibitivas). Son positivas las que permi­
I,a violación de este precepto no es causa de nulidad del matrimonio,
:.j',~~(1Il se infiere de la disposición contenida en el artículo 160 del mismo
j ten cierta conducta (acción u omisión) ; negativas, las que prohiben deler­
minado comportamiento (acción u omisión). Lo que determina la cualidad
( :údigo: "Si el matrimonio se celebrare en contravención de lo díspue~to {le las normas jurídicas no es, como lo afirman algunos autores, el he·
j'll el artículo anterior, el juez nombrará inmediatamente un tutor interino
cho de que unas, a las que llaman pre¡;eptivas, prescriban una acción, y
IPW reciba los bienes y los administre mientras se obtiene la dispensa." olras, a las que llaman negativas, impongan una omisión. l9 Las que Of­
(:"11 el precepto transcrito relaciónase el 264· del propio ordenamiento_
denan la ()misión de una conducta prohibida, por ejemplo, no son nega­
I'::;I{~ último dice que "es lícito, pero no nulo, el matrimonio: L Cuando tivas, porque la omisión de tal conducta es, a un tiempo, obligatoria y
.1' IIU contraído estando pendiente de decisión un impedimento que sea
lícita. La cualidad, positiva o negativa, de las normas jurídicas no depen­
''¡Isc(~ptible de dispensa ;16 n. Cuando no se ha otorgado la previa dispensa de, pues, de que prescriban acciones o impongan omisiones, sino de que
requiere el artículo 159, y cuando se celebre sin que hayan transcurrí· permitan o prohiban, ya una acción, ya una omisión. Esto equivale a sos­
<lo los términos fijados en los artículos 158 y 289".17 tener que las positivas atribuyen a un sujeto la facultad de hacer o de omi·
El artículo 265 establece que "105 que infrinjan el artículo anterior, así tir algo, en tanto que las prohibitivas le niegan tal facultad. Oh.ieto de
"'1110 los que siendo mayores de edad contraigan matrimonio con un me­ primeras es en todo caso una conducta jurídicamente lícita (acción u omi­
111'1' ¡,in AIl!nri~!lci6n dI:! 1011 p!lrlres de ó§!e, del tIllor 1) del juez, en JilHS res­ ~¡ón); ()bj~to de latil segundas es, en cambio, un proceder jurídicamente
i lOS casos, y los que autoricen esos matrimonios, incurrirán en las pe­ ilícito (acción u omisión). Las prescriptivas son positivas, pues es evi­
111/\ (lIte señala el Código de la matcria". dente que permiten lo mismo que mandan, según lo expresa el siguiente
El último grupo de la clasificación está integrado por las leres im­ axioma de la ontología formal del derecho: Htodo lo que está jurídica­
"'I/¡'das, es decir, las que no se encuentran provistas de sanción. Las no mente ordenado está jurídicamente permitido".20 Y (:Omo los

,. El Il"gmnento de PEl'RASIZKY es citado por Gl;R"lTCII en Sli ¡il,ro L'ld':c da Droil
"i"i!",s de 1884 y 1928, pÚj.ls. 153 n 155, a.í como el resumen Soci(ll, París, ] 932. pág. 109.
flonnecuse Robre aquellos conceptos; pá;¡;s, ]38 a ISa). Ver 10 "El impcrati.·o puede asumir una forma positiva o negativa: de aquí
Códi;¡;o Civil dd Distrito y Ttlrrito"¡o~ }·'edcrules: 8. 2221. 2225, dQ Ins normas jurídicas en preceptivas y /)fohibilivilS, Son prccel'ti\M lus
V !!~4L JUHtel\ el clunplimlento dt~ twtOfi, ('h~ttinnjH{\dnH; y I>lon llJ'uhihitiYUM, Jn~
j
Iil6 del C6¡ji~o Ciyil del Distrito Federal. omisiones," DEL VECCHIO, Filosofla del !Jeredw, trud. nECASI~NS SIClIléS, 2'
"Lu mujer no puede conlraer matrimonio, ";no hasta ¡""atlos ~o Cfr, E. CAndA !\!ÁnH:z, Introducción a 1" Lógica Jurídica, Fondo
ión ,Iel anterior, 11 menos que dentro de ese plazo diere a luz un mica, México, 19?1, n, cap. VI. 8, págs. 190-197, y 1.0s principios de la
o de di\'orcio, puede contarse este tiempo desde que ,e interrumnió Derecho y su expresión simbólica, Coleeciún Cultura Mexicana, Imprenta
1953, IV, págs, 31 -36,

.t'

-1

92 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO
93
CLASIFlCACION DE LAS NORMAS JURlDICAS

jurídicamente obligatorios pertenecen a la clase de los jurídicamente per­
mitidos, es obvio que las normas que los prescriben son implícitamente que se vale suele explicarse en nuevas normas, las llamadas de definición,
permisivas. o declarativas.
Citaremos, como ejemplo, los artículos 303 y 308 del Código Civil
47. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE del Distrito y Territorios Federales. El primero dice que "los padres
VISTA DE SUS RELACIONES DE COMPLEMENTACION.-Hay normas jurídicas están obligados a dar alimentos a sus hijos. A falta o por imposibilidad
que lienen por sí mismas sentido pleno, en tanto que otras sólo poseen de los padres, la obligación recae en los demás ascendientes por ambas
significación cuando se les relaciona con preceptos del primer tipo. Cuan. líneas que estuvieren más próximos en grado"" Esta disposición tiene ca­
do una regla de derecho complementa a otra, recibe el calificativo de rácter primario en relación con el segundo artículo, porque el 308 esta­
secundaria. Las complementadas, por su parte, llámanse primarias. Las blece qué debe entenderse por alimentos. "Los alimentos comprenden
secundarias no encierran una significación independiente, y sólo podemos -según dicho precepto-- la comida, el vestido, la habitación y la asis"
entenderlas en relación con otros preceptos. lencia en caso de enfermedad. Respecto de los menores, los alimentos
Son secundarias: comprenden, además, los gastos necesarios para la educación primaria
del alimentista y para proporcionarle algún oficio, arte o profesión ho­
a) r
las de iniciación, duración extinción de la vigencia; nestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales." Como se ve,
el concepto legal es en este caso mucho más amplio que el vulgar. Las
b) las declarativas o explicativas; normas de definición pueden también referirse a términos exclusivamente
e) las permisivas; técnicos. Citaremos como ejemplo el artículo 2893 del propio Código,
d) las interpretativas; definidor de la hipoteca. I
e) las sancionadoras. Las permisivas tienen carácter secundario cuando establecen excep­
ciones en relación con otras normas. Del Vecchio cita como ejemplo 22
Llamamos de iniciación de la vigencia a las que indican en qué la disposición según la cual el mandatario puede renunciar al mandato,
fecha entrará en vigor una disposición legal determinada. Los preceptos facultad que. implica una excepción al principio de que los contratos
a que aludimos SOll secundarios, porque se hallan referidos a otro u otros legalmente celebrados deben ser puntualmente cumplidos, sin que la res­
que, por tanto, tienen el carácter de reglas primarias. Las normas sobre cisión de los mismos pueda quedar al arbitrio de una de las partes. Otro
iniciación de la vigencia suelen encontrarse c'3ntenidas en los llamados caso está constituido por las normas en que se exime a determinadas
"artículos transitorios". empresas o explotaciones del pago de impuestos, atendiendo a considera"
secunclariUI!I ti\mhién las que fij,n el tiC!empo ~n qu~ una ley 6IlttU"¡Í dono!! eOQnÓmiC1l1iI o de cualquiera otra índole. En el Estado de Chihuahua,
en vigor, así como las que extinguen la fuerza obligatoria de otl"a norma. verbigracia, los terrenos madereros no reportan esa carga,:la
Las de extinción de la vigencia pueden abolir todo un conjunto de Pertenecen también a la categoría de las secundarias las de interpre­
leyes, caso en el cual se llaman abrogatorias, o solamente algunas de las tación, o interpretativas. La interpretación de un precepto legal puede
disposiciones de un ordenamiento legal, y entonces reciben la denomi­ ser hecha por el legislador mismo, en una nueva ley (interpretación au­
nación de preceptos derogatorios. Tanto la abrogación como la deroga­ téntica o legislativa). Las de interpretación refiérense, por su misma esen­
ción pueden ser tácitas o expresas. 21 cia, a otros preceptos cuyo sentido y alcance determinan. Éstos son, por
Las normas de que acabamos de tratar son especies de un mismo gé. consiguiente, frente a aquéllas, normas primarias.
al que correspondería el nombre de normas de vigencia. El grupo más numeroso e importante de las secundarias está consti­
CArácter ~e()undar¡o las que explican o definen los tuido por las sancionadoras. El supuesto jurídico de éstas es la inobser­
empleados en olros preceptos. En los códigos es frecuente el vancia de 1011 deberes impuestos por la disposici6n sancionada. Kelsen
uso de vocahlos que poseen diversas significaciones, además de la propia­ expresa la relación entre las dos normas -sancionada y sancionadora--­
lIH'nlc jurídica. La acepción en que el legislador toma los tecnicismos de
\!2 FilosQjia del 'Derecho, 2' ed., 1, pág. 436,
"1 Ver "ección 22, zs Artículo 6b fr. IV de la Ley de Organización Fiscal del Estado; artículo 10 de la
Ley del Impuesto l'orestal.

de la estipulación o de las circunstancias. nBcionales.a primera parte del enunciado corresponde a la norma saneiona(la. Sef~ún el autor citado. 2. Los gastos de entrega serán de cuenta del deudor. !lO tengan carácter secundario: quiere decir tan sólo que las primarias El texto revela el carácter dispositivo de la regla. como su nombre lo indica. que ha sido establecido fraudes. ni relativamente. 1'. deberá ser hedlO en la obtención de este fin está cabalmente di8ciplinada por la norma misma. 48... porque precio de al~na cosa enajenada por el acreedor. cuyo texto talo cual castigo) no pueden actualizarse sino en el caso de que la olra es como sigue: "La voluntad de los particulares no puede eximir de sea infringida. ..9t lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEI. Según dicho artículo se prohibe matar. la máxima: 'illS pllblicllm privatorum pae· "Artículo 2086. si liS 1Il11lari neql. rohar. del sistema 11 que perle· 2. siempre que haya transcurrido el tiempo necesario Hu'" (fue mandan o impenm independientemente ele In vpluolad de las pura el cumplimiento de la oblignción/' parles.:ometen homieidi{)~. extranjeras. pago y se trata de obli~aciones de dar. DERECHO CLASU'ICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS 95 por medio de la fórmula: Si A es. las dispositivas (ius dispositivum) son no se hubiere estipulado otra cosa. I . dehe ser B." Penal castigan casi siempre la violación de deberes no formulados en Como ejemplo de una norma dispositiva de interpretación podemos textos.11110. a este propósito. ante un notario o ante dos tes­ ddilliciones si~ui('ntes: "Las normas taxativas (llamadas también no(· tigos. falsificar. a menos que re­ !iimplemente las penas en que incurren los qUé ." (deber de ciertos órganos del Estado de imponer al violador El citado artículo relaciónase con el 69 del mismo Código. fi!oso!í" del Derecho. Sólo pueden renun· Las sancionadoras no siempre se refieren a normas contenidas en los ciarse los derechos privados que no afecten directamente al interés pú­ kxtos legales. .: 1" ríd ¡en. Del Vecchio ofrece las ya judicialmente. En cambio. Tratándose de obligaciones de hacer. independientemente de su voluntad." St' sude citar. Esto no significa que las mencionadas rc¡::las en favor del acreedor o de las dos partes". sirven para inler­ CUADRO SINÓPTICO !' la voluntad de las personas que han intervenido en un nc!!ocio Cln8iflcllc'lón de las normu jUTI¡JíCIi." 24 que encierran sólo se aplican si las partes no han estahlecido algo diverso. Si no se ha fiia(lo el tiempo en que debe hac~rse el leHlo caso a los particulares. manifestada legalmente. si B no es. de derecho uniforme. L1iiman. 3. debe ser C. 2' ed. le¡:!'islativIIR.o debe efectuarse cnando rnae congcnti o illS cogcns) son '--a tenor de la doctrina corrienle-. las supletivas se aplican en ausencia de una regulación e~recial a) Desde el punto de vista {l. no podrá el acreedor exigirlo se: dispositivas las que pueden dejar de aplicarse. {1. de manera que no es lícito derogarlas.O~ actos violatorios de las taxativas no producen efecto jurídico al· necen. las dispositivas divídense en interpretativas y . el lugar en que se entregó la cosa. NOR1\lAS TA· Federales: L XATIVAS y NORMAS D1SPOSITIVAs. IH!'! partes. ni alterarla o modificarla. etc.. En dicho Códi~o no encontramos normas que digan: citar el artículo 1958 del propio ordenamiento. española. ya en lo extrajudicial. cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero.-Son taxativas aquellas que obli~an en "Artículo 2080. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE ns­ Son supletivas las siguientes del Código Civil del Distrito y Territorios TA DE SU RELACfON CON LA VOLUNTAD DE LOS PARTICTJLARES. "Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inte­ ¡ . <".¡¡I('llllas. Kelsen subraya el hecho de que los preceptos del Código blico. las reglas k:." :ullldlas que sólo valen cuando no existe una voluntad diversa de las par­ En los casos a que se refieren los artículos preinsertos. Esta regla 1m sido consagrada en el artículo 8'! del Código Civil: b) Desde el punto de vista de SU fuente. falsificaciones.lit'. Las primeras. el pa¡. rohf)~. la observancia de la ley. defraudar. 437. a una sitnación jurídica concreta. ya que Jos con­ por ellas sancionadas deben sobrentenderse. 3. sulte. pá¡!. ni absoluta.¡. por voluntad expresa ele sino después de los treinta días siguientes a la interpelación que se haga. "Artículo 2084.Iableeida por los contratantes. Las consecuencias jurídicas que la úllima trario. salvo que se designe otro lugar. tratantes pueden establecer una norma diversa de la que el precepto formula. sino re¡!las que establecen "el plazo se presume estahlecido en favor del deudor. Si el pago consistiere en una suma de din~ro como e'tI vista al fin determinado que las partes se propongan alcanzar.aquc­ lo exija el acreedor. la rés público serán nulos. ('on~uctlldinaria~. jurigprudenciul{"s. excepto en los casos en que la ley ordene lo con­ segunda a la sancionadora.

último de validez formal reside en aquella norma. pues sus órganos son quienes lo crean -a través de la función legislativa. da. .su ámbito personal de vuhdet. la ..o le imprimen tal 1 Los a('onteclmiento~ políticos d. públicas... i ría General del Estado: pero como la revisión a que talea conceptos han quedado sujetos no ha cristalizado. ni puede cristalizar todavía.-Al referirnos. 55. en soluciones dotadas de un valor más o m('nos permanente. f a) b) positivas o pennisivlls. es decir. en la sección 1. De derecho púhllco. generales (Ecderales). validez. Por ello se ha escrito que el Estado es e) de extinción de ll!. establecidas por otros preceptos del mismo sistema y. . /) interpretativa. Sl. limitarnos a expo. Pero el ordenamiento jurídico. mercantiles.-lndivisibilidad del poder estatal. De derecho privado. 109 últimos año!.'-Planteamiento del problema. 3. h) el d) teges leges leges leges perleetae. ¡ la fuente formal de validez de todo el derecho.egunda flU'" I rra mundial. imperlcctae. t:) Desde el punto de visla DERECHO Y ESTADO de su lÍmbito material de { 5. dada la índole. . individualizadas.-El te­ rritorio. internacionales. el punto de vista { . b) de duración de la vigen­ El poder poIitico mantiene y garantiza el orden jurídico.1. que de este modo de vista cla.Iemental de esta obra. formalmente válido resulta indispensable. la organización política. . 96 INT. ¡. SO. con la) a) . f a) b) de los Estados. S6.! Ilf'Hlle el plinto de vista d" MlIg sanciones.-Capacidad f) de organizarse por sí mismo y autonomía. constitucionales. penalcs. 2. mmus quam per/ectae.1111111\. el conjunto de normas creadas o reconocidas por 4.. l. vlgen' mrfundón. cia. De la anterior definición se infiere que el vigente es el dere­ cho del Estado. e) permisÍl·as. f{) sancionadoras. en última instancia. 53. de 8U ámbito temporal de validez. 111111 de como se transforma en derecho positivo. d) declarativas o explicativas.k el punto de vista HU cualidad. individualizadas. cuyo fundamento l. b)) genéricas. 11\ 11 ner la doctrina mlÍs generalmente aceptada en el período que precedió a la actual elapll.1 de vista r .-EI poder. 7. { a) orgánicas. 6. constitucionales.-Los elementos del Estado. 49. 11. dispositivas . 1 En el capítulo consagrado a las fuentes formales vimos cómo los procesos de manifestación de los preceptos del derecho hállanse sujetos . obligatorias. agrarias.-La soberanía. procesales. SUMARIO 49. S2. en consecuencia. civiles.-La constitución del Estado. a una serie de exigencias de carácter extrínseco. de su ámbito espacial de 2 I cales vnlidez. 2. de los Municipios.1 I)"". 2. Para tener una noción cabal acerca del derecho I.. rl. plU$ quam perlectQe. 1b)a) prlvadup. 22 del capítulo IV.-La población. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. ha~ provocado una aguda crisis de todos 108 conceptos fundamentales de la T('o· p.le los particll'l b) taxntivas. CAPITULO VII 3. {'. industriales. y muy espeelalmeute. prohibitivas o negativas. de vigencia Indeterminada. 4. a las diversas acepciones de la palabra derecho.RODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO e) Desde el punto de Vistl1{l. defini­ 11) De8de el punto de vista do su jerarqu ia. Primarias. • o . mos el orden jurídico vigente como el conjunto de reglas imperativo-atribu­ tivas que en una época y un lugar determinados el poder público considera reglamentarias. I. d) Desde el punto de Yi8ta{1. 12. 57. ordinarias. 54. por la norma fun­ damental o constitución. tiene su base socioló­ a) de iniciación de la vigen­ gica en una organización especifica. . i 2. a la que se da el nombre de Estado. administrativns. b) de comportamiento. de vigencia determinada. Secundllrias. e) mixtas. hemos creído necesario. explicar las relaciones que median entre el Estado y el orden jurídico.

potestad de manao que. como tal.I. principiando por el territorio.-rho le¡::nl mediante !'us ór¡¡ano. positiva la otra.('(' 'Y asr¡::ur¡¡ el der. El principio de través de las personas que integran la población estatal. en tanto que la población y 2. trad. XIII.(. durante la época en que tres los elementos de la organización estatal: la población.-Sul'le definirse como la porción del espacia en imperio. Esta situación es siempre pasajera y..El\IEi'iTOS DEI. Madrid. sin el consentimiento del Estado. 4. propio Estado. Teoría del f:stooo. de un Por ello so afirma que la dominaci6n territodal no puede concebirse inde­ pendientemente de la autoridad sobre los súbditos. pág. L'Elat modeme et son dmit. y el poder. o como debiera decirse. el principio de la impenetrabilidad conserva su vigencia. plÍ¡¡.1. Siendo éste de naturaleza jurídica sólo restringido. cid dererho "onsnt"llulinario. la positiva. vigencia las normas que el Estado crea o reconoce. UnBANo. por el ordenamiento jurídico. Por último. Foodo <1 . creadas o reconocidas por el mente. trad. mediante la celebración de un tratado. una negativa. los ordenamientos jurídicos locales están subordi. El ámbito e~pacial de validez de tales normas es precisa.tO VAN:"I. 5 en nuestra exposiciiln los lineamientos generales de la doctrina de le­ lIínck. se eje.·~Iatal. Ed. l-.alm"nl!' a ser la fuente de validez 'onnal del dererho. en dos un territorio quede total o parcialmente substraído al poder del Estado a rOl mas distintas. a la Constitución (:ada uno de eso!! ('lementos. mas y de actos normativamente regulados. en que todas las (wrsonas que viven en el mismo ámbito se encuentran sujetas al poder 5..)l su poder. Im. Aun cuando el territorio representa el espacio en que tienen .. Entre los ejemplos puede citarse el caso de Schleswig-Holstein. en cam­ '1'": J('lIinek enumera en el siguiente orden: bio.. FARDls. que se ejerce en forma exclusiva en dicho ámbito.. según lo explicamos en la sección 43 de este libro.:.ani::ación jurídica de una sociedad bajo un poder de dominación . es posible que dos o más Estados ejerzan conjuntamente su soberanía sobre un solo territorio.. el espacio en cuestión no puede considerarse incorpo­ 50.¡urídico.sTADo." HER~IAN HF. LOS EI. cap. EL TERRIToRlo. Económica. el territvrio estuvo sometida al dominio común de Austria y Hungría. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _c _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ ~-------------------------------------------------------- I 98 concretos.. que se ej('rce en determinado territorio. El dominio im­ 111 "impenetrabilidad" sufre. 1\I. 4 3. 21l.-ondidon"" para la cio del imperium• . por ('uanlo del derecho público. En tal hipótesis.-EI Estado suele definirse como la I rado al ámbito en que cada uno de lo coimperantes ejerce normalmente orf.• y señala In~ .1.. el poder del ocupado es substituído por cOllsiste en que ningún poder extraÍlo puede ejercer su autoridad en este el del ocupante. pero como la limitación se basa en un acto consentido libre­ pucde ejercitarse de acuerdo con normas. Seguiremos y a las leyes federales. mientras que la población y el territorio del territorio de la Unión. rrwnte el territorio en sentido político.LER. colígese de el poder de éste no se ejerce directamente sobre dicho espacio.ree siempre sobrc personas.d('o. l. 3 Mas no hay que olvidar que cipio de la impenetrabilidad. Pero esta circunstancia no destruye el prin-. sin embargo. Se ha dicho que la ordenación jurídica bajo un poder de de los ordenamientos jurídicos locales es al propio tiempo una porción mando es el elemento formal. 1941. 99 mientras subsiste. 5 Ver artículo 133 de la Constitución Federal de los Estados Unidos Mexiennos .1. La significación negativa que pertenece. el territorio es simplemente la base real del ejerci­ •··. según Jellinek. el imperio es.1. porque los Estados miembros forman parte lo mismo la población que el territorio hállanse en todo caso determinados del Federal. Además. Filosofía del Derecho. varias "excepciones aparentes" plica la idea de un poder jurídico sobre una cosa. son los elementos material('s del Estado. En virtud de un condominium. En los Estados federales el territorio desempeña un doble papel el territorio constituyen los ámbitos personal y espacial de validez del desde el punto de vista político. y en virtud de ocupación militar. 1912. Y el de Bosnia-Herzcgovina.S JELLINEK. sino a que en un territorio sólo puede existir un Estado. puede ocurrir que La significación del territorio se manifiesta. El poder del que concede la autorización queda de este modo 'lILeel Estado ('jadta Slt poder. En las secciones que siguen examinaremos nados. Tal definición revela que son entre 1864 y 1868. permita a otro que ejecute en su territorio ciertos actos de 51. en cuanto el ámbito espacial de vigencia orden . hay que advertir que Como la autoridad política es el poder social supremo. El poder político se manifiesta a través de una serie de nor. 2 lNTIlODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO carácter -por la aplicación de una costumbre a la solución de casos I I I ¡ DERECHO Y ESTADO coimperium. JI.. Desde el punto de vista "El E~lado viene r. . de RAFAEl. • I l:unIGF. ISO. Es también posible que un Estado.

de cuerpos cónicos cuyos vértices considéranse situados en el un poder limitado. No se trata. a veces. 52. los individuos que la forman aparecen como miembros de la tud de un acuerdo internacional. El radio de actividad arriba.lignaldad entre los tra. de un simple poder.7 tanto positivas como neg-ativas.l. en cuanto ciudadanos. se encuentran sujetas a Kelsen. quebrantado. forman actividad administrativa en servicio de intereses individuales. Derechos de libertad.------------­ 100 lNTRODUCCION i. Di. Derechos políticos. abstracción hecha de sus obligaciones jurídicas. como suele creerse. participan en la los derechos de libertad. y el pueblo. en relación con los indi­ viduos.L ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 101 Otro de los atributos del territorio es la indivisibilidad. 9 ponen la población de éste. entre positivos por parte del Estado. tratándose de las facultades del segundo G JELL101EK. ser considerada como 2.~úódito y ciudadano. en un plano de coordinación. zona de "aire libre".-Los hombres que pertenecen a un Estado com­ sino de una facultad normativamente reconocida. pues. 40. sino pura­ l. TIOlISSf:AIl. en cambio.!lu. La población desempeña. sus elementos han de serlo igual­ vidido en dos personas distintas. comparable al llamado espacio de "mar libre". en quienes la poseen. en del Estado. lIIndri. Derechos que se traducen en la facultad de pedir la intervención penetrable y divisible. sujetos de la actividad deriva de la misma índole de la organización política.) I es La calidad de miembros de la comunidad jurídicamente organizada posible que una zona del territorio resulte segregada del resto y pase a supone necesariamente. la posición del Estado. es puramente negativa. pág. La existencia ~e los derechos de libertad significa que las perso­ fronteras. a la confusión del poder nación de status personal. De hecho. un papel doble. por ende. Lo que quiere expresarse cuando se habla de aque­ del Estado en favor de intereses individuales. Puede. Ed. púg. LEGAl. el ámbito de ejercicio del imperium es 2. 1. y supone la confusión de las nocio­ En cuanto objeto del imperium. no ligadas por vínculo jurídico alguno: mente. en favor de los mismos. . Si el Estado. 8 J. positiva. por tanto. "lira cítada. en cuanto El principio que ahora estudiamos es. llas características es que el territorio no debe ser penetrado ni dividido. Sólo que el ámbito a que aludimos no liene límites hacia conjunto de deberes que el orden jurídico le impone. -. formar parte de otro Estado. rectificación de fronteras. La idea de la divisibilidad sólo puede admitirse dentro del marco el soberano. a saber: Los atributos de impenetrabilidad e indivisibilidad. completamente falsa la tesis que concibe a éste di· cuanto persona jurídica. como dice nas. 7 KHSEN. Culpe. 31. En vir­ sujetos. L~CAMBRA. por la otra. lo mismo que la preh!hsiófI de (lile aquél ejerza In población hállanse sometidos a la autoridad política y.le A. La doctrina que ahora expo­ tituído por los derechos cuyo ejercicio tiende a la obtención de servicios I1tlfl'W1! tif1no Sl! Rnl!!Cedol'lto on ht Qjlltin~ióh. "La concepción realista se re­ al Estado constituye lo que en la terminología jurídica recibe la denomi· duce. en cuanto miembros de la comunid~d política. Teoría General del Estado. J82. ésta tiene por objeto por ende. sino el imperio sobre las personas que la habitan." 6 ses. LA POllLACION. 1. la superficie comprendida dentro de las l. Esta nota formación de la voluntad general y son. Lo mismo ocurre en el caso de la ocupación. Frente a el objeto del ejercicio del poder. de libertad en sentido natural. la existencia. Un segundo grupo de facultades que pertenecen al status está cons­ objeto o como sujeto de la actividad estatal. representa su libertad. D Ver capitulo XVI" . el carácter de personas y. que hemos cado del territorio. inclusive entre sus últimos representantes. en cuanto el Derecho Internacional no ha establecido todavía una que queda a cada sujeto. 108 hombres que integraD la de acción y peticMn. subjetivos públicos. Las facultades que lo integran son de tres cla· de mando con un derecho de propiedad. La subordinación del individuo tiene como límite el centro del globo. Entre esas facultades figuran los derechos . como veremos más tarde. ellJ:IOl!!J'd« por RQu¡¡s~. 1923. junto de elementos subordinados a la actividad del Estado. en efecto. El vínculo entre el Estado El fX>njunto de derechos que el individuo puede hacer valer frente y el territorio es esencialmente personal. etc.'Cllrso sobre el origen de la dC. es indivisible. desde el punto de vista jurídico. no deben entenderse en sentido material. En realidad se trata de un espacio tridimensional o. mente normativo. pág.l. la población revélase como un con· nes de dominium e imperium. de una concepción patrimonialista. Es. Conviene advertir que el ámbito en que el Estado ejercita su auto­ ridad no es. Cuando hay cesión. de una esfera de derechos no la tierra muerta. 3. a consecuencia de una guerra o por razo­ comunidad política. nes de otra Índole (cesión voluntaria. por una parte. PUMARléGA. I'l En cuanto súbditos. trad. grupo es.

LA SOBERANIA. sin embargo. con los individuos y colectividades que forman parte del Estado. Tal poder es unas veces de tipo coactivo. ohra citada.). datos que expide tienen una pretensión de validez absoluta. Estas facultades.. valor hre de dcreclws políticos. mente vinculada a la calidad de miembros del Estado. posee determinadas restricciones. que hacen posible imputar a la per­ que no se trata de un poder propio." 12 10 J1 "El peregrino. Cuando una organización c"rece de poder coactivo.. por ende. EL PODER. Durante la Edad Media. reciben el nomo versalmente admitido en nuestros días. La sujeción de los individuos al orden jurídico no se encuentra única· hubo agrupaciones no estatales que gozaban. Éste fue el caso de la Iglesia de personas. en una palabra. que implica la facultad de intervenir.zw 102 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 103 3. Esta voluntad constituye el poder del grupo. en la vida pública. La intervención del individuo en la vida pública cipliooiios.. sino derivado. I U La sujeción de la actividad estatal al orden jurídico no implica la JELLI!lEK. [unciones orgánicas (votar.podría suprimir individuos que la forman tienen libertad para abandonarla en cualquier m~lliHmtr}. pero no está en condicio· esta tesis suele ser unánimemente repudiada. 37 y 38 de la Constitución Federal. Por ello es que entre las facultades que integran el status figuran. un poder independiente. El poder simple. El poder ler. contra la voluntad del obligado.. poder cuyo ejercicio se halla normativa" permanezcan en su seno. 10 sino que existe en relación con todos los hombres que viven Católica. como la Iglesia Católica. IWo atum~IlU eón l!')dll tlJll.). en las relaciones con otras potencias. declaran. los sometido al derecho y. destruirse a sí mismo. racterizado tanto negativamente como en forma positiva. en mayor o menor medida. derecho de petición en asuntos que no tengan carácter político. impuestos en forma violenta. introducir la anarquía y. lo mismo que a los extranjeros (derecho de 54. medios propios. Dicho principio. sobre todo. sin que su pero hubiera sido reconocida.. y pueden ser ciones. en el territorio. pero es imprescindible que tenga alguna. En las épocas en que el poder político no se había consolidado. la ausencia de limitaciones impuestas al mismo por un poder (~¡udadanía. Esta última debe ser distinguida de la es d(!'Cir. en cambio. ser votado. 1l Es. en tercer término. algunos pertenecen exclusi. tomar las armas en defensa de éste tiene su fuente en la voluntad del Estado. COIl rano sea el más alto y no dependa de ningún otro. Aun cuando el poder sobe· II(~S de asegurar el cumplimiento de aquéllas por sí mismo. a no ser que el Estado le preste su apoyo. sin embargo. cuyo poder no era Entre los derechos que forman el status. irresistible. en tal sentido. En la actualidad nadas prescripciones a los miemhros del grupo. obra citada. Si una organización ejerce un poder simple. El carácter de independencia re· vélase. eJegir su constituci!'ín. es decir. debe ser ilimitado o ilimitable. etc. 35. siempre el producto de una delegación de origen estatal. también. La anarquía es una posibilidad de hecho. específico: la naciooolidad. es decir. es verdad. hállase. el Estado sólo puede actuar por para sancionar sus mandatos no son de tipo coactivo. el orden j\lddicQ. el desprovisto de derechos (Rechtslase) ócrecho germánico. en el derecho romnno antiguo. pág. por sí misma. Lo mismo ocurrió con numerosos señores feudales. Dicho concepto puede ser ca· derecho de acción. otros corrcsponden ato· dos los miembros del Estado. carece de este carác­ Para ciertos juristas. no de derecho. es un atributo esencial del poder político. las que permiten a los particulares el desempeño de Cuando una agrupación no estatal ejerce un poder de dominación. El poder soberano es. otras. ni siquiera a la de un poder de dominación independiente. ¡!. tiene capacidad para dictar determi­ soberano. no posee. vamente a los ciudadanos (derechos políticos).. la nota de su­ 53. mente regulado. con el carácter dc ór· extrailO. medio de sus órganos. mos especialmente a ellos. No siendo una persona física. o no coactivo. 57. I j r . por ejemplo.. Si el poder político fuese omnipotente -dice Jellinek.--." JELLlNEK.ano. En su primer La pertenencia al Estado hállase condicionada por un vínculo jurí· aspecto implica la negación de cualquier poder superior al del Estado. el más alto o supremo.. uni­ sona jurídica estatal actos realizados por personas físicas. VM artículos M. 36. En el capítulo XVIII de esta obra nos referire· absoluto. constreñir a sus fieles o a sus sacerdotes a que I. 11. que a menudo hizo valer su autoridad aun en contra del Estado. El poder estalal encuentra una limitación en la necesidad de S("f poder jurídico.-Para un gran número de autores.r!dad hwluso 611 1M or~l1l1iZIlChmcs no ~ t:statales más poderosas del mundo. "El Estado puede. pág. '7'FW. sino meramente dis. Ello equivale a sostener la patria. El poder de dominación es. la soberanía tiene un tercer atributo.-Toda sociedad organizada ha menester de una vo­ premacía aparece de manera más clara en los vínculos internos del poder luntad que la dirija. etc. hallábanse sujetos a llna dominación política. :Esta última !lO puede. los medios de que dispone . Los man­ supone tanto el ejercicio de derechos como el cumplimiento tIc obliga. la soberanía libertad. habría sido imposible postularlo. 129.

. oraanizacla de acuerdo con una norma que emana de un poder ajeno. precisamente porque la organización Estados del primer tipo. dentro de los derivasen de un poder ajeno (heterorwmía). no son Estados.. . por tanto. al or­ Otro atributo esencial del poder del Estado es la autonomía.. CAPACIDAD DE ORGANIZARSE POR SI MISMO Y AUTONOMIA. es decir. por ejemplo.•.¡•••g . . . . . 104 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 105 destrucción del concepto de soberanía. y de actuar de acuerdo con ellas. . . 13 pone: "Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una República Es. Cosa H Ver secclOn 43.. relativa­ popular.~. democrática. encargado de ejercer tal poder. (~jemp]o.. Con­ den central.Jos los fIliernhros. de modo que la Unión debe cuidar de los interesés comunes a t".m. . . trad. pero también es . .ii. de aquí deriva. Hay. El de la Edad Media. de las colonias británicas. .. como en el caso del Un estudio sobre el origen y evolución del mismo concepto revela Estado soberano. . Y. el Municipio Libre". . A tal estudio estarán consagradas las seccio· Federación establecida según los principios de esta ley fundamental.. . . . los funcionarios federales. Los municipios. . En nuestro sistema federal se emplea el primero de los dos fIlétodos mencionados por KELSEN.&~~~".&&lI@tliMlIl. y encontrar un criterio que permita distinguir entre sí el Estado ranos en todo lo concerniente a su régimen interior. Teoría General del lIlanifiéstase no sólo en la creación de los preceptos que determinan la Estado. . en cambio.. . Por ello es que el orden jurídico Una autolimitación. . los segundos.~ . ... El poder estatal dejaría de ser soberano sólo en La distinción entre Estados soberanos y no soberanos suele formu­ la hipótesis de que las limitaciones jurídicas impuestas a su ejercicio larse de este modo: los primeros pueden por sí mismos.. .... . federal. La soberanía.. .'.." K t:LSEN. 16 "La repartición de competencias (en el Estado Federal) puede realizarse enumerán­ ción con el Reino Unido_ dose taxativamente en la constitución las competencias re~ervadas a la Unión. sino en el establecimiento de las por tal orden derivan del mismo Estado y.44R •. es decir.. . . no El principio de la indivisibilidad aplícase tanto a los Estados sobe­ "" pOllible a..tribuirle ntlturale~a esll:ttal. .. . Ahora bien.. en para su régimen interior. carácter supremo e independiente de éste. . . nuestra época.. límites creados o reconocidos por ellos.~$4& ~tJ... .I6 <:aracterística esencial del Estado estriba en la capacidad de organizarse a sí mismo.. o autorwmía. . en comunidad de que forman parte. . ... Tal autonomía decir en todo caso cuáles son los negocios que a todos interesan. para lo cual preci¡. Cuando una agrupación está ria. los Estados miembros de una Federación no son.'~:$~. La existencia 56. Pero estos límites no representan una autolimitación. soberanos.-La titución FederaI. ya que nada tiene nido de su propia competencia. .. .~ -¡.~#. castellana de LEGAZ LACAMnRA. .. . . no es susceptible de aumento ni de disminuci6n. en primer término.." IICS que siguen. pues.a 11 sí mismas sus leyes. . . 15 El artículo ll5 de nuestra Constitu­ efecto.. Estados soberanos y no soberanos. . por ción establece. .iste ésta en la facultad que las organizaciones políticas tienen de darse posible que la competencia de la Unión se halle delimitada en una cláusula lleneral.. . Varios Estados sobe. •.I¡g¡¡1I1I22111111"" .. el principio de la indivisibilidad de su poder. pág. INDIVISIBILIDAD DEL PODER POLITlco.. IIl1áloga puede afirmarse. por ejemplo. Estado. en erecto. .'~lst~. la forma de gobierno republicano. . . compartida o dividida. representan normas dirigidas a los particulares. LO$ EstadQs miembros de una ranos como a 108 no 8oberllnos. n. dentro de los límites asignados a éste por la Cons­ 55. no obstante.. atributo esencial de los Federación son verdaderos Estados. en este sentido. no tenía aquel atributo... . sólo tienen tal facultad dentro de los límites de su poder estatal. establecer libremente el conte­ La noción de que hablamos es puramente formal. de acuerdo con su propio derecho. que "los Estados de la Federación adoptarán. sino que tienen su fundamento en el orden jurídico de la que la soberanía no es atributo esencial del poder del Estado.•&&~. porque las limitaciones impuestas estructura y funcionamiento del poder.. se entienden reservadas a los Estados. u mismo. dicha limitación es una de las mani· estatal está integrado tanto por reglas de organización cOrrw por rwrmas festaciones de la capacidad que el Estado tiene de determinarse a si de comportamiento. de los mismos se basa en leyes propias y. .~## •... aun cuando pueden darse que ver con el contenido del poder político. luciones locales. .- '~. . :. . . compuesta de Estados libres y sobe­ I ítico.a .. pero unidos en ulla Boberano y el no soberano. El artículo 124 establece. . .. como consecuencia necesa­ pendiente.. en rela­ l~ Ver artículo ]33 constitucional... teniendo como base de su división territorial y de su organiza­ mente a ésta. necesario descubrir los atributos permanentes del poder po­ representativa.. entendiéndose que todas las demás ctlrresponden a los miembros.. que todas las facultades que no estuvieren expresamente concedidas por la Constitución a 13 Ver artículo 133 de la Constitución Federal.~. Simplemente expresa el normas.. representativo.. en las consti­ No hay soberania limitada. .... . . . . 272.. .. pero era. Y el artículo 40 dis­ ~eneral y a las leyes federales. El poder político de los Estados miembros de la Federación sólo pue­ de ejercerse.~_~j. pues su orga­ nización se funda en las leyes de la comunidad a que pertenecen.~.. . . ya que se encuentran sujetos a la constitución ción política y administrativa.".-Hemos dicho qUe el Es­ del poder político encuéntrase condicionada por la de un órgano inde­ tado constituye una unidad..

Leipzig.vol!! E$tadoll o TerriloriQ!l. págs. el nariamente al puehlo. según la cual en el Estado debe haber propia: la legislativa al Congreso." Y en el 49 se establece que "el Supremo Poder de divieión de poderes. dentro de los límites fijados por la ley. FRAGA.y pt. La teoría a que aludimos llevó a ciones formales y funciones materiales. indivisible. aun cuando desde el punto de vista forma] sean juris- 17 L' 10 20 Lcv/athan. a cada uno de los poderes corresponde una función famosa doctrina de Montesquieu.. En las cons­ nistrativo. cap. la administrativa al poder ejecutivo. l\[ONT!:SQUTEU. 1937. pues. varios autores a negar el carácter unitario de la organización estatal Desde el punto de vista material.. de una serie de lo 16 de la Declaración francesa de los Derechos del Hombre y del tareas concretas. otras. México. distinto carácter del que se le atribuye desde el otro dl'res. desde un principio. Pero la distinción no es ab­ procamente. J¡. el poder estatal es siempre único. Ciudadano. pero se admite. Montcsquieu nQ se plan­ soluta. en el siglo XVII.. l. sino atendiendo al órgano que las cumple. las funciones no sOQ definidas de acuerdo con ('S una. la jurisdicción establece. obra citada. pero materialmente legislativa.\tnlloll los To­ . en sidente para expedir reglamentos.omlon. a fin de proveer.deres con~tituídos. Hl Los teóricos de la Constitución norteamericana La función legislativa consiste en la formulación de normas jurídicas sostuvieron. formalmente admi­ tituyente -cuyo titular es el pueLlo. el poder del Estado. " Para resolver la su naturaleza. defendido por Kant. puede haber una división señala. En el artícu· en la ejecución. sin que el poder resulte repartido.U. n. V. VI. 1832. desde el punto Estado.Idlinek. de erigir en Ef.t(~ral. 1 I '~ . " conduce a la disolución del Estado. 95. todo acto del poder ejecutivo. tendientes a la realización de intereses generales. ya que los diversos poderes no ejercen exclusivamente la función tea el problema general de la unidad del Estado y de las relaciones de que se les atribuye. de acuerdo con las normas derecho incierto o controvertido. sea cual fuere el órgano estatal que (Iue se completan mutuamente. para su ejercicio.l p. Así. por último. son materialmente administrativas. tiene carác­ "El pueblo -leemos en el artículo 41 de nuestra Constitución Fe­ ter administrativo. 106 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ES:rADO 107 ranos pueden coexistir uno al lado del otro. el desempeiío de pna 1I(¡mero de los órganos. las que en ningún caso podrán contravenir las estipulaciones Al principio de la indivisibilidad parece oponerse la doctrina de la del Pacto Federal. J. la separación de los po­ de vista material. entre los diferentes órganos del Estado. formalmente IlOS estatales. es formalmente a(lmi· '1'1e toca a sus regímenes interiores. cuando se reúnen los requisitos que la misma Constitución cnmpetencia. constitucionales. II1ctaphysík da Sitten. la facultad concedida al Pre· . Por ejemplo: el eJercicio de las facultades que el artícu­ la persona del monarca. 155. cap. en los términos respectivamente es· nistrativa. El poder estatal unitario y soberano se hace residir unas veces en punto de vista. Kirchmann. por ejemplo. inalienable e imprescriptible . 1870. . Desde este punto contradicción entre tal postulado y las diferentes funciones de los órga­ de vista es formalmente legislativo todo acto del Congreso. H. que el poder político pertenece origi­ generales. pero nunca como titulares lablecidos por la presente Constitución Federnl y las pariiculare" de los del mismo poder. KANT.I:-IEK. 1.oj{~n'e su ~nberanía por medio de los Poderes de la Unión. El filósofo inglés Hobbes sostuvo ya con gran én­ la Federación se divide. el punto de vista la realice. al (lecir que cada órgano eRtatal representa. pág. 21 De manera semejante. en lo nistrativa. 11l Como lo ha observado Jellinek.mt 1ft tloh\ol{m tic la Imthee¡~ lit hu llOuñ/ldo . 293 y sigs. Parí$. 1919. en la esfera admi· lo~ casos de la competencia de éstos. a la exacta observancia de las leyes." 20 función legislativa. Derecho Administrativo.!. VII. Sieyes esbozó más tarde la distinción entre p()der c()ns· jurisdiccional. desde el punto de vista formal.¡tuciones de los diferentes países se conserva el principio de la unidad del Infiérese de aquí la posibilidad de que un acto tenga. I7 A este punto de vista se opone la En principio. 164. o de formar nuevos Estados dentro de los límites de los existen­ de competencias. la tesis de que la divisibilidad del poder político judicial . Éste fue. en Legislativo. se estableció igualmente el principio de que "la soberanía En el sentido formal. todo acto de los jueces o tribunales. e. E"cryman's Uhrary. Este hecho ha dado origen a la distinción entre fun­ los diferentes poderes con tal unidad.le admitir nu".. segunda edición. la jurisdiccional a los jueces y tribu­ tres poderes. en mayor o menor escala. representa. pág. en el pueblo. Ejecutivo y fasis. I 21 GAtuNO páginas 73 y siga. De resprit des lois. pág. en los límites de su rritorios. independientes e iguales entre sí. Por último. relativamente a casos concretos. la administración consiste. que se equilibran red· nales. La fórmull:l mií~ cl!Jt!. Estados. "Sea cual fuere e] les. pero. lo 73 de nuestra Constitución Federal concede al Congreso de la Unión. cada función presenta caracterís­ y a sostener que se halla dividida "en tres personas morales distintas" ticas propias que permiten definirla. desde el punto de vista material. y por Jos (le los Estados. el cual lo reparte.

según el mismo autor."la regla de la aso­ tes y sirve de constitución a ese Estado hasta 1842. w. su modo de creación. Fundamerüal Orders de Connecticut.~lJt!!ml. cipios fundamentales de su gobierno y organización administrativa: "Las pleados de la propia Corte. recibe jurídica. Tales oe mayor o menor monta. que confirma las instituciones ya existen­ Por organización se entiende -dice Ehrlich. pág. En las Cartas de las colonias inglesas de América consa· la organización política. confirmada en 1776 por el pueblo mo la organización jurídica de una sociedad bajo un poder de domina­ como constitución del Estado libre y reemplazada en 1818 por una nueva ción que se ejerce en determinado territorio. de acuerdo los particulares para instituir el poder político. sino también --sobre todo en la época moder­ grábase el principio de la división de poderes. que la legislación ordinaria se encuentra subordinada al orden cons­ Esta ley tiene su origen. Fundamental PrincipIes o/ the Sociology 01 Law. escribe que la ley fundamental es aquella "cuya abolición traería que la constitución sirve de base o fundamento a las demás leyes y. NOLL. &&tL *S"iP ']1$ . en las doctrinas de la época sobre el derecho documentos ejercieron una influencia decisiva en la Asamblea Constitu­ illIlIH'al. y las funciones que le co­ cartas constitucionales en el sentido moderno de la palabra. como rwrma de normas. '--"'-. por vez primera en el siglo XVI.. ya de sujeción). sus relaciones recíprocas. En Francia. I . en el sentido de carta constitucio­ en las demás de Europa y América. ~. por con­ constitución. 22 Cuando estalló la revolución americana. por un lado. sólo empieza a tener importancia práctica en las colonias inglesas Las constituciones americanas comprenden dos partes principales: el de América del Norte. 23 I Citado por JELLINEK. establecida siguiente. Loyseau sostuvo que el poder real encuentra serias limitaciones empezó a dibujarse la idea de la constitución como ley fundamental o mI "las leyes fundamentales del Elltado" . en el contrato que sirve titucional. El Estado es.-Hemos definido el Estado co­ otorgada por Carlos II a la Colonia. al cam. Tal poder tenía un lí­ (constitución en sentido formal). IiiJIJ'll1i1!i1. L.-J?I :i'. y dicha organización es de índole por Roger Williams sobre la base de un contraJo de colonización. Las Cartas de ambos ciación que asigna a cada miembro de ésta su posición dentro de la Estados de la confederación americana son. Harvard Univcrsity Press. por una parte. Massachusetts. su como otra. Esta última idea fue debilitándose paulatinamente. y la de concesión emanada del poder real. pág. constituyen el núcleo principal de la Carta 57. 1936. __ . por la premos de éste. obra citada. 40. aparecidas en forma de contrato celebrado por los colonos. durante la época de Enri· podía ser declarada nula por el privy council británico. _ )7_·~. en ése y los siguientes años. otorgadas por los reyes de Inglaterra. de base a la organización estatal.I. por eonsigo la ruina del cuerpo social y provocaría una anarquía completa". lo mismo que el de la na. La constitución del Estado comprende son. J EI. De este modo que IV. pág." 24 rres ponden". trad.al documento que contiene las reglas relativas a dicha organización limitación del poder legislativo de cada colonia. las dos más antiguas misma (ra de dominación. nal. las facultades que ejerce entre nosotros la Suprema Corte de La organización de éstas haIlábase establecida en una serie de Cartas Justicia al nombrar Jueces de Distrito y Magistrados de Circuito. una forma de organización. r la posición de cada uno en relación con el poder estatal". otro. tTanslated by w. 11.• . LA CONSTITUCION DEL ESTADO.. yente francesa de 1789-1791 y. la tesis de que la constitución es fruto de un contrato se robusteció La palabra constitución no es solamente aplicada a la estructura de cada vez más. 174.INEK. 1& 108 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHQ y ESl~() 109 diccionales. en tanto que petencia.. es decir. en 1663 una Carta de Carlos JI. than. Al independizarse las colonias y transformarse en Estados. Las dos ideas que sirvieron de base a tales documentos ben el nombre de constitución.: •. L'Stat moderne el son droit. Toda disposición legal La idea de la constitución como norma fundamental fue formulada contraria a las Cartas otorgadas por el Rey o a la legislación del reino. la del contrato fundamental concluído por los miem­ -según Jellinek. FARDIS. la colonia de Rhode-Island. Cambridge. a través de las constitudones de Francia. Esto significa. las 13 colonias tenían Cartas Las normas relativas a la organización fundamental del Estado reci­ de esa índole. en su obra Levia· suprema. en las cuales se fijaban los prin­ biar la residencia de los mismos o al nombrar al Secretario y a los em.'i'. promulga­ La idea de que la Constitución emana de un contrato celebrado por ron."las reglas jurídicas que determinan los órgarws su· bros de la comunidad. 22 EUGEN EIlRLlCH.t~.4f}. 183. sus distintas Constituciones. con variantes con los principios de soberanía del pueblo y división de poderes. mite en las mismas Cartas y en las leyes inglesas.\13 Y Hobbes. reaparece. JI.1 lA_a MM ka.. Pero el concepto de ley suprema.. Del mismo modo. pues. Bill 01 Rigkts (Declaración de Derechos) y el Plan of Government (Plan de Gobierno).

