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EDUARDO GARCIA MAYNEZ

PROFESOR EMERITO DE LA FACULTAD DE DERECHO

DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO.

MIEMBRO DE EL COLEGIO NACIONAL.

INTRODUCCI ~A~~ ;¿'\.'I."

A L ES TUD IOI1»)-:D
D E R E e \U~~~·-~I~.

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VIGESIMA TERCERA EDICION REVISADA

PROLOGO DE·
VIIIGILlO DOMíNGUEZ

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EDITOHIAL PORRUA, S. A.
Av. República Argentina. 15

México, D. F.

1974

Primera edición 19 40 p ;.:::-~~"'~~,.
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Derechos reservados @ 1974 • por
Eduardo García Máynez

Patricio Sáenz 1031

México 13, D. F,

Esta edición es propiedad de la EDITORiAl PORRÚA, S. A.
PROLOGO A LA PRIMERA

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El objeto de las siguientes palabras es presentar?l(l ob'ta deVieño,rli~
cenciado don Eduardo Garda Máynez, titulada INTR9DJICCION A,L ESTU­
DIO DEL DERECHO. Si Se tratara de un libro concernieiuea uTta.>de las
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Argentina, 15. México 1, D. F. disciplinas jurídicas especiales, como el derecho civil, el'p/mdi, '~l mero
cantil, etc., la presentación consistiría en referirse directamente a la
o/Jm. Pero como se trata de un libro relativo a una asignatura nueva en
la Facultad de Derecho y poco conocida en nuestro medio jurídico, antes
de ocuparse del texto es menester hablar de la materia a que se refiere.
Sólo así es posible advertir la importancia de aquél.
La Introducción al Estudio del Derecho tiene como objeto tres puntos
bá.~icos. que son: a) Ofrecer una vi.~ión de con;unto del derecho: h) Es­
tudiar los conceptos generales del mismo; y e) Discutir lo~ problemas de
la técnica jurídica. Estos tres puntos constituyen su obleto de conoci.
N~ 3621 miento. Su interés se pone de relieve haciendo consideraciones sobre
cada uno de ellos.
Por lo que respecta al punto a), su importancia es ob1Jia. Es indis·
pen.~ahle ofrecer a los alu,mnos que se inician en las materias jurídicas
una visión de conjunto del derecho. Necesario es que éstos tengan, antes I
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de_ ahordar el estudio de las disciplinas jurídicas especiales, una noción 1
del derecho, de sus fuentes~ de la clasificación de las normas jurídicas, I
de las ramas del derecho positivo, de las materias que las estudian, de 11
I los problemas de cada una de ellas, y así sucesivamente. Sólo poseyendo
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estas nociones previas podrán cursar con éxito la carrera de abogado. t'
IMPRESO EN MEXICO

PRINTED IN MEXICO

Sin el conocimiento de la nomenclatura jurídica usual y de los proble­
mas fundamentales del derecho, la tarea resulta muy difícil. El trán­
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sito de la Escuela NacioTl(lI Preparatoria a la Facultad de Derecho es ¡
demasiado brusco, por la diversidad de los estudios que en ellas se ha­
cen, sirviendo la Introducción al Estudio del Derecho como puente entre
ambos ciclos educacionales.
Por lo que toca al ¡unto h). su importancia se justifica por otro or­
den de consideraciones. Existen en el derecho dos clases de conceptos:
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los generales y los particulares. Aquéllos se aplican a todas las ramas del