El de las leyes ordinarias. determinadón de sus respectiva. Por constitución se en· tiende entonces la estructura fundamental del Estado. a las <'ostumhres y suele y puede muy bien llamarse dogmático. Kelsen y Verdross.los dirl'etamentc de unll autori. y otra orgánica. los nombres de Parte Dogmática (que en lo esen­ cial corresponde al Bill of Rights) y Parte Orgánica (para el Plan 01 Govemment). actualmente. pág. en esos países no hay nada con la fonna de las Constituciones norteamericnnas y de la Constitución francesa de 1i9l. ya que su reforma está se 10 artículos más. Pero en 1789 aiíadiéron­ de nuestro país pertenece a la primera categoría. con BU~ eltpreij. En primer término. O varios documentos emana. En los países que no poseen una constitución escrita. de la nuestra.J" ('. por ende. 28 dárseles. en 1787. 21 Las del primer grupo son aquellas que no pueden ser pueden ser establecidas o modificadas por el Legislativo ordinario." ~e distin~uen de las otras. que consagran determinados principios y ronnulan nonnas fundamentales como. de la misma manCrIl que las demús leyes. las del segundo no seíialan ninguna diferencia de Bil! of Rights contiene una enumerat. dictadas por una. mientras en otras. las normas consti· tucionales --en los países que tienen una constitución escrita. ohm citada. no se los dos ejemplos típicos de constitución rígida y constitución flexible. al menos. El resto de las constitucionés. aUloridad ••• " "Cuando In Constituríón consta d" una o de varias leye. funciones y de las naria. 110 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 111 Las Declaraciones de Derechos no figuraban en las Cartas colonia­ modificadas en la forma establecida para la elaboración o modificación les o. esas nonnas están colocadas por encima o fuera del Illcance de su Poder Legislativo. En Jos países de 111 primera clase.•• Una Constitudón de e~e género.tad superior a la le¡. 21.11.. "iones sobre orconización de poderes. POSADA." "En todo$ l. el orden constitucional no es definido de acuerdo con características formales.'1ioa ca~os. Las Declaracione. como Inglaterra. slIs<:eptihle rorman esa flllrte fI elemento dogmiÍtico. la fuente o residencia de la soberanía. lo quc se llama Constitución no es mús 2~ "El sistema nonnaJ de las constituciones escritas comprende ordinariamente una parle que el conjunto de leyes -comprendiendo entre ellas. así como !o~ que se llaman comúnmente constitucionales. tanto por el cartÍcter de Sil "ontl'lIi. etc. ampliúndose o restringiÍ'ntlose. 26 Este último aspecto ha sido de· finitivamente esclarecido por la teoría del orden jerárquico de los pre· ceptos del derecho. la forma de organización política. los derechos y deberes del gobierno unte los 28 Ver artículo 135 de la Constitución.lo ('omo por gU origt'n y por su A. es lo que Imede llamarse pro· imperativas. la Constitución Federal Americana. no tenían la extensión que alcanzaron más tarde. sujeta a requisitos mayores que los que se exigen para la modificación A las dos partes principales de las constituciones modernas suele de las leyes ordinarias. definidoras e mod¡ii~nda en todo momento. las condiciones y garantías de la perso· describen la naturaleza..las nonnas página 134.la. naturalmente. La Constitución Federal Americana y la Constitución Inglesa son Al promulgarse. Madrid. con el carácter de Bill of Rights para toda la Unión. 1929. de las otras leyes . gr.oncs y declaraciones. piamente una t:onstitución /le!{. o sea las disposi..hállanse por encima de la legislación ordinaria y sólo pueden ser modificadas de acuerdo con un procedimiento mucho más complicado y largo que el que debe seguirse para la elahoración de las demás leyes.s de Dere­ decisiones judiciales de carúcter político-.Nación entendemos -dice BRYCR. elaborada por Merkl. propongo que l<C llame constitución risi. en que se hablll de los españoles y sus derechos. en algunas partes las leyes o normas que Iorman la Constitución gidas y flexibles. .. 21 "Por Constitución de un Estado o . en segundo lugar.:1 nnt u raleza. grudo de autoridad. forma li parte o elemento orgIÍnico.25 La idea de que la constitución es la norma fundamental deriva de dos consideraciones principales. la competencia de los diversos poderes y lOl principios relativos al "status" de las personas. el Plan of Government determina la estructura fundamental del Íorma de estas últimas puede hacerse del mismo modo que la de aqué­ Estado. la re­ blicos. n. '\>. no pueden cam· biarse por ella. nos encontramos en esos paísc~ lIna ley O grupo de leye~ que rdar:iones entre las instituciones que las desempeñan. incluyó en ella ninguna Declaración de Derechos. los poderes y las funciolles de Gobierno. tales normas representan el fundamento formal de validez de los preceptos jurídicos de inferior rango. llas. Las constituciones modernas suelen ser divididas en dos grupos: rí­ ciudllclllnos y viceversa. ni se distinguen éstas por su origen ni :>s primeros de otras. " kyC9 que determinan la fonna de gobierno. estún eontcnidns 1m uno na lidad y ciertos derechos o libertades." "EII (os países . 4' ed." Citado por AOOLfO l'OSAIlA.dslativn ordi. autoridad superior.ión de los derechos subjetivos púo orden formal entre leyes ordinarias y constitución y. es decir. Trotado de Derecho Político.íblc. sino atendiendo a un criterio material. 20 Recuérdese lo dicho en la secei6n 43.. la otra clllac laH ley"s y norlllllS que por ejemplo.

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62. 58. si se ig­ nora en qué consiste la filosofía general. Esta es el género. CIENCIA Y FILOSOFIA.-Ciencia y filosofía. 60. según la opinión dominante. b) Auxiliares. por ende. las más importantes del segundo son la historia del derecho.-Clasificación de las disciplinas jurídicas. para discutir después qué lugar corresponde a aquélla dentro del cuadro de las disciplinas filo­ sóficas. .-L05' lemas de la filosofía del derecho. La reflexión anterior demuestra qUe no es posible entender la esencia de la filosofía jurídica. y emprender algunas consideraciones acerca de los métodos de que se vale.-La leo ría general del derecho y la filosofia jurídica. a fin de indicar en qué puntos coinciden y en cuáles se separan. el derecho comparado y la sociología j u­ rídica. 61. sino en razón de sus métodos. Las citadas materias difieren entre sí no sólo en lo que concierne a su objeto. Resulta. 63. Al primero pertenecen. 59. FJLOSOFIA DEL DERECHO Y FILOSOFIA GENERAL.-COmO su nom­ bre lo indica.-Ramas de la filosofía. 60. Realizada tal tarea podremos ya preguntarnos cuáles son sus pro­ blemas privativos. 59.-Las disciplinas que estudian el derecho suelen dividirse en dos grupos: a) Fundamentales. CAPITULO VIII FlLOSOFIA JURIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO SUMARIO 58. la filosofía del derecho y la jurisprudencia' técnica.-Filosofía del derecho y filo­ sofía general. indispen­ sable explicar previamente la naturaleza de ésta. la otra. es la primera una rama o capítulo de la segunda.-Analizaremos el concepto de filosofía paralelamente a la noción de ciencia. una de sus especies. CLASIFICACION' DE LAS DISCIPLINAS JURIDIcAs.

Spencer expresaba la misma idea diciendo que la ciencia es un Cuando inquiere la esencia irreductihle de las cosas. acción inteligente. In esMtica y lu filosofía " inquiere las causas de su asomhro. síntesis de todas las ver­ I Hay todavía un tercer punto en que ciencia y filosofía difier~n: lqué. pág.Qué valor tiene? Quien ANTONIO CASO. cuál es el substratum de lo existente. pero la meta que persiguen es la misma. no siempre logran alcanzar su ma imperativa. Pero se­ Una segunda diferencia. talmente." 2 injustificahle. son cuatro: la filosofía pregúntase también por lo que ({ebe ser. A él se refiere la d mundo no es únicamente realidad ajena a lo valioso. y pretenden explicarlo. Filosofía del Citado por RECASÉNS SICllES en sus pág. De acuerdo con Hoffding. en lo que a su última finalidad respecta: una y otra aspiran Parafraseando una expresión de H. Aquéllas buscan verdades aisladas. El problotnq oe la "Dos cosas importan a la inteligencia. ésta se pregunta. RAMAS DE LA FILOSOFIA. no menos importante. en cuanto anhela el conocimiento fundamental.4 las cuestiones filosóficas fundamentales ciencias investigan exclusivamente lo que es. t. ya que ambas se orientan a la conse­ Las disciplinas científicas nunca son axiológicas. G. RADIlRUCH. Y Ortega y Gasset. de cuanto existe. para ciertos autores.." 3 fundamental. hahría agotado el conoci· Las especulaciones científica y filosófica revelan una coincidencia miento de todas las cosas. las disciplinas de que hablamos presentan diferencias. La tesis nos parece es el prohlema de lo absoluto. no hace juicios Pero al lado de tal semejanza. ésta. sin inquirir la esencia de lo real. 1¡luyen la filosofía: ¿Qué es el mundo? ¿. consiste en que el primero es en el capítulo 11 de esta obra. Pero trayectoria y sentido sólo son pOllihles si se admite que 2. dades. como el de las ciencias. a fin de determinar qué lugar corresponoe ]05 demás puedan cimentarse. 1. Historia y Antología del Penla'lllienta Filosófica. La pri­ sal. de la verducl pantónoma. a diferencia de los situarse en miradores diferentes. Ningún misterio quedaría por resolver. pág. afir­ ma que se caracteriza por hallarse dirigida hacia el establecimiento de la verdad autónoma y pantónoma. o el físico las que rigen la caída de los cuerpos o el movimiento de mera de éstas estriba en la diversa extensión de los objetos que estudian. o conducta. y la filosofía un saber unificado to­ losófica recihe el nomhre de metafísica. ya que ello no tendría sentido. según creemos haherlo demostrado to científico y la especulación filosófica. 15. 2. Cuando el astrónomo enuncia las leyes de la atracción univer­ ciones. . hay que emprender la clasificación de las discipli­ nas que integran la filosofía. en tanto que la segunda es. l demostrativas. La acción 1. independiente. en adquirir conocimientos fragmentarios. El hombre de ciencia demuestra o explica. podríamos decir que al descubrimiento de lo verdadero. La omisión ohedece a que.I¡. en tanto minadas relaciones naturales. y el absoluto problema. dehe tener una trayectoria. normativa. total. 33. radica. A su estudio están WIlt'i. pretenden hacer inteligibles deter­ Las ciencias son ensayos de explicación parcial de lo existente. Ua estudia únicamente fenómenos y relaciones. la especulación conocimiento parcialmente unificado. sino activa. el conocimiento último y definitivo. como dice Radbruch. ya que equivale a identificar moral y derecho. Son explicativas o cución de la verdad. llanamente. derivada de la comunidad de aspira­ de valor. . . mas no emiten juicio alguno sohre el mé· rito o hondad de las mismas. originario. HARAl.-Una vez explicada la ínoole de la in­ vestigación filosófica. dos preguntas fundamentales cons· de la religión. en el que I 61. además. sentido. un por la lógica y la teoría del conocimiento. "La filosofía pendiente o autónoma. que unas veces se formulan enunciativamente y otras en for­ y aun cuando. filosóficos. la verdad completa. De la vel'oad autónoma. al referirse a la especulación fi1osMica.Il HOFFDINC. Poincaré.. además. a estos dos prohlemas. Podrán tomar diversos caminos y los conocimientos científicos se enuncian en indicativo. Con gran frecuencia. Historia de la Filosofía Moderna. que v[\le. explicativo.l éticn. en todo caso tienen igual sentido. sino capítulo de la ética. un líquido en los vasos comunicantes. FILOSOFIA JURlDlCA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 117 116 INTHODUCCION AL ESTUDlO DEL DERECHO responder. en relación con aspectos especiales de lo real. El prohlema de la existencia (cosmológico). entre el conocimien­ mejante identificación no es correcta. porque su 1m no en ella a la filosofía jurídica. no es una rama inde­ sino una visión omnicomprensiva. esta oisciplina no aparece en las clasificaciones. El problema del conocimiento (problema lógico). La actitud del horn- ante el Universo 110 sólo es eontemplativa. que se asombra ante el mundo gioso). sino realidad cosmología. valores (o problema ético-reJí· 3. la filosofía pretende brindarnos una explicación exhaustiva del mun· del hombre y de la actividad bumana. Es estudiaoo humana.

ante todo. no siempre han sido conocidas por los derechos ha jo la denominación genérica de disciplil/as axiológicas.i/11q ~1'l!flO tl Q mn1erítJ. el maestro 62.fjl'lIlPfíu jUl'Íflkit. distínguense de los históricos o contingentes. Las fd. derecho sub· jetivo. 118 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO 119 FILOSOFIA JURIOICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 4. de acuerdo . la verdad "autónoma". nunca lla existido. Problemas de la existencia. 2) la estética. Estos conceptos. si.... llamados también categorías jurídicas. ausencia resultaría imposible entender un orden jurídico cualquiera.. Obtiene de este modo el cuadro si­ sitivo debe realizar.. que encontramos indefectible­ Teoría de la conducta . en el aquéllos. --_. como escribe Del Vecchio. lejos de enseñarnos qué sea el derecho. Teoría del arte . 1. La segunda parte de la dis­ 1 ciplina de que hablamos.. lo dan por definido y limítanse a exponer y sistematizar. un sistema jurídico en el que no haya sujetos.. 3) la filo­ existe.-Son dos los temas mexicano Antonio Caso 5 divide los problemas filosóficos en tres gru­ capitales de esta disciplina: el primero es el de la determinación del con· pos: 1. Método privativo de la filosofía general...... nocimiento de lo universal._­ Filo5ofia del 6 Derccflo. ni podrá existir. t. de la psicología. 3.. etc. Queremos referirnos a los conceptos de supuesto jurídico.. conocimiento de lo jurídico en sus aspectos y elementos universales j o.. o doctrina de lo santo. el otro refiérese a los valores que el orden jurídico po­ blemas del valor de la existencia. las categorías o nociones irreductibles.. Ética. Si 11 ht" (¡Ut! t'l!ludil1rt iusthuclonm¡ de la esclavitlhl. grupos aislados de normas. { Psicología Racional... que existe. pág.uiente: objeto de la teoría fundamental del derecho. Este último constituye el objeto sofía de la religión.... La teoría fundamental debe explicar. Pro­ cepto del derecho.... cuya tarea consiste en descubrir los valores pro­ pios del derecho. además. y 4) la filosofía del derecho. Basándose en la clasificación que acabamos de exponer. el conocimiento III último y definitivo. 1. podremos (Iedr que la historia registra. el T~'()ría de las relaciones del espíritu y del cuerpo. Teoría del cono­ La determinación de la esencia del derecho es el problema primordial "imiento. no lo hueno. de la materia. administrativo... . 92. Epistemología. .. deber jurídico y sujeto de derecho. '¡". El problema de la conciencia. los conceptos jurí­ PROBI. LOS TEMAS DE LA FILOSOFIA DEL DERECHo.. es decir. ex­ presado en otro giro: una aplicación. Problemas de la ciencia. Estética.oría del substratum espiritual.. I'mUemas Filosóficos. Y así como ésta empieza por preguntarse qué es lo Explicación sistemática del ser y el devenir. los contingentes no ('xisIen en todo ordenamiento positivo.. Cosmología.. A diferencia de Para obtenN una c1a~ificación completa es necesario incluir. de la re­ flexión filosófica. ]11 I1IH1t'Ctll'iA... Esta última ha recibido PROBLEMAS DE LA CIENCIA también las denominaciones de teoría del derecho justo... en cuya Teoría de la religión .... VALOR DE LA EXISTENCIA dicos esenciales. ('1 rohó do tltlcrgía eléctriCIl. y aspira a ofrecer una visión exhaustiva de lo real. porque no son conceptos fundamentales. denominase axiología jurídica. o teoría sobre la esencia y valores propios de lo jurídico.. 1915. Metodología.EMAS DEI.. al campo del derecho.6 la filosofía es el co­ T"oría de la libertad.. la filo­ sofía jurídica inquiere en primer término qué es el derecho.úCÍ<'a de la bcllrza. hl ... acerca del mismo.. sino no­ la f'xiología general comprende cuatJó ramas: 1) la ética. por ejemplo. . pág. . 2..:on crite­ PROBLEMAS DE LA EXISTENCIA rios a que habremos de aludir más tarde... El estudio de la noción de lo jurídico constituye el ¡... mente en todo sistema.". y trata de brindarnos. En cambio... la del derecho tendrá que ser.. o teoría ciones históricamente condicionadas. Por otra parte... México. Filosofía de la Religión. o tcoría filo:. pe­ 11 nal.. doctrina de los valores jurídicos y estimativa jurídica. pues las disciplinas jurídicas especiales: derecho civil. IlIS pmblt-mas relacionados con el \'Illor {le la exislencia las a~ruparnos la enfiteusis....

se propusieron la comtrucción de un sistema de los conceptos sar del análisis de una serie de hechos o casos. trad. ideología positivista y deslumbrados por los progresos de la eiencia na· tural. 120 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO FILOSOF'IA JVRIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 121 deberes y derechos subjetivos.aaa. Según ticia la finalidad suprema de éste. Para [a mayoría de los autores. en caso de conflicto. La esencia de las inducciones sintetizadoras ser idénticos en todas las sociedad('s civilizadas. pero no hay ninguna razón para que las dasi ricaciones y versal sintetizador o amplificador y distinto de ellos.. y otros estiman que el valor jurídico fundamental es la a la totalidad de este género (amplificación de la extensión).('\"ie de Merkel y llierling. forman en la conclusiúlI 7 KUltT JOACJJlM GltAI!. prescindir de sus notas accidentales y abstraer las que les sean comunes. que tales nociones son categorías "que condicio­ dón de juicios. varios au tores percataron de que la aplicación del método inductivo a la ddinición derecho implicaba el previo conocimiento de aquello fJue con tal mé· alemanes. conclu­ los elementos fundamentales de la ordenación no sean en gran medida lo.!ue les son comunes. En efecto: para abstraí'f de ulla . Los hechos de que la ley tiene conocimiento. por !! ducción. llámase inducción. pensaban los citados auto· res. Por esta razón se ha escrito. parafraseando un solo juicio. Su método. Son formas en las cuales de juicios particulares dados pirar t'l orden jurídico positivo. Es interesante recoger la for­ carse también a los hechos semejantes no investigados.l'aOlle de hechos ju­ rídicos.jurídico. es nec('sarÍo conocC'r de recho. tal. fenómenos jurídicos. Para obtC'ller la noei{l/l de éste otro sobre la jerarquía de dichos fines. co­ ejemplo. o de algunos seguridad. pues. estrictamente experimen­ mo su correspondiente. .basta con reunir un número suficientemente ¡?. Son. no sintetizador. resulta impo· sible seleccionar los feI1ómenos que habrán de s('rvir de base a la in­ todo. ciones amplificadoras la conclusión es distinta de las premisas formal axiología j uríJica estudia los valores a cuya-realización debe as­ y materialmente. ya que. entre los que hay que citar.r"' r • 'ttW _w. a Bcrgbohm. en primer término.:. y que. cuyos métodos coincidieran con Se consideró muy pronto como intento fracasado. copulativa en un caso y conjuntiva en el otro.son aquellas cuela Analítica inglesa: "Los detalles de los diferentes !'i~lemas legales en que de una serie de juicios particulares se deduce un juicio uni· son distintos. y que una de las tareas de Bergbohm. es la jus­ se deduce un juicio universal. en relación con la E¡. como..: siones de lo particular a lo general. hay que poner en práctica los procedimientos de que se sirven.. LA TEORIA GENERAL DEL DERECHO Y LA F1LOSOFIA JURIDICA. y es una forma de inferencia que consiste en pa­ ~ Inglaterra. la definición del derecho suhielivo o del En el último tercio del pasado siglo diversos escritores. el de la Escuela Analítiea de Jnrisjll'udeneia en ~ . todo se trataba de aleanzar. Igual procedimiento podrá aplicarse a cualquier otro prohle· 63. la seguridad y el bien común. l"ógica. contenitIo). pensamos que los valores cos no se excluyen de manera absoluta. trazaron el programa de una teoría general del de­ datos jurídicos las notas . sino amplificador. debe la justicia 3er postergada. por ejemplo. Para establecer la definición de lo jurídico. en caracteres de un concepto al contenido general de éste (amplificación del beneficio de la paz y el orden. el astrónomo y el físico. 129. influídos por la deber . de otro modo.:. sobre ¡ f antemano la esencia del derecho. sino también al derecho. " 7 Siguiendo la opinión más reciente. se dividen en inducciones silllC'ti· mismos. "El movimiento de la teoría general def derecho en Alemania. A los capítulos acabamos de referirnus podía aplicarse no únicamente a los fenómcnos especiales sobre la justicia. son lo suficiente· (registradoras de hechos) consiste en que un número mayor o menor jllieios dados con el mismo sujeto o predicado.mas particulares.. aunque muy zadoras y amplificadoras.­ ma análogo. de carácter metafísico. "Inferencia!' in­ mulación que dio Stuart Mili de esla pretensión. pág. debe ser repudiada por la ciencia del derecho. De acuerdo con tal idea.­ ductivas -leemos en la Lógica de Kurt Joachim Grau. pues 105 juri5ta5 ~e de la investigación naturalista. CÍan. concebida como conjunto de generalizaciones relativas a lo. En las induc­ nan la posibilidad del conocimiento del derecho". con lo cual la conclusión se convierte en una combilla­ una expresión kantiana. sostuvieron que la filosofía del derecho debía ser reemplazada El programa trazado por los partidarios de la pretendida eiencia por una disciplina de tipo científico. Algunos creen descubrir dicho fin en que esta extensión o amplificación vaya de algunas especies de un género el bien común. Toda consideración de índole filosófica y. convendrá llamar las amplificaciones generalizadoras o tota­ lizadoras . de MInAl. debe seguir naturales. MerkI y Bierling afirmaron que el procedimienlu a que timativa es determinar el respectivo rango de aquéllos. al establecimiento de primeros de la ciencia jurídica q~le acahase con la anarquía de la produc­ un principio general que e~presa sus atributos comunes y puede apli· ci6n cientrficll fOil lila l"CI.

Filosofía Juridic(¡.~"fi/J Cn. Si prescindimos de esta capital coincidencia. José: l\IEDI:'iA EWAVAIlRÍA. sin embargo. el problema metodológico es la principal' pre­ "(~lIpación de los cultivadores de la filosofía jurídica.·1 desarrollo de los estudios fundamentales acerca del derecho. El objeto es llegar a obtener con estos instrumentos los conceptos genéricos de la ciencia del derecho.'!. . en consecuencia. temporánea del Derecho r del Estado. y dedicaron IlIlt'na parte de sus afanes a la investigación de los métodos idóneos para . Puede d(~cirse que. La Fil~. ~a misma terminología. Schapp y Adolfo Reinach pertenecen también al grupo de de ordenación que permiten constituir un sistema jurídico cn su forma los juristas fenomenólogos. desde entonces. trad... empc­ zando por el concepto del derecho mismo. desde luego. lograr una serie de conceptos válidos por todas ellas yen­ ¡~arzados. son los puramente empíricos de la inducción y la clasificación del mate­ rial dado por la ciencia jurídica. Teoría del Derecho. I . 48. pág. pueden servir. no pueden ser definidas mediante el procedi.1 Slammler y Kelsen.. que permiten una clasificación de las diversas escuelas. Las nociones " cuyo análisis está consagrada la filosofía jurídica tienen carácter aprio­ . JlfEOINA ECI/AvARnIA. RECASÉ:'<S SICHES. '11 it'nlO (xperimental. Hay que advertir. descubrir ciertas tendencias más () "1I'1I0S definidas. El único Ilunto en que hay coinci­ . Félix Kaufmann y Fritz Schreirer. a Radbruch ya Lask. que los filósofos del derecho '"' han conseguido ponerse enteramente de acuerdo sobre los métodos 'I'W deban emplearse en tal disciplina. Ahora bien: los instrumentos de que una y otra escuela pretenden valerse.¡'. sólo encontraremos dis­ '" . trad. T 122 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO FILOSOFIA JURIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 123 mente análogos para permitir una organizaclOn de ellos dentro de los estudio del derecho el método fenomenológico de E. Gerhart mismos cuadros.I('!lcia es el que consiste en la repudiación del empirismo. . Filosofía I.LEGAZ LACAMDRA. de GALÁ". nomenclatu'ra y principio Husserl. 11fines del siglo XIX y comienzos del actual. Direcciones Contemporáneas del Pensamiento Jurídico. mediante la abstracción dt' características generales de los conceptos manejados por las ciencias (It·l derecho.. Es posible. "". Dos o Consultar sobre este punto: J. L. 9 definitiva y hacerlo comprensible.lieo y. de VICENTE HE­ RRt:RO. KARL LARE~Z. W. para prestar idéntico servicio a otro sistema. especialmente el capítulo titulado: Direcciones de la Filosofía del Derecho. EDGARD BOOENIIEIMER. Husserl. Nos limitaremos a hacer unas cuantas indicaciones de carácter 1'. El método de aquélla debe ser enteramente diverso ¡ 1."fía de los valores. GUTIÉRREZ y TRUYOL SERRA. por tanto. han aplicado al del Derecho.1 qUé se aplica en las ciencias naturales. y así. entre los de ia segunda. Filosofía Jurídica. en un sistema unificador.I·Ileral. trad." 8 Al iniciarse el renacimiento de las especulaciones filosófico-jurídicas. con adiciones y varia­ ciones de pequeño detalle. En una obra como In presente no es posible emprender el estudio del problema a que alu­ dimos.liS corrientes principales están representadas por el formalismo y la 1.. Entre los defensores de la primera podemos citar . abandonaron los juristas los procedimientos metódicos propuestos por aquellas escuelas.. MAX En"sT JlJAYI:n.ancias.."SOS kelsenianos..

en vez de estudiar aquellas nociones. Esta característica de la Jurisprudencia técnica revela una i jurídica.Il\IN111(~ consti­ sentan para el jurista un malerial que él no ha creado ni puede modificar. podemos decir que la ri.ral de las disciplinas científicas. sino qtln iW 1<(. que quiere descubrir jwsicíón ordenada y coherente de los preceptos jurídicos que se hallan en lo que todos los sistemas tienen en común. mos decir que no examina la justificacÍiin de las di¡. y elevarse inductivamente l'I~()r en una época y un lugar determinados. Quere­ el geómetra los axiomas en que sus dedueciones se fundamentan. El conocimiento de dicha clasificaeión es. muy "---"--.1 ~¡vo ü!\ IW em!Juliltl de rr. como la teoría jurídica fundamental.. el segundo se llama técnica jurídica o doctrina de la aplicación del derecho. tales instituciones y preceptos repre­ .dIWt~ ti la sistematización de las rep. de t¡~ta (llHmll. dose a exponer el contenido de las leyes o costumhres que forman el filático. vuelve los ojos a las leyes e instituciones de un LA JURISPRUDENCIA TECNICA ordenamiento determinado y se limita a clasificarlas y sistematizarlas. mente diversa. y.ico. su OBJETO.glll.Tudrlicn. cuando procede estrictamente como tal. y (H!tflblccol' qué lugar h~ c\lrresponde dentro la seg-unda. sólo lIormas (legales o consuetudinarias) que lo integran. aparece ante nosotros como doctrina especial de cada ordenamiento Tomando en cuenta la definición anterior. mas no emite juicios de valor acerca de su contenido ni se atreve a poner SUMARIO en duda Sil obligatoriedad.-Ramns de la jurispmdellcia técnica.-La sistemática jurídica. Así como el geó­ 125 metra parte en sus desarrollos de axiomas o verdades evidentes.-AI primer capítulo de da~ como intan~ibles y autárquicas. o podemos aceptar una teoría fundamental una teoría general del de­ La jurisprudencia técnica es una doctrina del orden posith'o. en el segundo. el jurista. en cambio.iil cuyo valQr n~ ~" rJi¡. Aquella disciplina no sistematiza únicamente las reglas en vigor. sino que. que 110 necesitan ser demostrados. lUyen determinado ordenamiento. se ha escrito que aquella disciplina aseméjase a la geometría y a la especulación teológica. para el teólogo 108 dogmas que la divinidad há revelado. la jurisprudencia técnica IIII/S relativos a su interpretación y aplicación. sobre la esencia del de­ puede también referirse a las instituciones y preceptos de ordenamien­ n~cho.-EI proh'ema dI' la clasi ficación las ciencias. una congerie de pretensiones cuya justificación depende del 'Ptltido que encierren y los valores que realicen. 64. como son indiseutibles Kllnltml los prohlemas que !iU aplicación suscita. concretán­ lada disciplina ofrece dos aspectos fundamentales: uno teórico o siste. o sea. como la Axiología tos pretéritos. otro técnico o práctico.-La jurisprudencia técnica tiene por objeto la ex­ A diferencia de la teoría general del derecho. Pero. sino fenómeno cultural cuya justificación sólo puede estable­ cerse de acuerdo con criterios ultrapositivos de valoración. Para la primera. RAMAS DE LA JURISPRUDENCIA TECNICA. ! ¡ del cuadro gent. en todo caso. 110 versa. o evidentes para Al emprender dichas tareas. I LA JURISPRUDENCIA TECNICA Atendiendo a su índole dogmática. 66. para nosotros. "í rnrencia fundamental con la filosofía jurídica. el Antes de señalar en detalle cuáles son las tareas concretas de las dos ". Dicho orden no es para él un código de mandamientos ahsolutos. por el contrario. las da por conoeidas.li"n. La postura del filósofo del derecho ante el orden jurídico es radical­ 6t-Su 65. ya que recho. 67.¡cufe. como un conjunto de normas la Jurisprudencia Técnica sue1e dársele la denominación de sistemática ('11 I'clacitÍn con las cuales el prohlema estimativo no dehe siquiera ser planteado. registra. ni estudia los valores supremos del mismo. En el primero.-LII técnica jul'Í. desde un punto de vista estrictamente )úg. procede de manera dogmática. considera a to­ 65. es una exposición de las re­ ~istema a que se halla referida.posiciones que com­ ponen cada derecho positivo. discutiremos previamente el problema de la clasificación de las riencias. pAra I ! ramas de la materia a que hemos venido aludiendo.df~fl poi. y el teólogo se funda en dogmas que estima CAPITULO IX revelados por Dios y reputa indiscutibles. 68. el arte de la interpretación y aplicaeÍón de In:. Los estudios de Jurisprudencia Técnica gIas jurídicas que pertenecen a Ull ordenamiento temporal y espacialmente pueden ser tan numerosos como los derechos positivos que la historia circullscrito. e indica en qué forma puedim ser re­ un sistema de imperativos de validez indiscutible. es necesario inquirir lit tlltlul'i'tl!)lIlll. ----­ . y el estudio de los proble­ hasta los conceptos jurídicos" fundamentales. A /'in de eUlllplh' propósito.

Examinemos ahora la tesis de Kelsen. que el jurista húngaro llama Innporal. Ciencias de axiomas. 11< In científico. cuatro clases de disciplinas: 1l('lIlur. .·\ dos divisiones de la clasificación de Windelband. un aspecto técnico. es decir. en su 4. con la totali.. llllmnporal invariabiHdad. su problema consiste "en dar nueva . dos clases de real. En efecto: I. porque en ella no aparecen las ciencias matemáticas. ejem­ éstas no estudian hechos.AsrFICACION DE LAS CIENCIAs. con la plenitud de su vida individual". ya que están integradas por propo­ IlIdividual y particular les sirve sólo como medio para la consecución de siciones que se obtienen deductivamente partiendo de una serie de prin­ 1<11 propio fin cognoscitivo. con las nomotéticas de la doctrina de clasificaciones más conocidas es la del filósofo alemán Wilhelm Win· Wildelband. fracasaría. reglas de conducta que postulan disciplinas científicas: nomotéticas e idiográficas. (:ila<1o por AUCUSTO :tlIESSER en .1. las del segundo (ciencias de sucesos). estudian tencia de tres grupos de disciplinas: hechos pretéritos en su individuaJidad característica. sin el frescor dt<. las segundas. La gramática. las cua­ ría Jurídica Fundamental. la exis­ los fenómenos naturales. química./hdplina en cue!llión llO formula leyes. El investigador de la naturaleza intenta 2. sino en conocer normas. pertonoco al segundo p.. pleta. como las ciencias nomotétlcil5. dárseles la denominación de ciencias históricas. se atiene a lo par· Hay.-El estudio realizado en las d. precedentes nos ha conducido a la conclusión de que la' jurisprudeneia ~ll:ssr:n.w. 1 Hay. La combinación precedente no forma todavía una clasificación com­ "ara los cultivadores de las ciencias de la naturaleza (física. cipios necesarios o evidentes. que es la aprehensión de relaciones generales. a lo único. plinas jurídicas auxiliares. (ciencias de leyes). o a fin de establecer sus efectos o sus causas. habrá que concluir que la clasificación de Windelband además de su faceta científica.. tienen por objeto la exposición sistemática de determina­ 2 I ''I"4'za de sus peculiares formas.de una clase. sino arte._· 1 • 126 JNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LA JURISPRUDENCIA TECNlCA 127 útil. ejmnplo. la misión de las del segundo.-~---------~"-~~. ni causas. expresan las relaciones necesarias qUe existen entre El análisis de las teorías de Windelband y Kelsen revela. porque la fijación de lo definirlas como ciencias de axiomas. El historiador se sumerge gustoso en lo concreto y vididas en dos grupos.iología. Idiográficas o históricas. que designa con ()uien pretendiese situar a la jurisprudencia técnica en alguna de el nombre de nomot¿:ticas (aunque no en el sentido de Windelband). por ende. las citadas en último término deben ser di­ lidades sensibles". a lo intuitivo. en cambio. según el mencionado pensador. pues. como las idiográficas.. 75.rupo. caste· 67. das reglas normativas. IlIleer abstracción de los objetos sensibles que continuamente aparecen y 3. expuesta en el libro Teo­ "II~ "un mundo de átomos incoloros y mudos. 2. 1. porque estriba en la creación de preceptos de la misma índole. d"/'\upllHwen. por 111 . El jefe de la Escuela de Viena sostiené que las disciplinas científicas deben dividirse en explicativas y normativas. construye como "verdadera esencia" de las co­ De acuerdo con la tesis de Félix Somló. Las nomotéticas no desdeñan el examen de los hechos. 1. Las del primer grupo deberes. El historiador. . lo hacen con el deseo de descubrir lo que tie­ 114~n en común con otros. y Hnos da cuadros de hombres y vidas humanas con toda la nomográficas. etc. para comprender las leyes válídas de todo acontecer. ni normas.. 74 de la trad. Normativas.. pág. expuesta en un célebre discurso rectoral pronun.su obra La Filosofía Actual. la jurisprudencia técnica forma 111 d. Las del primero. Ciencias de leyes. Si aquella materia posee ca­ parte del primero. A estas últimas l. No es únicamente cien­ cia.s¡:rihe sucesos. . Aquéllas son las ciencias 66. Mas no hay que olvidar que dicha disciplina posee. los fenómenos son "casos particulares de una ley.· ...). . EL PROBLEMA DE LA Cl. por tanto. caracterÍzanse en que su objeto no estriba en explicar lo en Estrasburgo. LA SISTEl\fATICA JURIDICA.. mente estudiada. que no figuran en la clasificación primera­ delband (1848-1915). pero cuan­ 3. Disciplinas normativas. do los toman en cuenta. porque nos permitirá determinar el sitio asignado en ella a las disci. Ciencias de sucesos. Nomotéticas o explicativas. obra citada.111 d de su fisonomía individual". XWAU.ida y actualidad ideal a determinadas formas del pasado. pág. Creemos que es posible plares -en sí indiferentes.·1 conocimiento de leyes".-Una de naturales y coinciden.

En tal hipótesis. penal y procesal.'. de que una cuestión sometida al conocimiento de un juez no Se' encuen· Ln tllre~1 {J.). debe establecer la norma para el caso con· I jo '11 "j. las disposiciones. derecho internacional administrativo. Cada una de las partes ~enerales en situaciones de este tipo hay que recurrir a los principios generales del I'()~('e asimismo un sistema. Casi todos los c6digos disponen que disciplinas son divididas en varias partes. pero si tomarnos en ces o tribunales encargados de aplicar el derecho a casos concretos. t ¡mo!'. El acepciones múltiples. etc. la so' dejado de ser exégeta y se encuentra colocado en situación eom· . derecho preceptos que deben ser interpretados. de manera ordenada y coherente. en constitucional. en su aspecto teórico. a Más tarde estudiaremos cuáles son las ".€uJWtrlf!rias o principales. rela· k aceptada todavía. II$Y le ofrece los criterioll que han de 11Ila de ellas. puede ocurrir que los vocablos que la integran posean terio clasificador no su forma o estructura lógica. sino las que rigen rdacionci. Los juristas romanos fueron los prime· tos destinados al desempeño de esta tarea constituye la técnica inter­ ron en abordar el problema. théorie générale el ti la philosophie du. Si e'xiste una laguna. es institu· momento nos interesa es subrayar que. 6 Pero la actividad del juez í IL~titllciones. La nwnta 110 sólo las normas de éste. el contrato de seg-uros. puede ohtenerse un cuadro completo. 4 Las primeras agrú· creto sometido a su decisión. 11111 . /nterpretación. Las instituciones pueden ser (según la c1asi· parable a la del legislador. el privado. encontramos 1111 gislativa. jurisprudenciales y legales.. no es. pág..') ¡.-dad mercantil. Se le da el nombre de interpretación le­ . debe derecho en disciplinas especiales. el matrimonio.. a su vez. • 129 LA JURISPRUDENCIA TECNICA 128 lNTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO 68. En efecto: no Institución es el núcleo de preceptos que reglamentan relaciones de habiendo norma aplicable. etc. pretativa. cabe hacer 5ubclasi Cicaciones semeJantes a las de los primeros 2. y a ellos se debe la división. Al lado del de las leyes que ha dictado. sino su contenido. que separa los preceptos juríclicos en normas de tivamente al acto por el cual las reglas del derecho son aplicadas. servirle para el logro de tal fin. en esta hipótesis. mos en qué consisten los problemas que forman su objeto de estudio. los jueces y tribunales desempeñan una labor creadora. consuetudinarias. no puede hablarse de interpretaci6n. una clase interpretativa. lmegración.¡IIS(' alrededor de ras segundas y repre!'\entun subdivisiones o especies de limitaciones a que dicha labor ha dEl qUt!dar í'\ljet3. El conjunto de procedimien­ e importancia desigual. en civil y mercalltil. Pero Vcamos ahora en qué forma realiza tal expoSlclOn. Lo único que por el II!! gh\ero común. Recuérdese lo expucsto en la sccción 33. 141. La labor de que hablamos representa un trabajo previo.tudiaremos esto~ conceptos en el capítulo consagrado a las lagunas de In ley. ya que naturaleza. la filiación. al derecho natural o a la equidad. Se forma agrupando las reglas jurídicas en derecho. el intérprete se ve obligado los distintos sistemas de derecho reglamentan relaciones de a desentraiíar la significación de la misma. Estas dos ramas son luego snlHIi· Según su autor. de na­ última la realiza el mismo legislador. "1 al lado de otras. es una disciplina nomográfica cuyo objeto terpretación y aplicación de los preceptos del derecho vigente. . n E. Antes que otra éste no siempre se halla manifestado con claridad. Pero puede presentarse el caso Illnrcanlil internaciona 1.1:l\dón no telnninll a] IPI: nl{mpadas l!\s reglas tre prevista en el ordenamiento positivo. 3 La se habla de interpretación doctrinal.-La interpretación sólo resulta posible cuando hay n-dIO penal internacional. téntica. Podemos mencionar como ejemplos las normas relati\'as ésta debe referirse siempre a un determinado precepto. Si la expresión es cosa. interpretativa. además de la función puramente . es indispensable clasificar esas disposiciones. La primera es obra de particulares. y un derecho privado internacionales y. generalmen. verbigracia. El contrato de aprendizaje. Debe continuar en el ámbito ele cada el juzgador llenarla. sino constructiva. que iniegran cada sistema 1.-Todo precepto jurídico encierra un sentido.~ /li/ÍleliHlti. etc.h-rccho púlJlico y dd derecho privado internos. el juzgador ha :1 la l¡ipoteca.-La hemos definido como el arte de la in­ técnica. relativamente a lo. droit. LA TECNÍCA JURIDIcA. judicial o au­ espccialt's: el derecho público. derecho público v de derecho privado. Si éstos son especialistas administrativo. la interpretación puede ser privada. Explique­ estriba en exponer. o que la construcción sea defectuosa y haga difícil proeedimiento no ofrece dificultades. y éste. La mi5ma.tl de J)u Pasquipl.¡. con la mira de fijar el sentido tllraleza interestatal. tomando como cri· verbal o escrita. De acuerdo también con un criterio de Índole material. La segunda proviene de los jue­ dasi ficación alude exclusintmente al derecho interno. porque los preceptos que como la inteligencia de la frase. siguiente..enmdaría en relación con el de trabajo.

. en materia penal. Il.ión."//Iucional privado.' ¡·/"'·'·.7 cree.-Conclusión._-------------_.-Tesis de Roguin.'uole civile. pág. 73. 4 . " " " . los juristas romanos. están vigentes o han sido dero. se el problema que consiste en determinar si los preceptos que prevén el caso sometido a la consideración del juez. t. Vigencia.-La jurisprudencia técnica debe señalar las declara que todo derecho constituye una formulación de la voluntad del 1. Pero la dificultad puede presentarse igualmente 70. 522. derecho público. Sistema ". • Teoría General del Eslado. 130. n:!-iultaría inexacto decir que el legislador nunca usa de ella. 163. ¡ I 1 .-Llegado el momento de la aplicación puede presentar. sin embargo. Confli<:tos de leyes. Retroactividad.fu d!oil.. estriba en saber si una SUMARIO disposición legislativa puede aplicarse a situaciones jurídicas concretas.-Teoría ro· mana. 3. castellana. pág.Ie la pluralidad de legislaciones. cree que tal importantes a ese principio. en.1.. Como después veremos. gados. cit.. s y Kelsen :l. hay una disciplina que distinci6n. en las diversas ramas del derecho. pág. ~¡ 3 GUHVITCH. J. LA DISTINCION ENTRE DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRlVADO.-La distinción entre derecho público y derecho privado...lí. _---------­---------------------------------------- 130 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO Adoptando la terminología empleada por Del Vecchio Carne1utti.-La división de las normas jurídicas en las dos "11 n-Illción con normas de derecho público._--~--_. (I/¡Iudia los primeros~ con especial referencia al derecho común. ·_"~_ . duración CAPITULO X y extinción de la vigencia establecen nuestras leyes. el derecho ¡II. pero no se funda en ]a naturaleza de las cosas. 130." 10 mía de indole política. . l. para indicar después cuál es la V. La doctrina clásica hállase sintetizada en la co­ nocida sentencia del jurisconsulto Ulpiano: "Publicum jus ese quod ad statum rei romanae spectat. Gény. Mientras ciertos autores.. en Recueil d'éludes sur Derecho público es el que atañe a la conservación de la cosa romana. TEORIA ROMANA. pág. Todas estas cuestiones serán más tarde tratadas por nosotros. 13. fhonneur de F.·"I .. Bien conocido es el pein­ 69..IO DEL VECCHIO.2 Gurvitch niega la posibilidad de establecerlo de acuerdo con notas de naturaleza material. Traité de droit constitutionnel. y no pocos niegan enfáticamente la existencia de 10:11 ]a cuarta parte de esta obra indicaremos cuáles son las excepciones más un criterio válido de diferenciación. ed.. naturaleza de la relación. II. gla de morallegis]ativa.-Teoría de la. Vn ""c¡:ión 26 /J. criterio posee únicamente interés práctico. RADIIIIUCH. Duguit. Ilacidas bajo el imperio de una ley anterior.·. FRANCESCO CUNELUTTI. /\. J. por ende. 8 DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO 4. plÍg. por ejem. por ejemplo..-Una de las cuestiones más arduas que pueden surgir en el momento de la aplicar.. ob. 1111 l' ASQIIlEH. E] alcance tieas de la ciencia del derecho/ otros afirman que se trata de una dicoto­ principio varía. pág." Uno de los temas más discutidos por los juristas es el de la distin­ "El principio de la no retroactividad es -dice Du Pasqllier.~iIlS de acuerdo con las cuales han de solucionarse los problemas deriva· Estado y es. n. Ya hemos visto cuáles son las reglas que sobre iniciación. elle n'a poinl 69.•. plÍ~.­ d'effect rétroactif.enerault du droit".randes ramas del derecho privado y el derecho público es obra de 1'10. estiman que dichos conceptos oon categorías apriorís.una re· ción entre derechO' privado y derecho público. A éstos se les conoce con e] nomo En el presente capitulo expondremos las teorías más importantes que "II~ di: problemas sobre aplicación de las leyes en el espacio.. como dice el artículo 29 del Cúdigo Civil francés: "La loi ne dispose que pour l'avenir. 70. t. 14 constitucional. ". "Les principes p. privatum quod ad singulorum ueilitatem. para distin· acerca del asunto han sido formuladas. 69.. L'idée du droit sucial.Ul dos de los relativos a la aplicación de las normas jurídicas en el significación y el valor que en nuestro concepto corresponden a aquella IlI'lIlpo (retroactividad).:ipio que domina esta materia: a ninguna ley se darán efectos retroacli. y mos que a tal actividad conviene el nombre de integración. n." CIOJI(. y como Radbruch. Filosofia del Derecho. .. .9 o. vos en perjuicio de persona alguna. 108.

equivale -dice Kelsen. sobre este punto la obra tan característica de J.."".'í. Qué valor debe atribuirse a este criterio? guna ha podido adquirir una aceptación más o menos general. del término. imposibilidad reconocida er [lueblo. ya que éste co' uno y otro. la cual se convierte en protectora de ese intereses son de orden público y cuáles de naturaleza privada. es decir. _ _ _ _. anUtesili dtl dGr~eho ohjetivo y subjetivo señalada en la misma h~oría. 13. fundidos de tal manera. interés protegido. la protección del interés. Quien dice interés. cuando no imposible. Esto último no aparece tan claro en derecho político y procesal. la distinción. Sí el munidad.puede determinarse el hombre al cual se I·l(~rá quien establezca en cada caso.. Hi'iHiger. "Desde el momento en que una norma de derecho' protege un íialar en cada caso dónde termina el particular y dónde empieza el co. la delermi­ interés colectivo en la existencia de tales normas. Las facultades de derecho público -por ejemplo: las el derecho ha de realizar queda necesariamente sujeta al arbitrio del gubernativas del empleado. El derecho público rige "La imposibilidad de establecer un criterio material de distinción en­ los poderes que se hallan directamente al servicio de todos. La teoría clásica desconoce. aspiran a realizar. pues. en Ilación de la índole. es decir. por­ intereses privados y públicos no se hallan de::>vinculados sino. Y. alude a la apreciación que una persona hace de determinados turaleza. en lal interés."lIlpre el interés colectivo. . el derecho subjetivo. de su voluntad. R. A esta con. subjetivo. En cambio. Ilo. privada o pública.a hacer una clasificación de cuadros de un museo de acuerdo con su precio.pónese de manifiesto que existe un 3. ténníno sirve de base a la tercera de las objeciones enumeradas. el hecho de que los de normas exclusivamente destinadas al logro del interés individual. 132 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO PUBLICO Y DEIIECHO PRIVADO 13:) privado. pág. cide. interés es algo subjetivo. queda por completo al arbitrio del legislador. La na.. privada o pública.. 108 de la traducción castellnna. legislador. de modo análogo..uego. resultará sujeta a consideracio. Teoría General del Estado.norar.~" ¡II­ . "Dícese 'público' lo que beneficia a b co." 6 que. géneros.-~~. se. el que concierne a la utilidad de los particulares.. pág. De aquí que todo interés sea." T . los derechos privados -por ejemplo: el nuestros días por un número siempre creciente de juristas Gur­ dad. puramente forma). esa protección constituye un interés colectivo. SOHM.etiva.ín esencialmente sub. indudablemente-.. que le quitarán todo va. . gún la teoría del interés. No es posible 2. una no.los tiene el interesado para sí antes que para nadie. para concluir que ninguna de ellas es 1. pág. Y. El criterio de ciones. en cierto sentido y considerada en algunos de sus aspectos.etivo. según sus personales convicciones. es decir.m. a no dudarlo. Se­ W~R de oporlunidad. la detenninación de la Índole de los fines que sas para el común. 'Derecho público' es. Tal interpretación del rense a intereses particulares. por el con. 13 de la trad. el derecho objetivo. o parece i¡:¡. el que re~ula relaciones provecho.-J.III!III!IIiI'. Instituciones de Derecho Privado Romano. La nota del interés en juego es criterio sumamente vago satisfactoria. 6 L'idée du droÍl social. fines. de. interés individual. fundamentalmente políticas. Si se acepta el criterio preconizado por Jos romanos. corresponden al interés colectivo. que expone 104 teorías acerca del indicado tema. El como criterio de una clasificación que pretende valor ob. se para ser ejercitadas en orden al bien general. que es difícil. en el sentido dividual. es siempre el iIlIN. los aufores de la doctrina no se tomaron el trabajo Querer dividir llls normas del derecho en función de los intereses que de definir. la antítesis de derecho público y privado eoil1< científiGo. ('S . Con!'Ítltcse En contra de la teoda del interés han sido esgrimidas numerosas obje. de una institución o una norma cada norma positiva de derecho administrativo o penal -derecho 'públi­ derecho. con la 1'"nsa1008 qUe el error más grave de la teoría estriba en propOller.!I!!'!~!!!I!!!!!!!!!I!!!l"""'. . de las cuales nin· . de un precepto o conjunto de preceptos.. por otra parte. He aquí las principales: la oposición entre derecho público y derecho privado.. por esencia. porque éstos no contienen normas jurídicas autónomas y perfectas." 5 Hefiniciones diferentes de esas dos especies de derecho. hállanse al vitch-.cnncÍ'clt'n. de W. que todo precepto tiene como meta la realización de intereses de ambos lrario.. hipótesis. Cuando el orden jurídico contiene normas reguladoras del préstamo -normas ju­ rídicas 'privadas'.""'. del tre el derecho público y el derecho privado..í. qué reconoce un interés en tal norma. el derecho de voto del ciudadano-. Las normas lización (independientemente de que resulte o no intrínsecamente valiosa). puede verificarse por el hecho de que hay más de un centenar de servicio de su poder. cepción se la conoce con el nombre de teoría del interés en . las del privado refié. Tener interés en algo significa atribuir valor o importancia a su rea­ pende de la Índole del interés que garanticen o protejan.

.'oríe {!. ('. ésta es de derecho público. ¡nl". pág.S"rial¡\(1l d"l MUlIt/o. a determinar cuál es el carácter con que figura en la relación 1" '11111'11.s de t'ntidad soberana. Las relaciones de coordinación o índole privada. como ocurre. PUBLICO: {E . . .-La doctrina más un plano de igualdad con los particulares? generalmente aceptada consiste en sostener que el criterio diferencial entre los derechos privado y público no debe buscarse en la índole de 72. . La relación es dIO derecho para distinguir el dereeho privado y el público.. 1':1 Estado puede entrar. l·pnI. privada d pública es ajeno al Estado" . Es de derecho público. según los casos. .'''plrí" du d10roit. . Pero entonces hay que aceptar que la distin­ ción carece de fundamento. si. .. y cuándo . . . pue'). reconócese implícitamente que la determinación de La distinción establecida por la tesis que acabamos de exponer. establecida trato de mutuo o de compraventa. Si se f·l Fstado (cuando hay subordinación del primero al segundo) o si los su· acepta que el criterio válido es el del interés en juego. .d 1.~". tanto en relaciones de co­ ""ll1i11ciún como de supraordinación con los particulares.ri/Jado. de acuerdo con las normas del derecho común). puede la índole. y un particular. .'11 71. sino en la naturaleza de las relaciones que las que acabamos de plantear.111"':1('. Una relación es de coordinación cuando terviene en la relación jurídica puede determinarse examinando si la los sujetos que en ella figuran encuéntranse colocados en un plano de vi dad del órgano de que se trate se encuentra sujeta a una legislación espe­ igualdad. Pero. CONCLUSION. o entre un particular y el Estado. . ¡'. .tado ('TI . sino como actos del Estado. diciendo que la calidad con que el Estado ¡!l­ normas de aquéllos establecen. instancia. En f'll ILn plano de igualdad y ninguno de ellos interviene como entidad última instancia~ todas ellas hacen dependcr de la vol untad estatal la \II!¡erana. .. .NICOLAI. . de un precepto de derecho.••. verbigracia.. .t. . ejemplo. L ". El problema re­ . clp. 15+. .. . . primordialmente política. P . .::erlo: ¿Cuándo debe Citaúo por CLAUOE Du PASQUlER. por el contrario. se Iwranos. . de acuerdo con la libro de Du P ASQUIEII.... Los preceptos del derecho dan origen con el propósito de regular la relación. por consiguiente. .•••• E• se a la doctrina tradicional. sino entre dos órga­ /lOS del Estado. ¿existe un criterio firme para Jatable.ICO: E . .. la relación (.i la th. en su carácter de cías. E. por u relaciones de subordinacián. TESIS DE IWGUlN. .-Creemos que ninguna de las teoría<·. si los sujetos de la misma encuéntranse colocados por la norma hemos expuesto las más conocidas. y de las cuales únicamenle I.dudio" . .·1 11"" persona puede ser considerada "omo órgano estatal cuando. E. Si existe una legislación especial. privada o pública. quienes se aplican no están consideradas como jurídicamente iguales. . ~ J DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO 134 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO el Estado ser considerado como entidad soberana.. de la tendencia que sirve de ba­ " ""'VADO{ .. cuando.boradas ílllerviene en su carácter de poder soberano. si se establece entre un particular y determinación del carácter de cada norma o conjunto de normas. Nada de extraÍlo tiene que COORDINACION SUBORDJNACION dentro de un régimen como el nacional-socialista ee declarara que tal clasificación debía repudiarse. la aceptación.10 Esta tesis implica. en cuanto "ningún fenómeno de la vida . si dos particulares cel{"bran un con­ cial o a las leyes comunes.""""HM~""8E"""""""""~"""""""""""" I ~'. . 150. . ... en cambio.. 9 i~ualdad no sólo pueden existir entre particulares. ""1. . P. resuelve satisfactoriamenle el Jlunto. cuando el Estado compra a un particular determinadas merc'. sin restricciones. en últinu D.n· es decir. . . .-Este autor ha tratado de resolver la los intereses protegidos. desde el punto de vista teórico. • .. las personas a el contrario. cuando en la relación intervienen el Estado. .. . detcnninados actos que no valen como suyos. 8 admite la otra teoría. . . P.. . . .:/(Ile (. .( " la phil". . pág. . y sólo posee HELACIONES JURIDICAS DE RELACIONES JURIDICAS DE importancia práctica. P. la c!h'biún se deja I"(OS de la misma son dos órganos del poder público o dos Estados so­ al arbitrio del legislador o del jucz. El Estad" en la Conccpdó"Vadonal. cuando el último no 73. depende también "~HllInirse de la manera siguiente: de la autoridad del Estado.' h. el órgano estatal se somete a la legislaci{m ordinaria (po.':ll. . TEORIA DE LA NATURALEZA DE LA RELACIoN.

. . . . . . Pero como las relacio­ 75.-Derecho internacional público.Pa. .-Derecho constitucional. . SUMARIO PRIVADO 74. . . privudo y público es el eje en torno del cual gira la jurisprudencia mos hablar. desde el punto de vista 11/11. El divírlcAe en varias disciplinas. 52. . 84. Al hablar del derecho &ubjetivo Ile acción.-Derecho penal disciplinario y Derecho militar. .­ blSCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDlCAS AUXILIARES 137 DERECHO INTERNO I DERECHO INTERNACIONAL Derecho constitucional DERECHO Derecho penal PUBLICO CAPITULO XI D er e c h o a d m i n i s t r a t i v o DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES Ramas especiales del derecho privado. .-Derecho internacional privado.-Derecho mercantil. . a la competencia de los diversos poderes y a los prin­ Ifl" cm materias de derecho público y de derecho privado se enlaza otra. Cada una de las dos ~randes ramas recho procesal administrativo o de un derecho procesal internacional. f~~ . 85. . 75.. . . . posee sus reglas procesales. . . . . en cambio. pode. . 7B. . Al referirnos. . . . . . . . . sino en 1'\ U faceta internacional. . . 77.-La distinción entre derecho solamente un derecho procesal civil y un derecho procesal penal. aun en aquellos casos en que se I. palabra COlUlituci6n se aplica al documento que conti~ne las normas re­ 1f'l"IlIldonal publico "y el internacional privado ( penal internacio~ lativas Il la estructura fundamental del Estado.-Derecho procesal. en su aspecto sistemático. .. . .-Derecho penal. . . .). B2. 86. 81. . . . . .·s. 79. . vimos c6mo puede entenderse en sen­ d"n~cho privado internacionales.. B3. . administrativo. DISCIPLINAS . material..~. . . . .-La8 disciplinas auxiliares. asimismo. Du Paso lítico tanto en sentido formal como material. .-EI derecho político o c-onstitucio 1l¡~S jurídicas pueden rehasar el ámbito de validez de un determinado sis­ nal es el conjunto de normas relativas a la estructura fundamental del Es­ I('ma de derecho. a la or­ In fiérese de lo dicho que a la c1asificación de las disciplinas jurídi. .-Rall'as jurídicas de creación reciente. . . cabe hablar de aquellas disciplinas no sólo en su aspecto tado. cipios concernientes al status de las personas. . 76. es decir. cabe hablar del derecho po­ "I<-rllo o al intercstatal. etc. DERECHO CONSTJTUClONAL. mercantil internacional. hay un derecho público y un cepto de constituci6n. . Explicaremos el fundamento de nuestra pÍlhlico los derechos constitucional. . La acepción en que aquel '1". . pág. . . . tido formal o en sentido material.~. . . gún Du Pasquier. . tanto en derecho interno como en derecho internacional. . Al lado del derecho púhlico y con los particulares. . . . . . BO. . . .1 (lcrecho privado nacionales (o internos). . . . . . es decir. . . '1"<' "ollsiste ea referir las normas de cada una de aquéllas al derecho De acuerdo con esta doble posibilidad. . . . .. . de un de­ I éenicit. Se­ las disciplinas jurídicas especiales. l cada una de las ramas especiales. . . el civil y el mercantiL Esta división refiérese al derecho illl(~rno.La Introducción 81 Estudio del Derecho y El derecho procesal no figura en la clasificación que antecede. No hay 74. . . administrativo internacional. DERECHO Derecho internacional privado. ."1 ha trazado el siguiente cuadro: Introduclion ii la théorie générale et ii la philosophie du droít.. a las que suele darse el nombre de especia­ procesal pertenece al derecho público. . pertenecen al relaciona con el derecho privado. . . . . .JURrnrCAS ESPECIALEs.-Disciplinas jurídicas especiales. . . . . . . . ganización política. . . . .-Dere. . administrativo. al orden jurídico de 'cada ·Estado. Desde el punto de vista formal la "¡úu ¡le los derechos privado y púhlico correllPQ!"HJe otra paralela del in. de un derecho procesal constitucional. a cada subdivi.!I n'sal: al privado. . . De manera semejante. . penal y pro­ opinión más adelante. Combinando los dos puntos de vista.-Derecho Derecho civil. . . en la sección 57 de esta obra. . . . . . . a las funciones de sus órganos y a las relaciones de éstos entre sí y IIIlt:ioual. . . -~ cho civil. al con­ 1. . . . . De acuerdo con la clasificación generalmente aceptada. . aplicase a esa misma estructura. . . . -w. . .

La legislación crea el derecho. las funciones del Estado pueden ser concebidas en dos sentidos di!. desde el material. en su acepción amplia.·y de protección púhlica.itto ammillistratwa. DerccflO Político.o !luhjetivos públicos del individuo. s'ed. en donde Re c()nf\agran los den'chos nerales. al qUf~ se da el nombre de Constitu­ versos. sino a lo~ cuerpos físicos . " "La palabra cons· cho administrativo. CooJe)'. t'~/. la expresión puede to­ colectivos. Justicia y Administradón. Dcredw Palítico... 8 suele aplicarse únicamente a las or~anizacioncs política~ "cuyas máxi· Esta delimitación no coincide en todo caso con la índole material de mas fundamentales no sólo definen cómo deben ser el{'¡ddos o designa­ las distintas funciones.5 las citadas funciones al orden legal es distinta en cada caso.'( marse. sea. Padova. cualquier hombre y objeto. en sentido moderno.. el Estado persigue la realización del derecho controvertido lilución escritn. carácter administrativo. '1uier accilin del poder arhitrario". el legislador. todo. al ejercitar la administrativa. POSAVA. norma de normas). l. La administra­ Si se quiere llegar a una inteligencia hay que limitar la palahra ('Ol/$lÍ· ción pública puede ser definida como actividad a través de la cual el lución a ]a eonstitución del Estado. la jurisdiccional. hahrt'mos dI> admilir que lodo Estado tiene una constÍtuciún. diversas funciones son definidas de acuerdo con la índole de los poderes: Aun cuando todo Estado (iene -materialmente hablando. es aplicable a todo tiempo y lugar.'ilnrlo por P05AIlA. En este último sentido. puede Administrar significa." Esta definición. las relaciones jurídicas que derivan de las normas por él formuladas. JI. obrar para la gestión o tener una constitución..4 El carácter fundamental de una COJl~­ En los Estados modernos tanto la administración como la juris­ lilución escrita. De aquí no cabe obtener ningún sentido específico.a PI'ro es claro que un E~tado pUl'de Las funciones legislativa' y jurisdiccional ofrecen dos cal'acterfsticas . 1932. regulada en un oocumento solemne. o que un acto realizado por el Congreso o por los trihunales tenga. es decÍr. pág. de la unidad política de Estado r los sujetos auxiliares de éste tienden a la satisfacción de intereses un puehlo.una ('()n~· así. Cor. DERECHO ADMINISTRATIVO. pii~. 1ación. 13.. no puede ser entendida si no se explica su última parte titucián. Al ejercitar De aquí que en los Estados Constitucionales que poseen cons· la de juzgar. Desde el punto de vista formal. tiende a realizar intereses ge­ Parte Dogmática (Hlll of Ri~hts). En una acepo ción genera] de la misma. Madrid. dice Schmitt. la ('Ol/slilll· 76.el término Estado constitucional y tribunales y la administrativa a los órganos ejecutivos. De acuerdo con tal doc: primer sentido sólo la poseen aquellos cuya organización política a parece trina. Puede ocurrir que un acto administrativo desde dos aquellos a quienes se confíe el ejercicio de los poderes ~oherano". tanto en sentido formal como en "entido mate· Para precisar el concepto de función administrativa es necesario re­ rial./uadar comprendi¡J" dentro de nquella categoría aun cuando carezca. Esta subordinación de I. ma del derecho público que tiene por objeto específico la adTf!inistración entonces. las ción (ley fundamental.!er los derec:hos y prerrogativas individuales y defenderlo" contra mal· desde el segundo punto de vista. jurisdiccional o legis­ sino aUe imponen restricciones eficacl"s a tal ejt'fcicio. en términos generales. uno material y otro formal. como a normas consuetudinarias. e~tn ¡"timn tNI1!:/l. que expresa el concepto más moderno del dere­ no sólo a los Estados. el punto de vista formal. la legislativa es atribuída al Congreso. de eon. A. II. 1935. según dijimos antes.138 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEJlECHO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES J ::19 concepto se tome dependerá de la forma en que la palabra constitución se nes de éstos entre sí y con los particulares. nunca interviene en fundamental cid E"tado." 3 Pero aun entendida de este modo. Los jue­ tilO Tnglaterru. reconoce una diversidad de sentidos. aludimos tanto a reglas escritas emplee. todo Estado tiene una constitución: en {·I cordar la doctrina de la división de poderes. nI lado de la Parte Orgánica. ¡!i. pá::. una ley de garantías". "Tomnda.. ('on el fin d(' pro· lativo. En 7 3ANTI ROMA¡iO. pá~. JI.. 9 "Solemos ordenar la diversidad de las actividades estatales en tres grupos: lo ~xpe5l0 en la sección 57. en cuanto tal.¡J Ji a. una o incierto. ADO! Hl POSADA. como dic:e Borgeaud.-"El derecho administrativo es la ra­ ción. en efecto. a los jueces titución -escrita o consuetudinaria-. 1'0­ comunes: imparcialidad y objetividad (Santi Romano). Si entendemos el término t'n sentido matl?rial. 2' cd. Por ello es que nI dcfillir '" ces deben aplicar el dflrecho existente y se encuentran colocanos por IlNecho ConstituciOlml como conjunto de normas reJati\'aM a la eslmetll­ encima de las partes. B Ver sección S6. es ser "una dicción encuéntranse nonnativamente reguladas. la Justicia y la . Principi gen"rttli. . Se trala. )6. de un concepto de alcance y valor muy generales y referibles pública. el cuidado de determinados intereses.stituei6n escrita. propios o ajenos. a las funciones de sus ór~anos y a las relacio.

Derecho Penal. desde el punto de vista material. pena alguna que no esté decretada por una ley exac­ to ¡le viRta. G4Rd" OL¡\NO. trad. ya que son públicos.ÓN. pág. el Estado ohra por sí mismo. de FELIPE DE J. que han quedado hechos delictuosos las acciones u omisiones que la ley cons. por ende. Los autores no han conseguido entenderse en este punto.tración pública se entiende lodo neto dd individuo (int"sridLlcl {bioQ. iMpirnndo sus drterminadones por razones de condencia o ¡fe utilidad púhlirn.tún "u¡'ordinadas al mí~m(l. un amplio mar¡ten. . /" (IIIH'i'. en favor del criterio formal. pág.u para la declaración y tute1a del derecho controvertido o incierto. al r1csempeñar la primera.Id marro del derecho. Introducción al Derecho. 252. etc.. En la mayor lamente sus intereses. una veda: el guia de ésla 1937.-EI criminalista español Eugenio Cuello Ca­ "Cuando el Estado.). material y formal. \ .. es cuioar intere~('s grado en el artículo 14 de la Constitución Federal: "En los juicios (Irl propios. "El delito representa generalmente un ataque directo a los derechos En !Sentido rtmnal.. 8 de 111 S" cd. pág." n"j" . A la Justiria querría el Derecho. Por eso es que la aplicación de las leyes penales no se deja librada Para precisar nuestra definición del derecho administrativo tendre­ a la iniciativa o a la potestad de los particulares. . el derecho administrativo podría definirse como el "complejo de claramente las funciones administrativa y judicia1. obra por cuenta propia.1. rifR HO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIAHES 14. rero de modo diverso: la Justicia tiene por ohjelo rresponde al poder público perseguir y juzgar al delincuente. 43. 1929. en cnmí. en definitiva. 1. un Indicndor luativo.. pero ntfmlu siem­ d. TEN¡\. llarer justicia es intervenir en el interés de otro." La noción de delito que sirve ('('pto de administración pública. dicho concepto puede ser de base a nuestra legislación es. las recho. substituyéndose a los particulares tración pública en sentido formal". dentro del cual pue. puramente formal. la Administradón.le movt'rse 1.ÓN. lInívoco. t. si pudiera.1". en tanlo que. aquí como en cualquier otro orden.. de 12 EUGENIO CIII:!. en cambio. salvo contadísimas excepciones: aunque la víctima de un delito perdone a su ofensor. AFTÁIo¡ÓN y F. culpable y sancionada con vi datl de) Estado encaminada a la satisfacción de intereses generales (sea una pena. 3' ed" Buenos Aires.'.. 111'. '" 1" '. de . contra los derechos del cuerpo so­ "Iu'úder diverso). existe Se da el nombre de delitos a ciertas acciones antisociales prohibidas la jurisdicción. 77. hállasc consa­ "Administrar. ----~----'"----... propiedud. pues. cuya comisión hace acreedor al delincuente a determinadas nal estriba. la realización del interés público. En efecto. la definición de CueUo Calón. ¡'"". í "iS SICIJ!:S. • 13 CUELLO C¡\l."on ".n lut:llr. dentro de los límites que le ha señalado el de­ lón lo define como el "conjunto de normas que determinan [os delitos. n. pnrq 11 E. persigue sus intereses.1111 inistrtlción'.io y f!enemlmente.. Adoptando ('Ilh'mlido tanto formal como materialmente. Derecho Procesal Civil.:0 Rocw. como una de las ramas . del Derecho Político. cuando interviene para procurar la satisfacción de ciertos in­ . De acuerdo con este Los procesalistas han elaborado un criterio que permite distinguir último. '""lIt". Introducción a la Ciencitl del Derecho. Por el contrario. tamente aplicable al delito de que se trata. sin embargo. sólo una valla. el Derecho Penal sea considerado. deja 11 111 v\dm. 13 I'ual fuere el órgano que la realice). por la ley. en que mientras con la primera el Estado persigue direc­ sanciones conocidas con el nombre específico de penas.. DERECHO PENAL. ni pena sin ley.1.. Madrid. 1. en cuanto pueden ser directamente perseguidos. México.. a justo título. es decir. con parte de los sistemas jurídicos modernos tienen solamente el carácter la sep. Al realizar esta úhi­ normas jurídicas que regula la organización yla actividad de la adminis­ ma. es la Beli. 1930. tración pública."111' .inl. "'. . de razón.. pág.1.unda interviene para satisfacer intereses de otro. las decisiones <¡ue son conConne al Derecho." G{'STAVO RAnmmcH. al realizar la tarea administrativa.. vuelve a presentarse en relación con el con. 191. pág. el Estado ohra por cuenta ajena. ! penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo establece para la prevención de la criminalidad"Y' tereses a que el titular no puede proveer por sí mismo. cano el delito es una acción antijurídica.LO C¡\l.·1 poder ejecutivo (aun cuando tenga. honor. típica. El principio no hay delito sin ley. desarrolla una actividad administrativa.idera como sin satisfacción y que no pueden perseguirse directamente.1 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEIlECHO mos que decidir en qué sentido ha de tomarse en ella el término adminis­ cambio. trad.n de Estad. La mayoría se inclina.. . podríamos decir que en el derecho mexi­ La administraeión pública. como sujeto o parte interesada en el ejercicio de dicha fun­ ción. por adminií. co­ ". los intereses tu­ ". La distinción entre actividad administrativa y jurisdiccio. tales. a causa de la incertidumhre y de la inobservancia de la norma que los protege." lO orden criminal queda prohibido imponer. en 'forma mediata o inmediata. 321.¡ de"'lI:!11ll e~ d~ ordinario un guia. la mayor parte de las veces. en sentido material u objetivo. pre. por simple analogía y aun por La po"ibilidad de definir las funciones del Estado desde el doble plin­ mayoría.az{. cial. 11. obra citada. De ahí que '" II'"Ii'lodón del dererho discutido. rresrrihir.

etc. p~g. CALDERÓN SERRANO en S1l Derecho Penal Militar. en consecuencia.!\NO. concede I :illl<lo por R.. de una conducta axiológicos explica las peculiaridades de la legislación castrense y per­ ajustada a los deberes y obligaciones que su reglamentación profesional mite. tratándose de la vida.n~ pues mientras éste a¡. medi­ sociedad y. 32.J. la organización y funcionamiento de las institu­ das tutelares para menores. pues "comprende la actividad del inferior dentro y fuera del servicio. Autonomía del Derecho Militar. en caso necesario. 21 El derecho penal disciplinario difiere del disciplinario del orden administrativo. pues la ley castrense aprecia los más altos valores hu­ vf~rdadero. para que pueda cumplir eficazmente los fines de su existencia. DERECHO PROCESAL. 14. I AFTAl. a las normas "que en ejecución de una sentencia. I." 17 aplicación de las normas del derecho a casos particulares. el honor. 22. obra citada. o de seguridad (re­ las relaciones recíprocas del personal militar. j • f OCTAVIO Vt:JAR VÁZQUEZ.16 De acuerdo con esta distindón puede ciones armadas". cuyo la propiedad. degenerados y toxicómanos. 324. Pero manos en forma diversa y a veces antagónica a la del Código común. la libertad. El derecho penal disciplinario es de naturaleza penal. como dice el profesor Octavio Véjar Vázquez. "la conducta personal del soldado. la vida. pág. DERECHO PENAL DISCIPLINARIO Y DERECHO MILITAR. en el caso de ejecu­ administrativo. 1948. jllnto a éste existe el llamado derecho penal disciplinario." 14 dio de las leyes que castigan las infracciones militares. pues diente. sino del disciplinario de orden (:OHmina con males (correcciones disciplinarias). al culpable de una infracción penal". . 1 () bienes del sujeto sancionado. 20 OCTAVro VÉJAR VÁzQUEZ. hablarse.!lnte IHl div~reo íi. por ejemplo. llega a la con­ dúo uel orden jurídico y a su restablecimiento cuando ha sido violado clUllióll de que el derecho militar --como lo indica el título de su obra­ 1'"1' el delito mediante la conminación. ya sea con el 1<1 derecho penal común debe también ser distinguido del penal mi· fin de esclarecer una situación jurídica dudosa. ya con el propóslto de que IlInl." 20 Tal diversidad de criterios fin es el mantenimiento. pág. imposición y ejecución de la pena. debe ser considerado como disciplina independiente () autónoma. Editorial Stylo. cuya finalidad inmediata es represiva. sin embargo. por parte de los funcionarios. En este orden 78. las relaciones de éstos con otros órganos del Estado y con la confiscación de cosas peligrosas o nocivas. al estu­ t{'den los ataca. proveniente como ocurre. refiérese tam­ La pena es definida como "el sufrimiento impuesto por el Estado. pág.¡pira a la conserva· separan qe los qUe sirven de base a la legislación común. En cuanto regulación jurídica de la disciplina militar. dd ejercicio de la putestad disciplinaria que pertenece al Estado. ordenen que se haga efectiva• dilan:s por medio de las penas". AutonQmía del Derecho Mililllf. i :m:no CALÓN. vigilancia de la policía. .18 La facultad de pedir de los órganos jurisdiccionales del Estado la 10 OCTAVIQ ViJ'AII VÁ:ZQl1g. los deberes de los miembros clusión de locos. 544 del t. sincronizan y conciertan las relaciones derivadas de la vida sufrimiento puede consistir en la restricción o en la pérdida de ciertos marcial" . 21 En suAutonomía del Derecho Militar. bién. V<:I" cupítulo XXI. obra citada. el valor y la obediencia. como la libertad. Apuntes de Derecho Militar.·1 derecho disciplinario tiende a mantener a los funcionarios en la obser o \ uBcia de sus deberes y a sancionar su infracción por medio de la iropo­ 79.1 Il pág.LO CAtÓN. medida de seguridad) inlpuesta a El derechu militar (lato sensu) no se reduce. generan un orden jurídico peculiar dentro del general del Estado. según el mismo autor. de derecho penal preventivo y derecho penal "La razón de ser del ejército y la necesidad básica de la disciplina represivo. Ediciones Minerva. 8. (!tlp~t1i!:lhnl. el dere· Irense norma.-"Al defi· jurídico especial la estimativa de la conducta militar es diferente de r el derecho penal nos referimos al derecho penal en su sentido real y 11 i la de la civil. por último.íciún de medidas correctivas y disciplinarias. pero no obstante tal seme­ Vázquez hace un amplio examen de los criterios estimativos inspirado­ le sepanlll hondas diferencias del derecho penal verdadero y pro­ res de la legislación marcial y.IÓN Y GAftcf~ Ol. y. ~ 11 H. 3' ed. ! . México. después de mostrar las diferencias que los pin. a la vez.-Es el conjunto de reglas destinadas a la '. del ejército._-- 142 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DlSCIPUNAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 143 telados y es pública la sanción (pena. ClII. . confinamiento. el derecho cas­ Al lado de las penas. al que tiene por fin el mantenimiento del orden jurídico.) . el profesor Véjar l:ión de actos ilícitos (faltas profesionales). etc. cho penal establece una serie de medidas preventivas. 11). sordomudos. Introducción al Derecho. I testad de sancionar las faltas a todo superior y no solamente a los de elevada !\l. no sólo del Derecho Penal común. pág. Etite último es definido por el tratadista francés Pierre Hugueney los órganos jurisdiccionales declaren la existencia de determinada obliga­ • "'110 d "conjunto de leyes que organizan la represión de las infracciones ción y. considerar la disciplina de que hablamos como indepen­ Il~s impone.15 Ese coordinan. la propiedad.

~~~ 114 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURIDlCAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILlAI\I. en su aspecto pasivo.. ~ t'!e5I1. Antiguamente.. para defenderse. que en el derecho ro­ 1'11'ja. realiza el Estado una 80.-. diritto internazionale) . su finalidad consiste en hacer cés.Lvf:. y se fundan en que el furídica procesal. NIEMEYER. lógi.. pág. es decir. 22 de acción. el internacional era designado con el nombre 1rata. en el sentido moderno del término. En vez de que cada titular de derechos suh­ la aparición y realización de las normas jurídicas presupone una orga­ 1.ona que hace valer el derecho de acción o de defensa. o de la ayuda del grupo de que formaban parte. Si se parte del dogma de '"l1sideraban lesionados en sus derechos. en caso necesario. CUllndo éstos se integran el llamado derecho internacional.de normas relativas Rugo Grocio (1583-1645). deberes recíprocos. consagrado a estudiar el derecho subjetivo público de acción. interna­ El derecho procesal. el poder público se substituye a nización de los sometidos a tales preceptos. idea que nació vincu­ El proceso puede tener una fase declarativa y otra ejecutiva. la tutela del derecho. "La expresión ius gentium. con cualquiera de las derecho instrumental o adjetivo. designando la idea de un orden jurídico no . El procesal es. 1II. law of nations. deno­ mínase deber jurisdiccional.. El vínculo que se establece entre los órganos jurisdiccionales y la per­ Algunos áutores opinan que la expresión derecM internacional dehe . menos en Alemania. que no se agota en un solo vínculo normativo. esto es. dotado de autonomía frente al l//(JlI. El deber correlativo. a que alude aquélla.e.a función jurisdiccional aparece tan pronto como la solución de no cabe pensar una potencia superior que establezca como poder legis­ 1"" controversias y.· . Ya hemos visto cómo la . traducida a las respectivas lenguas (en fran­ Ilo\'crtida o incierta. de la fuerza bruta de que pudiesen disponer los camente. ""1//0."II:ndientes. ed.. Suárez (1548-1617) y el holandés '. sólo pudo tional law. si constituyen el supremo poder sobre la tierra_ I. ya que dicho ordenamiento implicaría. más que de la justificación de las praordinado a los Estados.umo de {/. En las organizaciones so­ la expresión "derecho de los pueblos" (Volkerrecht). En su aspecto activo está constituída por las facultades concepto de nación.. RADllHUCH. recibe el nombre de derecho substantivo.le último. . ===:. en inglés.. derecho de gen­ \. las' 1.~. mente soberanos. Introducción a la Ciencia del Derecho.r p4.. Se lenguaje. independientemente del objeto que nos d. ". La acción manifíéstase entonces como un derecho auttl.{l/lilas d(~ las Í.. que rigen las relaciones de los Estados entre sí y señalan sus derechos y o jurisdiccional._J&2 & as -------------------. la destrucción de aquel concepto. sino que se mano tenía su significación propia..Pf"IJII. los órganos del Estado. Al cumplir tal deber. droit des gens.cnvuelve en una serie de relaciones de derecho. 1" densiones en conflicto. Derecho Internacional Público. Esta expresión tomó carta de naturaleza Ia. es decir.. un ' . de una relación jurídica com­ de derecho de gentes.~ plll'tes El~ Atribuy(ln realmente exiílttm Y. I <"11 I:sta función protectora y de manera objetiva estudia si las facultades sociedad no organizada puede producir derecho independientemente de '1 11<' 1.1 I'.'. 145 aplicación de normas jurídicas a casos concretos. resulta imposible aceptar la existencia de un ordenamiento jurídico su­ 1-:1 resultado de las contiendas dependía.0 propia fuerza física. de BAJ.lilución de la autodefensa de los particulares por una actividad de nes argumentan de este modo -dice Radbruch. En su lada con la del derecho natural. fue utilizada por el español F. ya que su existencia no depende de la de los derechos subjetivos ~. la sob@fanla y se toma d cort(lepto tm euo/)tióu en un Iltmtido Ilbeoluto.'..(l. te por la denominación derecho internacional (droit international. trad. lo declare como poder judicial e imponga .IIniales invocados en el proceso. sin embargo.·illks de épocas primitivas la tutela del derecho amenazado o lesionado Se ha discutido largamente el carácter jurídico de las reglas que "" \'IJl'l'tl~pgtHHtl /ll t:1tl(h..¡ kr.1 pOller público.-.. "Si los Estados son normal· . consecuentemente.23 .~ ~Oll t"Ja '''I'!p!ilud Cl~\"" ellnceploo t'n .) c8pÍlulo XVII. sino sociológico. El derecho procesal es precisamente el conjunto . JO . determinados derechos cuya existencia tes. T. en su fase ejecutiva.. pál!. por el deber jurisdiccional de tales ór~anos. diritto delle genti). DERECHO INTERI'1ACIONAL PUDLlco. pero ha sido substituída modernamen­ Ila "ido judicialmente declarada. .ial o finalidades a que acabamos de referirnos. en general. 9.. ~irHJ It 1(111 pl1ftku1!lr es .(: declarativa tiende al esclarecimiento de una situación jurídica con­ en la mayoría de los países. Por ello se ha dicho que esa función resulta de la coactiva mente su realización como poder ejecutivo. en español. escrito para regular las relaciones entre los pueblos.estriba en creer que ." 24 El error de quie­ IrI. donde perdura 111I\:cr al abolirse el régimen de la autodefensa. queda encomendada lativo un derecho sobre ellos. llámase relación ser substituída por el término derecM interestatal.11\(1" se haga justicia por sí mismo. por el empleo de la coacción. sólo disponían.. a la precisión del y. impuesto a los jueces y tribunales. como veremos en el capítulo XVII. no es jurídico. al desenvolvimiento de la relación procesal.1. en italiano.'. ocupa. I"gales de las partes frente a los órganos encargados de la jurisdicción La fuerza de la costumbre se ha impuesto. 1925. Labor.-Es el con.11'1' efectivas.". constitutivas del proce. 223.bHctl.Jnciones fundamentales que le están encomendadas: la de juzgar.

habitación..29 'W¡ dividida en cinco partes. posteriormente. 27 Derecho Mercflntil. como dice Ascarelli. Alfredo Rocco lo define como "la camente muy imperfectas. 1931. Esto se deduce de los . '" 11. mercantil de la relación jurídica y la sumisión de ésta a los preceptos del I"tll JI! potestad. 1049 y 1050.. el mercantil era esencialmente un derecho de los contra el cual la sanción constituye una reacción. el principio se­ gún el cual los pactos legalmente celebrados deben ser cumplidos pun­ Entre los romanos. 146 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECUO DlSCJPL1NAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 147 los órganos legislativos (derecho consuetudinario).). es decir. matrimonio) y la situación jurídica del ser humarw sin consideración de las personas que los . deudas y créditos) o en artículos 4. curlltelp. y especialmente del 1q del Código de Comercio '. como a menudo se afirma.. Las represalias y la rama dd derecho que estudia los preceptos que regulan el oomercio y las guerra pueden ser jurídicamente consideradas como sanciones típicas del actividades asimiladas a él. Por su peculiar la guerra representan dos grados diferentes de sanción. porque nuestro Código estab1e­ ce. pero el disciplina "más simple y a la vez más rigurosa que la del derecho derecho internacional no se decide en favor de una u otra de las san· común".. por medio piedad.28 . notas al Derecho Mercantil ileAscarelli. El ius ci1Jile era el aplicable únicamente a los ciudadanos de Roma. usufructo. por ello.sf. Derecho familiar (matrimonio t divorcio. en su artículo P. 133. aplicable a los extranjeros. p4/!'. . nido como "el conjunto de normas que se aplican a los actos de comercia lIumto. rídiea consciente": la regla pacta sunt servanda. determina el carácter 11.)". etc. r las relaciones jurídicas que se derivan de ius gentium. ACOSTA. se convirtió en reglamentaci6n jurídica de /UwinrlllJ ~@!1ºrQl¡ I~l E~u~clp J!!!~iOnAdo queda €lo.'11 . ""te. trad. Derecho sucesorio (sucesiones testamentaria y legítima) . capacidad. usufructo.:I. DERECHO MERCANTIL. es decir. Aun cuando técni­ comerciantes y a los actos de comercio.-Es el conjunto de normas relativas a los les no carecen de sanción. Dicho concepto es particular­ {'!j una de las peores omisiones en la técnica del derecho internacional. Según el dere(:ho jnter­ comerciantes.. relativamente al civil. La costumbre y los acuerdos internacionales son. Entre ellos. 26 Esta rama suele mexicano". un complejo de normas de derecho privado e~ne·' equivalencia entre el delito y la sanción. IV. los principios fundamentales del derecho de gelltes.lo ". cuya diferencia depende de la gravedad del delito internacional En sus orí~enes. Derecho r paz en las Relaciones Internacionales._!fu!¡¡X~t. calidad de los sujetos que 'en e1 mismo intervienen.21 "El derecho internacional no sólo carece de la diferenciación entre El mercantil constituye. adopción. considerados independientemente de la calidad de cit'm con "la cual desea reaccionar contra la persona que 10 lesionó. oposición al ius gentium. por tanto. dos gra­ naturaleza. La noción de acto de comercio constituye el concepto fun­ Imuar en cuenta la gravedad del delito. Del mismo modo.:." ::5 mente importante en el derecho mexicano. pro­ la comunidad no organizada de las naciones ha podido crear... Madrid. de la costumbre. De aquí que el derecho mercantil mexicano pueda ser defi­ "wnciales de los principales hechos r actos de la vida humana (nad. La carencia de un poder judicial y de órganos ejecutivos tampoco quita al derecho de gentes su carácter jurídico. . los bienes. es decir. esas normas". pág. plÍg. es decir. domicilio).[w:ión con las cosas (propiedad. 1II. posesión. legitimación.~ _ _' ' ' ' _ ' ' ' ' '_ _ _ _ _' ' ' ' _.GARIUGUE!l. IC. propio ordenamiento. enteramente obje­ L Derecho de las personas (personalidad jurídica. sino que también le falta el principio de la nal o especial. la expresión "ius civile" tenía un significado diver­ tualmente. libertad de escoger la san· los llútOIiJ de cQmt:lroiQ. las so. uso. [nlrodrtClion ti 1(1 théorie générale el la Philo$ophie da Droil. 1940. pág. hay uno que ha preparado el camino para la "creación V.. que sus disposiciones sólo son aplicables a los actos Bl. sin las personas.¡¡¡¡¡¡¡:u. 3.. estado tivo. Versión de F. '« p" p I\SQUlER. una dos de intervención forzada en la esfera de intereses de un Estado. M. Derecho de los bienes (clasificación JI:. a 29 JOAQUÍN ROD/lfGUEZ y RODRÍGIJEZ._ .~:'"l''''. Ésta damental del derecho mercantil moderno... a saber: El sistema que sigue nuestra leyes.elación con sus semejantes (capacidad civil.realizan. Las normas internaciona­ 82.~':'. TISNA._ . pago lB.N. 28 Derecho Mercantil. tales sanciones existen. tutela.IWII!'''''''''f"''OI. servidumbres. Es cierto que las represalias y ciales para los comerciantes y la actividad mercantil. trad. Derecho de las obligaciones.. 5. etc. en dos fuentes características de aquel derecho.. sea cual fuere la . vd. en cuanto la realización de un acto de cdmercio. México. un derecho excepcio­ pena y ejecución forzosa. I'HJ. mayoría.). 23. la clase de lesión.-El derecho civil "determina las consecuencias de comercio. ciones. DERECHO CIVIL. . las relaciones de cambio reclaman.

. . estriba tilH 1\ o ~k sU cultivo.--Los depósilos en los almacenes generales y todas las operaciones hechas sohre realización en masa. It!l . se han producido recurriendo a la colaboración de olros elementos. El derecho tiene que tener presentes las necesidades vitales que . ROllllfGUEZ y RODRIGUEZ. EI derecho especial que resulta de 1n. 32 El licIo de comercio -en sentido jur¡dlt~o-. Artículo 75 del Código de Comercio: "La ley reputa actos de comercio: un acto produce modificaciones psicológicas en el sujeto que lo realiza 1. f1tH1H ("'¡¡I~I de turismo. conectando la XVII. pág.os 1" '10'10. ­ QQ. por parte de n'lllel .I) lNTRODUCCtoN AL ESTUDIO DEL DERECHO 1>18 son mercantiles todos los actos de naturaleza análoga a la de los enume­ Debe advertirse que el concepto jurídico de acto de comercio no se rados en las precedentes fracciones del mismo precepto. y las fabuloso de los contratos tipo en la esfera mercantil. cuando se hagan con dicho ¡¡ropó· regulan.-Los vnlC'll u otro. La característica del acto realizad!) por empresas. son. 23. y las obligaciones de los oo· .ones "'IICc"lución comercial. XIII.-Las empresas de comisiones.30 Dicha enumeración posee.. el mercado. m. Derecho Mercantil. fUlttlf~H. 194(). es necesario completar la anterior exposición no olvi· XIV.--Laa operaciones de comisión mercanlil: berales. o pueden.". tienden a 8cr típicas.--l. un "carácter exclusivamente ejemplificativo y abier· compraventas en una tienda. 33 De este modo. ~L09 contratos Y obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo que . siempre que sean hechos por empresa. una acomodación de las normas que los ""11111.as compras y venIas de bienes inmuebles. en ser "lIn XX..-Los depósitos por causa de comercio. "En mi opinión. la del sujeto que los realiza: la empresa.89 ohUgMi". pero no puede olvidarse que hay actos en . de olidnas. dando la referencia al sujeto especial de tales actos. y "~f\t:juerq~. etc. de comercio.k duda. todos.\ ! V. enajenaciones y alquileres verificados con propósito de (hábito). La nota común de todos los actos de comercio ('on­ 411t"lIlf"H (~n el comercio. sino que se limita a fracción XXIV.-Las empresas de abastecimientos Y suministros. ejercicio de algunas proft>siones li· XI.'l'a('.~IHtf 1I1¡1 civil.. "La ¡¡¡¡lidIos a los que el legislador -por consideraciones económicas o de nota esencial que encontramos en las XXIII fracciones primeras del artícu­ nwlquiera otra índole-. divero. sea en estado jurídicas produce una adaptación. título.. como afirma el profesor Roorí· masa. tltulos a la orllen 1) al portador. HU' nI eomercio del negociante que los tiene a su servicio. "Es completamente exacto que todos los actos enumerados I'n el aro X.Hi~' de personn$. entre tJt~111 .. de agencias.¡. desde el punto de vista jurídico.amhlo indlf~(1to o por persollas interpuestas..nll~ enlf!l OOlJlllrcllllll". siderados en el artículo 75 es la de ser actos que se realizan en masa. producil'l3e recurriendo al trabajo de otro. IR""".(. II. X 1X. Las conocidas definiciones de Thaller y Rocco 3:! son.otorga ese carácter. justamente en la circunstancia de que el bien o servicio.-Ln9 operaciones de bancos. saTÍo.9 operaciones de mediación en negocios mercantiles. pág.:t. en suma. con la presencia de un sujeto económico típico: la 1.l. de dinero de una plaza a otra. sea después de trabajados o labrados. así también la repetición en masa de determinadas 0r".os de comercio.~'}'f~. -Los contratos relativos a obligaciones del Estado u otros títulos de crédito co· es el derecho mercantil. muebles o mercaderías. letras de cambio o reme~a.11("1. lo 75.. de mantenimiento. todos acuerdo con Rodríguez y Rodríguez. Lo~ chequt'. 1. Y lo mismo que la repetición de ..consiste.-Las empresas de transportes de pel'l3onas o cosas. "'H ..m. y que nos ha de dar el criterio de distinción e informador de la Nuestra ley no define los actos de que hablamos. suponen actos que se re­ piten del mismo modo una y mil veces. Xll. •• . pero falta como nota difercnciadora XVI. en consecuencia.1.. pues hay actos que no corresponden a este Diversos autores se han esforzado por dar un concepto jurídico del ado "llimo. I X. 1'.LU. inaplicables a nuestro dereeho.. VI.'nto9 de ventas en pública almoneda." enajenación que el prOI'ietario o el cültivador hagan de 109 produclos ti!! que los coloca después en el mercado.-Las empresas de construcciones Y trabajo$ públicos y privados j operaciones meréantiles.. de comercio que se realicen en masa. colocados en el mercado por el \ .8..".!I" . la naturaleza eomer. I'oufunde con el económico.. naturaleza comercial. -1.""Ineados de depósito y bonos de prenda librados por los mismos.Il..--Todos los contratos relativos al comercio marítimo y a la navegación interior \' • ~ 14'1 ¡UI . Cuulesquiera olros actos de naturaleza análoga a los expresados en este Código."':' l pues en la fracción XXIV del artículo 75 del Código se indica que nes. 24. Estos actos que se realizan repetidamente y de un modo igual. las operaciones de depósito. B3 "Los bieneg o servicios pueden producirse directamente por quien 10$ coloca en . es que todas ellas presuponen actos que se realizan en "llIllllerarlos. los contratos de suministro. ~I. según 'I'nALI.--Las compras y ventas de porciones. empresa.le especulación comercial: regula y acomodarse al influjo de éstas .os contralos de seguros de loda especie. =:_ = _urrr -.q."" de naluraleza esen· Rocco.'!'~:.--Todas las adquisiciones.. VIL-Lal! empresas de fábricas y manufacturas. masa no mercantiles (arrendamientos. 11 no ser que se pruebe que $0 derivan de una CIlUSa extraña al comercio.'WJI!II'I. México. Las V. en sentido jurídico. . negocios comerciales y es. la nota común y elencial de todo9 los actos de comercio consi. una IlIndón dI! In tefpflsllll6l1 en el ('Illflblo'" 'i X11. dinero. por tierra o por agua. por ser operaciones en masa.1. de I. XVIII. aeto de interposición profesional en la circulación de product09. aeciones y obligaciones de las sociedades mero la ·acomodación de las normas jurídicas a la realización de actos en masa.. las construccio­ (..). en cambio.m'1"l!!!!'.te "en practicar un r. La tipicidad de los actos de comercio se pone de relieve en el desarrollo VIIl."hln¡". Según )( 1\ l. I IV..-1." DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDlCAS AUXILlAUES liJ.cial del acto será fijada por arbitrio judicial.msm _ F 'Jr.\ '\ 1I1 l. y Rodríguez. artículos.:¡. Las empresas de espectáculos públicos. Es típico de los actos XV.-·Las librerías y las empresas editoriales y tipográficas. y tienen. ." No'"'' n la obra de AsCARf."" . tículo 75 se realizan en masa. podemos deci r que son actos de comercio los actos en masa reali.¡'L1.F. notaR al Derecho Mercantil de ASCAR¡.

la Ley de Colonización.>"íN RODRÍGUEZ y RODRÍGUEZ. 1940.. los proble­ Mendieta y Núñez lo define como "el conjunto de normas. a la colo­ El último capítulo de esta obra está consagrado a estudiar las reglas nización y a los seguros agrícolas. la Ley de ni. para exponer un concepto sobre el derecho rural. en indagar y establecer.le la. .. La palabra mencionada En principio. En México el Derecho Agrnrio tiene un carácter eminentemente pú­ l'jollF. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. por la influencia que los bosques ejercen en las 'pw se ha dictado.. 43.111"" "'. .. del artesano. el carácter prevalentemente público o privado del Derecho .150 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DlSCIPLINAS JURlDlCAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 151 zados por empresas.. do. notas al libro de ASCAltELLI. de iodole pública. Iln ~(~r admitida. regla­ mas de aplicación que derivan de la pluralidad de legislaciones. La existencia de la empresa está explícita o implícita A) DERECHO AGRARIO./.. Pero como la actividad de las personas no se desenvuelve a las normas legales que rigen toda relación cuyo ohJeto es la tierra co­ siempre dentro de las fronteras del Estado de que cada individuo forma mo propiedad o Como fuente económica de carál. es decir. JOAQUÍN RODRÍCUEZ y RODllfGUEZ. por otro.. . RORER'I'o 81 Artículo citado. al aprovechamiento de las aguas. dico se halla limitado al territorio de la organización estatal a que perte­ lo relativo al campo. págs. en­ '.consiste en determinar la autoridad extraterritorial de cada ley. el ámbito espacial de vigencia de un ordenamiento jurí­ viene del latín agrarius.. 17.JUf:cilín . precisar los límites dentro de los cuales puede aqué­ las normas relativas a la propiedad rústica.' diferencia.s al mer<:lado.1 . las más importantes son el Derecho Agrario. de creación reciente. que indican en qué forma deben resolverse. bién el aprovechamiento de lo producido espontáneamente por la tierra. . en los números 18.. A estos mentos y disposiciones en general. para distinguirlos de los relativos a la aplicación de las "Es indispensahle fijar. que apareció en el Tomo V. 11 a soberanía. legislación respectiva. la caza y la minería. 1""... en cualto explota­ uaeionales de otros países. dentro de tan extenso signifi. de la Revista de la Escuela Nacíollal de Jurisprudencia..mrio. el Código Agrario. l. . coloca en éste tales bienes o servidos."11'''''. Según Mendieta y Núñez. trad.111"11:. a la agricultura y ganadería. En cambio. México. leyes en el tiempo.r'!tl9~ ti 9~j tre ng¡¡otr08. la extensión del término 'agrariQ'.. con frecuencia se suscitan problemas sobre ción. por klTitorial de la ley. Quedan excluídas de aquel concep­ Mi la autoridad. TENA." 35 al crédito rural. dentro del concepto de agricultura no sólo "El objeto de la ciencia denominada derecho internacional --escribe debe comprenderse la cría de animales y el cultivo de vegt:wles.'-. Las normas que entre nosotros lo inte­ I'. . cuando se hace de manera sistemática." TuLto ASCARELLI.-El derecho agrario. también llamado dere­ cn todas y cada una de las fracciones del artículo 75. se refiere en el planeta. de los antecedentes históricos.. 49 de la versión castellana. o deben extenderse en ciertos casos al territorio sujeto a condiciones hidrográficas. t_ 1. doctrina y jurisprudencia que se refie­ problemas se les ha dado el nombre de problemas de aplicación de las le­ ren a la propiedad rústica y a las explotaciones de carácter agrícola". todas las que se refieren a la agricultura . en materia privada.'sto es. pág. en consecuencia. sino tam­ Fiore·. designa to&. las Leyes de Crédito Agrícola y Crédito Ejidal y. es esencialmente de derecho privado. es definido como "la rama del Derecho que contiene las nor­ mas reguladoras de las relaciones jurídicas concernientes a la agricultu­ 83. el cual reúne en si las funciones del empresario T el Profesor LucIO MENDIETA y NMIEZ publicó con el Introducción al e. I " ' A MOLlNA ha hecho la crítica de la tesis de RODRÍGUEZ y RODRÍGUEZ en el artículo ss "En nuestro conceplo.. FELII'E DE J./l ""tre su costo de producción y el precio a que se colocan en el mercado. En otras palabras.'''' in organiza y re¡nuncrn a lo. leyes. solamente el estatuto jurídico del campo..Id "p. con notas de Darecho Agrario.tudio del 1.. j"."" lo. entcnrliendo parte. pág. la silvicultura sí pertenece 1111110 por cada legislador deben terminar en las fronteras del Estado en al dominio de lo agrado. 25. de acuerdo con lo expuesto.. HI. que oon'Surrell el) la pf.. ante todo. por ejemplo. . pág. HI. pág. abril·diciembre de 1943.i611 en el trabajo.ter agrícola.(. esenciales para la agricultura.1 "-. se deriva en su parte fundamental del arlÍculo 27 de la Constitución Po' . la Ley Forestal..... en el brlllufI(/l UUlJ8jO que '" "'" "" . Gracias a esa limitación es posible la coexistencia de diversos Esta. En Italia. el en general. A~¡ tl11ede verse !lit la eml1reslI una intermll¡l¡!1". 38 .'. y en el supuesto de que deba admitirse la autoridad extra­ El derecho agrario está constituído. a los bosques. campo y. sociales y jurídicos de 111 '11. lII<:xÍcnno por el Dr." 34 cho rural. " . pues.. Por un lado.-1 Trabajo y el Aéreo. blico.wrllles que sirven de base a la solución de tales cuestiones. especulando con .. yes en el espacio.1. gran son el arto 27 constitucional. 19 Y 20 de la Rellista la Escuela de Jurispmdencia . 43 a 90. de ager. en cada país.-Es el conjunto de normas ra "U .'Id. el carácter. RAMAS JURIDICAS DE CREACION HECIENTE. En efecto. . d di"iembre de 1943.. Núms. El cm· 80 Lo expuesto aquí acerca del del'echo a grafÍO. de la IJniversidad de México. ~I". La rama de que tratamos no ostenta en todos los países el mismo 1" . 19 Agrario depende.." 31 la ley que deba aplicarse a los actos jurídicos realizados por tales personas.. Verecho Internacional Privado.. Derecho Mercantil. la fuerza y la eficacia de todo precepto imperativo sancio­ to la pesca. la Ley de Tierra Libre. la Ley de Tierras Ociosas. 1.-Entre las ramas jurí­ Aguas. derecho agrario es. sino que puede desarrollarse en el extranjero o en relación con ese carácter en su más amplio significado. . "Sobre la definición de acto de comercio".:a­ nece. con arreglo a los principios del derecho.

en realidad..A CUEVA. propiedad privada absoluta y queda Bujeto a constante in· "V.. J.1 •• 1. y Michel de Juglart escribe: "Pensamos que el derecho aéreo ..cionamienlo de latifundios. í.2:. como es sabido.. -------------------------------------- 152 .i5Iación sohre la materia no se hallan limitados. l. pero en plros aepectos normas jurídicas originales.:-IT'WDUCClON AL ESTUDIO DEL DERI::CHO DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIAI. de 11[111 el derecho civi1.' 111 \. Kaftal opina que "el derecho aéreo constituye en el dominio ." MENDIETA y NÚÑF.1". "Es un cuela Libre de Derecho de México.i(:fl derecho obrero () legislación industrial.trativ8...ionales y or¡¡:lInizadón de la _agricultura. en los rasos de amparo. Constituye..UI. 1If: inícianst" en el primer año de la carrera y terminan en el último. ' .re el crédito eji. ."'o de aguaS. Núms. 'H " •• 1. a un "1." 40 Juan Vicente Campos redactó en 1940 un proyecto de Ley Orgánica de los Lo mismo que el Derecho Agrario.1"1111_ • "''''Kl'onden al derecho privado. que expidi& una ley especial sobre aero­ d. 1. "IV. ¡"y". CQmo la aparcería y el arrendamiento de predios rústicos... En Brasil.. LA INTRODUCCION "-L ESTUDIO DEL DERECHO Y LAS D1SCIPI. Hotchkiss establece un paralelo entre el derecho aéreo y el fe­ vu:ios profesionales y el trabajo de los altos empleados de las empresas. Sobre este punto _. náutico son simples adaptaciones de las del derecho marítimo.A CUEVA. Introducción al Estudio del De. . durante l.z. la nueva disciplina se enseÍla en el d"n~cho protector de una clase social y se funda en ia imperiosa necesidad Curso de derecho comercial terrestre. 1. jornaleros..I. debiera ser construído sobre bases jurídicas enteramente nuevas y exigir 1 lO.1 '''' • . Derecho del Trabajo.In la República. federal.. una medida exigida por una clase social para del Derecho Aéreo una de las partes de ese régimen jurídico. rroviario.. la parte tentral y má~ extensa 'jI Illfp 'lB. "a toda_ p!rsona Ley de Vías Generales de Comunicación. considera hoy la aeronáutica como un capítulo de la olm~ros. 11011011'05 como rama del Público. el procedimiento es administrativo exclusivamente ante dichas Bulori· el Código de la Navegación :vigente en Italia desde 1942.vilnr la explotación de que era víctima.'krminado gmpo de trabajadores. Scialoja y la Escut:la.rganlll:Qclón. quien en sus Apl{ntes de Derecho Aéreo ha subra­ ¡" 1""III~ñ¡¡ pmpiedad protegida por la Constitución y la propiedad parcelaria no ..rí"ol<t.."." 42 Ésta es también la opinión del profesor 1. llamado tam­ C) DERECHO AEREO. .1 .-El derecho del trabajo. .Id proletariado de mejorar su nivel de vida. tierras nar. cap. . derecho agrnri<t 85. jurídico un fenómeno completamente extraordinario sin lazo alguno con r. Las autoridades enrar¡¡:adas de tramitar los expedientes a~rntiM ser consideradas como especies del mismo género. . ./ue rigen las relaciones entre trabajadores y patronos.JURlOlCAS ESPECIALES.u aun cuando. En este mismo derecho se clasifican los contrato9 yado cuidadosaml. r. . sino una oro cualquiera que sea el instrumento de locomoción empleado. I. I'n..lIIIndo intervienen.. uomésticos y artesanos y. r./"!lución transitoria. el del Trabajo es considerado entre Transportes que incluía los que se realizan por el aire.~. a las aeronav~s y al espacio aéreo. I.JacÍonadps dlreetllmellll! cón la' organización del ejido.. entre nosotros. a los bOlll1l1es. y esto es )0 funda· 111/'111111. V.. es el conjunto de nOl'lWlS tivas a la navegación aérea. 1. El derecho del trabajo no es una finalidad última. KIA"IO I."1.Napolitana sostienen que la mate-ria orgá· nica es la navegación. que tanto la acuática como la aérea deben 111i. .. VII. es clecix..39 Sólo escapan a su 1f~1"I¡}ación. el derecho común en materia de trabajo.ES y D1SC1PUNAS JURlDICAS AUXIUARES 153 B) DERECHO DEL TRABA. Apuntes de Derecho Aéreo." 1. lo que haría .. en generEl-I. México. en espera..1" .A CIJEVA."nte todas las peculiaridades de la nueva disciplina. Pereterski preconiza la unificación del derecho de transportes. Los beneficios de la 1'~f!. .. 42 OCTAVIO VÉJAR VÁZQUF.-Es la disciplina que estudia las nonnas rela­ /. lB.. " v~'''1lI()8 oportunamente.1 •• 1"lrO y IIIH de crédito agrícola entran en la. .ll.. 19 cas especiales constituyen. " II'.·. 1953. El legislador mexicano. p!Í¡::. al frar. a la colo."'prende que no es p05ihle definir en MéllÍ<'o el carácter del.ela Nacional de Jurisprudencia. esfera del derecho privado. CIvil aparece frente a él como derecho de excepción.11 • • las llenas ociosas. Octavio Véjar Vázquez. sino que se extienden a toda clase de náutica civil en 1930. al liSO y aproo . (l privado exclusivamente.n !le derivan del artículo 27 constitucional las disposidont'1! refer"nle.le autoridades admini~trativas.!oí. 1'" '. "" Jlrnn parte. como c.1udo exclusivamente por normas de esta índole. "" la Revista -de la Escu. 216. IIIJI'.. n . "'''/10..jurídi. no ejidnles. aun después de entregado a los beneficiados no con"tituy". '" I.. [)I: de la enseñanza impartida en las Facultades de Derecho." .". Esas normas han sido y son con­ dice De la Cueva.. Esta doctrina inspiró ri. el mandato. de que se opere la transformación del mundo hacia un régimen "In.IO. '~II. en tanto que el templadas por los juristas de muy diversas maneras. 10'1 Ill... esto es.le­ .llIlí. la prestación de ser­ "JI. como mentos indispensables de tal navegación. t.-II.• I¡etada en el amparo promovido por Frnnó5('o Ameo:cua.•.federales. plÍ¡¡:. el pásado". Derecho del Trabajo. 22 de la 2' edición..JNAS . éstas son 1. las Jlutoridades judiciales. dol car¡\cter público de eSII o. no esté inte. ("1 d criterio defendido por la Suprema Corte de Justicia en la ejecutoria de IR . '1 ue pone a disposición de otu su fuerza de trabajo"..¡al. Tales cursos ~h . I • ""."" . en determinadas condiciones.~.a rama de que hablamos ha nacido como derecho de clase y tiene.1". el carácter de legislación protectora de los trabajadores. Derecho del Trabajo.-Los! cursos consagrados a las disciplinas .. y (.. Eugenio Spassiano afirma que todas las instituciones del aero­ r. . El ejido. justo. so). En la 1'111 c~nde. ~\.". marítirrw y aéreo .

·rillir~e los supuestos jurídicos. pero en todo caso deberá admitirse que pertenece al grupo de las ciencias que en una o en otra ¡I!!' se refieren es.'¡ rIlOS qué sea el derecho (universalmente considerado) ni cómo puedan formas de socialización o. trata de explicarse cpn unos ti otros medios.1. las causas.oro del derecho. Esta asignatura.. carácter exclusivamente formal." 43 . tlíUI) al finalizar la carrera. No hace /lIla gran esfuerzo para comprender que esas disciplinas no pueden.r. en nuestro concepto. a las disciplinas jurídicas. Y 1 Id Il'OS o los sujetos de derecho."jQjillgl¡¡!Ilj!l_i!U. ]a última. Todas ellas versan sobre ~ "En su sentido más amplio. dicho con otras palabras. disciplina coincide esencialmente con el de la primera parte de la filo d(~ las diversas ramas de los derechos privado y público.¡. en el curso de Introduc­ Pero como la f ílosofía del derecho no puede ser estudiada con fruto ción no se toca la parte central y más difícil de la filosofía del derecho. que le 86. el derecho que efectivamente norma ¡ forma tratan de explicar los fenómenos que engendra la vida común. Estos temas forman el objeto de nueíltro cur­ cer (1820-1903. los deberes ju­ en que 108 hombres aparecen agrupados o meramente relacionados. puede decirse que la sociología general dl"tilllHil r¡l. que '1 enseñanzas impartidas en relación con dichos temas constituyen la 1'. Además.¡ II!~ persigue. a la que hemos dado el nombre de teoría jurídica los cursos de materias filosóficas impartidas durante el bachillerato.¡lt:ciales. En este!:lcnUdo su atención se dirige a tUi distintas d. La materia a I. "'IOCllniento jurídico. la historia del derecho y la Socio­ tll' las distintas comarcas que forman el vasto territorio de las discipli. i ticulares o es una disciplina diferente de ellas. esta materia tiene necesariamente. el coronamiento de los estudios pro­ general del conocimiento jurídico. a 'lIIlC(~plos fundamentales y. en primer término.u'erca del derecho. manifestaciones y " di! r al cstud iosci una visión de conjunto sobre las diversas formas del consecuencias de esos' a~re~ados y relaciones humanas.11 derf!flho. lI:1s. Aun cuando el contenido de nue. 23. por su finalidad propia y 110 es menos cierto que el objeto a que se halla referida es el derecho el lugar que ocupa en el plan de estudios. Dichas disciplinas están cutirse si la última representa el conjunto de las ciencias sociales par­ I "lIsagradas.·. SOCIOLOGIA DEL DERECHo. Méxíco.! la 1(~. debe ser mucho más elemental IIlismo. por parte del alumno. hay entre ambas una d¡ferencia importante en la fOrIll.forma parte_ '. 2. 'lilE ¡III'I. los conceptos jurídicos fundamentales. por ser. 1111 i. 'lilllllll 2 Ugg¡aSii¿ au !S i4Ii • 151 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DiSCIPLlNAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLlNAS JURlDlCAS AUXILlARES I ~ 1: . Sociología Contemporánea. otra más.urídicas. . ¡ te.1110 mpucstos por las disciplinas especiales.1"II'dIOS subjetivos. filosófica y ju. le ponga en contacto con los con· que ayudan al jurista en sus estudios acerca del derecho. Sólo nos refe­ fundamentales del mismo y le brinde una visión panorámica riremos aquí al derecho comparado. se ocupa del hecho de la sociabilidad del hombre como un modo de su . que el tratamiento filosófico del problema de la definici0n del derecho y lidiea.. Las . 'o/~W"..-Se da este nombre a las "Irczea una noción acerca del derecho.a JosÉ MEDINA ECHAVARRíA. pero su objeto no consiste en sel' y existencia.¡ verdad que se trata de una materÍa primordialmente filosófica. otra.). o definir los conceptos fundamentales del mis­ 1 plina general de que aquélla -al menos según la opinión preponderan­ """ Aquella noción. los derechos subjetivos.. Es F lmdamental. Por la índole de su asunto y las finalidades pedagógicas A. primer año. frente a las disciplinas ! dica.". por ello lo hemos dividido en cuatro partes: una consagrada a la . Para entender en qué consisten el objeto y el método de la socio­ -111 traspasar sus propios límites.-Constituye. ofrecer al estudiante una noción univer· logía jurídica creemos necesario aludir. de carácter general. según lo hemos explicado. a la técnica de aplicación. ya que el curso introductorio.. o discutir los múltiples problemas de la t&cnica de cés Augusto Comte (1798-1857) y al pensador británico Herbert Spen­ "1" IIl1ción e integración._~~'l. a la disci­ 111 .1 contenido de un determinado ordenamiento positivo. y los cursos especiales se inician desde el que es la axiología jurídica. lo mismo que estos conceptos. y en todullc 5e truJa d~ m:H:mAM jurídicas. las más importantes.!!lM dl. Podrá dis­ j • . como su nombre lo in­ . Tampoco pueden.11 k representa. cual se estudia también la filosofía jurídica. según explicamos antes. In vida oe una comunidad en un momento dado de su historia. logía jurídica. las disciplina~ especia.:. no son definidos. Al primero débese la creación del neologismu que sir­ ". una de las ramas o aspectos de la sociología general. Tal enseñanza forma el objeto de la Introducción al Estu­ '/10 <Id Derecho. pero de enseñanza. De aquí que implique esa doble preparación. explicar los métodos empleados por el jurista o el Se suele considerar como fundadores de la sociología al filósofo fran­ ¡ ¡f. el alumno que llega a las Facultades de Jurisprudencia ha •" IIH~lle5ter de una enseñanza introductoria. a la sistematización y exposición . pág. deberes y sanciones. supone el conocimiento. LAS DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIAREs. 1940. así cerno el de sofía del derecho. a las distintao maneras .¡ionales del abogado.. por consiguiente.:iún del derecho.

"La palabra -que se compone de dificultad apuntada. IIntl'8 que ella. la biología y la sociología. rn tanto que la matemática. Ial'mal y material. La Habana. es decir. 3' ed. se planteó con todo rigor la cuestión vista positivista. La acción recíproca de unos individuos sobre otros 1:llyo objeto de estudio está constituido por los fenómenos sociales y cuyo es producida por determinados instintos o para determinados fines..dw.ollnlll(lo. consultar el bien doen­ ¡osÉ MEnINA ECHAVARRíA. de juego o de adquisición. 11Into 1.idad creciente y generalidad decreciente. 1910.i. En e]]a aparccen agrupadas. de todas las leyes fundamentales de los fenómenos de la posibilidad de la sociología como ciencia autónoma. pero su objeto fundamental estriba en deseubrir y sistema­ tuyen una realidad unitaria. otros o la recepción de sus influencias. socio. 'Curso de Filosofía Positiva'.wr ~lIS propias leyes. o de ataque. ! I esta corriente. Simmel socialización. que justamente los elementos (inseparables en la realidad) de todo ser yacon­ '''!lpH el primer sitio. la más compleja y menos espacial no puede subsistir sin una materia de que sea forma. fin. desde un punto Simmel. principió Comte por elaborar t. en acción I. a fin de asegurar la existencia de la sociología como los vocablos soéius. 1""1'.cial no puede alcanzar exis­ '. ciencia independiente.. dd mismo modo que la forma ." 44 La sociedad existe. tuviNon. Es cierto quc cada nación. demás de la ciendn SOcllll. . SIMMEL. 46 . por ende. . las diversas disciplinas cien· rífil:as.'w:ia puede utilizar y aplicar los principios de las que la preceden "En todo fenómeno social.¡ . tratado. I:n su forma francesa sociologie. resulta ser. Sociología. caráctet enciclopédico. y logos. tales formas se manifiestan no son. llámcse instinto. por si mismos. hacen que el hombre se ponga en convivencia.. planteóse bien pronto el problema de J"..1 IlI('ocupación de los sociólogos consistió entonces en resolver la en Alemania. de ar1\t>rdo con las amplias finalidades nl""llídas por ellos a la sociología generul. . fines de defensa los investigadores de la naturaleza. 1n'lifi(:ación comtiana. en el cuarto volumen de la obra (le El más interesante de los ensayos emprendidos en este Angusto Comte. la sociedad. 14. Tales son . Inglaterrn. El el de los sociólogos alemanes de la llamada dirección contenido temático de esta nueva ciencia sería el estudio..dos los conocimientos científicos a una disciplina unitaria. capaz de originar la acción sobre 'Hda una de las ciencias estudia un grupo especial de fenómenos..1 ¡" .'-llClal de las disciplinas científicas. desde la matemática. Buenos Aires.. qllt: optar entre uno de estos dos extrpmos: o la sociologia gent~r(ll I Los contenidos que en. Y creyó resol­ so<:ialcs.. irreductibles. s <:onocimientos humanos.U famosa conjunta. o invadía el campo de las otras ciencias sociales cons· 1Ii.IlTO ACllAMONTF.Ia¡:iones entre dicha discip1ina y las ciencias sociales particulares. 1940. estado o movimiento psíquico".. el contenido y la forma sociales consti· "11 la Reri~. había. 1'" ". es de máxima generalidad y de <. el primero entre ellos.. 1939. pág. 13. allí donde varios individuos entran Augus.. La forma sq. especialmente las (:omte V Spencer. en acción recíproca. por la cual o en cuya figura alcanza I . por orden de comple· que ejerza influencias sobre ellos y a su vez las reciba de ellos". I ! ¡ aquel contenido realidad social. publicada en ]873.156 L'ITRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 157 ve de nombre a dicha disciplina. pá¡r. un fin.apareció por primera vez.. los Estados Unidos e Italia. religiosos o simplemente sociales. según Simmel. ción recíproca entre los individuos. pág.to C'omte consideraba a la sociolo~ía como una ciencia nueva. interés. incli· d"Illdo de leyes propias y. en contraste con los fenómenos del mundo inorgánico o físico y verla gracias a la distinción entre forma y contenido de la vida social. Como la sociología se halla en la cúspide de la tencia si se la desliga de todo contenido. pasando por la astronomía V la física. 1. 10 mismo que sobre todas la.-lasÍ ficación serial. a un tiempo. en cuanto inmediatos de toda realidad histórica). 1t""I. El objeto de la 8ooiologfa cl:ltl'Íbn en separur .omplejidad tecer sociales: un interés. declara Simmel que el objeto propio y exclusivo de la sociología está constituído por las formas que tales procesos asumen. de ayuda o de enseñanza. I I . o biológico. e in­ de incluir la nueva disciplina dentro del cuadro general de finitos otros.'n razón de este carácter. hasta La forma de aCClOn de unos individuos sobre otros es llamada por 111 Cjllímica. SociologÍa. ya que ésta es siempre la síntesis indisoluble de los dos ele· mentos. l. un motivo y una forma o manera de ac­ "tlllillla.liS obras de los fundadores de la nueva ciencia. obra citada. El propio autor llama contenido o matcria de la Esta ordenación se basa en el supuesto de que es imposible reducir socialización "a cuanto exista en los individuos (portadores concretos e r." 47 Establecida la distinción entre forma y contenido de los procesos de socialización. Sociología Contemporánea. con el de las últimas. . en correlación de circunstancias con otros hombres. de trabajo en nada debe distinp:uirse del empírico-inductivo que "Instintos eróticos. 10. México.

y lo estudia como hecho. No le 1" (" :. "La Interesa lo que según los códigos deba hacerse en tales o cuales cir­ 1"". para la primera. pW'de precisar.. Sociología: Teoría y Técnica. y estudiar los elementos peculiares de cada relación con .. Fundamental Principles 01 the Sociology 01 Law. referencia a sus causas y efectos. como una de "'. sino el contenido real de las relaciones juríaica::. 'HilillO. "llIír lo que tales procesos tienen en común. 'ft'¡. por ejemplo: . tarcas: 1. ". supuestos válidos. Labor. "'1'" i/lIl entre sí. que a menudo utiliza los resultados de las sociologías las gobierna. o cuáles son los tipos de sociedades mercantiles admitidas por \." 48 debe ser explicado en la misma forma en que lo son los demás productos l. En último lugar.· la cultura.. Así. Aun cuando de la sociabilidad del hombre. considerado como hecho social. cosa es servirse de los dalos la ley mexicana.~. que el objeto propio la Sociología consiste en micos. estima que aquella ciencia debe proponerse tres gran· demos definirla como una disciplina que tiene por objeto la explicación del d. sino una ciencia explicativa.consiste en ofrecer una exposición de los elementos co­ 1" '1"" la sociología general puede ser perfectamente concebida como munes en las relaciones jurídicas. etc. que suele aplicarse a su doctrina.·1 rstlldin de los procesos sociales o inter·humanos. MEDINA ECIIAVARRÍA.1. de acuerdo con el Código Penal.'\(11. 17.. lo mismo que el úl J.).. de este modo: aquélla estudia los pro· La consideración sociológica del derecho desentiéndese del aspecto normativo de éste." 52 La Sociología Jurídica es. ni invadir el área que les corresponde. obra citada. V. según Wiese. pues una.. es decir. De la definición ante­ I/. sin fruetificarse recíprocamente.. sin referencia al derecho positivo que .(wial. V WIES'·:. 2. WIESE. obra citada.:e modo {Jueda acotado el campo de la sociología. . IH:ra sistemática. y. 478. pág. ~1I "' NA ECIlAvARRí. se hace sociología jurídica.ha sido adoptado y desenvuelto por Leopoldo von tiene que elaborar los conceptos sociológicos básicos y explicar "el hecho Wi(:se. Col. 52 EIlRtICH. aparecen aislados y cunstancias. Constatar los efectos de lo social y el rior puede inferirse fácilmente qué diferencias existen entre la sociología como se producen. de que no se ocupan las ciencias particulares.':. Esto. las sociologías cuando se investigan las causas de la positividad del derecho."'Ialt's. 19. las cue~tionea planteadas pertenecen al ámbito de la ju. 98. por conceptos sociológicos hasicos y." 60 "La primera y más importante función de la sociologfa del derecho 1'11 la destruir esa aparente incompatibilidad basta con tener en cuen­ --dice Ehrlich. sin que resulten inva· Sea cual fuere la concepción que de esta última se tenga. 11 las demás oiencias soeiales. .1:'1 ('n que sus resultados. uno de los sociólogos modernos de mayor relieve. pero sin desplazarlas. como disciplina sintética. en cambio.:. tanto que las últimas se refieren a fenómenos sociales específicos (econó' pi(:nsa. Cambridge. 1936. De acuerdo con esta Refiriéndonos de manera concreta a la sociología del derecho. pág. tanto.·a fundamental.·(·iémte a la vida humana. "1/. hombres -el derecho viviente. en el calificativo de formalista. 'w 158 DISCIPUNAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 159 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO por la abstracción dicho~ factores y sistematizar y someter a un punto de pues. restituir lo social al con­ jurídica y la ciencia del derecho. en todo caso didos los dominios de otras ciencias. ~oeiales en cada sector de la vida de los hombres y trata de des­ las formas de manifestación de la conducta humana. ya que la primera. /11 síntaica. un fenómeno social que . 1. "Abstraer lo social o inter-humano del resto de lo perte· fenómeno jurídico. con Simmel. . De precisamente la tarea de la sociología . desarrollo o extinción de la costumbre. Massachussets. por tanto. la comisión de determinado hecho 1"" CI/'l1clores de la Sociología pretendió que ésta absorbiera y sustitu­ delictuoso. es lo que constituye me. jurídicos. pág. no una disciplina normativa. 1''''p''l'donados por esas ciencias sociales y otra desplazarlns de su propio risprudencia técnica. como dice Ehrlich~·. pill.lódico las diversas formas de socialización o acción recíproca. entre los '" . 49 El profesor español Mcdina Echavarría considera que miento. "Ninguno de ducir. 98. . '" n isll~ ni ha existido nunca esa supuesta incompatibilidad entre la En cambio...tI diferencia entre la sociología general y sus ramas especiales de la vida colectiva. las relacio­ nl"'ciales se ocupan de los procesos sociales en los respectivos campos nes entre el derecho legal y el realmente vivido o las condiciones de naci· •1. Sociología. religiosos." 51 ('. quedan fuera de la órbita de las sociologías especiales. . en primer término. pág..·c. Para esta última el derecho es simple­ /11/1'0 de la vida humana para hacer comprensibles sus relaciones con mente un conjunto de normas. po­ íd. como un modo de su ser y existencia". cuando se pregunta qué consecuencias normativas debe pro­ "filología general y las ciencias sociales particulares. 3. habrá que admitir que su objeto es mucho más amplio que el de cada una prü3"rama trazado por Simmel -no desarrollado por él de ma· de las sociologías especiales.

en segundo lugar. ¡z Aa lSi. en "t:ld)re obra De Dignitatis et Augmentis Scientiarum. 5~ CASO. como su nom­ 3.'n proposiciones legales. "En tanto que las ciencias estudian lo que se repite uni­ versalmente. nada impi­ cas esenciales. j'O. como decía Bacon. Teóricamente. La tercera limitación es la más importante. no sólo de las re· por la ley. 120. de ha optado. o es. suele ésta ser definida como band entre disciplinas nomotéticas e idiográficas. unicidad." EHHLICH.a. como en los cielos. genéricamente con­ hazañas" del hombre. es una rama o capítulo de la historia general. L i . pues la historia no se refiere. 01" la natural. como deCÍa el Estagirita. IIlSTORIA DEL DERECIIO. . 1". sino únicamente señalar el objeto de estudio de la primera. modela y en cierto modo rejuvenece. en razón del arte y la industria humana. tampoco habrá ciencia de lo histórico. convendrá. por virtud de la mala nocimiento histórico no tiene cabida derttro del concepto aristotélico ¡'It'~1I y lo reacio de la materia rebelde. Se trBta.-La historia del derecho. toria -dE:cfu. de un tipo irreductible de conocimiento.. '1"" . . como de ciencia. y consiste en referir la Los hechos históricos ofrecen. ni podría ha­ vestigación científica. futuro se desarrollan. siempre debatida• •'11 Sil curso ordinario. de irreductible. señalamos ya las ca­ la narración de los sucesos ocurridos en el pasado. sino también de las que no ha tomado en cuenta o ha hecho a un lado. de los usos '1 costumbres '! de todas laR asociaciones.. a saber: preteridad.'''. pues.. decir algunas palabras acerca de la historia.-. na una ciencia. Así.. lo que es una vez. obra citada. La primera obedece a la limitación de los conocimientos humanos fiere a 10 único. La historia sólo debe relatar. unicidad e individualidad.o que ha negado su apróbación. En cuanto a la división historia no se interesa por lo que los hechos pasados tienen en común. tres característi· h¡~loria exclusivamente a sucesos humanos.'''''!'!'. en cuanto no hay historia del presente ni del futuro. según la fórmula de ""íllll. en cuanto la por ejemplo. como en las obras ar.'¡ comercio. obra dtada. Los conocimientos propiamente históricos sólo alean­ "En tanto que las ciencias son dueñas del tiempo.le 1M de aquellas a ¡a.. Pues resulta indudable que el co~ 1. no hay ciencia de lo particular . hallarse en tres estados diferentes y sufrir en cierto modo tres de único. En su dad. en el capítulo IX. individualidad. co­ tenido. "las rídica. pág. plÍg. concepto aristotélico de ciencia.. la historia pone su mirada en el pasado. Lord Bacon decía. habrá que optar por cualquiera de estos extremos: o se amplía el "Ell la historia civil se relatan las hazañas del homhre." 53 múnmente. por el primer extremo. a lo que nunca vuelve a ser como fue. Windelband 111. que tiende a la aprehensión de relaciones generales (. A diferencia de la in­ realidad. como particular. o la historia no es científica.(:r10. La definición es. de la distinción establecida por Windel­ De acuerdo con la concepción tradicional. la historia se atiene a lo particular. arrojada fuera de su estado. 1923. que la "historia es natural o civil. los animales.I." Itc<:rca del pasado. y sólo el pasado investiga y a él se contrae." 54 B. ''"'''=='''''. aun ruando nO hay!! ~¡d" fort!1u. El concepto de la Historia Uniliersal.10 lo que se presenta a nuestra vista. porque al historiador bre lo indica. 493.es un saber. o es libre la naturaleza y se desarrolla Estas características han dado lug. lo IH Citado por ANTONIO CASO. cuanto los hechos históricos no se repiten. México._. Porque. Preteri· tI<: eoncebir una historia no referida a la existencia del hombre. y más veces. en racterísticas esenciales del conocimiento histórico..nstriñe. en prí. JI . La segunda es puramente convencional. Si." 55 2. Al hablar. la observación dire('l~ de Caso. a todos los sucesos pretéritos.<--CC42ti==*Z ­ &1& A UiU. 160 INTRODl1CCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS Jl1RlDlCAS ESPECIALES Y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 161 descubrimiento de las causas y factores determinantes de dicho con· suerte que constituyen' también una especie propia de historia que. se llama sagrada o eclesiástica.'iUS divinas no brillan en la historia natural como en la civil. Sin duda. a lo úni­ 11«: validez con tres restricciones: co.. la mayoría de los aulores se decide por el último. dice Antonio Caso. por último. siderada.. y siempre. de regímenes. y para prever el l/lll hasta donde llega el testimonio escrito. a lo intuitivo.a ~_A 2_ . porque la his­ " . La definición clásica únicamente tie­ y a la formulación de leyes. 70.1" . Id pues. las plantas y de si la historia es o no es ciencia.. Antes de no le interesan todos los hechos ocurridos en el pasado. según vimos antes. Schopenhauer acuñó una expresión que ha hecho fortuna: la his­ "El derecho vlyifmle es el flue domina I~ vida misma.ar a la cuestión.'. los documentos jurídicos modernos.''''c''"'''. . 0. 11 los monstruos. . MCl6rno!\1 a dGI c!ltAdo y lA ()Cjndici6n de 111 naturaleza ~ la ~ino exclusivamente por lo que en ellos hay de diverso. demasiado amplia. toria se refiere precisamente a lo particular y nunca a lo genérico. Las fuentes de nuestro conocimiento de este derecho son. la historia se re­ 1. pág. de acuerdo aCluellos que han ejercido influencia considerable en el curso general de con el mismo método que empleamos al hablar de la Sociología Ju­ la vida humana.

. y 1 indor sólo podrá.. IH-:flECflO COl\lPARAI10." 56 El simple parangón de instituciones o sistemas de épocas y lugares di­ El método histórico tiene inc:ucstionahlemente un aspecto científi('o. 3. pág. cOllsiderar a (:stos en m uniri­ sólo alcanzan a desarrollarse conforme se debilitan la dominación y el e individualidad caractprÍsticas."o. es de creación muy ti (('os del pasado. sino a las finalidades a que debe servir el análi­ f. podremos decir que es liT/a di. Uéxlco. sólo por el genio poético se cumple. si quiere hacer historia. esta sis de las notas comunes y diferencias de los sistemas jurídicos de dis­ I ._'f. del volumen Concepto :y Métodos del Derecho Comparado. ~o Ensayo de una concepción sintética del Derecho Comparado. • l'IIII1I1"S y las diferencias que entre ellos existen. Si voh'emos ahora a la historia del derecho.1 Problema del M.110 encajado en el resto de los hechos históricos. pál!. según Seialoja. ferentes tendría un valor muy escaso si de él no se derivasen conclusiones. tima que "el nacimiento efectivo del derecho comparado data de un Con­ )"'m.­ 1. 110 conclusiones sobre la evolución de tales instituciones o sistemas y criterios una invención romo el arte. parece de interés sec:un­ 2. nplka n1 1'~llJdil! dr: lns ffli:"I1'1ÜIl UI1 ITIt1tOr!O greso Internacional de derecho comparado que se reuni6 en París el afio IlIlIWllle distinto.étodo en la Ciencia Jurídico. .0 versará..1.~ El derecho comparado. "Sólo por la intllicit"m f'e al­ países.~ciplina rllyo ohicto ronsistc en el conocimiento de los sistcma. La soc:inlop. qll~: han (~xi8ticlo una vez y no habrán de repetirse nunca. Crear un instrumento adecuado para futuras reformas. "La historia del derecho noí' pondrá de mani fiesto lo~ cha y de difundirse continuamente. Dar al estudioso una orientación acerca del derecho de otros mo dice Antonio Ca. es decir. es­ rídicn pucde tnmbién referirse a los ordenamientos jllridicos del paf'nd~l. ~_. litulada Concepto :y Métodos del Derecho Comparado. de car{¡cter estético. ·". con el fin de (Ü~termirwr las Tlo/a.es una imitación creadora.'t::"::.-Como su nombre lo indica. que se podría decir casi caó­ 1. y derivar de tal examf'n 58 Citado por JOAQufN RODRlcUEZ y RODRlcUEZ en su estudio 1. el trabajo histórico sólo {lue· siguientes finalidades: de realizarse mediante la reconstrucción de los hechos pretéritos. dI' diversos lugares o (~pocas. '1. a fortiori.:::-:--·· II ~:~~. al menos de tendencias o de tesis. Pues cs ciones jurídicas y señalar el sentido de la evolución de éstas. del conecpto d(~ ciencia de que i'e parta. n . /1. no sobre la sucesión de acontecimientos singulnres en UI! de­ Inllli!l[\(lo proceso histórico.. aunque haya tenido nl~u.ía Naojiro Sujiyama. 41. De su estudio se colige que las \11'111'11 en su gestación y evolucción.0111 . sino sobre la realidad social del derecho y j tica. pero este e!'fuerzo erudito 110 tituciones jurídicas distintos debe emprenderse..58 con las hasta.tUtlirl CIlmparCltivn dé inlltifuciorwll a sistemas jud­ tintos países y tiempos.. canza.'~~~~7~::?:"7~-:. como productos prestigio de la Escuela Exegética.'.·=. co­ 1. Determinar los elementos comunes y fundamentales de las institu­ dario la discu"ión sobre si tiene o no tiene carácter científico. que la eonclusión a que se llegue dependerá.IIIIH ('IlIl1\i*~ ~n el (". una rez reunidos todos los materiales." 51 • 1 discrepancias surgidas entre los autores !lO se refiéren al objeto inmediato del derecho comparado." 50 El profesor Sujiyama ha emprendido un interesante ensayo de cla­ . 136. 1941. la r1isposiciún y ('1 funcionamiento general de los faclore~ que Ínler­ 1 sificación de esas diversas tendencias.. en su individualidad característica. no ha cesado de progresar desde dicha fe­ H de sus cambios. El examen comparativo de derechos o de ins­ y la depuración de los testimonios. el hi~I(l· reciente..Mercantíl. -. (1II1UHln lr¡ hun'. Y este último esfuerzo es esencialmente. y no dirige su interés 11 lo que esos sistemas tienen de 1900.. 27. pág. para su perfeccionamiento y reforma. en cuanto la tarea del historiador debe principiar por la selección de los teóricas y de orden práctico. Barcelona. profesor de la Universidad Imperial de Tokio.. Ln dii!Jt:iplina del derecho comparudo. en la colección de eSlUdíos Filosofía del Derecho. tii una intlliciún de principios universales como la filosofía. Sus primems gérmenes aparecen en el curso del siglo pasado." Una vez limitado el objeto de la historia. La sociología del de­ cuelas. como disciplina científica. sino 11 las causas y factores dcterminantes de su llparicilln nas oscilaciones intermitentes.·. por otra parte.'-~ 162 INTRODUCCJON AL ESTUmO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DiSCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 163 "La historia -escribe este último. pág. lllt:eimientos de produCcÍtín y modificación del derecho en su "Pero. 27. Al referi rse a los derechos de épocas pretérita!'. ha tenido que sufrir una tan extremada diversidad de e. i936. como contrapeso de este prodigioso desen­ Individualidad real: ofrecenÍ la IlI'lícula del de5{'nvolvimiento volvimiento. . ni una síntesis abstracta como las eiendas.

las que consideran a un tiempo las internas Y las ex­ :H'Illidoue la palabra.".·gislacioIlt!s de tendencias :... Y IU!l! puhliCJ~o¡ofl()...-. desde 1925..11 lo que toca a la extensión concedida al objeto del derecho como Los estudios de Derecho Comparado realízanse en la actualidad.fV'1J'<')c=~'~·V'..~ __ ~"_":..:. Para algunos res comerciales del mundo).I'-Iecho a que ha de aplicarse el método comparativo. por medios determinados y con un Cuarta clasificación.. .. por una parte.f.. fraocesas Annuaire de Législation '''''liT/da clasilicación. el Annuario di dirítto comparato. y el de las que se preocupan solamente por la comparación de El objeto inmediato de la disciplina queda indicado en la siguiente determinadas máterias. publica cada año el resultado del resumen :~. en el cuadro más amplio de .-Sc hace desde el punto de vista de las ramas . como Eduardo Lambert ... cuya finalidad estriba en la organización y fomento de los estudios a '11'" . pág.~~LWMIt·iiw". por otra. lo que bay de particular y lo que hay de común entre dos o dencias o escuelas que estudian únicamente las relaciones jurídicas inter­ v.::·"'~~:...:.1"0:\...~". nwlas y tendencias más importantes pueden resumirse así.. para ser completo. I . otros.Investigar el miFmo derecho positivo.jo el título de Anuario de Derecho Comparado r de Estudios Legislativos. existe gran número de publicaciones y revistas sobre la materia. un Instituto de Derecho Comparado.~.1._::"~W' _ _~""......111.:olección de Borchardt titulada Die Haruie1sgesetze der Erdball (Las le .Iirerentes. Por ello no es sorprendente encontrar a Eduardo Lam­ ItlnúlL hert entre los creadores de la Colección Internacional de Jurisprudencia del Trabaio que.¡ ___ .~~~.'. la doctrina y la jurisprudencia de la mayor parte de las naciones. 1" ('era clasilicación.":~": ___:_?". Sujiyama establece las siguientes dasi­ vés de numerosos organismos. I .-Consiste en dividir las escuelas o tendencias en 61 La comple.ldicíal o 1_ Investigar la esencia del derecho y las leyes o ritmos de su evo­ jurisprudencial. otros piensan que si no se limita el objeto de éste a cierto!' altslandisches und internationales Privatrecht (RcIJista de Derecho Pri­ """I'''~. propuesta por el propio Sujiyama: "El den!eho ('omparado I:onsiste en comprobar positivamente.nrado. __ ~ __ '_n'_~"_ DISCIPL."r<jl.11. ba.-Se l'stablece !legún que se limite la compara­ étrangere r Bulletin mensuel de 1égislation comparé.¡. 43....11m• ..-"""""'_ _. tomados en el más amplio nas Y.. sostienen que el estudio comparativo debe referirse. Y al método comparativo. conjunto del derecho privado.lrios derechos lIaciollales o supranacionales.."dIOs... sino que es preciso agregarle la interpretación i.." ¡"IIHlS jurídicos. SRA .-Consiste en agrupar..as Jíversas Iínalidades mó\ignadas a la citada disciplina por las es­ na de los juristas. ~ll{laclo ~t\ ItI1HIl.ieto del derecbo senschatf (Revista de Ciencia Jurídica Comparada).. lativa al régimen del trabajo. todas ellas pueden formar indistintamente el ob. en los principales países del globo.:¡tada. citado anteriormente. . como la "'lIT/era clasificación. la Zeitschrift für . las ten­ olJjclo fijo._'. según el autor "Para tener un concepto exacto del grado de uniformidad de la re­ '111.m."lio ternas Pero la" divergencias principian apenas se trata de inquirir cuál es Algunos autores estiman que la comparación debe limitarse a las le­ " l' "objeto fi¡(I" o.INAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 165 164 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO conjunto.. pu· .hemos venido citando: glamentación jurídica en un campo determinado. a tra­ 1"" ". extranjero e internacional) ... desde el año de 1940.. es necesario emprender estudios distiptos en relación con cada vado. :L Hacer efectivos los progresos del derecho positivo. ordenados por ca.~.imilares o se extienda a sistemas de cultad existe.~. italiana y americana. dicho mejor.tegorías. . a la costumbre._. •. francesa. 111._~L ~~~:::". Además t 11 r'l U H1CS: de los Institutos que en forma exclusiva se consagran a dichos trabajos._~. distintos grupos de sistemas o diferentes conceptos ju.". Por otra parte..1." 11 1. definición.. la Zeitschrift für vergleichende Rechtswu­ '''''-''.w_.:~::!"~'"' """#.·1 eslablecimiento de las semejanzas y diferencias entre dos o más de­ y Georges Cornil.. ya sea comparando diversos de la jurisprudencia alemana. n Datos tomados del estudio de JOAQufN ROIlRfGu!:Z y ROIlRfGUEZ. re­ ..iilad de las fuentes del Derecho Comparado.. no basta considerar la legislación. pág. _----~""""'.. la imponente publicación del profesor Sal­ vador Galgano prosigue desde 1927 una revista detallada de la legislación.. inglesa.:. bU 1-.11 nuestra :Fa­ .:z~_"~_2!'~~.. que alude su nombre." 61 1. en Conce[Jto r Métodos del f I "1 H' de las que tienden a la comparación de las legislaciones en su Derecho Comparado. a las decisiones judiciale~ y a la doctri­ I. '''''I. cual el fin a que tiende o debe tender gislaciones de diferentes países y épocas..

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93. Sólo que en la frase arúerior la última ex­ presión no se usa en sentido kantiano.-Definiciones de Bonnecase. de derecho y los supuestos jurídicos. 97.-Clssificación de Carnelutti.-Hechos jurídicos dependientes e independien­ tes. 96. según Pothier. al realizarse.-La norma.-Clasificación de los hechos jurídicos en materia civil.-La ley de causalidad jurídica. 98. 90.-Supuestos jurídicos simples y complejos. B8. 87.-Hechos jurídicos de eficacia inme­ diata y de eficacia diferida. respectivamente. Doctrina francesa. l Llamamos imperativos hipo-o téticos a los juicios que postulan un deber condicionado.-Cuasicontrato. CAPITULO XII SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS SUMARIO 87. se ba dicho que las reglas que integran el orden jurídico positi­ vo son imperativos hipotéticos. 95.-Supuesto jurídico y consecuencias de derecho. cuya realización da nacimiento a las obligaciones y los derechos que las mismas normas.-Fusión de supuestos juddicos. en­ g/. LA NORMA DE DERECHO Y LOS SUPUESTOS JURIDICOS. ­ Las normas jurídicas genéricas encierran siempre una o varias hipóte­ sis. otro sujeto.hos jurídicos compatihles e incompatihles (SchreierJ. un determinado sujeto debe observar tal o cual conducta. como dice Petrasizky: 2 las normas mora· l/. si no la observa. . 105. cuya actualización depende de que se reali­ cen ciertos supuestos que la misma norma establece. 92. delito y cuasidelito. Encontramos aquí una diferencia capital entre los supuestos morales y jurídicos. Ver secciones 6 y 8. De acuerdo con este principio.'s son imperativas. Citado por GURVITClI en su obra L'idée du droit social. imponen y otorgan. la estructura lógica de éstas puede resumirse así: "en determinadas circunstancias. los segundos. 89.-Hec. Según Kelsen. 94. pág. 0. debe apli­ car al infractor una sanción". órgano del Estado.'ndran deberes y derechos. 91. Los prime­ ros condicionan la producci6n de deberes.-Eri ]a sec­ dón 8 de esJa obra llegamos a la conclusión de que todo juicio normativo expresa uno o varios deberes. las jurídicas tienen carácter imperativo-atributivo.

enuncia puestos que no aluden a hechos es decir. Acla­ 11. al ocu­ rídica completa o total.. Constituye sin hechos jurldicos para los que reuli:zall los supuestos normativos. tendrá que en­ constituí dos por realidades de otra índole. por ejemplo. La teoría es de Una seductora sencillez. Ahora bien: la nacionalidad no es un hecho natural. Lo dicho no excluye la posibilidad de que dos preceptos se encuentren der€cho subjetivo que desempeñe el doble papel de consecuencia y su­ entre sí de tal manera. en consecuencia. 5 La primera coincide con lo que nosotros llamamos su­ . Es cierto que ésta se encuentra condicionada rio que corresponda a las horas de la jornada". teniendo la calidad de mexicanos. n acontecimientos renles provistos de consecuencias nonna­ su importancia es capital.Id concepto que examinamos es la noción de hecho. necesaria. G "Las normas 'jurídicas son condicionales. y puede definirse como el conjunto de condicíones de 3 ENZO ENRíQUEZ. en puesto es uno de los elementos integrantes del precepto de derecho. Además. ni se hallan tampoco espacialmente circunscritos.' No sería . rrir.] hecho real de que tal o cual trabajador trabaje tal O cual número correcto. Lnzo Enríquez dice que se trata de "cualquiera transformación de la según la cual toda norma jurídica genérica consLa de dos partes. En estas definiciones hállase implícita la idea de que un hecho puesto jurídico. que no debe ser confundida con to otro derecho dB aquél. a las que sólo impropiamente contrarse sancionada por una tercera. Todo preceplo de derecho se eompone <le la definición de las condiciones de aplicación de la regla jurídica y de la exposicic'm de la regla misma. El su­ un gravH error creer que los supuestos jurídicos refiérense.on mayor d~~tcl1jmieIlto qué (mtieuuen los autores por la palabra hecho. condicionan el nacimiento de facultades y deberes. y así indefenidamen· podemos dar el nombre de hechos.tase de una hipótesis normativa. En este . para merecer el calificativo de jurídica. y ésta por otra. Puede tratarse. de una situación jurídica a la puesto por uno de ellos constituya el SUllUesto iurídico del otro. Para demostrar el equivoco de la teoria tradicional examinaremo~ las facultades y deberes establecidos por el mismo precepto. La sen/enza come latto giuridico. y se descompone en dos proposiciones parciales. aquél se trans­ jimos en otro lugar. mejor dicho. en su párrafo segundo. que provoca. parece ignorar. según lo di­ un acontecer de esta especie consecuencias normativas. Tní. nocturna o mix· entre pasear o no pasear por éste (derecho de libertad). los siguientes requisitos: I. además.urídique. El artículo 31­ giuridico. a modificaciones del una regla jurídica completa. Pero una situación ju­ relación de este tipo nO es. mas no bien: si se acepta la existencia de preceptos juridicos no sancionados. un cambio en lo existente. el de propiedad sobre el inmueble. prescribe que "las horas de de la ciudadanía. Haber cumplido 18 años y I(mida en Una norma.a Otros juristas hablan de una "transformación del mundo ex· r disposición.. ya que señala los requisitos que condicionan I ivas. necesario será reconocer que la mundo externo insertas en el espacio. rídica o un derecho subjetivo no son hechos. verbigracia. O bien. trabajo extraordim:rio se pagarán con un ciento por ciento más del sala­ sino una situación jurídica. que el incumplimiento de los deberes im­ puesto en diferentes relaciones. 21. de elegir ~:cüalado para el correspodiente tipo de jornada (diurna. nuestro derecho. pág.170 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEHECUO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 171 El enunciado corresponde. empero. Ahora forma en hecho juridico. según el jurista vienés. ciertas normas jurídicas carecen de sanción. de un te. ten­ explica o. tiene como supues­ la). y el hecho de la realización de tal hipótesis. uno de los supuestos condicionatltcs Federal del Trabajo. Tatbestand). fomenta la confusión entre el supuesto de derecho. como hipótesis COIl­ r€únan. El supuesto es comúnmente definido como un hecho que produce Conviene. hipótesis I!'alidad". sin embargo.·rior". considerar como hechos reales las facultades del de horas extraordinarias al servicio de tal o cual propietario. substituir la denominación hasta ahora un éffilcto jurídico. lJunto no podemos d~jar de subscribir la tesis defendida por Korkounov. Prefieren la denominación tradicional hecho juridico (lait . La disposición anterior revela que remos lo dicho por medio de Un ejemplo. Sin em­ dico. bargo. el género proxlmo empleada por el término supuesto jurídico y reservar el nombre de .. Ciertos supuestos jurídicos estátt segunda norma. y lodo caso. a la norma ju­ ~s Un suceso temporal y espacialmente localizado. 4 Ver capítulo l. ni transformaciones de Los autores modernos no suelen emplear el término supuesto jurí­ la r:ealidad. Declárase que cuando la ley enlaza a No estamos de acuerdo con esta doctrina kelseniana porque. La que la ley vincule consecuencias normativas. El primero de esl05 elemenlos de derecho puede expresarse de la siAuienle manera: . El supuesto de tal pres­ una serie de hechos. es incorrecta. El artículo 67 de la nueva Ley la nacionalidad es. La terminología usual República los varOnes y mujeres que. debe ser B.. pero también es verdad que no se confunde con 'Tipción es que u~ obrero labore un número de horas mayor que el Un eiemplo más: el derecho del dueño de un parque. Tener un modo honesto de vivir". la existencia de numerosos su­ drú que admitirse igualmente que la fórmula: Si A es. De acuerdo con E:!stl:l definición. dice que "son ciudádanos de la a pesar de que. El profesor Fritz Schreier usa también esta de la Constitución Federal. en su opinión.

La denominación condición jurídica. Milaui. y estará obligado a entregar el resto al dueño del nislir en el nacimiento. que utilizan algunos juristas ger­ Parafraseando la fórmula de Helmholtz podría decirse que toda nor­ mánicos. como de vista gramatical.. pensamos que no hay inconveniente en usar la causa. Al. no se produzca.uritu. El Código Civil vela el carácter necesario del nexo entre la realización de la hipótesis y del Distrito y Territorios Federales prescribe. se trata de sendas supo­ fucultades y obligaciones. la consecuencia jurídica debe en todo caso enlazarse H Jos hechos constitutivos de derechos. Desde el punto flombre de títulos jurídicos. la transmisión.oI'llllrl. en ambos ejemplos. la modificación o la extinción de predio. ~ . 195.iurídica ordena: "si alguien encuentra un tesoro IIUPUill!JtQ!1 . j".. ". tanto en el 1"'f"llujc jurídico como en el vulgar. lizan.ivQ 11" un derecho. página 5. posee dos significaciones enteramente di­ mente. Una persona coloca un termómetro sobre una flama. Sólo que no en un predio que no le pertenece. 163. Tampoco creemos recomendable la terminología de Francesco pecto también son iguales). Ejemplo: si el difunto tiene varios hijo. es seguro que las consecuencias jurídicas del ha­ .'. se presta a confusiones. de hecho. los bienes serán divididos por partes firmada otras tantas. no a los condicionantes de obli­ a la realización del supuesto. el segundo se refiere al enlace normativo de una hipótesis' un derecho" o "causa eficiente de éste". La pa. La citada definición re· al estilo de Helmholtz. Casa Editrice Ant. en tal caso. tendrá derechp a i . plÍ~. Si la hipótesis anterior se presentase 111. en el ámbito de In na­ timo resulte mucho más dWcH. llazgo no quedarían cumplidas en todos los casos. Si alguien comete el delito de robo.te generale del diritto. Un par de ejemplos ac1arará ]0 dicho.n/lrá la hipótesiA.. aumentará de volumen.} cl1..as consecuencias a que da origen la producción del supuesto pueden con­ la mitad del tesoro.. puede ocurrir que aquélla {~aClOnes. Si el experimento se repite un millón de veces. que secuencias de un determinado supuesto deben ser realizadas siempre por . 2' ecl. do: ''':leh.ZSX&&&& 172 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 173 cuya realización depende la vigencia de la segunda.-Hemos metemos un cuerpo a la influencia del calor. Esto es obvio: las con­ 1'JI . enuncia no varían... 1935. m_. en 108 sentidos de caU$a eficiente y documento prl1ba. la palabra lítolo se emplea. El físico dice: "si un cuerpo es sometido a la influencia del Mucho se ha discutido acerca de la índole del vínculo que une los calor . la norma .5CO INvREA. el efecto prodúcese fatalmente.}' las consecuencias normativas. lartk ~fl el ¡j"redJQ Inlllrmedlo. s Artículo 877 del Código Civil del D. Cedam. He aquí una ley natural que. entonces . debe sufrir talo cual pena corporal. SUPUESTOS JURIDICOS y CONSECUENCIAS DE DERECHO. aunque. 7 Expresado en otro giro: al presentarse puestas por el jurista ruso. en cuanto generalmente ha sido aplicada ma estatuye que a determinados supuestos (que en cierto respecto son a una categoría especial (condiciones suspensivas. suele aplicarse solamente manera ineluctable. la ley natural quedará con­ '.10 nrtículo de un texto legal contiene necesariamente los dos elementos de que hemos habla· 01" En efecto. pág.. Invrea.. ninguna. 1'"oIova.. en nota. " Las dos hipótesis son posibles. modificativas. pues. en un segundo sentido. de . los deberes y derechos que el precepto respectivamente impone y otorga." FRANCF.. En italiano. en forma hipotética. hemos expresado den las cOnsecuencias establecidas por la norma. para mayor sencillez. l'üblngen. OJ "En el derecho romano y el latino clásico la palabra titulus no tenía el significado. en tanto que el primero alude a un nexo necesario entre versas: en una primera acepción quiere decir "hecho constitutivo de fenómenos.. o sea. Veamos qué enseñanzas puede ofrecernos ese paralelo. 6 Por otra parte.\ mol.. París.. la ley natural establece que "a provocará necesariamente la dilatación de la columna de mercurio. equi­ y una o varias consecuencias de derecho.. Al referirse este autor a los supuestos de derecho les da el ¿ Qué diferencia hay entre los dos enunciados? . ." Cours dI! théorie générale du droi/. F.. aun cuando lo úl­ I'un al que existe entre las causas y los efectos... impútanse determinadas consecuencias (que en otro cierto res­ lutorias). la norma puede hallarse expuesta en varios artículos. Segundo ejemplo: un hombre descubre un tesoro IVllnl"•. La citada expresión es equívoca.1 . es decir. ddinido el supuesto jurídico como la hipótesis de cuya realización depen. El efecto sigue a la causa de vale a documento probatorio. I .1. también hipotéticamente. T Citado por KELSEN en su obra Hauptprobleme der Staatsrechlslehre. Imaginemos que dichas hipótesis se rea­ tllraleza.. Esta última in­ determinadas condiciones (que en cierto respecto son iguales). Trátase de juicios expresados hipotética­ d mismo jurista lo reconoce. Pero.unos autores lo compa­ en terreno ajeno . uno de ellos un millón de ocasiones. y el otro la disposici6n. si las condiciones que la ley como sinónimos los tecnicismos supuesto jurídico e hipótesis jurídica. Tomando en consideración las definiciones pro­ respecto también son iguales)". se hallan dica qué consecuencias normativas se encuentran determinadas por la necesariamente unidas determinadas consecuencias (que en otro cierto r~alización del supuesto. El calor Según ef físico alemán Helmholtz. """1\ diciente o productora del mismo. que si alguien descubre un tesoro en terreno ajeno. 1911.&. 5±L. La física enseña que si so­ 88. reso­ iguales). siciones. 8 Obsérvese cómo.

.'ollsecucncias. como simple hipótesis. ronsec1Iendas jurídicas. . del enlace entre la realización de una hipótesis y determina· quiere el derecho de exigir que se le indemnice. ¿. en ]a esfera jurídica'?.hns sllpnesl.'s un .. Fritz Schreier hahla de la ley de causalidad jurídica. El fallecimiento real del ausente. el Iprmino). dOn ¡k!:'c{¡ho~ y ¡l¡.'a ""'TI des Herll!5.1J.¡'o I.. por tanto. necesario.. .relación entre el supuesto jurídico y su realización efectiva es con· La ley de causalidad j~rídica posee el siguiente corolario: si la condi. pero una es relación entre hechos" en tanto zación efectiva es contingente! ya que el cazador puede (aunque no dcha) la (Itru es purumente normativa.1 lNTnOllUCCIO~ AL ESTUl))O DEL IlEHU. tu sünwjumm que las dos t~IIlCi(l!W8 (jfrpeel1 !'Illri.1~lIna en la.. .. en exigencias o facultades que única· mente tienen sentido relativamente a las personas. cuando los perros de Caza penetran en un le" su derecho. desde luego. Expresado de otro modo: {'II el ámbito de la naturaleza. Esta ley debe tenerse muy presente en .-lIle irlTle\Untc mientras no existe una declaración de muerte. cuando los perros de un ." Grundbc¡::riffc . La existencia de un deber jurídico no implica su observancia. '1 nc en el primer caso se trata ele I1n vínculo entrc fenómenos naturales y. .. Ei" 1I1!1{:mnizur al dueño del predio. l llH '''ltn jl!rid~{'tl HI'odU(x~ nnn trun~rormaciún en 19 N1h~fH"uenda de (Causa) relación nece~aria (Hecto) I (!j d.idrrueiones. La. consisten 29 La realización de ésta. que corresponde a la distin­ ción entre ¡'eglas técnicas y preceptos jurídicos)..lI' en ~~:-~¡' (luHfn qu~ el Bllllq~':$tn JlId~H{jtJ no es "II'\Hllte y qll!'''!. "La dIada le)' no es un GnaZo{:on . El enlace entre la realización del supuesto y la producción de las de la misma índole la relación que une las causas y los efectos. ITI'tlO ajeno y causan daños en dicho terreno. como picn!'u Zilclmllnn. verbigracia. Hecho B. 0. o tener derechos suhjetivos y no hacerlos valer.0 analítico. {~Il ohligaciones o derechos. Tendremos entonces que distinguir con todo con lo prescrito. Supongamos que la hipótesis que esa posible tener obligaciones y no cumplirlas. 'lU" representa \lna im'crsíón del primero: 'Toda transformación del Hecho A. tingente. ~ 1/..krí\'a de In ...rpcto o resullado de la hipótesis normntÍ\'II. derecho del duefio a la in· 89.l'e 1~18 consecuencias de derecho y su reali· bu en su carúcler necesario. las consecuencias jurídicas. (fue puede expresarse así: no hay consecuencia jurídica sin supuesto de 4~ La realización o no realización de las consecuencias jurídicas derecho. Pol' últimol el vín~mlo enl. 1-1.ino consecuencia de la 11Il!l. jacto queda aquél ohligado a indemnizar al duefio del predio. pág."""do principio. do las cosas. Hecuerde el lector la disposición del dejar de cumplir con su obligación.-Siguiendo el paralelo entrc ley demnización) . mente natural. cuidado: lo anterior se infiere otra diferencia capital entre leyes naturales y normas jurídicas: el efecto de una causa puede ser un fenómeno pura­ 1Q El supuesto jurídico. natural y norma. es de Ins personas.a'.¡s si.. independiente de la actividad humana (la caída de un cuerpo. 10 La hipótesis de que los perros Todo camuio en las condiciones jurídicas determina una modí ficación en de caza penetren en un terreno ajeno y causen tales o cuales daños. pero. es decir.. y la que media entre el supuesto y al rf'¡¡lizarse la hipótesis normativa (es decir. cazador entran en un terreno de otra persona y causan daiIos). realizarse o no realizarse.. pero es posible que el obligado no proceda de acuerdo norma establece se realiza.cres...:-c!leía de la relación o. en cambio. la realización de dic.. dicho de otro modo: se Imla de 1111 sir 11"". De In cFencia de la relación recíproca depende también la verdad . en otra forma: toda consecuencia jurídica hállase condicio­ (cumplimiento del deber de indemnizar y ejercicio del derecho corre· nada por determinados supuestosY(Aludimos a la oposición entre n~­ lativo) . . en tales casos. ENLACE CAUSAL "'" '1 1l" .le la causalidad natural.. el cazador está obligado a ni la adquisición de un derecho determina en todo caso su ejercicio. y éste ad· !~Il el segundo. no ". puede las consecuencias. la tran~fonnación o extinc ------- 10 Hay !'Íerlo~ supuestos que no pueden dejar de reulizarse (por rkmplo: 1n mUNlt' . en cambio. consecuencias jurídicas es. .. las consecuencias de derecho no dehen cambiar.Hasta qué punto es correcta la terminología fOl'jadapor Schreier? . LA LEY DE CAUSALrDAD JUlUDICA. Esto significa que la existencia de la norma no determina el ci('¡n jurídica no varía. ccsidad condicionada y deber condicionado. por ejemplo). " Hay que advertir.. 39 La actualización de las consecuencias de derecho (obligación del cazador de indemnizar al dueilO del terreno. y el dueño abstenerse ele ejercitar (:údigo Civil segÍJn la cual.1l0 SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 175 1 el sujeto del deber. . j.~ui"nf(''' con. hecho de la realización del supuesto...

producen por sí mismos consecuencias de derecho.-Los supuestos ju.ía usada en esta secci6n la hemoa tomado del libro de INvREA. generale del diritto.-RELACION NECESARIA I11. de un hecho íuridico dependiente. porque cada hecho jurídico parcial es. 92. obra citada. icrra las siguientes hipótesis: rídico fundado no se realice. "La relación de fusión es. _. un juicio Il\!ode fundarse en representaciones.. Aquéllos son. Se trata. Sólo que el citado autor no habla de $Upue$tOI 12 SClIREIER. a determinados derechos y deberes. en cambio. sin necesidad de hallarse camhio. un accidente sufrido por un u Ver lIerclón 92. 166. sin necesidad de ha. en d) La ventaja. En eate caso hay.. 164.:uencias jurídicas. l.. de las calificativas del homicidio o de las modalidades de las obligaciones. Cosa análoga podríamos decir de las enfermedades o ~ del Eupuesto. PadovB. pág. sino de títulos jurídicos.1 I _. de aquéllos citaremos la mayoría de edad o la lI\uerle de las personas. no son necesariamente fundamento de un juicio. desempeño de sus labores no provoca por si mismo con· u "ta {usil)n puede ler recíproca o unilateral." SCHREIER. reciproca cuando 111 legalidad relativll es reversible. HECHOS JURIDICOS DE EFICACIA INMEDIATA Y DE EFICACIA DIFE­ Pongamos un ejemplo. consecuencias de derecho. pues. títulos jurídicos perfectos. obra citada. por lo que en este caso hay una legalidad reversible y." 16 liarse unidos a otros. . _~ 176 lNTRODUCCION AL ESTUDlO DEL DERECHO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 177 ENLACE JURIDICO NORMATIVO El accidente engendra ciertos derechos y obligaciones. 17-La eficacia de los hechos jurídicos puede consistir en la creación. pág. La fusión es recíproca si ninguno de los supuestos provoca aisla­ dIOS jurídicos. unilateral. fundado). f Derecho subjetivo.JURIDICOS SIMPLES y COMPLEJOS. las partes contratantes.IER. al reaHzarAe.tieSa! el.:.12 Hechos jurídicos independientes son los que absolutamente dependientes. 11 La tenninolov. de que el deudor cumpla puntualmente o incurra en mora (supuesto b) La premeditación. cuando el trabajador no contraiga una enfermedad profesional. De ello se infiere que la fusión recíproca se da entre supuestos "a¡[uellos en relación con los cuales vale la ley de que sólo pueden existir mmO partes de un todo" . 93. el tér­ 90.13 93. le SCRREIER. por lanlo. pág. ya que sólo tiene conse­ por una sola hipótesis._. divídense en dependientes e indcpendien. (Hecho B). 15 Hay fusión unilateral si la consecuen­ cia de uno de los supuestos puede nacer aun cuando el supuesto ju­ . Ejercicio. Otro caso: el contrato de trabajo produce sus efectos aun c) La alevosía. -HELACION Il. 99.-RELACION CONTINGENTE La celebración de un contrato a plazo produce por si consecuencias (:ONTINGENTE normativas Y. Algo semejante podda decirse del delito de robo (supuesto fundante). las cuales 11 ~aber. pág.!_" ~ MSt""'!!!) as $1 caruS. ni de hechos. 99. H Sólo producen consecuencias de derecho en cuanto se hallan unidas a supuestos jurídicos independientes. sino sólo en cuanto ~e encuentra unido a otro hecho. se producen independientemente a) El homicidio. éstos. ~ Cumplimiento. reversible. el homicidio calificado. fusl6n unllalern1. pág. una fusión reciproca i por el contrario. dice Schreicr. Ilipótesis (Hecho A). por ende. La parte generale del d¡fiuo. Íundante y fundado. 1935. es dependiente. relación con las hipótesis de horadación y fractura (supuestos funda­ 91. según la terminología de Invrea. Expresado en otra 1. El color ~In la extel\9lón es al110 tan imposible "p. La celebración del contrato de trabajo da RIDA. 1935. por ende. FUSION DE SUPUESTOS JURlDlcos. Parte 11 FRITZ SWRF.-Los he· dos). SUPUESTOS . es un hecho independiente. no en cuanto mero accidente. relativamente a Snpuesto Realización 1 Deber jurídico. títu· los jurídicos imperfectos. obra cilada. mino cuya llegada retarda la exigibilidad de las obligaciones que pueden ser simples o complejos. (Hecho C). damente. .-La fusión de supuestos jurí­ En el caso del homicidio calificado. Por ejemplo: las consecuencias del con­ trato de mutuo (supuesto fundan te) . el supuesto jurídico complejo en­ dicos es unilateral o recíproca. profesionales. la existencia de la relación contractual entre obrero y patrono. Los primeros están constituídos el negocio jurídico engendra. pues. 12 . de éstos. Padova.11 Adoptando la fórmula de Husserl definiremos los primeros como forma: Jos dos supuestos tíenen que producirse para engendrar jurídicos. sino en atención a su carácter especifico de riesgo profesional. pág. corno la extensión sin el color. al propio tiempo. los segundos se componen de dos O más supuestos cuencias por hallarse vinculado a otro hecho. 95. HECHOS JUIHOICOS DEPENDIENTES E INDEPENDlENTES. Gmndbegrille und Grundlormen des /teches. en el caso contrario. 1:1 INVRf:A.

aquél se llama final. menos 81\n de una ¡n('om.___ .ponrle. de un sinscntido. Cuando la eficacia...'''M~=· ___ ¡¡.-DE EFICACIA INMEDIATA.lIllllrl'lG !\!!I\1fI11 Oml"nAlhilidad: como cuando decimos montaña de oro l. dI< 11. de eficacia modificativa la exigibilidad de un deber jurídico. Tal cosa ocurre en _el caso de los contratos bilate· . depende de un acon­ 'o" <. quien se ciones suietas a condición resolutoria.. difiere solamente la exi­ Il: Sl:spenSivn.L~" .¡·IDI_!l'''dlll.iurídico . A veces depende Volviendo a las condiciones. tiene el sentido de que los hechos jurldicos incompatibles entre uÍ no· producen ninguna consecuencia de derecho. Término. en forma pacífica e ininterrumpida.•titutil'o illenn­ dicionado :r otro extintivo condicional. al propio tiempo. porque entonces estatlamos frente a un derecho Irreal.. la modificación o la extinción de deberes y facultades.ión en tres años.. en la segunda. el acontecimiento venidero es contingente o incierto.· determinadas consecuencias jurídicas... Lo I'0llgamos que A presta cien pesos a B. pues el incumplimiento de la ohli¡mción contraírla por una de las partes p". Modificativos. no podrá .101 Distrito y Tenitorios Federales define el mutuo como un contratu es incompatible con otro si.ripc. IIF.. 01. y que el deudor se obliga a pagar­ mismo ocurre con los ne~ocjos jurídicos cuya eficacia se halla sujeta 111' en un plazo de dos meses. Se dice entonces que el hecho es de eficacia di· suspensivas. Y es qu~ el término no sólo suspende '. la eficacia { . lllill C6diSQ Civil Dos o mAs hechos juridicos son compatibles entre sí cuando al reali1. es decir. En el primer caso X convertirse en dueño de la cosa. Ildutiva. ohrll citarla.&I¡!l!!lII . de la obligación correspondiente. No se trata de incompatihilidad de significaciones. pacífica y r. I "utrario. Más adelante veremos cómo la extinción de la situación de hecho no 11 'Hlscurso de aquel tiempo. Cuando la eficacia (constitutiva.ontInuamente.er "'Iivo del acreedor. 165. Si.) Q Constitutivo.nte I"dor que X posee con buena fe.. ida. modificativa o resolutoria) se to de determinados deberes y !1erechos. modificativas y resolutorias. sino el nacimiento de un derecho y y. Tumpoco de l!l incompatibilidad de intuiciones. La inrompa· 111m sido poseídos con buéna fe.. La de los hechos jurídicos no es siempre inmediata. Condición. un título con. art. F. Modificativo. El derecho de A a la devolución de la can­ a un término final. al enlazarse con él.¡ DIFERIDA.habla de eficacia constitutiva. por prescripción. dependerá del resultan aniquiladas. La adquisición de este. existen desde que el supuesto se realiza.. Cuando tal condición se realiza.arse litlmnn 1\\1l¡J ~onsecuendas o producen otras nuevas.>·~~~!I!!!:!I!II!III!I_I!IIIIIEI·¡.r.. i11.CHOS JURIDICOS COMPATIBLES E INCOMPATIBLES (SCHRElER) • l'/mgnnlOs \111 P!lJ' QQ ejg~l1.. 19 "Esta incompatihilidarl de situaciones de hecho no dehe ser confunrlirla con la Segundo ejemplo. Vl o B. diremos que suelen ser clasificadas en ... En la primera hipótesis. El üi-t1eulo ~384. Extintivos . El suspensivo condiciona unas veces el nacimiento o la modificación u= ¡.r¿s • •••••••••••••••••••••••________________. 18 "lIcuentra sujeta al advenimiento o realización de un suceso cierto.111:.rO' un suceso futuro. d"llfmder de la llegada del término es la extinción de una relación juri­ ..­ { Hcsolutoria.:¡ aJ.·rle .. los de· Modificativa. Su­ desaparece la obligación derivada del hecho jurídico indepenoiente. pb.-Suspensivo. {...·n_. bJ.-:0 fijado por las partes no retarda el nacimiento del derecho suh· rales.. de un contra· ION bi!lJ'H~!! ri1upble!il !<@ nrlqujcr. aniquila sus efectos.r Códi¡ro Civil del Distrito v Territorios Federales. otras. JNVREA.. es decir. . nos llililamos en presencia de un hecho jurídico sujeto a término.. La llegada de éste destruye las consecuencias de IlIlad prestada existe desde el momento de la celebración del negocio aquéllos. V. p.-DE EFICACIA { 2.--Final o extmtlvo. los modifiquen o aniquilen. pero el deber de B no es exigible /llItes del vencimiento del término (supuesto jurídico dependiente). lIIino llega... pero IUlles de la llegada de aquél no puede el titular exigir del sujeto pasivo . h'! ¡miento futuro e inevitable. ""res y derechos derivados del hecho juridico no nacen hasta que el tér. !m el tercero.. según que aplacen el naeÍmien­ I . el término es suspensivo. por el Constitutivas.lIl'uesto jurídico independiente). El 18 Un solo nt"gocio jurídico engendra. sino únií:amente la exigihilidad de la obligación co­ invocado por la otra como cau~a extintiva del deher jurídico que le corre.:m por pree¡. A.. Antes de que transcurran tres años. . 1949. I "m promete a devolver otro tanto de la misma especie y calidad.-.¡.j~loj (n~tI~I!PlOs) y úniram". de eficacia resolutoria.. Suponga el tlhilidad de que ahora trat!lmos radica en la esfera d~ 1". en el segundo. 94. f'lI virtud del cual el mutuante se obliga a transferir la propiedad de El más senci110 ejemplo de incompatibilidad noí'1 lo ofrecen las obliga­ 111111 smna de dinero o de otras cosas fungibles al mutuario. El artículo 1153 del propio Código establece que que existe en otras caleras. '''li.plali. constitutiva o modificativa. 19 ". Si lo que se hace ca l. Por sabido se calla que las situaciones naturales de h~rho no 1111 mueble Y.'. filhilidad de obligaciones preexistentes.] hecho resulta condicional. Un hecho .1 cumplimiento de su obligación. cuando sentido.__________ 178 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEnEellO SUPUESTOS Y HECHOS JURlDICOS 179 .

La muerte de lma el nombre de actos jurídicos. El supuesto establecido en el cuencia jurídica y el fin que persigo. Por residir. Tales relaciones son (I(~ un hecho delictuoso). ."O falta) coincide con la consecuencia de derecho (transmisión de la pro· 95. ta distinción entre fusión unilateral y recíproca e9 también aplicable. la relaci6n a) Atendiendo a su naturaleza. siendo mexicano por naturalización.d jurista italiano Francesco Carnelutti. el nacimiento de mi derecho de propiedad in­ <Hllinuos. a la vez. etc. al realizarse.1 puede perdurar aun cuando el jurídico haya sido aniquilado. a) Clasificación del los hechos jurídicos de acuerdo con su natura­ Schreier divide los hechos jurídicos incompatibles en absoluta r re· leza. y IIsar títulos nobiliarios que impliquen sumisión a un Estado extranjero. (. siendo mexicano por naturalización.1 d. de dos o más hipótesis. Y a la inversa: el hecho ".es hechos jurídicos. pero cuando entran en relación con enlaza consecuencias de derecho. los hechos jurídicos aparecen divi­ lativamente incompatibles. en el país de su origen. ni representa tampoco un caso de oposición entre la conse­ Ill... cuyas consecuencias suprime. 11 "iso 1 de la disposición transcrita es relativamente incompatible. Si II<lhlare!~lo:. n.. ~1 no habrá coincidencia entre el fin práctico y la consecuencia dc' derecho." SCtlIIEIEII.-Expondremos ahora dos clasi­ piedad).. nos encontramos en presencia de un acto jurídico . 116. relativa . pero. Por hacerse pasar en cualquier telectual). extingue los efectos de ciertos hecho" rídicos. Los segundos' engen­ I naturaleza y los segundos acontecimientos voluntarios.~dón g~tU"'ílt pft¡fl~ltI~tll en vez de con1prar el papel JutlilatulUIll101e pura o.. Otro caso: el artículo 37 A) de la Constitución Política de los Esta­ dos Unidos Mexicanos dice que la nacionalidad mexicana se pierde: 1. no tienen más función que destruir la eficacia de otros.llcribir uno. I. Pueden dividirse en tres clases. 3) Por último.1I •• to. de un hecho con otro.180 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO ~I SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 181 i Toda incompatibilidad nonnativa implica. pueden ser clasificados desde sino oposición. porque en vez de adquirir la propiedad del papel me dl'" puntos de vista: hago acreedor a una pena y contraigo la obligación de restituir lo ro­ bado. El fin práctico (adquisición del papel que me hace '¡"danÍa. las sanciones impuestas por la comisión entre el fin práctico y el efecto jurídico del acto. 59. Los primeros (el jurista vienés los llama ne­ didos en dos grupos: naturales o causales y humanos o voluntarios. pago. a los que la ley ¡fnm por sí mismos consecuencias. Por aceptar mativa. al mismo tiempo. cuando entre la finalidad práctica y la consecuen­ .. " FRANCESCO CAIINELtlTTI. debe hablarse de actos jurídicos ilícitos. qu~ el acto es (puramente) lícito. atendiendo a las relaciones IIldependientes (por ejemplo.I¡IIIIIII'O necesariamente la desnparición del hecho .1".'recho civil.-drumento público. pág. y IV. dícese que la relación es de indiferencia. destruye la efío en sentido estricto. extinguen sus efectos. . como extranjero.. dice este autor.ill jurídica hay oposición. obra. revocación. "'Iones de los hechos jurídicos: una general y otra especial. b) De coincidencia. p. renuncia. Los últimos son también conocidos con otros de detenninada especie. Por 1) Cuando la finalidad práctica no coincide con la consecuencia nor­ nd¡luÍsición voluntaria de una nacionalidad extranjera.uddico. persona produce por en fonna independiente. Ejem. pur obtener y usar un pasaporte extranjero". en 2) Si el fin práctico del autor del acto concuerda con la consecuen­ {llanto. ni se opone a ella.. Ejemplo: el hecho de que yo escriba un libro no tiene una finalidad práctica concordante con el efecto jurí­ 111. obra .¡ eH tlf1met' \~l'n!~. . La incompatibilidad es siempre incompatíbilidad b) De acuerdo con los efectos que producen. durante cinco años dico del mismo (es decir. ' de tres tipos: a) De indiferencia. gativos).lI. cLAsrFlcAclÓN DE CARNELUTTI. Sistema di diritto processuale Icivile. los primeros son fenómenos de la desistimiento. lógicamente.-Examinados desde este ángulo. lo robo. 1. varias consecuencias Éstos forman el grupo más numeroso e importante de hecho:. Por ejemplo: cuando compro el papel necesario para ( 11' ia de los supuestos cuya realización dio origen al dérecho de ciu escribir una novela. "Ión de una nacionalidad nueva) y.G de la ~liA!im. i Como las denominaciones lo indican. produce por sí detenninadas consecuencias (adqu: o cia jurídica de éste. ju­ (derecho sucesorio). c) De oposición. pág.

stricto sensu. DOCTRINA FRANCESA. los hechos principales. CARNELUTTI. l."23 Los de eficacia principal pueden provocar por sí mismos con. la trani'.. la mayoría 2. divídense. por la actividad humana. El hecho jurídico es entonces un acontecimiento ellgendrado O". (fechos jurídicos.¡S clases de términos ni la condición resolutoria. la mo­ (jlle producen. humanas voluntarias o involutarias. Actos jurídicos. negocios jurídicos y actos ob! igatorios. Como ejemplos de hechos o estados de hecho puramente naturales podemos citar el nacimiento. 1. Éstos pueden ser unilaterales o bilaterales. UI. Hpchos jurídicos P!l sC!ltido 1 r 11 ECHOS JURIDICOS { estricto: Cuasicontratos. de edad o la muerte de las personas. en el modificación o la extjnción de obligaciones y derechos.. IP' incipales.~ 182 INTRODUCCION AL ESTUIJIO DEL DEHECIIG SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 183 a} Naturales o casuales.. (lato SCIISU). La clasificación que hace Carnelutti de los hechos jurídicos de dicH' 97. ción con sus autores como relativamente a otros sujetos. porque en ella no figuran las di· cho jurídico es suseeptible de revesti r un sentido ~eneral y Ulla signifi~ \j'I'. Condiciones modificativas. L ¡ 3§61!.mis:ón. cuya eficacia modi­ dioos. { Las acciones humanas pueden producir consecuencias tanto en rela­ 3. najo la cxpresión hechos jurí­ c\lando el hecho no tiene efectos sino unido a otro. { l. lo scnSl¿. dificación. o en acciones HECHOS JURIDICOS nos. según que den naci­ IIli(~nto a una relación de derecho o la extingan. obra citada. según Carnelutti. Los bilaterales re­ los comple¡os pluripersonales. en el segundo. Los principales son constitutivos o extintivos. cuasidelitos.tG . Cuando las de Según su estructura. lIay también conse­ Clasificación de los actos jurídicos en sentido estricto. ~o!ltrat~)5. ciben la denominación de convenios.-Actos ilícitos. los de fj('a. En el primer sentido comprende la noción de acto jurídico.-Actos jurídicos. Éstos constan de actos simples de una o de varias persorlas. útiles o animales. . 22 Los primeros re­ Las acciones del hombre. la plejos. o puramente material. ('tlencias de derecho.--"La noción de he­ '111 ~(~eundaria nos parece incompleta. en tanto que el derecho subjetivo las con­ presentan el ejercicio de un poder. CLASIFICACION DE LOS HECHOS JURIDICOS EN 1\IATERIA CIVIL.-Desde este punto de vista. 96. los segundos el ejercicio de un dere­ sidera como hechos jurídicos. DEFINICIONES PROPUESTAS pon nONNEcASE. SeculIrlarios. en proveídos de las daíios producidos por cosas. la transmisión o la extinción de consecuencias de derecho. verhigracia.-Los actos ju­ cuencias jurídicas que tienen como supuesto o condición los riesgos o rídicos. por esta razón se habla de condiciones impediti.-Los hechos jurídicos pueden consistir en hechos o b) Humanos o volunta­ estados de hecho independientes de la actividad humana." .1 CARNELUTTI.~L2&!t&!!tS1i 2!2i!!t!i&MSlL&&L!I.. Constitutivos.'. Condiciones impeditivas. 58. A los de eficacia secundaria se les llama también (.c· un tercero y los ilícitos. SITie­ e) Actos Jurídicos. según que cho y los últimos la observancia de una obligación..ilaterales. pág.onvelllos. que el derecho toma '.:. se llaman actos complejos unipersonales. Hechos físicos.--Lícitos. cación específica. divídense en lícitas e ilícitas. cia principal y de eficacia secundaria.(I/uliciones jurídicas. los autores franceses comprendcn los puramente materiales.. pág. divídense en hechos de e/ica. ac· jurídicos. lIámanse actos primer caso.n el caso de responsabilidad por hechos de un tercero. Subdivídense en con\'t~nios sensu b) Clasificación de los hechos jurídicos de acuerdo con los e/ccto$ stricto y contratos. "Se habla de eficacia secundaria reciben el nombre de hechos jurídicos. los actos jurídicos pueden ser simples o com­ un sujeto son lícitas y su finalidad es la creación. autoridades. ti ea _ :t"'-~!!L. Cuando Lienen como finalidad la creación. delitos. e. 59. sean conformes o contrarias a los preceptos de aquel. Las condiciones jurídicas pueden paralizar o modificar la eficacia de { Bilaterales. meCIIOS JURIDICOS vas y modificativas. { Extintivos. ohra citada.

" 25 qlllO en acciones más o mehos voluntarias. un efecto de derecho limitado. " "En los contratos -añade Pothier-. Ii'wdos con motivo de la gestión . 11. sin que éste le haya . aun cuando no pueda decirse que 1 II!lYII mediado convenio alguno acerca de la restitución.. en los cuasicontratos no .t" cuasicontrato lo tenemos en el hecho de que alguien pague. bajo el imperio de la ley. SEGUN POTIIIER. llllción. porque es un hecho permitido por las leyes que obliga al here· .. Précis de d roit civil. ya a acciones más o menos voluntarias. por error r D 11" Iwcho. en oposición a la noción de acto jurídico. como aquéllos . 321. es también un cuasicontrato que obliga a la primera a IIndir cuentas. delito o cuasidelito. pues." 24 Q8. relativo a la formación. como el nacimiento o la fi. dice Pothier. Pero deber jurídico. ya a un suceso puramente material. u obliga a otra hacia ella. 1925.I"to a pagar a los legatarios los legados establecidos en el testamento. DELITO Y CUASIIlELlTO. es el consentimiento de las par· 25 BONNECASE. 216. un efecto de derecho limitado. que la obliga hacia otra. por dolo o mali· cia. en oposición al contrato. 184 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO !I SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 185 ron consideración para hacer derivar de él. por el I'olltrario. sin que PlI' re ambas exista ningún convenio. una situación jurídica permanente y general o. Por ejemplo. Suplément (en la obra de Baudry·Lacantinerie). CUASICONTRATO. producen obligacio. es llamado. ¡ "Se llama delito el hecho por el cual una persona.111 que haya mediado entre éstos y aquél convenio alguno.I"do tal encargo. París. la aceptaciÓn que un 11f'II~dero hace de una herencia es un cuasicontrato relativamente a los '"Rutarios. La gestión que 111111 persona hace de los negocios de un ausente. una cosa que no debe. Traite lheorique el 1I0NNECASE. al realizarlas.-"Se drllomina cuasicontrato.. el hecho de una persona permitido 1'01 la ley. Otro ejemplo . por el contrario. pratique de droit e ivil. A ello obedece que estos hechos sean llamados cuasicon· 111 expresión hecho jurídico es con más frecuencia empleada en un sen­ tratos."tación exterior de voluntad. Si el hecho jurídico en sentido estricto no consiste en sucesos puramente naturales. con fundamento en una regla de derecho o en una 'lI~titución jurídica. rido especial. Los delitos y los cuasidelitos difieren de los cuasicontratos en que el hecho de donde resulta el cuasi· contrato es permitido por las leyes. 11. IIna o varias personas. y al ausente a indemnizar al gestor por los desembolsos ". cuan· do el sujeto de tales acciones no ha podido tener o no ha tenido la inten· . una situación jurídica general hay consentimiento. un ""I/ltlo.. causa un daño o un perjuicio a otra. es decir. " ¡Ilude. la ley o la equidad natural son las que producen el ti permanente o. ni menos aún delitos. un estado. pág. generadoras de situa· rá-mes o de efectos jurídicos sobre la base de una regla de derecho. según los casos.. en tanto que el que constituye el 1 f'ión de colocarse. sin ser contratos. es decir. El pago de ésta es un hecho que obliga i • fluien la ha recibido a devolverla.. pág. ¡ I delito o el cuasidelito es un hecho condenable. cuyo fin directo lOlllliste en engendrar. "Pasemos ahora a la definición de éste: el acto jurídico es una mani· r. En tal caso se nes. a cargo o en provecho de una o varias per50nas. "II/lsicontrato. a cargo o en provecho de tes contratantes el que produce la obligación. modifi· I I/ción o extinción de una relación jurídica. bilateral o unilateral. que repre· t f M'lIta el tipo más caracterizado del acto jurídico. i ¡ .. .

SUPUESTOS JURWICOS y CONSECUENCrAS DE DERECHO. Ja que ell1f1l'cndc Ke]sen en su obra Problemas Capitales la 1111. De la voluntad del heneficiado de­ q<). relativamente al sujeto a quien la norma 11ldi(:iol1ada por una hipótesis que. o poner en juego los medios l'llltlo anterior enunciamos el síguienle principio: no hay consecuencias de garantía que el propio ordenamiento jurídico otorga.. un eslabón dentro de un proceso natural. positivo o negativo.a para la actuación de preceptos ya establecidos. en vez del término que nosotros empleamos.1 merced a una operación lógica. 103. Se afirma. 100. de la per­ ')9. 1925. \VI:'IDSCIIEl!!.··. lO2. la transmisión. trad. y pone a disposición de otro sujeto el impe­ rativo que confiene dicha orden.-Supuestos jurídicos y consecuencias de derecho.-En el ca· pende entonces valerse o no del precepto. El derecho ob dnecho sin supuestos jurídicos. reconocido por el orden jurídico.arrollar tal estudio. suele emplearse en dos sentidos diferentes. Las consecuen· titular . su voluntad sólo es 1. 105. Toda consecuencia de derecho hállase jctívo se convierte de esta guisa.111'1 cQnllf:lQl~em:ilHl de derecho refiénmse siempre a las acciones del múltiples. por ejemplo). hl el (. la realización de un supuesto sólo puede le· l."':. PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 187 primer lugar discutiremos las más importantes doctrinas que acerca de aquella noción han sido elaboradas. La crítica más sólida cJue de ella existe es.-"EI derecho subjetivo -·es· CAPITULO XIII cribe este autor. I.a noción de consecuencia de derecho es otro de los conceptos La palabra úsase también en otra acepción. sino enunciación de un deber ser o de un derecho.es decisiva para el nacimiento de facultades del primer tipo o jurídicas. La teoría que acabamos de exponer ha sido blanco de objeciones I . \ I . después expondremos nuestra pro­ pia tesis sobre el mismo asunto y. sólo pueden ser imputadas a la condición para la extinción o modificación de las preexistentes. En el Teoría lnrídica del Estado. 108. I I .. lldl!:os fundamentales. di' la actividad humana (la caída de un cuerpo.. sis. 100.1 palabra electo debe ser repudiada por la terminología jurídica. E~1a C<lplQ. Los autores franceses usan la expresión que el propietario tiene el derecho de enajenar sus propiedades." 1 I'IUNCIPALES Tl~ORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO expresión "derecho subjetivo". De la voluntad de 11. la modificación o la desea ejercitarlo. pág.-Casos hay en los cuales el titular de un derecho SIIDJelIvo no H' "limo resultado el nacimiento. en nuestro con­ ya que no tendría sentido dietar normas a la naturaleza. 584.-Tesis de Bernardo sona o personas que se hallan frente al titular. 101.pít¡¡J. ya rescindir el contrato.-Tesis de Kelscn. Tal facultad aparece Winds.-Crítica de In tesis cuando el orden jurídico prescribe que en determinadas circunstancias se haga u omita alguna cosa.Tesis de flodolfo Jhering. no son efectos de un fenómeno la persona depende en tal coyuntura la existencia o determinación de im­ l'i . publicada en 1911. verhigracia.. En es· '1"(' ('voca la idea de una sucesión de fenómenos.1 diferencia esencial entre leyes naturales y normas. pre~ente iniciaremos el examen del derecho Diriilo clclle Pandette. Efecto es el resultado tos y parecidos casos. acreedor puede ceder su crédito. lo que quiere expresarse es que la voluntad del \lila causa.. nlente.-Teoría Ecléctica.llc"l.-Críticfi de la teoría del in· I""'S. nos sujetaremos al siguiente programa: cn Ilrl/tptprobleme der Staatsrcchtslehre. o que un contratante está facultado para 1. en la Io-t 11 jurídica. BENSA.. dice Windscheid.11('. en "su" derecho. al realizarse.. protege. finalmente. TESIS DE BERNARDO WINDSCHEID. IH" . en cambio. en carpbio. que el 111 ul iw. por derecho subjetivo entiéndese la facultad de exigir determinado comportamiento. haremos referencia a las diversas clases de derechos subjetivos. FAUlJA e . pág. 101.. En el primer caso. 2 Los argumentos 11 1'" un hecho puede tener como efecto otro absolutamente independien­ contra la doctrina del célebre pandeetista puedell resumirse así: 1. es decir. en cambio. cuya exis· perativos jurídicos. TorillO. en derecho subjetivo del mismo. SUMARIO primer término. si la otra parte no cumple con lo pactado. wia se encuentra condicionada por la realización de determinada hi­ elecisiv. la produce. Por ejemplo: una persona tiene el derecho IlIlI'i{J/l de derechos y deberes.es un poder o señorío de la voluntad. En nuestra opinión.

~~. I ft Sería más correcto decir que el interés es la apreciación que el sujeto hace <le los fines " ¡wmficiencia de la teoría de la voluntad.~~~l'j lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 189 " 111 d pugo de una cantidad que ha prestado.k-Hay derechos cuya renuncia no produce consecuencias legales. pág.i)tt"~'. priván· I j i los primeros.. 1'11 la legislación mexicana. Esta circunstancia no destruye )a facultad concedida al acree­ el otro. Son incapaces de querer y. trad.. La salvaguardia de los numerosos bienes la esencia del derecho subjetivo radicase en el querer... el individuo y sus aspiraciones. ventaja o ganancia asegurada por el derecho. JHERING. la utilidad. pero los últimos aparecen en todo caso como protección de En respuesta a las objeciones dirigidas contra su teoría. substancial '1' k debe. los vínculos familiares. El hombre es el destinatario de toda facultad jurídica.:1 autor alemán hQ. 5 Derechos hay que valen por sí mismos.::wra. dice Jhering. Posible es. l. o bien reconocer que la nota del interés no es esencial al ooncepto jurí<lico de facultad. el interés. solublemente unidas las de valor e interés. O. consiguiente­ mente. teza y la medula de una planta.0 enteramente diverso de la de los individuos. pág.Iílivo propio. mas no quiere cobrar lo que cho hay dos elementos igualmente importantes: formal uno. 1'" idieus. el honor.aber: la protección del . Tal cosa ocurre cuando la ley favorece a ciertos indio .:." Obra citada. constituye la meta última del derecho. debería J!IERING admitir que en estos oaS08 no hay derecho subje­ tivo. El valor es la medida de la I utilidad de un bien. I vincúlanse los intereses a objetos disímiles y dan nacimiento a derechos diferentes. mas no les otorga derecho . . que el goce del bien a que se dirige se encuentre protegido por I da de su verdadero sentido. 91W1l_iftoIIIIJiJI Mi'Mi.~r:t. J. 327. habría que neo a cuya consecución puede hallarse orientada la actividad individual.. las persa­ Se aplica no sólo a los intereses susceptibles de apreciación pecuniaria 1111:' morales. s Para ser conseouente. el fin práctico. 6 1"' ¡ H pedir que se le indemnice.\io ~on su fin. 2. lo que es lo mismo. 317-S55 del tomo IV.-Los derechos no desaparecen aunque el titular de los mismos ¡g­ Jhering da el nombre de bien a cualquier cosa que posea utilidad Il'" C su existencia y no haya.111.CQI1 óll prlm~fQ como un ./". 1 Obra citada. son de esta clase los que la ¡ no obstante lo cual no interesan a determinados sujetos. al desaparecer La relación entre ambos es comparable a la que existe entre la cor­ . . 339 del tomo IV. concluye que en todo dere· cuya realización se propone. pátrs. aquél debería extinguirse.. los recién nacidos. sostuvo \V ílldscheid que por "voluntad" debía entenderse la del ordenamiento ittddieo. Si el derecho subjetivo dependiese de su voluntad. Pues la voluntad del orden jurídico es medio de la acción. ello no obstante.<. el protector del derecho subjetivo..... por ende. la idea que acabamos de definir encuéntranse indi­ ¡". verbigracia: una e IIl1'itiluci6n y la Ley Federal del Trabajo conceden a los obreros..-. o sea._.-Numerosas personas jurídicas carecen de voluntad en sentido psi. '"!1".~. 4 . o la entrada a un salón de concier· I "dmjudor que ha sufrido una enfermedad profesional está facultado ¡ tos para un sordo.r"n:eho subjetivo en el Libro II de una obra famosa: El espíritu del i¡ 4 "Dos elem~ntos constituyen el principio del derecho. además. requiérese. el valor en su relación peculiar con .¡UE.~ formales del derecho en sentido subjetivo y. dd)cres. etc.'ía ellos. en el propio titular. " . Éste dcbe definirse. un querer orientado para un sujeto. la renuncia no produce consecuencias I! La noción a que aludimos es por esencia subjetiva y. sin concederles la facultad de exigir el cum­ ¡ plimiento de lo que sus preceptos ordenan. S' ed.:. "Iido psicológico. y en lugares diversos del espacio. A través del tiempo. Aun cuando renuncie al pago de la in· '¡rlllllización que le corrcsponde. uno substancial.. Para que haya derecho no basta el elemento material. Un ! servidumbre de vista para un ciego. El interés representa el elemento in­ terno. DE MEULENAERE."... A.ce en prim(lr término una (iríticn dtl las defini· QU" ie relad. en consecuencia. sino a los de otra índole. En este caso. I . que un interés no posea ca· u 11'. poseen facultades La palabra interés debe tomarse en un sentido latísimo.ico. 1.{"/I'I-I/O romano.aasw: J&M2 _X-i mi .. del querer en rácter jurídico. variable. la aCúión en justicia. Es el caso de los incapacitados. La norma ejerce entonces 101.• iN::: =:. por ejemplo.-Jhering expone su doctrina sobre TESIS DE RODOLFO una acción refleja 7 en beneficio de aquéllos.¡ioll!'M • .:G=_oo.!!. la ley protege al trabajador incluso en contra de '11 voluntad. como un interés jurídicamente protegido.. Un sindicato o una sociedad mercantil carecen de poder (económicos).. III''''¡. pero son sujetos de derechos y pasibles de obligacioncs.. Esta variante modifica esencialmente la tesis primitiva.. en el que reside 3 . que el interés esté jurídicamente garantizado o. t"IIIt~S la calidad de personas en sentido jurídico.~~~~ Ah s·'! .t" . la acción. después de proclamar t aerechQ. como la personalidad. viduos o colectividades. otro formal.'esprit du droil rGnIGin.

implícitamente se acepta que liase expuesta a objeciones del mismo tipo que las esgrimidas contra la el interés. ficción se justifica en cuanto. 'rnH!ltltlu de cvitnr 1!l~ ohje. En realidad. merliante el reconocimipntn de In vo­ fectiblemente. la verdadera piedra de toque de los derechos Kelsen. y la auministración toma su lugar. no preocupa a éste en ahsoluto. o rt:legaron Obra dtada.. lo cual de­ existe. mejor dicho. Sin 11 un amigo pobre. TESIS DE KEUlEN. sino la superación de las dos posiciones arriba discutidas. y olvidaron. La persona que ha prestado dinero relativamente a tal o cual sujeto. I ne que el derecho suhjetivo debe estudiarse de acuerdo con un criterio ex· clusivamente normativo V formaL haciendo lolal abstracd<Ín de los ele.~" ¡(jO INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEnECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 191 alguno. ...¡¡¡<. no siempre está interesada en reclamar e¡nbargo. De hecho. los predominantes en vancia de las obligaciones que impone. 10 KELSEN.. . subjetivo..tc no existiría... 11 otras y..ó. Hablar de intereses objptivos es una figura o.." :iO\! I. Crece o dis­ minuye paralelamente a la valoración que el individuo hace de sus fines. para el famoso jurista. .~ __..CLECTlcA. pág.# 5#: . 576.". el interés individual no existe es "un rntcrrs tlltrlarlo por la ley. ~lIp~. valen 1J!J. mas no todas ~f!n ¡gu/. ]uristische Grunrllehre.". prefiere Jas que tI:! pat'ccen tt".. más que en el contenido. Atribuye a unas mayor valor que I verdadera. lllnfarl individual". pues. de referirse a facultades legales cuyo ejercicio. ~ "La di{trenciu entre amhas mdicn. no lo protegido o tule­ se Cllf'nta a Jorge Jellinek... 340 del tomo V.rinr rango. análogas a las (le la {loc- Irina de Wiudscheid._._~_ ~"~"--~"""""'-""""::~~':. Para proceder con congruencia. El interés es un medidor de los objetivos de la voluntad.::::':'::::::::::?"t:. Pero aquella expresión es sólo. Iloce ni puede garantizar todo interés. en un momento dado. el derecho civil deja de proteger los samiento de que la generalidad de los sujetos que pertenecen a cierto gru­ IlItereses. Dicho de otro modo: se reconoce que la protección jurídica pue­ guiente frase: si la nota del interés fuese esencial al derecho subjetho. basta una síntesis de los elementos divergentes para lograr una doctrina I::sta se orienta hacia el logro de finalidades numerosas. no se da necesariamente en todo dj~ Windscheid.. de faltar aquélla.Íere aquello en que se tiene interés j sólo se tiene interés en aquello tAmbién contra la opinión de Jellinf'k.. 10 102.. por ejemplo. ~o1llie­ mos interés.. una determinada sociedad.. una fórmula o abreviatura..3S. por regla general. e~ decir. ya que. La medida de la estimación es precisamente lo que denomina­ 10·1. ·E az _. llauplprobleme der Staatsrechtslehre.. El error consiste en pengar que qlle se quiere.jurista vienés. 477. CRITrCA DE LA TEORlA DEL INTEREs. La posición del extinto profesor de la Universidad de Las fallas de la tesis expuesta son. TEORlA F. el de cialmente diverso del objetivo. e inrt:enuamente se cree quc la muestra que no dependía de sus intereses. La primera y mús importante queda resumida en la si· caso.::t"!':t""l"A. Lu fqlll1 da !!l~ t"oríall que hemos discutido hasta altOra cFtriha.-".\lmcnle onhdada¡¡ por el suieto.. insÍstese en hablar del derecho subjetivo como protección de d pago.. Si no hay sitio para ella.. consecuentemente. el derecho del mutuante subsiste. lo que el derecho objetivo Por otra parte.!l Ello nada tiene de extraño..-Entre los partidarios de la tesis ed(~ctica cepto que anal izamos es la protección jurítlica.." 8 po social posee un repertorio común de juicios estimativos.l puedan corn'sponcler a las normas del derecho existente. Las objeciones que hemos ht'cho valer contra estas últimas. d citado autor debería admitir que el único elemento esencial al COIl­ ]03. pues. es posible que desee precisamente no reclamarlo. ya que los conceptos Heiclf'lberg ('S una combinación de las doctrinas de WindsrJlCid y Jher­ interés y voluntad pertenecen al mismo linaje psicológico.6 *' . m inll'1'C!íl !~81 por (¡¡¡encia.". como arriba dijimos. lomaron en cuenta el elemento substancial. Sus autores se prf'ocupuron sólo por il!­ ¡!lter(~$ vestigar qué es lo que el derecho subjetivo protege O reconoct'. quiso Jhedng substituir la el . pág. en la terminología."__. pág. lo qne debe buscarse no es una síntesis._.::'?. Se finge entonces su existencia..... f'f'fYún cion(~s formuladas contra su punto de vista. mentos de carácter psic¿lógico q~le en el mundo de los hf'cho..:._.. Sólo se ing. como realidad psicológica.-La teoría de Jhering há· Cuando se habla de intereses medios. Trátase de una dimensión psicológica variable.. como dice "La acción es.... a sabiendas de que el famoso "elemento medular" no siempre Cuando tal cosa ocurre.._"M""".-Fiel al lema de la pureza meltillin!t. ya que no los autoriza para demandar judicialmente la obser­ Intereses medios son. y . en que conciben el derecho sll!Jjeti!:o romo Hl~o P~'II' /loción psicolúgica de interés por un concepto mús vago y flexible. el propio Jhering acepta que el legislador no reco­ protege es algo que interesa a todos los destinatarios de la norma. y dirige su actividad hacia la consecución de los mismos bienes. una fice1ón. un interés. quien define el derecho subjetivo diciendo que lado.<._<.~. con la que quiere resumirse el pen­ privados.

que el derecho objetivo se ha convertido en mi derecho subjetivo? . nace el nifica que se apropie la técnica procesal civil.géneris con un sujeto.cul· deber de un órgano del Estado. real1dad distinta de la norma. es decir. pues la obliga(j!6n jurldlea no signUica pedir que se sancione al obligado.'l qll@ el!l€t penona. se limitara a descri· cumple con su deber. que el derecho lector la tesis sobre la estructura lógica de la proposición jurídica: en de­ de un sujeto se encuentra siempre dirigido hacia la obligación de otro. Jhering y Jellinek pueden como dico es la celebración del contrato. que es el único jurídicamen. y las consecuencias del mismo con­ pararse a la falta en que incurriría un estudiante de geometría al de­ sisten en la obligación de Secundus de devolver el dinero al ven­ finir la esfera diciendo que puede ser de bronce. Los errores de Windscheid. del titular de la facultad correlativa aceptada. si B no es. de aplicar a X la sanción C. un sujeto X debe observar talo cual conducta. en relación con el sujeto de cuya declaración de voluntad depende la "Las dos formas subjetivas de manifestación del precepto jurídico aplicación del acto coactivo estatal señalado por la norma". debe !ler C. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 193 192 a un plano secundario. "Pues el derecho es for­ cumplir con el contrato. es un deber jurídico <lel . poco sig­ puesto jurídico. Pues cada norma jurídica estatuye un deber. Es impensable un orden jurídico y aun una simple nonna de tiene un de1 echo subjetivo. luntad de otra persona. El derecho objetivo transfórmase en derecho subjetivo cuando está mera facultad (a la que suele darse el nombre de derecho a la preso a la disposición de una persona. es el mismo derecho objetivo en una ria no es para Kelsen un derecho independiente de la facultad. j'!l elemento formal. Hllea}. si el obligado no ejecuta la conducta B. la punibilidad del hecho realizado." 12 la B.de pedir relación sui. '}tra cosa que la sumisión al derecho. No se trata de dos derec~s 8istintos. 618. El primer supuesto jurí­ te relevante. debe serlo tam­ bién en lo que concierne al subjetivo. Este último no es. Hauptprobleme Jer Slaal$recht'slehre. o sea.Id df1ber de X. cuando aquél hace depender de tación). 13 . la protección. sólo existe en cuanto existe la segunda (derecho de acción) _ Si una declaración de voluntad de ésta. mientras que Al realh:arse el supueeto jurídico A. yll que el plantear la acusación. y la facultad de Primus de exigir su de­ a la de un soldado que habiendo sido enviado como espía para exa· volución." 11 te en cuanto la aplicación del acto coactivo estatal se hace depender de Si esto es verdad en relación con el derecho objetivo. mas no a la inversa.. o cerse el término estipulado. Recuerde el se hallan entre sí en una relación de tal naturaleza. debe ser B. 620. una forma subjetiva necesaria del precepto. Si se realiza el segundo su­ que no se trate de delito perseguible a instancia de parte). ni puede una declaración de voluntad suya. es decir. no substancia. por ejemplo. Kelsen plantea la cuestión del siguiente modo: ¿cuándo puedo decir la aplicación del acto coactivo. Cuando la tades. precisamen­ ma. no puede hablarse de derecho subjetivo. o a demanda presentada ante juez competente) que se condene al obligado a hacer el elogio de la cultura de sus habitantes. pág. terminadas circunstancias. Pero la pri. Si se realiza el segundo supuesto. Por regla general (de acuerdo con la tesis de Kelsen). pág. por ende. debe aplicar al viola· no siempre otorga un derecho. 11 KELSEN. Primus posee un derecho subjetivo. madera o cartón.le otro sujeto (derecho a la prestación). si Secundus no minar las fortificaciones de una ciudad enemiga. en 12 KELSEN. haciendo depender el castigo de la acusación fiscal. puede decirl\if. constituye un ejemplo jurídico derivado de la norma secundaria es correlativo de una facultad de legislación que estatuye obligaciones sin otorgar facultades (siempre . pues esto aplicación del acto coactivo se hace depender de una dec1aración de vo­ no es más que un momento externo.. no lo protegido. La facultad correlativa del deber derivado de la norma secunda­ ser. Hauplprobleme der StaaUrechtslehre. y en esta sumisión o vinculación Ejemplo: Primus celebra con Secundus un contrato de mutuo. ya que esta autorizada por la. flOfm!:l para 1 derecho sin deberes jurídicos. pero si no ]a observa. tiene Primus la facultad de pedir (mediante una bir ante sus jefes la belleza de los parques y edificios de dicha urbe. a quien llamaremos Y. la aplicación del acto sancionador. ya que la voluntad de que la sanción dor una sanción: se aplique no depende necesariamente de una acci6n. obligán­ dose a devolverla en un plazo de ocho días. El deber jurídico Si A ea. es. otro sujeto (órgano del Estado). el deber "El derecho penal.. en su estructura moderna. sino de un mismo derecho en dos relaciones diferentes. actualfzase una primera conse­ el dOf6cho subj~livo es sólo una forma pOllible de ffll111ifestaoi6n del pro­ cuencia de derecho: la obligación de un sujeto X de observar la conduc· pio precepto. virtud del cual éste recibe de aquél la suma de cien pesos.. la cual concede {¿. la aplicación de la sanción no depende de una declaración de voluntad De aquí la definición: "derecho subjetivo es el mismo derecho objetivo de un particular..

Como es sabido.. El derecho a la pres­ negativa. podremos perca­ hertad no son otra cosa que el reverso o complemento de una obligación tarnos de la independencia de las dos nociones." 13 diferencia ninguna entre ellas. exigir su observancia por medio de la acción ¡ en cambio. Estos han sido tradi­ la tesis. en opo· incongruentes con las premisas en que pretende apoyarse. abusar. en nuestro derecho. los civilistas distinguen dos especies de obligaciones: civiles "mías" precisame~te en virtud de ese deber. impuesto por el derecho objetivo a todas las pers~mas. a pasear.L 194 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO.el1 ~lde las naturales. descubriremos' varios aspectos vulnerables y ciertas conclusiones cionalmente considerados como der. . La regla nor­ les). el de acción es correlativo de un deber que el derecho a la conducta no prohibida. CRITICA DE LA TESIS DE KELSEN. por tanto. La facultad de hacer aquello que Creemos que es falsa la afirmación de que cuando una facnllad ju­ no está ordenado ni prohibido por la ley. tanto la ley como la doctrina reconocen la existen­ recho subjetivo. Teoría General del Es/ado. un derecho de usar. Como ejemplo de obligación na­ I teoría consiste en la identificación de las nociones de derecho objetivo y tural podemos citar.. tiene únicamente el 105. la inobservancia del deber correlativo del pri­ aquellas acciones que no implican una obligación. sino mas no constituyen un verdadero derecho. no quiere decirse sino que no existe nin­ el cumplimiento. puede el acreedor pues. el titular del derecho co" guna norma jurídica que me obligue a lo contrario. Uno de los aspectos más discutidos de la teoría kelseniana se refie­ Si prescindimos del punto de partida y analizarnos el desarrollo de re a la libertad y a los derechos reales. no es otra cosa que el re­ impuesto por la norma al órgano jurisdiccional y es.tivatnente Ren es comparable al paralogismo en que incurriría quien dijera que a una vigésima parte. la de pagar una deuda con­ derecho subjetivo.. natural en lo que se refiere al resto. en cambio.-El error fundamental de la derecho a determinada prestación. etc. de abstenerse de toda intervención en "mis" cosas.¡ . Sostener que el subjetivo es el mismo objetivo en de­ traída en juego no prohibido. de pedir la aplicación del acto coactivo no son facultades distintas. y tendrá únicamente. no demuestra que norma y facultad sean lo mismo. I PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 195 jurídica radica la esencia del derecho considerado tanto en su conjunto como entre las ideas de padre e hijo media una relación necesaria. "El que pierde en un norma y facultad.. o la de disponer y disfrutar rídica no se encuentra garantizada por la acción. Su obligl1oi6n es civil relll.. Los derechos de propiedad y li­ Si volvemos al ejemplo del contrato de préstamo. en juego no vedado. La prueba está en que pietario puede hacer de sus propiedades el uso que le plazca. lIorma. perflua el concepto del deber jurídico. un (hm~cho frente a las cosas. repiten en forma su­ mero. En el Caso de las civiles. 2767 del Código Civil del Distrito y Territorios Federa­ otras pªlabrl\~. cuando el monto de la misma excede de (('rminada relación con un sujeto. a tra­ vancia de las segundas· no faculta al acreedor para exigir judicialmente bajar. "f"" . Pero cuando se aÍÍrma: yo tengo derecho a respirar. a amar. Quienes afirman que el pro­ un mismo derecho en dos relaciones diferentes. tres mativa es. cito. También es incorrecto decir que el derecho a la prestación y el neral de respeto. sición a los derechos sobre la ajena. Teoria General del Estado. impuesta por la ley a todo el mundo. equivale a confundir las nociones de la vigésima parte de la fortuna del perdidoso •. o que cualquier individuo está autorizado para realizar u omitir como Kelsen lo reconoce. 74 de ta traducción cüstellülla. la de pedir la ejecución forzo~. tación es correlativo de un deber del otro contratante y tiene el carácter "El derecho a disponer libremente sobre las cosas propias." 14 rrelativo posee. en na . jurídicamente aparece. tenido jurídicamente relevante de tooa expresión afirmativa de tal de· Por otra parte. queda obligado civilmente. no es derecho subje­ de los objetos que nos pertenecen. El con­ dole ·pública. Supongamos que una persona ha perdido. pág. siendo lío el supuesto que condiciona la existencia del s~gundo de esos derechos es. lo mismo de un derecho privado subjetivo.. las cuales se hacen Queremos referirnos a los correlativos de las obligaciones naturales.:chos él la propia conducta. Dicho de otro modo: sólo podrá exigir judicialmente el pago de la primera U KELSEN. cantidad. en lo que concierne a la se" u KELSEN. no hay como en cada una de sus normas. la inobser­ de las cosas. pág. La circunstancia de que todo derecho derive de una juego o apuesta que no estén prohibidos.a. 2. el fqnJamento de tal facultad. etc.. El sofisma de Kel· vigésimas p~rtes de su hacienda. y naturales. Cuando las primeras no son cumplidas. de ín­ flejo subalterno de las normas que estatuyen deberes jurídicos. agótase en el establecimiento del deber jurídico de otro cia de derechos subjetivos que no es posible ejercitar coactivamente. El derecho con tal que la pérdida no exceda de la vigésima parte de la fortu­ ~ubjetivo es una posibilidad de acción de acuerdo con un precepto o. son simples reflejos de un deber ge­ tivo. 79 de la traducción castellana. " (art. una autorización concedida a una persona. además de la facultad de reclamar la prestación.

el razonamiento que esgrime al sostener que la libertad y la propiedad no son derechos. desaparecería el segundo_ Pero es indudable que no ocu­ rre asÍ. como diría Radbruch.. es que el de­ dor pierde el derecho de acción. inútil del deber correspondiente. no puede el deudor ejercitar un. La existencia de tal derecho separa especial. ni que sean duplicación y simplemente. de miento de la prestación.196 IN1'RODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 197 gunda. no podemos declarar que aquella facultad duplique de manera super­ Otro ejemplo de obligación natural lo encontramos en el caso en flua la obligación del vendedor. a la obligación natural de las obligaciones éticas. Lo único que podemos decir. tampoco nos parecen aceptables. diremos que los argumentos aducidos por Kelsen con el propósito de demostrar que los derechos reales y de libertad son sim­ ples reflejos de un deber general de respeto o. trasunto o reproducción de obligaciones.? acción. sino deuda. tratándose que prescribe la acción para cobrar una suma. como todo derecho subjetivo. no entendemos por. más no creemos que constituyan una duplicación superfIua del concepto del deber ni. verbigracia. . porque un derecho no puede nunca ser copia. ción fuesen una sola facultad en dos relaciones diferentes. qué razón no aplica Kelsen a los derechos de crédito. como dice Kelsen. La teoría que discutimos podría aplicarse. el jefe de la Escuela Vienesa demuestra algo com­ pletamente distinto de lo que se proponía. reflejos de los mismos. Aquélla no es sólo a los derechos personales. el derecho a la prestación. Por ello afirman los procesalistas que la actio es un derecho autórwmo. pero conserva el de pedir el cumpli. Pues el de cré­ dito es correlativo de una obligación. Estamos de acuerdo con el famoso jurista en que I1bertad y propiedad son facultades con'elativas de un deber impuesto a todas las personas. menos aún. Mi derecho a exigir una cosa que he com­ acción en repetición de lo indebido. Aun admitiendo que el tér­ j mino que acabamos de emplear fuese adecuado. Cumplida la primera. (Ejemplos: acción mera declaración y acción infundada.. una deuda frente al acreedor. En tal hipótesis. aun cuando ésta no sea general. relativamente al otro. la tesis debería rechazar­ se. pura nes. precisamente porque su deber era prado es correlativo del deber del vendedor de entregármela y. son correlativas de determinados deberes o.Pero ello no quiere decir que no existan. como dicen los autores franceses. Además. de una obligación universal negativa. el acree­ de los derechos de crédito. go. que no sean auténticos derechos. Al criticar la distinción entre derechos a la propia conducta y sobre la conducta ajena. sino 15 Ver el capítulo referente al derecho d.iva de las obligaciones naturales. al desaparecer el primero. Si el derecho de acción y el derecho a la presta­ varias o de todas las personas.) 15 Para concluir. sin embar. En consecuencia. con igual rigor lógico. La conclusión que lógicamente se desprende de la argumentación kelseniana es que aquellas facultades. estamos autorizados para sostener que la teoría kelseniana no explica la facultad jurídica correlat. éstas son deberes. de una. Por otra parte hay casos en que la acción existe sin que exista el derecho material. como de cualesquiera otros. Éstos son también reflejos de ciertas obligacio­ obligación. recho subjetivo es correlativo de un deber. general o especial.

no es menos cierto que en toda facultad existen los dos as­ SUMARIO pectos de que habla la doctrina. mi derecho a exigir la devolución de un libro que he vendedor. como es actividad del comprador reclamar la entrega de__ una mercancía.-Derechos subjetivos a la propia conducta y a la conducta ajena.-Claude Du Pa~quier pro­ facultas agendi. diremos mutarla. le basta con ejercitar el ius utendi.. cuando es de no hacer algo. De manera seme· te..------. DERECHOS SUBJETIVOS A LA PROPIA CONDUCTA Y A LA CONDUCTA este sentido.. CAPITULO XIV en el de la facultas exigendi. derechos a su propia conducta... . El primero está cons­ crédito. réfiérense a la actividad del propietario. tos últimos representan el grupo más característico de los absolutos. tación. la denomina· una o varias personas determinadas. el derecho subjetivo impJica siempre la autori­ rechos relativos y derecllos absolutos. el concurso del obligado resulta indispensable. individualmente determinados. La categoría típica de los relativos es la de los derechos de Las facultates omittendi existen en dos Casos... lJámase tivo es una obligación universal de respeto.-De­ omitir lícitamente algo. Esto ocurre lo mismo en el caso de los reales que en d di: los del pretensor.. 11 todas. por el contrario. la universalidad de las personas. por el que todo el mundo tiene de no ejercitar sus derechos.. En ello difieren de la facultas e. el referido a la ajena... por ejemplo: el derecho que cad/! Tanto las facultates agendi como las omittendi son correlativas de . de crédito. etc. el segundo.-Un derecho es vivir en ella.. por su parto. en otros. ~~--~ .'dgendi. que en todo caso es correlativa del deber de una o más personas indio vidualmente determinadas. Si el que ha hecho un depósito desea que lo depositado le sea de­ vlll"lto. sin necesidad de pedir nada a los sujetos pasivos de la relación. en oposición a los reales.. DERECHOS RELATIVOS Y DERECHOS ABSOLUTos. si el dueño de una finca quiere 107. una abstención. absoluto. --------~--'--------------. . El derecho es absoluto cuando los sujetos pasivos con~tituyen tengo el derecho de omitirla. por consiguien­ sino el de pretender que los demás no se lo impidan.------------- . y no ha menester de la rdativo cuando la obligación correspondiente incumbe a uno o mrios intervención de otros sujetos.. si he prestado cien pesos a un amigo. lo que supone prestado no se refiere a mi propio comportamiento. suieto$. a {{uienes se impone una obligación si lo deseo.-----------------.-Derechos subjetivos dependientes e independientes.-Derecho del obligado y rlerecho tular. el que compra un reloj tiene derecho a la conducta impuesta al En cambio. Vivir en su propia caSa es actividad del propietario. el titular no sólo está autorizado Como caso típico de la primera especie se cita el derecho de prople­ para proceder de cierto modo.. denominase facultas omit­ pone las definiciones siguientes: "Los derechos relativos valen frente a lC'ndi. un deber impuesto a otras personas. pero el cumplimiento de sus obligaciones. 109.. mientras los absolutos existen frente dón de facultas exigendi. puedo. En 106.. el cumplimiento del deber de respeto permite al titular el pacífico ejercicio de las mis­ mas. llO.~ CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 199 un deber universal de respeto.. Es­ tituido por el d()fC(:ho a la omisión de la conducta ilícita. lOO.-Derechos subjetivos privarlos y zación o facuItamiento de cierta conducta... sino al de otra per­ una actividad del mismo comprador. es decir.... venderla.. del ti· públicos. En cuanto posibilidad de hacer o de I06.. negativa. l07.. Ahora bien: éstas. concede.------~------~----~~. sona...-Clasíficación kelseniana. ~ --~~ . El derecho a la conducta ajena recibe.. cuando el deber correla.. positiva o negativa. jante. Si una conducta está vedada. toda facultad jurídica refiérese a la conducta del derecho· AJENA. lll. En el caso de las facultades de hacer y de omitir. y son.. no reclamarle el pago de la deuda.. tiene que recurrir al depositario.ieto pasivo y de la pres­ ¡. Cuando el derecho a la propia conducta es de hacer al~o. cuando La distincit'in se [uncia en la naturaleza del su.-Los derechos subjetivos suelen ser divididos en derechos a la habiente.. Volviendo a los ejemplos. y las demás facuItades que la ley le que el dueño de un inmueble nos610 tiene el derecho de vivir en él. y puede exigirle la observancia de lo prescrito. Aun cuando es cierto que en algunos derechos el aspecto más obvio CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS es el que se refiere a la conduela del titular y.. sino para exigir de los sujetos pasivos <lado El dueño de una cosa está facultado para usarla. Pero como los derechos subjetivos implican la existencia de propia conducta y a la conducta ajena.tos no se fundan en una obligación propia. llamados también 'personales'.

produce -es decir. El de­ la terminología del citado autor. O bien el hombre está sometido a la norma. . no a hechos di jimos antes. trad. el status del sujeto. para 1 Du PASQUlER. la Jo la cosa) existe frente al depositario. . y rea· :¡ o no hacer algo. 3 tres clases de facultades: ni fenómenos volitivos. El fundamento de la distinción radica. sino frente a libre frente a la misma.. Jellinek distingue. Derechos que se traducen en la facultad de pedir la intervención y mi derecho. Sólo pueden de derechos subjetivos privados y públicos. 200 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 201 quien tiene sobre su propio nombre. 2 ramente negativa. los de libertad son absolutos. El de exigir la devolución . siempre que la relación lo hlllJª Vl}ltlt. ya que su existencia no depende de que yo 3. Los demás derechos son la distinción entre derecho privado y derecho público objetivos. ha sido aplicada al o sus causahabientes. aun cuando pueda concordar con ellos. las ejercite.' " c···. verbigracia. Teoría General del Estado. y cuáles esencia de todo derecho estriba en una posibilidad jurídica -no un in· como derechos subjetivos privados. la de negatividad. al propio conducta humana -escribe Kelsen. París. 3 J.-"La No pocos autores sostienen que todo derecho relativo es. minación o indeterminación de los sujetos obligados. éstas subsisten. 1913. obliga a los demás a abstenerse 108. La distinción no sólo conviene. 11."'!. Quien dice facultad (en sentido jurídico) refiérese En materia de derechos subjetivos públicos.de un depósito. no tiene con ella la menor relación.recien· en los intereses del titular. Sin los demás. 51. Derechos de libertad. ni que haya concordancia entre mi voluntad 2. existe erga omnes.-Paralelamente a de usurparlo (Código Civil Suizo. Aun cuando no haga uso de las facultades que la ley me del Estado en provecho de intereses individuales. según privado. t~ __ ha ~_"'I'. En el primer caso. y representa una minados órganos del Estado. porque éstos están obligados a no impedir al depositante que embargo. o bien la petado por todo el mundo. 109. (Lo que determinadas personas han convenido entre sí no que los autores han propuesto para distinguir aquellos conceptos. no existe únicamente frente al depositario. En el ámbito de la na· capítulo que sigue. pág. Mejor dicho: la primera clasi· ser sujetos pasivos las personas que han sido 'partes' en el mismo. La tes. se habla de libertad en sentido amplio. el segundo. . ~n el segundu. Si una norma me otorga la facultad de proceder de tal o cual manera.puede hallarse en triple relación con tiempo. y nos limitaremos a indicar cuá· Sabemos ya que el derecho subjetivo no consiste en la voluntad ni les son las facultades jurídicas que.)" 1 innecesario repetir nuestras explicaciones. absoluto el segundo. cÍectivamente con aquélla. dícese que el sujeto es libre frente a la norma o. FARD. el primero Cuando la relación entre la conducta y los preceptos jurídicos es pu­ es personal. concede._ . porque su ejercicio debe ser res­ el orden jurídico..rªl~ de U!l mismo derecho. como lo explicaremos en el condicionan el nacimiento del mismo derecho. "'gína 103. arto 28). según u una posibilidad de acción concordante con una norma. Derechos políticos. en aquellos casos en que se dan los supuestos que les. o bien está por ejemplo. 2 Desenvolveremos estas ideas en el capítulo XVI. es decir. la relación del relativo el primero.. poderes o atributos. pág. 4 KELSEN. 1937. terés o un querer. ya que pue­ serie de limitaciones que el Estado se impone a sí mismo. sólo encontramos fuerzas. se habla relativos.IS. de libertad. ésta (la de ejercitar o no ejercitar actividad. creemos puede beneficiar ni perjudicar a otros. no es necesario que mi comportamiento coincida 1. Habiendo estudiado ya los criterios nocere potest. suelen ser consideradas como derechos subjetivos públicos. participa en su creación de algún modo-. DERECHOS SUBJETIVOS PRIVADOS Y PUBLlcos. de acuerdo con las teorías más . JELLlNEI<. al derecho El conjunto de los derechos públicos de una persona constituye. Es una distinción general. en la índole de los deberes correlativos y en la deter· turaleza no hay autorizaciones ni permisos. como algunos afirman. den hacerse valer contra cualquiera. L'ttal moderne el son droit. l. Es la suma de facul· recho de petición." 4 d primer derecho). ficación. porque existe frente a deter­ tades que los particulares tienen frente al poder público. absoluto. -" ti 1. en el tercero. es relativo. CLASIFICACION KELSENIANA DE LOS DERECHOS SUBJETIVos. lnlroduclion el la lhéorie générale el el la phüosophie da droi/.. aplicable también al público. LEGAZ LACAMBRA. relativa al derecho como sistema de normas. trad. es absoluta. Res ínter alias acta aliis neque prodesse neque derecho como conjunto de facultades. Aquella facultad (la de reclamar hombre con el orden jurídico es la de pasividad.sino un estar autorizado o facultado para hacer Los últimos divídense en dos grupos: personales o de crédito. Además. 197. sino de dos: con JI} rwrm{l !ll) «lB de subordinación. Sólo qUtl no Sil J. por ejemplo: los que derivan de un convenio. y en cierto respecto.

no existe otra cosa que una delegación de la ley a las vocar la conducta debida) puede contener o no la manifestación de vo­ partes contratantes para determinar por sí mismas el contenido de las nor­ luntad del obligado. entendiéndose por competencia no sólo el b) Por órganos del Estado. en Jos casos de Unilateralmente: derecho de acción 10'1 actos políticos individuales. etc.. contrato.. En realidad. Sin embargo. dlcilll. en la creación del "En la creación de normas individuales.at:ralmentc: derechos privados sub­ ilJV(l!ltid{l~ de la calidad de funcionarios. su conducta no representa el ejercicio de un tencia de derechos subjetivos propiamente dichos. Si el hombre se encuentra en relación pasiva actio. las cuales hacen depender la rcalización de la clasificación precedente. Precisamente en este caso se habla de la exis­ frente al orden jurídico.. sien­ elo dada la condición de la manifestación coincidente de la voluntad de un derecho político. Hujeto de derecho). ya directa. trad. Derechos subjetivos. _•.). Las ñormas generales prescriben que. puesto que el elector es considerado tanto como órgano cuanto como I.. .c. otras. por particulares. el acto de creación constituye el ejercicio de I [ "El caso típico de la fundación bilateral de deberes constitúyelo el negocio jurídico del contrato. lit la orientaci6n subjetiva que late en el concepto de facultad jul'fdica. Libertad. tratlva. ... mas jurídicas individuales. ya indirec­ privado.. por ejemplo." de su 'competencia'. viene obligado a compor­ judicial.:. la resolución administrativa... el carácter funcionarista despla­ { Jetivos. aunque también aquí el derecho subjetivo consisto en una par­ tamente.. de la ningún modo por la ley... : .. "UII segundo caso de fundación unilateral de deberes existe por de­ Al tratar de la acción y de los derecho~ políticos haremos la crítica In llIinación de ciertas normas. lieipación im la formación de una voluntad estatal. traducida en el acto individual de la sentencia o el aparece como ejercicio de derechos subjetivos.. ~.-::~ 202 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 203 emplear la terminología tradicional (combatida por Kelsen) t que el su­ jeto tiene el derecho de ejecutar u omitir aquellos actos no regulados de rio del mismo) de una manifestación de voluntad del perjudicado. ora en la de normas individualiza­ das. H(~I' necesariamente función orgánica. rión el orden jurídico.. Derechos políticos.. ambos.... timo.. en las teorías recientes. sino de sus 'facuha' Sente~cln iU.. su comportamiento de 111. demanda o querella... puede ser un acto bilateral o unilateral.• Deber jurídico... así. orgánica que del derecho subjetivo (si bien aquí no existe ninguna anti· e) Actividad . pues en ese hecho -conocido con el nombre de 'autono­ (Ieber (que es siempre una manifestación de voluntad con el fin de pro­ mía privada'. el concep· Las ideas anteriores quedan resumidas en el siguiente cuadro: lo de derecho subjetivo no tiene aplicación. pág. 200. es enton­ derecho. sino que se traduce en el cumplimiento o la violación de un de­ ces cuando el interés individual es particularmente atendido... Teoría General del Estado...:... e interviene en la creación de nuevas normas.. Creación de normas generales ..:.tiene que 11.... Por úl· el momento en que el presunto titular de un interés tiene a su disposi." 6 ~cntencin judicial. Se considera dicho acto más bien desde el punto de vista de la función h) Negatividad ..... _. LECAZ LACAMBIIA.. la competencia de los monarcas recibe r"/wralmenlc la denominación de derecho. según que concuerde o no con las exigencias de ese orden. para continuar el proceso de crea ejemplo típico de la segunda especie es el acto imperativo estatal. .... resolución administrativa.. Ii IIlite de su poder jurídico.. La intervención del su­ Ilrfo administrativo... Es indudable que.. lesis... es decir... ) nC(~peiones... Pero desde ber. es realizada unas ve­ tarse de acuerdo con lo pactado..•. es decir.1'" ado coactivo (así como la totalidad del procedimiento prepal'ato· ~ Kt:tSEN... cuando la persona se halla en relación de actividad con el orden jurí. sino ese mismo poder. En el primer caso.. Realmente. y la participación en la formación de la voluntad estatal -que es la definición oficial de los derechos políticos." jeto en la formación de la voluntad del Estado puede manifestarse. o sólo uno de ellos. ..•... hay { (Competencia.:::!~. . la cjón jurídica..I... realizados por regla general.. a) Por particulares Bil. por órganos . Es el caso típico del derecho subjetivo ces por órganos del Estado.. En general. .... . Creación de normas individualizadas:. el hecho condicionante del orden jurídico.. ora en la creación de normas genéricas. participa en grado extraordinario en la formación dico.. La creación de normas individualizadas (sentencia dos hombres. resolución udminis. en I~!'\te caso de creación de normas o de formación de la voluntad estataL d) Pasividad ••. voluntad estatal. no se habla del 'derecho' del órgano. .

. según la cual existe una irreducti.&2 . en cuyo caso se traducen en la facultad de 1 3 9 La doctrina monista de la. 112. Por ejemplo: /. " Véase el cap. no por ello deja de 1i SUMARlO .11' libertad. DERECHOS SUBJETIVOS DEPENDIENTES E INDEPENDIENTEs. El de elegir entre el ejercicio o no ejercicio de otro se llama Planiol.-Dereeho real y derecho personal."''-' ' ' • personal al real (Vittorio Polacco). de intervenir en las elecciones presidenciales. "H. pág. por ser el que éste tiene de cumplir con su personal. I'Hcoger entre el ejercicio y el no ejercicio del que condiciona su exig­ J cho peJ:sonal correlativo de una obligación universal negativa. tomo II. 29 La teoría monista de la equiparación del derecho personal al dere­ t . . de manera f¡¡'cesaria. puesto que se funda en el deber de votar. Tesis de Planío!. dependiente. nada mejor que hacer un análisis de las diversas clases de derechos subjetivos. Aun CUUil' ¡lo en ninguna norma se haga mención de este último. I 'm ejemplo. u 113. lógicamente.. los no fundados en un deber o en otro 1 9 La teoría clásica o dualista. (OrtoIan. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO lIO. la existencia de una facultad del contribuyente: la de pagar di­ dIO impuesto. llIall el primer grupo los que se basan en otro derecho o en un deber jurí­ Relativamente a este tema estudiaremos.-Para comprobar la exactitud de las flludado en un deber del derechohabiente.. En primer lugar.. los ll2."!!iM! . integran el segundo..1. podríamos decir que DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL lodo deber jurídico se funda en el derecho de acatarlo. dnecho del mismo sujeto_ La facultad de disponer de nuestras propiedades ble oposición entre las dos clases de derechos (Escuela de la Exé· 1':: illdependiente.iún que aparece a menudo en las obras de Husserl. [r'lIeia. ya que ordenaría y CAPITULO XV prohibiría. no se basa en una obligación del acreedor. PRINCIPALES DOCTRINAS ACERCA DE LA DISTINCION ENTRE DERE· ..-Juicio crítico.c_~&\-'"'. o basarse en otro derecho. llS. es decir. de exigir del mutuario el pago de la deuda. la que en Mé· gesis) .•¡¡.-Teoría monista de la equiparación A diferencia de los que se reducen al cumplimiento de una obligación del derecho real fI un derecho· personal correlativo de una obligación universal negativa. Empleando una expre­ :.iI d!:l IR "'t\l6!iund~ ~I'\ped~ pueden tener su cho n~(!J (Ca udemet.~-. \ ico se otorga al ciudadano.-La perso­ na pasible de un deber jurídico tiene en todo caso el derecho de acatarlo. . vinculado indisolublemente a las obligaciones que el orden jurídico estatuye. Al referirse al derecho subjetivo. .0-' '.lamento en una obliga(lión. Si la ley no concediese a los su jetos a quienes impone el derecho de cumplirlas. DERECHO DEL OBLIGADO Y DERECHO DEL PRETENSOR. Tal facultad deriva.'?" ¿ül. ya que no dimana de un deber jurídico.1'Y. caso en el cual son derechos del oUtg/'. Gazin). 117. propia. la obligación de cubrir un impuesto condiciona. uno de los representan­ tes más destacados de aquella escuela.) ..tH' d!H'i:itjlw!:\ 1illhl¡.-Principales doctrinas acerca de la distinción entre derecho real y derecho llama derecho del obligado. al propio tiempo. 1 Los derechos que forman el elemento activo del patrio 1 Citado por BONNECASE en su obra Précis de droit civil. XVI de esta obra.'. por su orden: dico del titular. ll3. de acuerdo con la tesis de la Escuela Exegética.. sería contradictoria. nos ] ll. DE ACUERDO CON LA TESIS DE LA ESCUELA EXEGETlcA.¡ll"'f._ _ ""'" """.-For­ referiremos a la distinción entre reales y personales.-Teoría monista de la equiparación del derecho .1 concedido al mutuante. equiparación del derecho rcal a un dere.'x istir. en el de derecho no ClfO REAL y DERECHO PERSONAL. 33. hay otros que no se fundan en un deber del titular. ll6. desenvuelve en su Manual Derecho Civil.mistas emplean el término en este sentido.. I!!MI~!!~ § 9"':5$1' M_~. del mismo deber jurídico.. definiciones expuestas en el capítulo precedente.lltú.~•.. en cambio. 114. DISTINCION ENTRE DERECHO REAL Y PERSONAL. un mismo proceder.-En la exposición de esta doctrina seguiremos las ideas que Baudry-Lacantinerie.-Tesis de OrtoIan..

Los de esta especie positivo O una abstención. indistintamente. como I~ hipot~oft º la prenda 1. escribe el mencionado autor. las ventajas que éste origen un derecho real. como las jeto es mediata o indirecta. Pero esta obligación negativa."1Jidumbres o el usufructo. tendré que dirigirme a él para obtener la devolución de I (~cho. ya en su En el caso de los derechos de crédito. ":.. si soy dueño de una casa no he menester de nadie "lIlre el sujeto y el objeto es.'ios. pues. de crédito puede tener como objli'to In prestación de una cosa. como la propie· Pablo. ya en ciertos respectos. decir. una abstención o la entrega de una cosa.krecbo real.iI!t'!I!F!I". puede exigir de otra. la cosa sobre la cual la facultad jurídica se ejerce. do de sujetos pasivos. dor (creditor) o sujeto activo de la relación. soy propietario de tal cosa. pero la que existe entre el acreedor y el ob· /In derecho de propiedad o alguno de sus desmembramientos. según que tengamos sobre la misma tivo y el pasivo es directa. Por ello se ha ciones especiales. 33. Los primeros tienen existencia independiente. lilJle de producir. En cambio. 3 Ve r seCClon 11 O. hallaremos que consta de dos elementos: a) implica. El derechohabien· para usarla o disponer de ella. 33.mos definir el derecho de crédito como la facultad en virtud de la AL DERECHO REAL (v.II!!!II-:!f'. Si analizamos la relación jurídica a que obtener por sí mismo.. del objeto de su derecho. "Wltí?1iLlI 1 1 '¡:¡P_~~'~""1'!'!!I':'IM~~~.w¡a). 3 A la facultad jurídica del titular .. Además.I!!!!. una facultad en virtud de la cual aquélla nos" pertenece. no en especie (por ejemplo. a quien suele llamarse acree· bre un objeto determinado 5610 en género. por ejemplo.-En su libro La dazione in pagamento. Citado por BO:<NECASE en su obra Précis de droi& civil.¡¡:ll¡:!. "Enuncio claramente un derecho real diciendo: 1Il(~rece ser tomada en cuenta. b) el obligado. no corresponde un valor negativo en el patrimonio de suma de dinero.. llamada acreedor.ll1 l'lóllaai{ln (:1. La inmediatez del vínculo explica el nombre de en tanto que los segundos son relativos. al valor positivo que figura en el activo del titu· completa un derecho personal si afirmo: soy acreedor de tal cosa. pág. temo n. deudor. que consiste. "Nadie tendrá la ocurrencia de inscribir dicha obligación en el de servidumbre sobre tal otra._._ _ _ _ • _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ :1. ot ra persona. a quien cuando una persona vende a otra cien kilogramos de café de tal o cual /II~ denomina deudor (debitor) o sujeto pasivo de la misma. La relación lo prestado. ya en un hecho positivo. dehen dicho que en la relación a que da nacimiento hay un número indefini· respetarla. cual una persona. no de un derecho real." 2 Je valor si es insolvente. verbigracia: tengo un crédito de mil francos contra . divídense en re'ales y personales. mientras que el segundo puede recaer so­ I(~rminos. la El derecho real pertenece a la clase de los absolutos. el deber El enunciado de un derecho personal es más complicado que el que todos tienen de no impedir al titular que ejercite su derecho. El real recae sobre una cosa. que se ha dado a las facultades de esta especie (res de un derecho de crédito corresponde en todo caso una obligación espe­ .:. sino que tiene que recurrir al deudor. ya en una abstención. b) el objeto del de· pesos a Pedro. carece (. los segundos sólo se conciben en conexión con un de· En lo que concierne al objeto también hay importantes diferencias l'I~nho prif1cipíl). Por el contrario. indicar la persona del su­ Baudry-Lacantinerie divide los reales en principales y acceso· jeto pasivo. Expresado en otro giro: el acreedor no puede ~(.116 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 207 .. TEORÍA MON1STA DE LA EQUIPARACIÓN DEL DERECHO PERSONAL d. es decir.-1'i. sin necesidad de recurrir Otra 'de las diferencias entre las dos clases de derechos consiste en 11 intermediario alguno.10 un derecho entre las dos categorías de derechos. a saber: a) el derechohabiente. El de crédito. denominada lJerecho real es el que ejercitamos en forma inmediata sobre una cosa."'77. tengo un derecho de usufructo o un derecho IJII~nte. Si he prestado cien . ¿Acreedor de quién? Esto es lo esencial. necesario.:. un hecho.wwrp"~m • . Por esto es que en la noción del derecho real se hace abstrae· Mi crédito es excelente si el deudor es de reconocida solvencia. En camhio."." 4 o el usufructo. n. el primero se refiere a una cosa JIIunifiéstanse en una relación jurídica más compleja. de tal Inr del derecho real. Es. Précis de droit civil. la relación entre el sujeto ac­ fotalidad. cial de uno o más sujetos indivjdualmente determinados. ya en la preso lación de una cosa. k puede obtener directamente de la cosa. En ella hay tres individualmente determinada. el propietario. pág.-1 litular del derecho.llonÍo. e) el obje· clase) • lo de la obligación. en este caso. es decir. La ley impone facultad jurídica que llamamos derecho real no es correlativa de ohliga. inmediata.¡.. • Citndo por RONNECASF.i(¡n de los obligados. De acuerdo con lo dicho po· 114.. frente a todo el mundo. enuncio de manera in­ 111lsivo de su patrimonio. por ejemplo." _ _ _. un hecho Veamos ahora en qué consiste el derecho personal. porque no es posible estimarla pecuniaria. sino que todas las personas. POLACCO). todas o parte de las ventajas que es suscep· que los primeros valen erga omnes. H lodo el mundo la obligación de respetar su ejercicio. I .

pero la facultad otorgada al acreedor de exigir que. en virtud de una relación inmediata. podría decirse. Vittorio Polacco sostiene que "en las obligaciones.ce de éstos.et y d.. Veamos en qué forma c<?m­ ¡le! Mercado en su obra Concesión Minera y Derechos Reales. En forma parecida. los representantes. la Hermanos y Cía. respetados por todo el mundo en el go. cuya bolsa est. para hacer efectiva la en cierto modo una visión concreta de la propiedad y demás d~rechos rea. Por definición. En el fanclo. la concepción n que I:\hldimoa es jurídica. para el ejercicio del derecho sobre las personas o frente a ellas. Gaud.. 41. contraído. sería únicamente acreedor de su propietario. existe un vínculo entre dos patrimonios con­ ! 115. Porrú3 hate la teoría de la Escuela de la Exégesis: "He aquí. no tendría r(¡sa determinada. Planiol niega enfáticamente la posihilidad de que entre una persona nalidades patrimoniales" (pág. México.met sostiene que el derecho personal no c. más que una !I voluntad vinculada a otra. pág. Précis de drait civil. oponible a todo el mundo ría de Polacco. la capacidad o posibilidad de adquirir un patrimonio. en todo derecho real. que Gazin rechaza la teoría de Aubry y Rau de que un individuo qUé como. si la obligación recae sobre los bienes? . mientras que el personal recae sobre una colectividad entonces sobre el inmueble ningún derecho que me perteneciese en lo per­ {le bienes. La relación directa es un hecho.. El derecho personal es. que la per­ ción carecería de !it'ntido.. Por ello es que. como escribe elegantemente Demogue. nos muestra al propietario o al usufructuario en pose8ión de sus bie­ hace eH los siguientes términos la critica de las ideus de Guud¡. mismo puede hacerse abstracción de cualquiera otra persona diversa En el caso del derecho real la facultad se ejerce exclusivamente sobre una del derechohabiente. TEOHIA MONISTA DE LA EQUlPARACION DEL DERECHO REAL A UN siderados como personalidades abstractas. to. de las respectivas persa nales. En otro!'l términ(>~: el derecho rea1. 1" ~c--- i 208 INTROOUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO t t DERECHO REAL'Y DERECHO PERSONAL ! 209 (1888). 10 que hace de la deuda algo personas.go. entre las que parece que nace el vinculo. Tiene un aspecto claro y simple. porque ofrece gado. 1946. no tendría yo sobre la casa derecho alguno . no hay intermediario entre cribe el mismo V ázquez del Mercado. Otra cosa sería si sólo fuese arrendatario. Eustache Pilon. empero. y declarar. ~in necesidad de Gazin: "Puedo concebir-escribe.>iujt'to Cflrece de bienes sólo posee. tiene el derecho habiente que recurrir a los tribunales. Esta definición implica.¡:It!. compl('ta o parcialmente. 148. tiene necei'ariamente un 8ujeto activo. es distinta del derecho real. al poder de Una la representación en las obligaciones (1897) difundió en Francia la teo persona. un . pág. "Por otra parte. en su estudio Ensayo de una teoria general de una cosa se encuentra sometida.s los demás.ello se debe a que el autor fran­ el titular de la facultad y la cosa sobre la que el derecho recae. todo de­ llas. Gazin afirma que "el derecho real es una sonal. nes.. E¡:. llamado posesión. es decir. sino facultad sobre los bienes. Si la paternidad de élquella teoría se atribuye a Gaudemet --es­ esto quiere decirse que. Un detenninado patrimonio es OERECIIO PERSONAL CORRELATIVO DE UNA ODLIGACION UNIVERSAL NEGATI­ d que debe cierta prestación a otro detennlnado patrimonio. De acuerdo con V ázquez del definición corriente del derecho real: hay un derecho de esta clas(' cuando Mercado.) vacía..do. éste un axioma inquebrantable. en caso tle nos da una id('u del mismo que se adapta de manera satisfactoria a las incumplimiento. semejante rela­ la sustitución de un sujeto por otro. dueño. 23). cita y traducción de Alberto Vázquez y una cosa haya relaciones de carácter jurídico. o Planid les. " indet€ r minado en cuanto al objeto en que recae" G Es cierto que el deu­ dor debe responder. y pstriba en ]a y el deudor es el patrimonio. quien estaría obligado relación entre una persona como sujeto activo y todas las demás com) a procurarme el goce de aquéL Si el dueño no. explicar que una persima semejante. VA. II. no son más que los órga­ recho privado subjetivo es una facultad correlativa de obligaciones perso­ 1l0S. para ello no hace falta dejar de ver en posibilidad de detentar la cosa y servirse de ella co.el cambio de personas en una relación pedír nada a nadie. con todos sus bienes. un derecho real tualmente conmi. todo d('recho es un vínculo entre sonnlldad del deudor es irHlifcrcnte.mo. Entre una la obligación un vínculo jurídico entre dos personas. por lo demás subrogables. t. como Salpius.-Según el jurista francés Marcel Planiol. pueda obligarse. pietario de una casa tengo el derecbo de habitarla. ¿cómo explicar con esta concepción se funda toda la cil"ncia fiel derecho. como nota esencial del monografía titulada Estudio sobre la cesión de deudas a titulo particular derecho real. sin necesidad de afirmar que la persona representa a sus bienes falsa. de los compromisos que 113 "Este análisis del derecho real explica 'bastante bien las apariencias. la creación dc un vínculo entre un sujeto y una cosa. JI. 172). TESIS DE PLANIOL. Si soy pro­ cés no cita al italiano. y las persa. Con . se hubiese ligado contrac­ pasivos. " 7 I 14 1 Citado por BONNECASE. más o menos. un 'patrimonio potencial'. y diez años más tarde fue acogida por Gaudemet en la (Aubry et Rau. .. basta con admitir' persona y una cosa no puede existir un vinculo Jurídico. garantia. se haga efectivo su crédito en el patrimonio del obli­ necesidades de la práctica. la verdad elemental en que impersonal".

dos términos: el titular y todos los restricción de las facultades naturales o legales de los obligados. Existen muchas obligaciones le­ por ejemplo: entrega de 1. Si !¡'~. se resume en la rcales y se opone con tal nombre a los de crédito o personales. en ImItos llaman absolutos. Estas relaciones obligatorias tienen como acreedor a un solo sujeto. puede designarse señalando solamente su cantidad y naturaleza. ~RTOLAN." la salud de terceros. como se dice en francés. El deber correspondiente ." v lo único que es posible exigir inmediatamente de una persona es que haga o se abstenga de hacer. representa un valor negativo en su patrimonio.¡ Civil.no son las únicas relacio· lo contrario. rechazar la intromisión o el ataque. bienes garantizados de la misma manera que la propiedad de las cosas. En la relación jurídica NI quP. 8 respeto.. a quient's la ley impone la obligación de abstenrrse oe si¡. . explicase fácilmente.' Ins al personal. Son los derechos que Roguin. oponibles solamente a uno o varios sujetos. lQ El citado jurista resume provecho. para formar una clase única que abarca a los dt'finitiva. La necesidad que tiene el sujeto pasivo de hacer modo: o de abstenerse. Éste puede. sobre una cosa que no tuviera tal carácter. absoluto. se halla asimismo en relación directa con la cosa'\ Mientras deber de respeto. n. PfREZ ANAYA Y PÉRu RlvAS. los oblígados cumplen con su deber. por medio de una obligación universal negativa. pero se hace visible en el Tal obligación. es lo que se llama en el lenguaje jurídico obligación.~-F. lizar. excepción hecha del sujeto activo. TESIS DE ORTOLAN. el real. el usufructo. ción negativa universal y.~~.. en una obra ti. una acción o una omisión. el honor y sino sobre cosas determinadas. Por "Los derechos reales --observa Planiol. en cambio. La analogía es sorprendente..::_J t&L¿ 210 ¡:-iTHOI)Ut:CIO:-I AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 211 pasivo y un objeto. 41. trad. 8 Citado por nONr. A esto Las ideas expuestas anteriormente pueden resumirse del siguienle se reduce todo derecho. llllÍ las· diferencias entre las dos clases de facultades: "Todo derecho. recorta en alguna forma los derechos del sujeto pasivo.000 kilos de carbón. Citado por BO~NF. dichas obligaciones legales tienen un objeto negativo.. y la razón de que esté facultado para hacerlo radica en la existencia del nexo obligatorio. El real.I:CA~F. pág. la relación jurídica entre el titu· lar y las demás personas pasa inadvertida. Madrid.mus Si! a '4" za 4 P 11 7 . en un hecho positivo o en una abstención que. es decir. . ni demás personas. b) La obligación correspondiente al derecbo real no implica una romo en todo vínculo de esta dast'. 88. imponen sólo una abstención. además de impedirle algo que en otro caso podría rea­ momento en que alguno de ellos molesta al derechohabiente.La doctrina de Planiol es desenvolvi. establecida en nuestro lulada Generalización del Derecho Romano. rantizar el hecho de la posesión.nifica para ellos un sacrificio económico. como los deJ"echos reales. Se traduce siempre en la prestación de una cosa. ni los demás derechos reales. pág. Boietel y muchos otros juriscon. por esto. si se quiere llegar hasta el fondo de las cosas.)1E&!M!I~I!ft!!" . 4~. en tal hipótesis. Pafl1 que su objeto es Un género y no una COila (corps cerea in) • Esta diferencia Illllyor semejanza. que es algo concreto y no puede existir Entce ellas se encuentran las obligaciones de respetar la vida. Expresado con otras palabras: el personal es relativo.CASE. Exíste frente a uno o varios sujetos individualmente determina­ real es solamente la relación entre el sujeto activo y el ohjeto de su dos. bres. El derecho real t's correlativo de una oblí~a­ facultades del deudor. pig. lIalquier acto que impida o estorbe al dt'rechohabiente el ejercicio 01. al dedarar que el <leTe· especiales. "el propietario difiere del ladrón que.. de Dro. a diferencia del simple (omo él. no serían concebibles la propiedad. miento de la defendida mucho tiempo antes por Ortolan. GelUralización del Derecho Romaoo. es correlativo de una obligación universal de (Ierecho.IR' 'JI' . que se caracterizan halla determinada in genere y no in specie o.. porque el derecho real tiene siempre por objeto ga­ como el derecho real en su aspecto pasivo.éci. La definición clásica comete el error de í'uprimir al a) El derecho de crédito es una facultad correlativa de obligaciones sujeto pasivo y limitarse a lo~ otros dos términos. la cosa poseída . por ser universales en su aspecto pasivo. por el contrario. P. c) "El derecho real no puede existir sino relativamente a una cosa determinada. 1887. el derecho real se manifiesta hay. significa en todo caso una merma de las racultades de que dispone. Précis de DrQil Civil. . que no son facultad que tiene el sujeto activo de exigir del pasivo alguna cosa: pues sino derechos relativos. la que forma el objeto de la prestación a que un deudor está ues obligatorias que comprenden como sujetos pasivos a todos los hom· obligado. se afirma entonces que se gale!í eatahlecidll& de pleno derecho entre las personas. La vida y el honor son 116.

Esta última existe en Las razones que Planiol hace valer contra la concepción tradicional todo derecho.. lIas obligadas a no poner ningún obstáculo al goce del derecho. de dejar no hacer lícitamente algo. el conjunto de todas las perso­ crédito sea correlativo de dos obligaciones distintas. y una cosa. Toda n. y la de que se abstengan de poner obs­ táculo y d<:l turbar a los demás en su derecho. al sostener . queremos llamar la atención del lector sobre el hecho de que el citado jurista." Relativamente a la tesis de Ortolan. la masa de todos Jos tos autores no solamente incurren en el error combatido por Plan¡ol. en que fuera de esta obligación gene­ transcritos. De manera semejante.. JUICIO CRITlco..!I $ ) 1 212 INTRODUCClON AL ESTt:lJIO DEL DERECHO ¡ DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 213 en el caso del contrato de permuta). en el último de los párrafos "Hay casos. si se quiere llegar al fondo lla. lIufrir o dejar hacer alguna cosa..IIQ "el sujeto pasivo del derecho es. sujeto activo. objeto del derecho." rentes." tivos sean derechos contra los bienes. 11 quien el derecho se atribuye.ctivo la facultad de q1J. No es que el derecho de (~S.llaet~n jt!l'Mi ca le :rQl!u. Y esta obligación no debe ser confundida con las "Pero si esta obligación general y colectiva existe en todo derecho. conocido con el d sujeto individualmente pasivo. Hay. a dejar obrar a que lo duplican. garantías que la ley concede al acreedor.lv~ en facllhades y 1111:1 Iliguil!ll)tc!fu dd)eres. por ende. no significa que los derechos correla­ provecho y ventajas que le corresponden.. y. y consiste en la facultad que aquél tiene de exigir de éstos un hecho.. hacer alguna cosa. suministrar. dos relaciones jurídicas dife­ 1m cosa. de todas las personas obligadas a abstenerse. EstrictamentC" Rablar. son aplicables a la tesis de Caudemet y Cazin. en el supuesto de que el obligado no cumpla \lila utilidad. como por una parte.. confunde el derecho de crédito con el de libertad.aaa. hacer al ::iujeto activo del derecho. la posibilidad de hacer o sonas. la segunda existe entre el mismo acreedor y verdadera la de Planio!' La concepción del derecho real como vínculo todas las demás personas. son.~~~~~a:ztS2i _ _2S!iJlai!&itt. 1:8 e):lteramet1t~ Íe.. una obligación general de abstenerse. lo así. es decir. La facultad del acreedor corresponde a un deber del deudor.ba. y no oponer a ello ningún obs­ táculo. lo que Jos autores franceses denominan objeto de b~ cosas.. en la necesidad que todas tienen. es la facultad misma. como tampoco debe confundirse hay casos en que se halla sola. por decirlo así. o la que está facultado para exigir de otra persona (dere­ son de dos especies: la una general.~. E:.>:JA!ii8. lo cambiado . por la otra.p . por otra. pues en todo derecho hay siempre." del derecho.do. en que el derecho la facultad correlativa (derecho a la prestación) con el derecho que el confiere al suieto activo la facultad de sacar directamente de una cosa acreedor puede ejercitar. pues. doble: oblígar a una persona individualmente determinada a una acción. doble: por una parte.. En este caso el sujeto pasivo del derecho obligado a hacer o a no hacer alguna cosa".-De las teorías expuestas creemos que sólo es o la entrega de una cosa. ~na ventaja mayor o menor. derecho de crédito. (¡')xh¡t6nt~. el sujeto de los derechos reales. sino Ilombres.""'""'. El hecho de que el deudor responda con todos sus bienes ¡¡quel a quien pertenece el derecho. sin que exista otra. el conjunto de personas obligadas a no poner ningún obs­ llar. propia de todas las per­ cho de crédito) . una cosa no puede formar parte de aquélla. lo 'lile se llama objeto de una obligación no es la cosa material que eventual­ 1 DesenvolveremO!! oon toda amplitud estas ideas en el capítulo que 5igue. Illcnte debe ser suministrada por el deudor (por ejemplo._. sin distinción. de dejarle obtener el provecho y la utilidad que su derecho le atribuye. 10 que ocurre es que en el personal se funda otro diverso.". tloJlfiere él dtlti1ltlht1 al ª'ljtdO a. y estriba en el deber de respetar el ejercido del iuridico entre una persona. el sujeto individualmente pasivo.w Mi -~ . como dice Ortolan. La primera se da entre el acreedor y el o los deudores. por una parte.. por decir. estriba en obligaciones. por lo contrario. Es­ activo. obligado a hacer o no hacer slgu­ nombre de derecho de libertad. o a una omisión. como permitir o táculo al goce del derecho. en definitiva y sin excepción.!1 ~n CAtS OIl. y a dejarle en libertad de obtener el de las obligaciones que ha contraído.. Derechos y debtlres los tienen solamente las personas. l1 Las definiciones aceptadas por nosotros. puesta a todos de dejarle que haga. por otra. pues. una abstención 117. sino la obligación de entregar aqué­ Todo derecho.-~~=~_":")_. sin otra obligación que la im­ (derecho de acción). no es la cosa de que el titular puede disponer o disfrutar (de­ recho real).

por ejemplo.L~ . al referirse el escri­ .-Dcfínieíón del derecho de libertad. Del reo encerrado en su celda decimos que no es libre. Podríamo'i compararla a esos útiles construidos por el hombre para un que algunas veces son también empleados.-Acepciones positivista y no positivista del término libertad jurídica.Q 214 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECIlO Derecho de crédito es la facultad que una persona. con mayor o menor éxito. y en el mililrno !!Icnlido dcchlfflmoa que han quedado en libertad el gas que se desprende de una probeta. PRINcrPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA LInERTAO. una abstención o la entrega de una cosa. llamada acreedor. un facistol. 118. CAPITULO XVI EL DERECHO DE LIBERTAD SUMARIO lI8. 120. haya muchas voces tan equívocas como la palabra libertad. puede usarse como arma. frente a la que no hay los capaces de destruirla o limitarla. en sentido físico. y a la postre es difícil decir si están fuera de curso. llamada deudor. al producirse una reacción química.-Es pOCO probable que en el léxico científico y filosófico. hasta que llega un día en que no se sabe cuál fue el sentido originario. sino a y a l<ls cosas. ha podido ap~icarse no sólo al individuo y su conducta. para expresar ideas mo­ rales o jurídicas. otras muy diversas. tiene de exigir de otra. i' ~. andando el tiempo. Una plegadera. otras. un ani­ o un objeto. tiene tantos matices. por libertad se entiende la ausencia de trabas. e incluso en el cotidiano. El concepto a que aludimos es tan flexible. De modo semejante. Derecho real es la facultad -correlativa de un deber general de res­ que una persona tiene de obtener directamente de una cosa todas o parte de las ventajas que ésta es susceptible de producir. en la consecución de otros propósitos.lo que con algunas monedas muy antiguas: pasan por tantas manos que el cuño se borra. 1l9. o d pájaro que escapa de las rejas de su jaula. . las conversaciones diarias. reciben. Sucede con ellos ---dice Jellinek.-Principales acepciones de la palaura IiLertad. Por esta razón. unas veces. un hecho. de caballete. en relaeión con los movimientos posibles de una persona. La acepción que acabamos de citar es puramente mecánica. vocablos que en un principio tuvieron una acepción claramente definida. Alude a una simple posibilidad de movimiento.

gran dolor. y que generalmente Se emplea para designar diversas aptitu­ trina contractualista y la teoría del reconocimiento se hallen situadas en (>1 des y predisposiciones naturales. Tan lícito es hacer lo que se debe. La violación libre del vagabundo.: UBERTAD 217 216 tor inglés Hobbes al concepto que analizamos. especialmente.-.i· lateral de dependencia. Podríamos decir.. nada impide nctos. que es facul. o decimos que un semejante se ha liberado de un de la norma es entonces una manifestación del libre albedrío. ya que ve en el derecho el fruto de un tad derivada de una norma. Aquélla es generalmente concebida como poder. Este concepto ha desempeñado importantísimo bertad como atributo de la voluntad del hombre.-Al hacer el análisis de las facultades del alma. Frente a la libertad jurídica. como diría Kant. sin equi\'[\· aceptar que su ejercicio sea en ciertos casos potestativo.=. Es. nc.. 110.¡:¡j_' ~E.244$$$. dadera. particulares. falte a su deber. "i#ZJ.. Conviene. l En relación con ellos no existe aquel derecho.. estando permitido.$W. En estos giros. Trátase de una rdación ur. -_~. sin embargo.*". No es. No se nos oculta que el término facultad es contrato. ajena a toda regulación. y en tal sentido se aplica a las personas que observan una conducta la jurídica una supuesta libertad natural. celebrado por ellos en uso de su autonomía. raleza. o a la piedra tirada en medio del camino. de libertad. Podría definirse diciendo que es la aptitud de obrar 'lOrmativamente limitada. existe la categoría de las de ejercicio obligatorio. d término en la forma que acabamos de explicar. Como el derecho sub· Estar autorizado significa tener el derecho de realizar u omitir ciertos jetivo es una facultad normativa de acción o de omisión.. en sentido todavía más amplio. 1937. o facultad natural en la evolución de las teorías políticas. Como lo En cuanto derecho dependiente. ni capacidad derivada de la natu­ tituyen sólo una especie dentro de un género. No podemos discutir aquí el difícil problema del libre albedrío. como cuando hablamos de la vida dejar de observarla. cho. Leviathan.0 _~~ __ . London. Tan sólo deseamos dis­ trina del contrato social. cu­ escandalosa o llevan una vida contraria a las exigencias del decoro. De esta suerte. aun cuando. y que. aquélla aparece como una deformación de la libertad ver­ por sí. al lado de ellas. decía Spinoza que Las acepciones de esta voz proteica no son menos numerosas en la terminología filosófica y jurídica. verbigracia). las facultades extraordinarias de un virtuoso del vioHn y. pretende referir la validez del orden jurídico a tinguir la libertad del querer. ni mencionar siquiera. como hecho. sin obedecer a ninguna fuerza o motivo determinante. so pretexto de explicar el ori¡. a través de las épocas. eS decir. el derecho resulta un grillete.~ 6". Hay un deber. solemos hablar de 119. con toda justicia. verbigracia. que nada tienen que ver con el derecho mismo planQ. a los qUe representan el cumplimiento de un deber jurídico. o sea. distinguir la li­ • en d estado de naturaleza el derecho de cada uno se extiende hasta don­ de llega su poder. Los alemanes expresan esta idea con el verbo dür!en. paralítico.a'. olros. Alabamos. El obligado a observar una El término se emplea igualmente para indicar la carencia de ocu­ conducta determinada no está facultado (normativamente hablando) para paciones o la extinción de una pena. La relación entre éste y el derecho de cumplirlo es de las lIumerosas' acciones no vedadas por el derecho que. el vocablo equivale a aptitud o I las relaciones entre deber jurídico y derecho subjetivo pudimos percatar­ atributo. Esta tesis. y persigan una finalidad idéntica. . colócase la libertad absoluta de la naturaleza. La noción ha sido utilizada asimismo por los partidarios de la doc­ ha sido planteado y se ha pretendido resolverlo. Frecuentemente se afirma que. en que el deber jurídico es fundante del derecho THOMAS HOBDES. no extraño que los defensores más decididos de esa supuesta libertad absoluta efecto de otra causa. una causalidad cuyo primer momento es sólo causa. ~P. de autodeterminación. desde luego. El yos límites coincidirán con los de la fuerza de cada individuo. Aludimos a los actos prescritos por la siderar privados de libertad al hombre imposibilitado para moverse (un ley. de la libertad como dere­ papel en la historia de las doctrinas filosófico-jurídicas y.IAS&5&2Aa f INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DJ.. no se etlCUtmtra jUrfdicnmentc Nescrito. sino derecho. de la jurídica.>s de que las facultades que no se fundan en un deber del titular cons­ La libertad jurídica no es poder. ~ean los anarquistas. Everyman's Library.. D~FINICI()N DEL DERECHO DE LIBERTAD.:pn df' la comunidad política. Usando vocablo eS entonces sinónimo de libertinaje o indecencia. la voluntad de los. obligatorio en lenH~ en CAstellano. las múltiples formas en que. la anterior afirmación es incorrecta. numerosos autores han pretendido oponer a moral.¡¡¡WlQ!!. es libre de hacer o no hacer aquello que no está prohibido. no per. qUe los lógicos llaman de fundamentación. De aquí que la doc­ ambiguo. como ejecutar u omitir lo que. de hecho.. y el Estado un mal. dice que no podríamos con­ tenecen al sector de la libertad. pág.. mas no re­ presenta el ejercicio de la libertad jurídica. pues. autorización. En el lenguaje corriente posee asimismo la palabra un significado En todos los tiempos. el del obligado toe basa siempre en demostraremos más adelante. desde el punto de vi!lhl jurídico. z:::z:::¿¡.

jetivos.a facultad de que hablamos no requiere una consagración expresa.. La relación entre el deber fun­ de conducta que el dereeho no prohíbe ni ordena.. ¡·. "¡:~-..' sigue que el deber por ella impuesto condiciona la existencia del de­ finición tradicional de la libertad como derecho. La ejecución de lo jurídicamente obligatorio no En sentido negativo. sino de conexiones esenciales de carácter formal entre deber ha hecho creer a varios autores que ese ámbito debe ser considerado \ . de acuerdo con . 2~ Que la circuns­ p. verhigracia.=~ INT~OO=O~ J'+':¡. La relación eutrc el orden jurí­ . con todo cuidado.. y ni manda es.¡¡. recordemos que las normas del 1. 1.I<'tna. y no a tir aquellos actos que no están ordenados ni prohibidos. 1. porque la conexión entre el deber fundante mente negativa. de donde nados.. Quie­ "111 re dos puntos sea la línea recta. siempre se permite.. 1".¡.¡. pondiente al deber fundante (sujeto activo de la relación en que tal III:IS no a la inversa. claro está. La posibilidad de ':fllle y la facultad fundada no depende de la voluntad de los órganos definir.. potestativos.T}¡O al cumplimiento. "I.. El titular del derecho eorres­ I tri.ligado el cumplimiento de su deber. se· di' respetar el ejercicio de tal derecho. sujeto pasivo. se reduce el aserto de que todo el mundo tiene el derecho de ese derecho se refiere siempre a la ejecución o la omisión de los actos IlIIflplir sus propios deberes. " ". normativamente desligados de éste.. En otras palabras: "Ira cosa. . en el caso del artícu­ • "'!l0 sujetos pasivos a las demás personaS.lervao!1iM de su propia obligación. A la ducta que no son objeto de una regulación expresa.~lslativos. por exclusión. los deberes establecidos por ellas son. ángulos de un triángulo sumen 180 grados.-..:recho. Tales actos quedarían. como sujeto activo.~. _. como ocurre. el fundante corresponde aUllO sidad de carta de seguridad. I... AL "Tumo DEL DmOHO 1 EL Dm'HO DE USERTAD 219 JlI cumplimiento. aunque quisiera. a la vez. pura­ "" puede ser de otra suerte. porque la existencia del derecho está condicionada por la del deber.¡. y tir determinados actos. Y esta clasificación sirve de base a la de­ .. las relaciones jurídicas en potestativo no está exclusivamente integrado por esas formas de con­ 'I11t: aparecen insertos el deber fundante y el derecho de cumplirlo. salvocondueto ti otros requisitos " varios sujetos (nunca a todos) y puede tener contenido positivo o neo semejantes . libertad jurídica es la facultad de hacer o de omi­ ser ilícita o. A esto. prohibidos... conviene no olvidar que aun cualldo I':n la relación fundante el obligado desempeña el papel de sujeto ninguna norma confiera a un acto de esa especie carácter I . rela­ tancia de que una conducta no sea materia de regulación. a la segunda. de acuerdo con una expresión acuñada por Kelsen. Sea cual fuere el contenido de las normas que integran cada como un espacio jurídicamente vacío. a este último.¡¡.. en todo salir de ella. pasaporte.. Poco importa que el legislador tenga Si en vez de preguntarnos por las distintas especies de derechos sub­ " 110 conciencia de tal hecho..0. descubri­ .d ívo_ En cuanto al segundo punto. en su derecho pueden conceder expresamente la facultad de realizar u omi­ "ll'/!íltct' tltl Iit\llnr nl"l d~!'~iCh{l H la Qhí. nes de tal opinión participan olvidan dos cosas: ] ~ Que el sector de lo Es necesario distinguir.imera puede lIamársele relación jurídica furulante.. lo cual significa que debe respetar el cumplimiento de la obligación I"II:S cada vez que la ley impone un deber a un sujeto.llittl<. Así es... Erróneamente se piensa que los actos de esta clase \' el derecho de cumplirlo tiene carácter apriorístico. I. ~ _ _"'''___ """"". illtlnriza a hacer lo que le manda. de que no se encuentre Sujeto activo de aquélla es la persona a quien se permite exigir del ordenada ni prohibida). lo que es igual. fuera del derecho. fundantes del derecho al cumplimiento.¡.. potestati vos. en todo caso. Mientras el deber correlativo del derecho del obligado es. no la priva de 'Ulft jurídica f u. ~eber se halla inserto) es en la fundada 'uno de los sujetos pasivos.. pues la facuItad en cuestión existe siempre. el ámbito de la actividad jurídicamente libre. a quíenes se impune el deber lo 11 de la COlll.. una obligación universal de respeto..tlrilmtiva no puede prohibir y ordenar.:ión PoHti~& rl~ los Estados Unidos Mexicanos.ndada. El vínculo es unilate­ pasivo. en la fundada es sujeto activo.. podría destruir tal conexión.0l1l0 manifestación ineludible del deber jurídico. o que la distancia mínima en una zona adiáfora o neutra. En relación con el primer punto. un mismo acto.. implícitamente lo fundante.4*-!4444.. La regulación imperativo· remos que necesariamente pertenecen a una de estas tres categorías: orde­ . Declarar que un acto está permitido equivale a sostener que puede El sector de lo jurídicamente potestativo comprende todas las formas I"cntarse en ejercicio de un derecho. y éste aparece fundado en aquél. desprovista de significación jllrídica._~. por necesi­ dico y todas esas formas de comportamiento que el (Ierecbo no prohibe dlld lógica esencial. El legislador no no están jurídicamente regulados.11 fundada tiene en cambio.. el mismo obligado. gún el cual "todo hombre tiene derecho para entrar en tu HopuhlJca. volvemos al plano de los actos jurídicamente regulados. como no puede impedir que la misma doctrina. sin neceo 111. su carácter potestativo (en el supuesto. viajar por su territorio y muelar BU residencia.

esa actividad puede ser obli. en este sentido.ú" están obligados a no estorbar que lo haga. sino la ejecución de los ordena. potestativas). tra.rnpedirme que pasee. prohibidas. si no hay una norma que expresamente autorice se autoriza su ejecución. [('nso d dcrecho de hacer? Se ha sostenido 2 que lo único a que basa el ámbito de lo jurídicamente libre. al que no impuesto a todo el mundo de no impedir que se ejecuten (si el sujeto quiere ejecutarlos). La conducta lícita es obligatoria cuando se pero 1111 ~(~ 1105 ordena ni prohíbe. y no exigir que se ejecuten (si no quiere ejecutarlos). en donde el autor dj. ya of'recho-. te reguladas (obligatorias.. RECASÉNS SlCHES. ¡1('!nO" derecho.' impódimento? Dfcelle qne pue.\ pa3(.ini¡in. el titular de la facultad correlativa puede uo existiese. potestativa. ¿Pero cómo -de no exis· sector de la actividad libre no se confunde con el de lo permitido. porque el hacer o no hacer tal cosa sólo I correspondería ningún derecho. tario final de la norma jurídica no es el obligado. sino el pretensor.3 el destina. porque el orden jurídico concede en forma presunta la facultad de hacer u omitir lo que sus normas no ordenan cho de hacer._ 220 lNTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE LIBERTAD 221 el acto tiene tal carácter. Filosojia del Derecho. págs. Pagar un impuesto. el acto de beber un vaso de agua es lícito. . Esto equivale a declarar que tengo el derecho de exigir ilícita: 'lit!' otros sr abstengan de impedirme que haga lo que no tengo el e/ere· HAFAF. resulta casi inexplicable que la posibilidad normativa de ejecutar u omitir Kelsen sostiene que la posibilidad de ejecutar u omitir los actos '\ que no están ordenados ni prohibidos es un simple "reflejo" del ) un acto no ordenado ni prohibido se relegue a un espacio jurídicamente I vacío. I . o sea vista como simple "reflejo" de un deber universal. 1. sino el de exigir que dIo ¡ " " "f~ me impida.¿~ aya !tí _. "I. no es el de pasear. es a exigir que los demás no interfieran mite su ejecución y se prohibe su omisión. pero el citado deber concede a otro u otros un derecho subjetivo.:cute nuestra teoría sobre el d('[ocho de I ~ a) b) la omisión de los actos ordenados. no estoy facultado para hacer lo que todos los demás liencn dos y la omisión de los prohibidos. gaciones. Fados a no eSlorbar esa. Si tal derecho plimiento de su obligación. desde el punto de vista jurídico.L ROJlIiA Vn. 65 y sig:uientes. manifestación de nuestra actividad librc. Cuando alguno de los obligados falta al cum· nJtar u omitir los actos comprendidos dentro de ese ámbito. que sirve de base illlplica el disfrute de una situación creada por el cumplimiento de un a la definición tradicional del derecho de libertad.O. ..In jurídicamente exigir que no se me impida pasear porque todos los j a) la ejecución de los actos ordenados. Ediciones Botas. no sería en realidad 1111 precepto de derecho. . sino también su omisión. por qué se obliga a éstos a no estorbi!r lo que lo lícito. no sóló se autoriza la ejecución 1) la omisión de los actos potestativos. 8 DEL VECCHIO. podemos decir que es lícita: 110 l(mgo el derecho de pasear por el parque. México. pero no estamos facultados para dar garlo. TeoTÍa Jurídica de la Conducta. I le acuerdo con la tesis del jefe de la Escuela Vienesa no tengo el dere­ de dar o no dar un paseo. sin conceder las correspondientes facultades. en cuanto se prohíbe no pa· /IIh impida pascar por un parque. como enseña Del Vecchio. es lícito y. b) la omisión de Jos prphibidos. el derecho correlativo apa­ rece como facultas exigendí. pues. tenemos el derecho de exigir que no se por ejemplo. demuestra que el .podría justificarse la imposición del deber de res· que. _ ngtM}d¿W_. 112 y siguient~s. La imposición del deber de respetar la zona recho absoluto. ninguna necesidad habría de prohibir las interferencias.' cuando no sólo nuestra conducta. De acuerdo con esta e) la ejecución y la omisión de los que no están orclenadofi ni pro. Lo permitido coincide. el derecho correlativo del deher que los otros tienen de no ~ 1 hibidos. correlativamente I peto depende de la comisión del acto violatorio. l. rIese a la circunstancia (le que todos los demá. a la vez. mas no obli . Pero Resumiendo. en relación con los actos cuya ejecución u omisión gatoria o potestativa.s están olJ]j· r gatorio. La clasificación tripartita de las formas de conducta jurídicamen. la ejecución de los prohibidos. ¿cómo es que se me In !aelll!tiíl df~ repudia!' ~u~lqllie. y que éste puede ser ejercitado sin necesidad de exigir de actividad potestativa implica el tácito otorgamiento del derecho de eje· nada a los sujetos pasivos.LEGAS. II existe desde un principio y. 1"II. con no impedir. Según esto.. Si se limitase a imponer obli. A tan extraña conclusión sólo puede llegarse cuando se ni vedan. En cambio. La prueba está en la prohibición de que ese sector de acti· olvida que la facultad correlativa de la obligación universal es un de· vidad libre sea atacado.1. y lo prohibido con lo ilícito. obligatorio. Pero como la actividad lícita re· 11 . I In interferencia.kher jurídico impuesto a todos los demás. porque Sil omisión está permitida. La exigir la remoción del impedimentoo La exigibilidad del deber de res· Horma que impone un deber jurídico a uno o más sujetos. Si.

facultas agendi. basándose en la teoría de la "Íl!llción social".\ dfjl'mJlO do prittln ~rndo.. La relación en que el derecho de libertad se halla inserto es una mando el contenido de los mismos TW se agota en la posibilidad normativa relación fundada. mas no su esencia. además.'l Esta aseveración es incorrecta. el derecho independiente es optandi.. en cuanto tal. si se manifiesta en el no ejercicio (esto es.. de optar entre el ejercicio y el no ejercicio ambos. puede. el deber correlaLivo consiste en no impedir al titular el jurídico que condiciona la adquisición del der~eho de propiedad. como facultas agclUli) fos omittendi). es la facultad que toda persona tas optandi.. IlIme de optar entre el ejercicio y el no ejercicio de sus derechos subjetivos. todos ellos !'fl el ejercicio eomo en el no ejercicio del derecho en que descansa. como ¡acuitas amit. a consecuencia de la realización de un solo supuesto Como se ejercita opt._ . correlativo de tal facultad. _ _ _ - f :Q2 INTRODUCCION AL ESTUDro DEL DERECHO . recho de venderlo. El derecho de libertad p~ed(! y sión.­. en favor del propietario.Id ejercicio... asumir dos formas distintas. ya a través desea. puede . _ . pues de lo contrario se indican sus límites. el propietario sólo es jurídicamen­ dd misnw fenÓmenu. en vez de uno. De aquí suprimir algunas de esás facultades o hacer obligatorio el ejerei­ qlle se obligue a todo el mundo a respetar las dos formas de exteriori­ do de otras. es un l~gislador. aparece ante nosotros como ':n la p(lsibilitlntl normativa de cumplir su propio deber. Cuando la libertad jllrídka se manifiesta te lib. en el segundo. en sentido jurídico. que en ellas se refleja o traduce. en tanto entregue y. de ésta. como la de omitir lo que se tiene el derecho de hacer. Pues tanto la facultad de hacer lo que se tiene el derecho de omitir. es una fa­ la facultad fundante. mas no impedir que los de primer grado sean Iundantes de la entre el ejercicio o no ejercicio de la fundante. el de libertad puede manifestarse tanto rídico. como lacultas Iransformnr un derecho de ejercicio libre en derecho de ejercicio ohlj . es una forma recho relativo. Pongamos caiegorial de manifestación de todos los que no se fundan en un deber un par de ejemplos: el propietario de un edificio no sólo tiene el de­ Jurídico. La ley pllede !(/('ultas agendi. independiente. Cuando. Decir que el titular de la facultad fundada tiene el del'echo gatorío. dentro de la clasificación general de los subjetivos.~!l el ejercicio de la facultad fundante.. para lo cual le basta .. I 1 EL DERECHO DE UBERTAD 223 una omlSlon.nimer gl'ndo (esto es. Eljto no significa que.. del derecho de primer grado y el sujeto pasible de la obligación co­ De la definición anterior se infiere que el de libertad no es_ derecho rrelativa. porque la facultas optandi (en que la libertad jurídica el correspondiente deber consiste en no impedir el ejercicio de In facultad n'almenle consiste). En su libro L'autorita della cosa giudicata e i suoi limiti soggctivi.. ya a través del no ejercicio del otro derecho.'lndo. en el segundo. El nexo entre tal derecho y las facultades que lo sustentan puede El comprador de un reloj tiene el derecho de exigir que éste se le n:presarse diciendo que estas últimas son de primer grado. La facultad fundada es absoluta en independiente. pero el la ejercite. una persona adquiere varios derechos independientes. Dicho de otro modo: la facultad de optar entre hacer y afIrma Hugo Rocco que la libertad jurídica sólo puede definirse ncaativa­ no hacer algo necesariamente implica la licitud de la acción y la omi· IIH~lIte. pero puede manifestarse exteriormente. presuponen la facul­ Libertad juri(lica. diversas facultades normativas. ya que consiste en el derecho concedido al titular ¡le absoluto. ser definido en forma positiva. sí lo f. . equivale a facultas optandi. limitar la libertad jurídica del duciío. Cuando tal cosa sucede. . si no quiere ejercitarla. puede lícitamente hacer u omitir lo que constituye el objeto La violación del deber de respeto.. En son fundantes de otros tantos de segundo grado. sólo puede manifestarse a través de una acción o fundante. La opción. sino el de optar entre hacer y no hacer tal cosa. hace ('j"rcicío de la facultad fundantc. el de optar entre el ejercicio y el no ejercicio de 'lile aquél es de Sf'gundo. cuando se manifiesta en el no ejercicio. La libertad. pero siempre conserva su carácter absoluto..• ·'_'~I .. facul­ ejel'ddó tlet derecho de . En el primer caso. _ . Por cjemplo: el hecho '" primer caso. tendí) el deber correlativo consiste en no exigir el ejercicio del derecho 1 Pág_ :l46 (en noJa). Fundante de ella es la que existe entre el titular cumplir un deber propio./. en sentido positivo.:ttómeno interno. Si la libertad jurídica se manifiesta como haya tres derechos de libertad (facultas optandi. autónomo. en no exigirle que nacer. Más que una especie al lado de El de libertad puede fundarse en un derecho absoluto o en un de­ otras. sino dependiente o fundado. relativo..'e en relación con el ejercicio o no ejercicio de las que no se agotan .

. E) I ratándose. con el de Jos derechos que. de una La conquista de ciertos derechos fundamentales y.. El ideal de los partidarios del derecho natural sería la coincidencia ('. en general. sino que consti­ lodo caso )a ventaja de que sus normas pueden ser coactivamente im­ 111 ye la resultante de los derechos independientes que la ley confiere puestas.. e) legislador repudia en absoluto cualquiera . muchas garantías. Al modo como el teórico del derecho natura) niega lades.. Valiéndonos de una 1I'I11a d~ inlrOrhvlil' fllltllbií'ls en la j~gi~hlCi6n ordinaria.. incluso en aquellos calios en qUtl IQ son reconoddos por el positivo.~I~ntido jurídico.-.-.. quien La aceptación de tal dualismo neva en línea recta a la de posibles '()~t{'nga que no hay más derecho que el positivo y vigente. esto es. tendré que negar la validez de éstos. subjetivo. desde el punto de vista de la teoría de los dos órdenes. son el reflejo de una discrepancia entre la lación o supresión se consuman a través de una reforma a la ley su­ concepción filosófica de nuestros derechos y prerrogativas y las normas de prema.. con entera independencia de ~oLre la vieja antítesis entre positivismo jurídico y teoría de los dos órde­ las prescripciones legales.rhita de las concepcione::. de manera cabal. nuestra teoría resulta igualmente verdadera dentro de la po. cada ordenamiento concreto. porque....... Pero como el ¡m~B~n podríamos hablP. y declaro que en ellas se funda mi esfera jurídica de dl~ acatar los propios deberes. consiste en que para alte­ El ámbito de las facultades que estas normas conceden a las personas. 11 cada sujeto.. sólo pueden lograr­ I'I~R de dgrt~cho pueden modificar y restringir.... en general. y e) conflicto resultará inevita­ "(~rechos subjetivos independientes que a este sujeto confiere el ordena­ ble. sólo son jurídicas lIIiento en vigor. de modo pacífico o tivos públicos..... desde el punto de vista de) poder público..áN·.. Y e) segundo tiene en . de no exis­ Constitución otorga a ciertas libertades el carácter de derechos subje­ tir tal reconocimiento. basado en sector de la libertad jurídica de cada persona se hace así depender de nor­ d examen de las conexiones esenciales entre deber jurídico y derecho mas ultrapositivas. Expresado con otras palabras: al ámbito de la libertad las normas creadas o reconocidas por él. de diferentes di­ d(~recho de libertad existe en función de las facultades indepefldieflte~ mensiones. las prescripciones en vigor. si esos derechos 11 ciertas cOrHliciolles de forma. TAD JURIDIcA..j. IIH~r grado de que cada ..p "".... si la limi. de acuerdo con la tesis positivista. de aCUf~rdo siempre con el ordenamiento de que se trate. debieran reconocérsele.. mediante una ley de por )a vía revolucionaria.. si no se agotan en la posibilidad normativa nocer y sancionar. lo que necesariamente implica. Ello no es extraño. cabría decir que nada importan ~I~an los derechos de primer grado entre cuyo ejercicio o no ejercicio pue­ las opiniones de los particulares acerca de) derecho natural.. que sujeto es jurídicamente libre para ejercitar o abstenerse de ejercitar los (Ientro del marco de la doctrina del derecho natural. por los gentes. los órganos creado· ensanchamiento de la esfera de la libertad jurídica..1 icado y difícil qUe el que debe adoptarse cuando simplemente se punto de vista estimativo. si al hacerlo se ajustan se. I arIas o suprimirlas es indispensable seguir un procedimiento más com­ jamás coincide. podrá afirmar. Quien sea partidario del monismo jurídico positivista.... de acuerdo con la misma concepción... ..-""'. Se trata." " : " ' . no positivistas. y no de las que tienen su fuente en la voluntad soberana del Estado.... La esfera de la libertad jurídica de cada libertad..-Nuestra definición del derecho de libertad no prejuzga hay otro natural que vale en sí y por sí. Lo mismo tiene validez en el ámbito de una concepción positivista... e50S derechos pueden ser limitados o suprimidos. jllrídica de cada persona corresponden tantas facultates optandi cuantos Incidiendo en la postura positivista.. 15 .~iderarse como un haz de facultades inmodificables.. ACEPCIONES POSITIVISTA Y NO POSITIVISTA DEL TERMINO LIBER­ Quien diga que al lado o por encima del orden jurídico en vigor. _4&2&iL -.~IIIIIII!I~[I!!!!J~ INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE UBERTAD 225 224 120. Si afirmo que hay facultades innatas que el legislador debe reco­ IIH derecho de libertad. como se trata.4 w_"'-~.. y los protege de manera especial. de un concepto puramente formal. de ellas sangrientas. no hay más normas que las sancionadas por ('quivale a sostener que este ordenamiento es el que le otorga tales facul­ estos mismos órganos. que a lo largo de la historia se han librado en nom­ bre de Jos ideales libertarios.r de dos círculos excéntricos.... ya que. validez a las prescripciones positivas que restringen o suprimen los dere­ El monismo positivista implica la convicción de que la libertad.-...'''''. ni puede con­ pretensión no fundada en el ordenamiento vigente.. Las luchas. para di! optar. al propio tiempo.individuo dispone. desde el . la necesidad de reformar... en chos que juzga inalienables. Mi!!!! 4 5 .. cuya zona de coincidencia crece o decrece en el curso riel tiem­ I~II que descansa. no es un derecho innato de la persona. Ello los órganos del Estado.f __3li . que cada IICS. La única diferencia entre tales facultades y las demás de pri.-... que el legislador y.. cada vez que esas facultades sean atacadas por los preceptos vi­ sujeto encuéntrase limitada. el magnitud v3:iaLlc. determinando así el sector de su actividad libre... derechos independientes que el segundo de tales órdenes le concede... tendrá que conflictos entre las exigencias del derecho natural y los preceptos del admitir que todas las facultades concedidas por éste son fundantes de positivo..

cuando la violación se ha consumado. M.. Procuró después desempeñar el papel de árbitro o conciliador. "¡lrl~hll! ~'f!t)fl. 1928. .[e las \'nriahlC's indep('n(licut~~ x. este último se encontraba a merced de aquélla. . la eliminación de su excentricidad y '11M diferencias de tamaÍlo. Cada vez que los hombres o los pueblos obtienen el reconocimiento dI' un nuevo derecho._ .. Los defensores de la actitud positivista nie· 1'.-Teoría del derecho concreto a tutela jurídica. el restablecimiento de las cosas a su estado anterior. público principió a intervenir en las contiendas. y conseguir por toda suerte de medios. 126.h~!#.'6.-Prin" cipaJes teorías acerca del Jerecho de acción. La fuerza es el único medio de que cada uno dispone para la salvaguardia de sus inte­ reses. pá)1. Madrid. 129.lt'¡. 1'1:"'. 121..ud. Cursa de CálCllla Inlinilc.11/1 tal dualismo. .#X#iª \# ._""~. 'Además.. cada vez 'lile sus facultades legales son restringidas. esto es.. Trátase de la etapa conocida con el nombre de régimen de autodefensa. a ('¡¡Ja grupo de "alOTes nllm~rieos de x.-Tesis de Hans Kelsen. 125. Tal estado de cosas no podía subsistir.!!!!~~W!f..I~ /1 CR funci..~irnal. 12L-EI reglmen de la autodefensa. la determinación del carácter jurídico o antijurídico de cualquier proceder.. y. 7. .05• •.II lNTRODUCClON AL ESTUDiO DEL DERECHO de los dos círculos. 2' ed.fJl'ldllqquiY~le. repeler lQs ataques dirigidos contra éste.-En las organizaciones socia­ les de épocas primitivas la reacción contra el entuerto es asunto puramen­ te privado. . t.l. 124. REY PASTOIt.'2\.'. 1'11 todo caso. 123." "Se dice que <Uvidual.!t!!nte d~ 9ff" nriablll• jetivas.. EL REGIMEN DE LA AUToDEFENsA. 96 • •1..-. pág. Coimbra. Y es que ser libre (en sentido jurídico)..-Teorín de la autonomía del derecho de acción.~ • "L\1 p~I!ll¡rn II. t'n ~II 1 ALBERTO Dos REIS.. Pracesso OrdintÍrio e Sumário. a fin de limitar la venganza privada y buscar soluciones ob­ -. su libertad disminuye.t. 1.. concomitantemente aumenta su libertad.::..• t. Ilpareciendo en!oneee el talión como forma moderada de la . queda por completo al arbitrio de los particulares. Privado". 122." l... no es otra cosa que SUMARIO 1I'IH~r derechos no fundados en nuestros propios deberes. a fin de desviar la amenaza o vengar la ofensa recibida..!.. EL DERECHO DE ACCION :~I el número de éstos varía. "Revista de Derecho.-Teoría de la acción como derecho potestativo. " '/'J. : ..in . Citado por 1." 1 Por esta razón.-Teoría de Nicolás Co· viello. El presunto agraviado conviértese de este modo en juez y parte. 130. lHlea. "Introdujo primeramente algunas restricciones al desagravio in­ •" "_. .:.-La función jurisdiccional. 12B. " /¡(J de propiedad. Corresponde al particular la facultad de defender su derecho. !lE SEMPR(::-¡ Y GUltlU:A. In palnhra función para designar la ley do cOTresl'onde!lriu. Ba­ CAPITULO XVII Idundo en lenguaje matemático podríamos declarar que esta última es. Y la solución de los conflictos se reduce a una cuestión de fuerza . e. 11. una función ¡¡ de los derechos subjetivos independientes. El poder público no interviene en esta época en la tutela y restablecimiento del derecho. y no reconocen más derechos subjetivos que los que In ley. el poder . "En vez de que la fuerza física es­ tuviese al servicio del derecho. El sujeto que se considera amenazado u ofendido suele reaccionar violentamente.. 127..-La acción como derecho abstracto. el ámbito de la libertad necesariamente 111' modifica.. la jurisprudencia o la costumbre estatalmente admitida consagran. o qlle depende de venganza.-La relación jurídica procesal. rorreononden uno o varios .

'Mi:i\I!I!!P' • 'f

~!21l INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO };l. n¡.;nECIIO JI": AU:lOi'I 229

I'lIra substituir la lucha individual por una composición amigable. Y, por jtl(~('e:i 110 gMo llplielln normas generales o abstractas, sino individua­
IIltimo, fue reservando paulatinamente para sí la solución directa del con· ¡i:r.lId¡m!' I)I~ lU'lIen!o con lo anterior, la función jurisdiccional pue­
11 ieto." 2 . dI: ddíllm¡(: nmlO aplicación de normas jurídicas a casos concretos,
De este modo se llegó al principio según el cual la defensa privada IIpIH:IlCIÚII /1"1: oilhJ,!;1I H los particulares y puede hacerse efectiva aun con­
11'11 Sil V.. llllltllll.
"1\ sólo caso de excepción,sen tanto que la regla éstá constituída por la
rlolución oficial de los litigios, a través de la función jurisdiccional. La dil/:ll'lll:ill entre las funciones jurisdiccional y administrativa con­
slsh: W4'111" al n:alizar la primera, procede el Estado por cuenta ajena,
122. LA FUNCION JURISDICCIONAL.-Cuando la solución de las con­ ell IHuto IpW, ni ejercitar la segunda, lo hace por cuenta propia. La acti·
troversias y, en general, la tutela del derecho, queda encomendada al HdllllllislraLiva tiene como fin la satisfacción directa de los intereses
poder público, aparece la función jurisdiccional. Resulta de la substitu· Jlílhlrcos 1'./1 ralll i:r.ados por el derecho objetivo, mientras que la de los
I'ifín de la actividad de los particulares por la del Estado, en la aplica. órgallo~i ;11 risdieeionales tiende a suprimir los obstáculos que se oponca
"i,'m del derecho objetivo a casos concretos. 4 En vez de que cada pre· al e\llllplímíl~lllo de las normas jurídicas, y garantiza en forma indirecta
Iltlflto titular de facuItades jurídicas decida acerca de la existencia de 10M i IIh:n:Ht:H privudos. 1
laH mismas y pretenda hacerlas valer por medio de la fuerza, el Estado (:01110 I:sla función se orienta hacia la protección de derernos sub­
t,,~ substituye a él y, en ejercicio de su soberanía, aplica el derecho al j¡'livwi dI: los particulares, se ha sentado el principio de que el aparato
l'IIS0 incierto o controvertido. El pretensor no puede ya, de acuerdo con
jurisdin:ioual sólo puede moverse a instancia de las partes. El desempeño
1'~,le orden de ideas, hacerse justicia por propia mano, sino que tiene de 111 fWH:iúlI tic juzgar es para los órganos correspondientes un deber
'lile ocurrir a los órganos jurisdiccionales, a fin de que determinen jurídico; pt:m este· deber, como todos los que el derecho objetivo esta·
ni las facultades que el reclamante se atribuye existen realmente y, en bleel\ es corrdalÍvo de una facultad concedida por el mismo derecho a
¡'USO necesario, ordenen su satisfacción, incluso por medios coactivos.
los pllrticular/:s y, en ocasiones, a otros órganos del Estado, como ocurre
La tarea de los jueces debe definirse. según Dos Reis, como "adap­ en el CltHO de In acción penal, tratándose de delitos que se persiguen de
tildón de una regla general de derecho a un caso singular, adaptación oficio. PIlI'H que la obligaci6n de juzgar se actualice, es indispensable, de
tille obli¡;!;a a los particulares y puede hacerse dectiva por medio de la acuerdo con los principios de la técnica procesal moderna, que se de­
cO(lcción". 5 malH!e la ohservancia de aquélla, por ejercicio del correspondienh'! dere­
La actividad de que habla el procesalista portugués no es sino apli. ello, 11] Ijlll' tle c111, en la terminoloj!;ía jurídica, el nombre de acción. Defíne­
t'ueión del derecho objetivo a casos especiaíes. Consiste en exa ~ Be ésta eomo la facultad de pedir de los órganos jurisdiccionales la aplica­
minar si una determinada situación, sometida al conocimiento del ción de las normas jurídicas a casos conáetos, ya sea con el propósito de
Iribunal, puede o no ser considerada como realizadora del supuesto ju. (Jsclarecer una situación jurídica dudosa, ya con el de declarar la existen­
rldico de una norma. En caso afirmativo, la disposición que ésta formu­ cia de una obligación y, en caso necesario, hacerla efectl:va. Antes de ex·
lu vale para el caso, lo cual significa que las consecuencias jurídicas plicar la definición que antecede, queremos teferirnos a las principales
I:Htablecidas por el precepto deben enlazarse a las personas que el mismo teorías dauorudas en torno al citado concepto, ya que, de estp. moon. re·
indique. La definición de Dos Reís puede aceptarse, pero con un pe­ uniremos los elementos necesarios para precisar, con la claridad debida,
(¡ueño cambio. El citado autor habla de adaptación de reglas generales la noeiún a cuyo estudio está consagrado este capítulo.
11 casos particulares; pero este concepto es demasiado estrecho, pues los
12,3. PIUNCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO DE ACCION.--El puno
• Dt)~ REIS, Pmf~$So Ordilld,¡" /l Su.¡ndrlo, t. p~g. 96, to central tlel oebate, en lo que concierne a la esencia del derecho de ac­
3 Aludimos a la legitima defensa. El artículo 15 del Código Penal establece, en su ción, uOIUI)l5le tm, dotormiOl!.r si ésto ell indl'lpendiente del substancial (de­
frn"ción UI. que son circunstancias excluyentes de responsabilidad penal: ..... Obrar el acu.,ado
o.. defensa de SU persona, de Sil honor o de sus bienes. o de la persona, honor o bienes de olro,
1~II{,lien¿o una agresión actual, violenta, sin derecho y de la-cual resulte un peligro inmi· 6 Ver sección 42.
"'''lte ••. " 1 lIneo Rocco, Derecho Procesa/, Civil, pág. 44 de la traducción española. de FEI.lI'E
• H. llocco, L'au/orita deUa cosa lIiudica/a, pág. 222. !lE J. TENA.
• Dos REIS, Processo OrdintÍrio e Sumário. pag, 106.

S'S"'"!!­

230 !NTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE ACCION 231

recho a la prestación) o, por el contrario, se trata de un mismo derecho, La acción no posee existencia independiente, sino que es sIm­
considerado desde dos ángulos y'isualcs distintos. ple función del derecho subjetivo. "Tal es, a no dudarlo, en el estadio
Las dos concepciones tradicionales de la acción son conocidas con potencial, en que ninguno podría ver en ella una entidad distinta del
los nombres de teoría de la acción-derecho y de la acción medio. s De derecho; constituye un elemento del mismo, forma parte de su conte­
acuerdo con la primera, que tiene su antecedente en las ideas de los nido, pero nada más. Tan cierto es esto, que algunos han hecho derivar
jurisconsultos romanos, la acción es el derecho material en movimien­ el nacimiento de la acción de la violación del derecho. En el segundo
lo, es decir, en cuanto exigencia que se hace valer ante los tribunales, a estadio es claro también que la acción es la misma facultad abstracta que
fin de conseguir el cumplimiento de la obligación correlativa. se determina y concreta; por tanto, ni siquiera entonces puede verse en
El concepto anterior, contenido en las lnstitutas, fue duramente cri· ella un nuevo derecho." 10
licado por los mismos comentaristas del derecho romano, quienes sos­ La acción no puede ser considerada como derecho accesorio, por­
que ello equivaldría a destruir el concepto mismo del derecho subjetivo.
luvieron la tesis de que la acción es, en realidad, un medio destinado
Expresado con otras palabras: si fuese derecho distinto del mate­
H obtener, a través de un procedimiento judicial, el reconocimiento y
rial o substancial, este último carecería de toda garantía.
~;¡tisfacción de las facultades legales que nos pertenecen. Esta idea fue
Por otra parte, resulta erróneo afirmar que se trata de un dé:recho
precisada con gran elegancia por el Vizconde de Seabra, quien dio a las subjetivo público, porque, no teniendo existencia autónoma, participa de
/u:ciones el nombre de derechos sancionadores, para distinguirlas de las la naturaleza de aquel se halla vinculado o, lo que es lo mismo, del
facultades a cuya protección están destinadas, o derechos generadores.o carácter privado de este último. -.
El problema esencial fue planteado por vez primera en Alemania, La acción puede también estudiarse desde un punto de vista pura­
nlando los procesalistas de ese país se preguntaron si el derecho de mente formal, y entonces equivale a la invocación efectiva de la autori­
Ilcción depende del substancial o es, por el contrario, facultad do­ dad del Estado, para la protección de determinado derecho. Si to­
tnJa de vida propia. Nació así ]a doctrina de la autonomía de la acción, mamos la palabra en este sentido, dice Coviello, la acción no puede
que puede ser vista como el fruto más valioso de las discusiones soste­ ser vista ni como elemento del derecho ni como derecho autónomo, sino
nidas en los últimos tiempos acerca del eoncepto a que hemos venido como mero hecho, "Asi como el ejercicio del derecho puede de hecho
refiriéndonos. efectuarse por quien no tiene el derecho que ejercita, ya abrigue la
creencia de tenerlo, o bien la convicción contraria, así la acción en sen e

124. TEORIA DE NICOLAS COVIELLo.-La tesis de la autonomía de la tido procesal puede ejercitarse aun por el que no tiene e] derecho que
IIcción no es unánimemente aceptada por los juristas contemporáneos. pretende hacer valer, y aun por el que está convencido de no tenerlo.
lJ no de sus principales adversarios es el civilista italiano Nicolás Coviel­ En otros términos, puede existir la acción de hecho, sin que exista el
lo. A continuación haremos un resumen de las ideas que expone en su derecho de obrar. No obstante esta distinción entre acción en sentido ma­
Ductrina General del Derecho Civil. terial y en sentido formal o procesal, 'no debe desconocerse el nexo íntimo
La acclOIl puede definirse, según Coviello, como "facultad de que media entre las dos. Puesto que la facultad de obrar, como elemento
invocar la autoridad del Estado para la defensa de un derecho". Pero de] derecho subjetivo, es lo que constituve e] fundamento de la acción en
es necesario distinguir la acción como potencialidad y como actuación. En sentido procesal, ésta será admitida si el ma~istrado dpscllbre ]a existen­
Mil primer A~pecto confúndcBc con el d{\J'f;:cho subjetivo y casi pasa ¡nado cia del derecho, y recha7.ada en la hipótesis contraria'." 11
vt:rtida; en el segundo, en cambio, se destaca con tanta claridad, que llal'8 el derecho civil la ACoión !:l8, por conllisuiente, un elemento
parece tener vida propia. Y es que en el segundo estadio la defensa del derecho, que sólo se destaca cuando éste es amenazado o violado;
.1,,] derecho amenazado o violado es necesaria, cosa que no ocurre en un desde el punto de vista procesal, en cambio, es un mero hecho, asa·
principio.
10 NICOLh COVIELLO, Doctrina General del Derecho Civil, trad. FELIPE DE J. TENA, Mé·
Dos REls, Processo Ordinário e Sumário, pág. 107 de) tomo 1. xico, 1938. pág. 53B.
Citado por Dos REIS, Processo Ordinário e Sumário, l, pág. 108. I 11 COVIELLO, Doctrina General del Derecho Civil, pág. 539 de la traducción castellana.

a ;.."... I 11 411 al ."...l!.. A ~

232 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECHO El. llEIIECHO DE ACC10N 233

her: el ejercicio de la facultad jurídica. Ahora bien: si el juez descubre gar 11 la conclusión de que en la época en que el poder público no ejer­

que el derecho no existe, tiene la obligación de declarar que la acción es eÍn la IUIll:ión jurisdiccional, nadie tenía derechos subjetivos. Lejos de ser

infundada. 1111 d(:¡rwn[oesencial, la acción es una forma histórica y, por tanto, con·

lill~(:IlI(:,
de garantía, es decir, uno de los medios destinados a dar mayor

125. TESIS DE HANS KELSEN.-E! jefe de la Escuela Vienesa llega a eficacia 11 los preceptos jurídicos.

conclusiones muy semejantes a las de Coviello. Estima que el dere­
cho subjetivo no puede concebirse independientemente de la facultad de 12h. TEOmA DE LA AUTONOMIA DEL DERECHO DE ACCION.-De acuer·

pedir de los órganos jurisdiccionales la aplicación del acto coactivo, en do (()IJ la teoría más generalmente aceptada por los procesalistas contempo­

aquellos casos en que el obligado ha faltado al cumplimiento de su ráneos, el de acción' es derecho distinto e independiente del substan.

deber. Si la ley no hace depender de la declaración de voluntad de un cj¡¡l, o derecho a la prestación. Tal autonomía obedece a las siguientes

particular la imposición de las sanciones que la propia ley señala, no razones:

hay, estrictamente hablando, derecho subjetivo. Es incuestionable que
el derechohabiente tiene la facultad de reclamar del obligado el cum­ a) En primer término, hay casos en que existe la acción y no encono
plimiento de su obligación, como tiene la de exigir que se le sancione
tramos un derecho material, o viceversa;
en caso de inobservancia; pero no se trata de dos derechos diferentes, sino
b) En segundo lugar, el de acción es correlativo de un deber de]
de un solo derecho en dos relaciones distintas. La primera facultad sólo
puede ser considerada como elemento de un derecho subjetivo, en cuanto Estado, al que suele darse el nombre de obligación jurisdiccional;
la segunda existe. 0, expresado con otras palabras: si no hay acción, c) Por último, y como consecuencia de lo que acabamos de decir,
tampoco hay derecho subjetivo. Colígese de lo expuesto que la facultad el de acción es público, en tanto que el otro tiene generalmente carácler
correlativa de las llamadas obligaciones naturales no es, de acuerdo con privado.
la tesis que examinamos, un verdadero derecho, ya que el pretensor no
puede pedir, en caso de inct¡mplimiento, que se sancione al obligado. Examinemos detenidamente cada una de estas afirmaciones.
Pero ya hemos visto cómo el derecho a la prestación puede existir des· En lo que toca a la primera, veremos cómo las facultades correla­
ligado del de acción, y viceversa. Por otra parte, la doctrina de Kelsen tivas de las obligaciones naturales 13 no pueden hacerse efectivas por
no explica los casos en que no ha habido incumplimienlo de un deber, medio de una acción, Ello no obstante, son auténticos derechos sub­
y sólo se pide, por e.iemplo, la declaración de que una persona X está jetivos, porque el pretensor puede legalmente exigir el cumplimiento de
cxenta de una obligación (acciones de mera declaración negativa). Tam· los correspondientes deberes, no ante los tribunales, por supuesto, pero sí
poco explica el caso de la acción infundada ni, en el supuesto contrario, por otros medios, con tal de que sean lícitos. Además, si el deudor
el del derecho de contrlldicción. 12 paga, el pago está bien hecho, y no cabe ejercitar una acción en repe·
Hacer depender la existencia del derecho subjetivo de la po~ibilidad tición de lo indebido. Aplicando a este caso la terminología de Rad·
de la acción, es falsear por completo la noción del mismo, y confundirlo bruch,14 podríamos decir que la diferencia entre obligaciones naturales y
con uno de los medios establecidos para asegurar, en la medida de lo ohligaciones éticas estriba en que las segundas son deberes, pura y sim·
posible, su cumplimiento.
Si las teorías de Coviello y Kelsen fuesen correctas, habría que He- jurídica substancial. por ejemplo, la que directamente se da entre el acreedor y el
es en el mundo jurídico otra cosa que la sombra proyectada por las dos relaciones que
éste tienen con el Estado, consistentes, la primera, en el derecho de acción del acreedor, es
u En lIU articulo A:ion¿, del Nuovo dige.do italillOQ. pAg, 92 del t. n, adopta 1'''I{.1.I5 tld~lt, ~Íl .\1 t/<!rechll l! !~ acción d,!ll Estado tI la segunda, en In sujeción efectiva en que el deu­
una posición muy semejante a la de KE!.SEN, "Entre acreedor y deudor surge una relación sólo dor resulta colocado respe¡:to a est; der'llcho,' Reclcllteml1t1t", el funl"lll.tl\ GIOVANNl PllGl.IESIl
~n cuanto 109 hechos ocurridos (delito o contrato, poco importa) condicionan en favor de ha sostenido que "la acción e$ un poder instrumental puesto al servicio del derecho subjetivo
aquél el poder de hacer que se ejercite, bajo detenninados requisitos, una actividad coacth-Il o substancial" y que, en consecuencia, tal derecho es el necesario presupuesto de aquélla", Pero,
I!lncionadora en contra de éste o, lo que es lo mismo, en cuanto se otorga al primero un dere­ oponiéndose a la tesis de KELSEN, niega que se trate de un solo derecho en dos relaciones
cho de acción. Si tal poder falta ab origl'ne o deja de existir traclu ¡emparis por cualquier mo· distintas. Actio e diritto subiettivo. Milano, 1939. Dolt, A. Giuffré, Editore. pág. 2114.
tivo, las cualidades de acreedor y deudor no pueden considerarse suLsistentes, al menos desd. 13 En esta misma seceión.
,,1 punto de vista estatal. Podría decirse. recurriendo a una imagen, que la llamada relación u Ver seccÍón 9.

2:H lNTUODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO

plemenle, en tanto que las primeras tienen el carácter de una deuda
, El.

Ile
¡,ElmCIIO HE ACClON

lo IIldehido, es porque considera conveniente no destruir un hecho con­
235

para con el titular del derecho correlativo. El acreedor tiene sólo el snmad ... Las obligaciones naturales serían, según el mencionado autor,
derecho a la prestación, mas no por ello carece de ciertos medios para rdllcíOlJ(~S de hecho de las que derivan ciertas consecuencias de dere­
I:ollseguir que el deudor cumpla. No hay en el caso una sanción polí­ dIO, !JIle en parte coinciden con las que implican las obligaciones cj·
tica, pero sí de otra índole, en ocasiones más eficaz que el recurso a
los tribunales. Se dirá que esa sanción no es jurídica, sino convencional.
Pero, aun admitiendo este extremo, habría que aceptar que tiende a lograr
I'l cumplimiento de un deber jurídico, y sólo jurídicamente se justifica.
I vjl(~s.1(¡
Si 1115 naturales son relaciones de hecho de las que nacen consecuen­
cias lIormativas, replica Dos Reis, no se entiende por qué se les n ie~1l el
cariidlT ¡le obligaciones lurírlicas. Pues aun cuando indudahlemente difie­
'·iénsl:se, verbigracia, en los medios de que el ganancioso dispone para ren de las civiles, también se distinguen de las puramente moralc'\ o de
"ollseguir el pago de una deuda de juego. Además, el que ha perdido no coneielleia. Y si producen bilateralmente sus efectos, lógico es ineluirlas
mnsiebra su obligación como un deber moral, ni ve en el pago una simple 1 entre las jurídicas, si bien como obligaciones imperfectas. l7
jilf'['¿11idad para con el acreedor, sino la observancia de un deber jurí­ Por otra parte, hay que tener en cuenta que la ley sólo respeta los
dico. Sólo dentro del marco de una concepción positivista puede hacerse 'j hechos consumados cuando ocurren en concordancia con el derecho. y
depender la existencia de un derecho de la posibilidad de emplear la ~i se iusiste en sostener que la coacción es esencial a éste, entonces hay qne
"o:lcción pública contra el deudor. Pues no hay que confundir las 1 distin~llir la coacción psicológica de la puramente física. "La coacción
facultades jurídico-normativas con los medios destinados a obtener un psicolót?;ica eslá representada por todos los motivos que pueden inducir 11
llll'jor cumplimiento de los correspondientes deberes. Los hombres que la volunlad a conformarse con una norma y a observarla, desde los eleva­
pl¡Seen un sentimiento jurídico no ofuscado por prejuicios, cumplen las dos sentimientos de solidaridad humana y las razones de concordancia con
nigencias legales por respeto a las facultades de sus acreedores, no el precepto por su utilidad y justicia, hasta el temor de las sancion('s (me
por evitar la ejecución forzosa. Y esta presión del sentimiento jurídico
l':;, también, una forma de garantía. Desconocer tal hecho, o declarar que

¡II~ trata solamente de una presión moral, es jugar con las palahras.
Pues esa presión indiscutihle no puede justificarse por razones éticas.
I serán aplicadas en caso de inobservancia. La coacción física I'onsiste
en f'l uso de la fuerza material para asegurar la ejecución del pre­
cepto o para hllcer sufrir al transgresor las consecuencia;; de su aclo
ilícito." 18
1\1oralmente, en efecto, no es concebible la observancia forzada de un Hemos demostrado c6mo el derecho a la prestación puede existir
dl·hcr. Y cuando el moral es acatado de manera no espontánea, la acción desligado del de acción. Examinemos ahora el caso en que ocurre lo
Ilindc todo sentido ético. 15 De aquí que el pa~o no voluntario de una contrario.
Tratándose de las llamadas acciones de simple aprecÍación, o declara­
de juc;!ro no represente nunca el cumplimiento de obligaciones
morales. En cambio, no hay dificultad ninguna en considerarlo como
Clhsf~¡'vancia de \lna ohligación jurídica. J::ste y no otro es el verdade­
j tivas, no encontramos el derecho a una prestación determinada, pero sí,
indudablemente, la olra. facultad jurídica. El actor no pretende en f'~tos
'o s('ntido oe la coercibilidad del derecho. El error radica en creer que casos tener un derecho suhstancia.l correlativo de una obligación df'l de­
I:~;la puede únicamente manifestarse a través del e,iercicio de una acción. mandado, sino que recurre a los ór~anos jurisdiccionales para que pon'!an
,"1i así fnera, repetimos, hahría que admitir que dentro del ré~imen de fin a una situación de incertidumbre, declarando si existe un determinado
In :tntodefensa nadie tuvo derechos subjetivos, ni siquiera el de defen­ derecho; si el prOffiovente tiene o no cierta obligación, o si en un título o
f
d':I'¡<(J. hecho concurren tales o cuales requisitos de legalidad.
Las razones que algunos juristas invocan para sostener que las oblí­ I '!La apreciaef6n q1!.G {le pide !ll juez puede ser positiva, que se de­
KII.:iones naturales no son jurídicas, nos parecen deleznables. El pro. ! clare, pOr ejemplo, que un título es auténtico -o negativa-, que se es­
I":,or Guillermo Moreira arguye que en este caso no hay vínculo
rídico entre acreedor y deudor, porque el primero no puede constreñir
¡ tablezca, verbigracia. que el actor no está obligado a pagar determi­

111 ~wgundo a que cumpla; y si la ley probíbe la acción en repetición
I 10 ll1stitu~óe~ do direilo civil portugués. vol. 2', 2' ed., págs. 22 y 23. Citado por Dos
I REIS.
11
18
Processo Ordinlí.rio e SurruÍrio, pág. 116.
V~r
Dos
~""ción
REIS,
45.

Processo Ordinário e Sumário, pág. 119.

" Ver sección II.

que no existe el derecho substancial invocado por el actor. que el deudor paga. Sucesión de Victoriano Arceo Gamboal. índole pública. para expresarlo con ma­ frente al mutuario es de carácter privado. por tanto. pág. al obligación impuesta a ciertos órganos del Estado.1I0 hmjll ql1~ oot1i:\tjbl)/C . ya que pone en movimiento a los . de F. I'vh:RC~I}O. Basaremos nues­ Hay. indebidamente. fundada por ALBEllTO VÁZQUEZ DEL u Ve( sección 106. (Año I. Sos· persona individualmente determinada (es decir. Lo que en realidad se pide es el des· rales a casos concretos. ningún derecho. . el actor no afirma tener un derecho contra y en México por Vázquez del Mercado.l. 1939). como tal. la en· giudicata e i suoi limiti soggetivi y Derecho Procesal Civil (traducción de contramos en el caso de las acciones infundadas.órganos jurisdiccionales y logra de a) Es un derecho subjetivo público. para la' satisfacción y tutela de los intereses que cmW'ño de la funcióniurisdiccional. Esta obligación es incuestionablemen· de un derecho frente al adversario.-Entre las doctrinas crflto. correlativo dél deber ju· quicn afirme. 152. Esta ejecutoria aparece publicada en el 2l Buco Rocc<1. el elerclclO del derecho de aCClOn por pos de derechos. el de obtener una ~entencia favorable es el fin remoto que el derecho no toma en consi· 19 Dos REIS. representado por sus órganos). DE J. pág. págs. y su actividad consiste en aplicar normas gene­ claridad la Índole de la acción. derecho a pedir la prestación de la función jurisdiccio. nota 1. México. En tal hipótesis estaríamos en pre· rauos por el derecho -dice Hugo Rocco-. El otro. Tena. 22 tencr que en tal supuesto el ejercicio de la acción no corresponde a c) Es abstracto. mas no tiene. en 1talia por hijo. se llama derecho de ac­ sencia de una acción infundada." 19 Alfredo y lIugo Rocco. el derecho del mutuante Wach. En el caso del e. ser titular de un derecho substancial. Processo Ordinário e Sumário. Aquí el in­ merd rf¡]¡wlóll tl:l un 11~rtl!'1111¡¡'rl el ds l~ lIt'!gllfJda ~I! el Eliltluip.23 sino simplemente derecho a sentencia o. no es correcto. El sujeto pasivo de la pri· nulo "Esto ocurre cabalmente en el proceso de declaración.)!:l'fll1ido del derecho de acción consiste en ob· tener del Estado la declaración de lo que es derecho en el caso con· ]27. mientras que el que ejercita al yor exactitud. El Este derecho tiene las siguientes características: demandante ejercita indudablemente en este caso el derecho de acción. A esta tesis se la conoce con el alguien.) ~3 Citado por Dos REIS. que defienden la idea de la autonomía de la acción. en Hungría por Plosz. pues puede ser ejercitado por cualquier persona. en Portugal por Dos Reis En todas estas hipótesis. por ende. demandar es un derecho subjetivo público. mas no derecho material. porque es correlativo de una ellos la realización de la tarea que les es propia. derecho 1>. TENA. acción. positiva o negativa. Tales órganos deno· demandar.iemplo del préstamo. la cadena de los fines perseguidos por el actor. deración en modo alguno. puede la acción no es derecho a obtener una sentencia favorable." 21 plido con el contrato.3 de la Revista General de Derecho y Jurisprudencia. pidiendo se condene al muo el ejercicio de su actividad para la satisfacción de los intereses ampa­ tuario a la devolución del dinero. tiene el juez que emitir un fallo absolutorio. l.. persona presta a otra cien pesos. porque la presentación de la demanda aun cuando no tenga un derecho material que hacer valer. acción es infundada o. de pretender del Estado 10 cual presenta el mutuante una demanda. 1939. y no la declaración del derecho de un modo más bien que de otro. en consecuencia. trad. término de una relación que en su aspecto activo una obligación estat¡¡. jlli do cuando se resuelve que la. no obstante "El derecho de cada ciudadano. El de acción es. prestación ninguna. Processo Ordin&rio e Sumário. No se trata actualiza el deber jurisdiccional. Demostrado por el deudor que ha cum· ción. tra exposición en los libros de Hugo Rocco titulados L'autorita delta cosa La demostración más clara de la autonomía de ese derecho. LA ACCJON COMO DERECHO ABsTRACTo. y el deber correlativo queda cum· éstas protegen. sino de una facultad correlativa de te jurídica y. lo que es lo b) Es relativo. se traduce en una facultad normativa: el derecho de acción.236 INTRODUCC10N AL ESTUIllO DEL DERECHO 237 EL DERECHO DE ACCION nada cantidad o que no es padre de un individuo que pretende ser su sin duda alguna. sino que sólo pide una declaración judicial. en consecuencia. 126. nombre de teoría de la acción como derecho abstracto. Derecho Procesal Civil. pero el fin próximo. el Estado. Pues ril\diccional v tiene. o 'sea el interés que úni­ 20 La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha aceptado expresamente la doctrina de la autnnomía del dere-cho de acción en una ejecutoria de 28 de mayo de 1930 (Manuel Rívero AlamiJIa vs. como afirma Ber privado. en todo caso. Supongamos que una Felipe de J. Descubrimos de esta suerte una tercera diferencia entre los dos ti· Es posible. N" . porque corresponde a una obligación especial de una mismo. 112. y.1 (l(. la más importante es. Aqui se advierte con toda mínanse jurisdiccionales. pág. México. 459 y sigs. la sustentada en Alemania por Degenkolb. en cambio.

29 De acuerdo con tal doctrina. La facultad de ejercitar el Si A presenta una demanda exigiendo de X el pago de una can· de acción no diferiría. variables 11. en cambio. y se di· rrafQ ele La sentencia civil de A. objeto o fin en cuanto la volunlad tiende a ¡weión es un medio para la realización de los derechos substanciales que éL" "Los bienes pueden satisfacer las necesidades humanas direcla o indirectamente. 140 del t. } múltiples.le ¡¡ Il'a"65 del prüeeso !.'5 Dos REIS. según la tesis de Rocco. Id ¡vo. acción) y procesal (presupuestos procesales). Después de transcribir un largo plÍ· contenido pecuniariQ.ín <Id Estado para l\/lce. como un derecho pllblicn ¡¡tll1 tiene por contcniJo la facultad n'lll1úmico. en tanto que ohtener la prestación de la función jurisdiccional. porque este últi· cl\ntidad determinada es. '.otro interés existe. de la de ejecutar cualquiera de I ¡dad que éste recibió en préstamo y devolvió oportunamente. porque tiende siempre al mismo objeto: la prestación de la fun· grado. desprovista de carácter 1I1. a fin de que se esta· lllczr. 28 por el actor exista o no en un caso especial." 24 miento y realización coactiva de los intereses primarios que el derecho La circunstancia de que el derecho material eventualmente invocado objetivo protege. asistir 1111 derecho de acción correlativo del deber que el Estado tiene de re­ a un concierto. sino a cualquier persona que celebre cial (condiciones de la. constituido por la representación de un objeto (bien). el derecho de que ve· 'Iolver si efectivamente debe reconocerse el derecho material que el de­ nimos tratando no existe antes de la presentación de la demanda sino mandante se atribuye. sino que corresponde a cada ciudadano.:GO Rocco.~m ___ .tJTTI y 11 I i.. qlle corresponde a todo ciudadano ue ohtener la inlen'cnei.~. y llega a In conclusión de que la acción uo de he considerarse romo elemento. "A 1 ejercer su actividad jurisdiccional. La íntima razón de esa auto­ bamos de explicar. etc. como titular de un derecho de crédito contra el cho cuando se presentan determinadas circunstancias de índole substan· mntuario (no a A. por ejemplo. cita a CARNE¡. ni a B. es. "El interés cs. :6 En la ejeculorla mencionada en la sección 13l. para que la acción estos autores consideran como derecho autónomo lo que no es sino una pueda ejercitarse. in abs­ como simple posibilidad. Derecho Procesal Civil. y únicamente se transforma en verdadero dere­ Imeto. Roma. indirectos o ." 1111 sl:SI¡ndo lirado (111".' cfectiyas la. in abstracto de ese derecho. un acto de la inteligencia. independiente del derecho privado. y sólo así puede darse al proceso una base autóno· formal. la de una necesidad.'omo derecho /1Wánomo de nntnra" leza procesal y. como. no existe Jos actos cuya realización u omisión constituyen el contenido de la li· 1111 derecho concreto de A al pago de la suma ya entregada. 27 Rocco llama interés al juicio formado por el ~ujeto de una necesidad acerca de la uti· l' inmediatamente los intereses principales protegidos por el derecho ob· lidad o valor de un bien como medio para la satisfacción de dicha necesidad. Rocco y otro de su ohm 11 !rlllimcn/o. 161 ~n Ver el cap. los otros. Processo Ordin/írio e Sumário.. 193·197. legún la InJole de los hiene!! a que !le hallen dirl¡:¡idos. Los derechos subjetivos pueden tener como elemenlO substnncial tanto un interés de primer grado como de Fegundo tÍlliro. Los prime· ros denominanse inmediatos. salir a la calle. Así como los intereses son nutónomos.a si el. por último. México. el de mo es correlativo de una obligación puramente negativa. por el contrario. pecífico de la acción. leer un libro. 1939. también lo son los derechos a ellos \'inclllado~. Athenneum. el Estado ¡lO satisface directa zn Ver seCClon 100. de segundo grado. ya que no posee. de tantas manifestaciones del de libertad. pág. substancialmente. inmutable y ~lIndo grados. afirma Rocco que en esta última hay. A lo anterior responden los mencionados maestros diciendo que el El interés del acreedor en conseguir del deudor el pago de una derecho de acción no debe equipararse al de libertad. pág. trad. es el de obtener una sentencia. 1917. como ell la declaración sobre una relación incierta.. la Tercera Sala de In Corte acepta ex­ Es. directos a de primer grado.~c a obtener una prestación de derecho público. porque basta En contra de la teoría de Alfredo y Hugo Rocco se ha objetado que la simple protección. pero sí bertad jurídica. XVI." t:iún jurisdiccional. por si mismo. De modo que el interés contenido en el derecho de en cuanto como tal es percibido por la inteli¡lCncia. es indiferente. Roceo. relaciones jurídicas concretas.n n. El substancial es precisamente el interés cuyas características aca­ ma. L'autoritti della cosa fliw:llcata ti i suoí limiti ¡¡ollgetivi. además. l'"rl\I~lutll"'IIl' l'u~\h! I1l1hll\I'". sino mlÍs hien . el" htltll'lloCI de primero y se· El interés implícito en el derecho de acción es. y la acción existe porque la ley protege.le pfetetld~ hU(it'lf elléctivf)~. dos elementos diversos: uno substancial y otro derecho material.__ INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE ACCION 239 1~I._~." "El bien es interés Ilc tales intereses. mediatos. . púgs. al mutuante. FELIPE DE J.I AW r ". TENA. ni a C. Los de primer grado son. ideal o inmaterial. ron otra un contrato de mutuo). H Hl'GORocco. en consecucnda. es decir. 21 el formal consiste en el poder atribuído a la volun­ l!omÍa reside precisamente en la naturaleza secundaria y abstracta del tad individual de reclamar la intervención del Estado para el reconoci· interés que forma el contenido substancial del derecho de acción. COll1O 1111 momento o accesorio de! derecho material. sólo aparta los obstáculos que estorban o impiden la satisfacción por tanto. Jlre~amellte In leoría do la acción como derc~ho abstrocto. Sólo de este modo se explica el dcrccho de acción pueda corresponder también al que no tiene toda facultad jurídica. l.H) Aplicando la tesis de Jhering sobre el derecho subjetivo 26 al caso es­ !'amente el derecho protege.oe5 n\6dlu1!). de primer grado. y la de la eficacia del ohjeto como satisfactor de ésta.

pág.. ~~ ~l d€! J~ illt1htlillQI1 del concepto de interés en con fll dflr~ohQ lIubl'ltancial que se pretende hacer valer. HELLW¡C. trad. como lo hacen algunos procesalistas -entre ellos Dos a) La tesis de la acción como derecho concreto a tutela jurídica no Heis-32 que antes de la presentación de la demanda no hay derecho explica... el poder de pedir el) noft!h. Tratando de precisar su pensamiento. hacerse' a la de aquellos autores. pre con otro derecho.j{·--·~--'~"'-C-C~"h'...~. [Iota l. y 'es siempre derecho concreto a la diccional. en este caso concreto. Pero ya hemos visto cómo todo derecho implica... pág. respectivamente. No sólo de­ ben existir los tres sujetos.j! P¡''''J/O la ¡¡ctullcl!11I tll:l IlI111 vohm· " 33 lad de ley que garantice un bien a olros. que corresponda a cualquier sujeto por el la jurisdiccional de los tribunales y los jueces. Tal inclusión abstracto de pedir la prestación jurisdiccional del Estado. S6 Dos Rf:ls. obligación genérica. 35 La acción sólo puede pertenecer a quien tiene por los órganos que tienen a su cargo el desempeño de la función juris. la doctrina de Ro­ una sentencia favorable sólo puede nacer al concluir la causa. La correlativa del derecho de acción. estatal . y estribe. capacidad prrJcesal de ('l. a este dilema: o la acción se confunde y Hugo Rm:~()!:). 1. faculta tes agendi y facultates exigeruli. t.-~_. Madrid. por otra parte. 31 de la teoría de la acción como derecho concreto a tntela iuridica y en Italia. pág. t. No único punto en que no estamos de acuerdo con la tesis de Al· puede escapar. hace depender indebidamente el derecho de acción de I~jercicio. un órgano. ~~. que sólo incumbe al Estado. Las críticas que han sido did· cuando se han aportado los elementos que permiten al juez formarse una I~idas contra esta última deben. CASÁIS y SIINTALÓ. y consiste en la facultad de optar entre el ejercicio HA esta doctrina que concibe la acción como derecho a sentencia o no ejercicio de éste. mientras el derecho de acción es al cual encontramos la obligación de los órganos jurisdiccionales de pres­ de primer grado. 1922. Pues no un derecho a sentencia justa. J.-~-'---. HOLIlER. dolfo Jhering sobre el derecho subjetivo. "'"~"""'7' . Éstos reciben.de administrarla.. TEORIA DEL DERECHO CONCRETO A TUTELA JURIDICA.¡ ~-' . Por otra parte.pmpelencia de los órganos ju risdiccionales. Trátase de un derecho subjetivo público. El derecho a ~e debe a que los Rocco aceptan. sino simplemente el poder legal de constituir la relación ju­ to. lo que se llama sU. y a ese derecho corresponde la obligación Iribunales.3o una derecho de acción es necesaria la eoncllrrencia de un conjunto de requi. 1.endi. _Los (además de la existencia de una dema[lda correcla y regularmente notifi('oda. la nega­ simple hecho de tener personalidad jurídiea. que es partidarios de esta doctrina no creen que la acción deba ser considerada acto constitutivo) algunas condiciones que se llaman presupuestos procesales. es obligación específica. a saber: como un derecho abstracto. en algunos casos. al propio tiempo. sin restricciones.~. a(.. representado supuestos procesales. t. pág. Processo Ordinário e Sumário. FAIlDA.. y dos partes n'conocidas por el 30 derecho como su. 240 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECHO 1l EL DERECHO DE ACCION 241 j ~ al primero corresponde una obligación de naturaleza posztwa. a todo el mundo.. Principios de Derecho Procesal Civil. Para que quepa hablar del tiva correspondiente al derecho de libertad es. 111. como antes vimos. 126. El derecho del ciudadano para con el Es­ es lo mismo tener la facultad de presentar una demanda ante los tado es el de obtener justicia. porque. mediante sentencia :¡uel 'represente la apli. se re­ 128." 36 de las diferencias entre ambos derechos consiste en que el de acción Los partidarios de la doctrina de la acción como derecho abstracto es una facultas exigendi. en la posi. A lo dicho cabría añadir. favorable. ya que se relaciona siem­ lar esa tutela mediante una sentencia favorable..en te[ler ciertos "I rCl/!!isl!1l9 d'! CQIH!!lldad (. una facultad de índole material.f. sino que de!.-~~. 1. por el contrario. o sea. o es el derecho la definición del derecho de que hemos venido tratando. tanto de orden substancial como de onlcn procesal.$Iilución procesal).. rídica procesal.r. la sentencia debe ser absolutoria. ' la existencia de la facultad jurídica material cuya tutela se busca. pues. 16 . SDIONCELU y l. un deber impuesto por el derecho objetivo sitos. que estar autorizado para optar entre hacerlo y no hacerlo..elos de derecho (capacidad para ser parle).JI[ . Proceuo OrdintÍrjo e Sumário. 147. GlERKE. por Dos REIS. equivale a confundir ese derecho con el hecho real de su b) Además.~~"""""'¡. investido de jurisdicción ordiMria (según las normas reguladoras de la jurisdicdó" y de la orlla"ización jlldicial). puede equipararse el concepto de Bulow que ve en la acción bilidad de escoger entre ejercitar o no ejercitar tal derecho. Jaij pal'tes y. 1. afirma Hugo Rocco que olra cación verdadera y justa del derecho objetivo. las denominaciones de condiciones de la acción y pre. De aquí que la libertad jurídica pueda hallarse referida al derecho de acción. en tal hipótesis.rlmárm ji SumlÍrlo. 126. el caso en que la acción carece de fundamen· de acción. aplicando la teoría que expusimos tutela jurídica del Estado.. ni puede explicar. CHIOVf:NDA. S3 34 so "Para que pueda constituirse la obligación del juez de proveer a las demandas. es decir. el de libertad es de segundo. frente en el capítulo XVI de esta obra. que.. en tanto que el de libertad es sólo una facultas formulan contra las ideas de Bulow y Wach las siguientes objeciones:. 31 Sostener.

o sim· pastos o la disolució~ de la sociedad... sin (. el derecho de rescindir un contrato por incumplimiento de una de las l:ional es un deber para los jueces y tribunales -no sólo en la hipótesis partes. IIAI(lna 44 del tomo r."n. y al comunero."" mSllnla de aquella investida de tnl derecho. según Chiovenda.o'f'nJ.. derecho. habitación. trad. la de expropiar los dicha abstención nos permite el mejor goce de un bien que nos perte­ fundos necesarios. garantizada por la voluntad del Estado". el derecho a una prestación cho potestativo puede tener como consecuencia la extinción de una si­ tuación jurídica preexistente o el nacimiento de un nuevo efecto de determinada.1. en CllUnto que cualquiera rile· . Lo anterior signlt'íca que el elcl'cleJo del derecho de acción 111 mi liherlod. ~A Ver capítulo XV. nt honor.. tratante la de impugnar el contrato. aunque mi vida. y al mandante y al Chiovenda) . jUllle». El proccsalista italiano da el nombre de bien al "~oce de una cosa eX' la de obtener la división de la cosa o la cesación de la comunidad de !erior". es decir. pues. ya sea nece (por ejemnlo. en muchos casos.-El derecho subjetivo es. 00 me CItIl_C daño. . es. . usufructo. "la expecta­ donante. condiGión indispensable para que el cumpli..1(. al propietario la de pedir el. 1922. no pucdan pf'rteoccer 11 otros. al socio. por 10 que ~e rdiere nI hipn de 'lile es objeto ese derecho: pOHlue nin¡!lIna acción suya. o el de pedir la separación o el divorcio. al vendedor la de liva de un bien de la vida.le corresponder lanlhi':'n a pero Illllp. por ciertos motivos. el cual no debe hacer nada.tubjetÍlI/Ir. trad. Como ejemplos cita el profesor italiano . rHl¡J.. mi lilulrlad '/ OlrOA ~emejanll's) r"e"len . no encontra­ una convicción sobre las pretensiones de los litigantes. mos un deber correspondiente de otra persona. Pero tamhién se hahla de derecho slIhjelivo O" "" ~f!Nid!\ mtÍs lato. eon exclusión de 10.. TEOIHA OE LA ACCION COMO DERECHO POTESTATIVO(Weismann. es decir.105 los otros." 39 ('. además del de acción. según Cbiovenda. ejercen mediante una.Ó.hlh!!. la de pedir la servidumbre de tendido de cables. INTRODUCCI0N AL ESTUDIO DEL DERECHO 243 242 EL DERECHO DE ACCION convicción favorable al demandante." J(1SF.: CASÁIS y SAI'l'fALÓ. 00 me o(co. ole hacer y de dar) o. de q\H~ ~l ~i{ltci(li9 ~Il ~!le poder engendre obligación alguna a cargo del "". ya porque algunas Be mI la misma calle). al lado de éstos. rl" dañar mi~ hienes. ----- 39 Principio~ de Derecho Procesal Civil.. un hien de la vidn que idrillmente rue. ta indispensable determinar la índole del derecho ejercitado durante el existe --dice Chiovenda. por último. cuya curso del proceso.. Pero si lo anterior se acepta. la supresión de las servi­ Ir' en la posibilidad de realizar cierta actividad respecto de una cosa dumbres sobre su propia finca. el bien juríflico consis· paso sobre el fundo ajeno o. al concesionario I'uanto se dirige a procurarnos una utilidad determinada (obligaciones de una red telefónica. de Jos. por el contrario. en una abstención de los demás.la categoría de los potestativos. simple declaración de voluntad. y otras con la A los derechos absolutos de carácter privado suele dárseles el nomo necesaria intervención del . la facul­ tad de pedir la separación personal o la separación de bienes. Madrid. La 8ujeción es un estado jurídico que no exige el concurso de la voluntad del sujeto ni H "El derf'cho suhjetivo pone al que 10 posee en una especial eondiei6n de preeminen. las de revocar el mandato o la donación.wt. se resuelven en la facultad de que cuando las pretensiones del demandante son infundadas no hay en producir un efecto de derecho..sino también en el caso contrario.1 ..")!! ..Vllf f(il ""\1jI. des­ plemente el relativo o limitado (desmembramiento de la propieflad: Hnde y amoJonamiento.r. a los relativos se lel'! conoce con la denominación de de común la tendencia a producir un efectoiurídico en favor de un sujeto 1l(~r50nales. /)rjILcipir)$ de Derecho ProClmd Civil.. etc. La ley puede ~arantizar el goce absoluto (propiedad).in fr~nte 11 los demlÍs. o en la actividad de otro.\ m~!IIr. resul­ de ciertos deberes (generales o especiales) de determinadas personas. As! hahlamos de derecho a la vida. de Qtcfl!l"f mi 1i'''''1!'. ya que se resuelve en el poder jurídico de . mi lillt'!flad. demandado. WliiIldWI ti .~' ItA. o rescindirlo. Pero todas tienen bre de real~s. en la de pedir la servidumbre de conducción 'de energía. 38 Pero.. obligación de no abrir un comercio como el nucslro por las condiciones a que se haUan subordinadas. del mismo tipo q1le los supone.37 volver a su finca o pedir la rescisión por lesión. sin que la persona que sufre éste se halle realidad derecho de acción. Pero olvidan que la prestación de la función jurisdic. sino un simple hecho abusivo que el juez obligada para con el titular. ni siquiera para librarse de aquel efecto. 11 la líhert~d. . etc. El ejercicio del 'dere­ de que el actor tenga.riormente enumerados.Icl'ir: tenllo dcrc"ho a qlle Olro 00 me mate. y al con­ 129.f!l. En sentido propio d derecho El derecho de acción es.Ir. no que!. antes de que el juez haya podido formarse característica esencial estriba en que. al que ejerce una industria eléctrica. etc. ... v olros seme.la.).. de CASÁIS y SANTAT. U!..tc. permaneciendo sujeto a su actuación. 11 ¡ena para el mejor goce de la propia. hien corresponde . M. que en todo case son correlativos r a cargo de otro. Tales. Otras veces. derechos consti­ Los secuaces de la doctrina que examinamos se defienden diciendo tuyen un mero poder jurídico. Estas facultades son diferentes entre sí. ~i y a] que debe realizar una obra de utilidad pública.ólo R él.Iebe repeler.Juez (sentenda constitutiva).. frente a ellos. "Así la ley concede al cónyuge. porr¡ue las nonnnS que se dirip:en a 10 conservadón riel individuo dar vida a la condición para la actuación de la voluntad de la ley. la concesión de servidumbre de acueducto o r1e liSO. mi honor. Clllm'f.

satisfecha una obligación mediante la prestación del obligado. "pues ambas se dirigen. en lo I I cual tiene razón Chiovenda. pág. Chiovenda expresa gráficamente.. dC'recho subjetivo a la En lo que atañe al derecho de acción. j . ese derecho constituye un poder jurídico condicionante de la fun­ de la bilateralidad." 42 A las precedentes comide­ He extingue la aeción. la primitiva afirmación queda destruída. 44 REIS.. decla­ prestación. Además. que nos parece decisiva: si frente al llamado ('xtllll!Ue la obligación". no es correlativo de obligación alguna.inaceptable. L'autorita della cosa giudicata. En tal caso la acción carece de fundamento. ejercitando