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VIII PROLOGO A lA I'RIMERA EDlCION PROLOGO A LA PRIMERA EDlCION IX

derecho. Éstos tan sólo a determinadas divisiones del mismo. Como ejem­ Memas no lo hacía en toda su extensión doctrinaria, lo clUII se explica
plos de los primeros podemos citar los de persona, hecho jurídico. san· porque su finalidad era tan sólo la de comentar el capitulo preliminar
rión, etc. Como ejemplos de los segundos, los de acto de comercio. delito, de la ley civil. La prueba de ello la encontramos en el hecho de que,
huelga, etc. En tanto que los conceptos generales se aplican a todas las comúnmente, en los tratados de derecho civil sólo se dedican unas cuan­
mmas del derecho, como ocurre con los de persona, hecho jurídico y tas páginas a lo que se llama parte general. Además, era extraña a. l~
landón, que lo mismo se aplican al derecho civil, que al penal. al mer­ materia a la que se le había vinculado, toda vez que el derecho c/Vd
mntil o a cualquiera otra di1Jisión; los particulares sólo se aplican a (. es una disciplina especial, por cuyo motivo debe limitarse a estudiar la
'/t'li>rminadas ramas del derecho, como ocurre con el de acto de comer· rama del derecho privado que constituye su objeto de conocimiento, a
cio. que sólo se aplica al derecho mercantil; el de delito. que sólo se la que es obvio que no pertenecen los problemas de la técnica jurídica.
aplica al derecho penal, o el de huelga. que sólo se aplica al dr>recho Sin embargo, el hecho de que el capítulo preliminar de los códigos
,/¡,l trabajo. Ahora bien. corresponde a la Introducción al Estudio del civiles se ocupe de los problemas de la técnica jurídica :Y los tratados de
/J¡'recho la exposición de los conceptos generales del Derecho r a las derecho civil dediquen una parte general a los mismos, Izan h('cho crcer
Ilisciplinas ;urídicas especiales el estudio de los conceptos particularr>s. que corresponde al derecho civil el estudio de dic!ros problemas. Esta
()/¡vio resulta afirmar que sin el conocimiento de los conceptos 'generales estimación es errónea. Los problemas de la técnica jurídica, que son los
no es posible pasar al estudio de los particulares. de interpretación, integración, tJigencia, retroactividad y c()a/lictos de
Por lo que mira al punto e), su importancia se ju,stifica por ra::ones leyes, no son problemas de dapellO civil, sino que se plant('an con r('s­
.w·mejantes a las anteriores. La ciencia del derecho consta de dos partes: pecto a todas '¡as ramas drl d('r('cho, por cu·yo motiflO dd)('n ser estudia·
la sistemática y la técnica jurídicas. La primera tiene como objeto la dos por una materia general. El que los códigos civiles se ocupen de ('llos
nposición ordenada y coherente de un derecho positivo determinado. se debe a que, dada la excepcional importancia que tienen los proble­
I.a segunda, pstudiar los problemas que se suscitan con motivo de la mas de la técnica ju.rídica, el legislador tenía que reglam('ntarlos, ha­
nplicación del derecho, a saber, los de interpretación, integración. vi­ biendo colocado las disposiciones respectivas en el Código Cit¡il por ser
I:('ncia, retroactividad y conflictos de leyes. La sistemática jurídica se ést(~ can el que se inició la obra de codificación a partir ,tel Código
nllUlia por medio de las disciplinas jurídicas especiales. La t(ornica ¡u­ Napoleón. Y el que los tratados de dereclto civil dediquen una ¡¡arte
f ídira por medio d('. una materia gencral que es la Introducción a/ E.~. general a dichos problemas se debe a que como su finalidad es la de
(lLdio del Derecho. Por lo demás. no es posible Que la,~ discip¡¡na,~ jurí. com.entar la ley civil, tenían que ocuparse (le el/os, por estar reglamen­
./ims especiales estudien los problemas de la técnica jurídica, toda vez tados en el capítulo prclimirwr de la misma. Pero estas circunstrmcias
'11t(~ dichos problemas no se plantean con respecto a una rama determi­ de hecho, no demuestran que corresponda al derecho civil el estudio de
nada del derecho, sino con relación a todas ellas, constituyendo cues­ los problemas de la técnica jurídica. Dicho e,~tltdio corr('sllOnde a una
lit"'t" gtmera/ol (fue tl!Jbcn sqr tFtlltlJtU ,lOr una m"tef'ia (ftmrFal. ntQteria gcru'ral que es la Introducción al Estudio del Dcrcc!w.
La necesidad de una materia general en la que se ofreciera una Las razones expuestas mutivaron que diversas Facultades da Derecho
,';sión de coniunto del derecho, se estudiaran lo,~ conceptos generales del como las de Viena, Buenos Aires, La Habana, Urna, Tu Cltmán, Guate·
mismo r se discutieran los problemas de la t{>cnica jurídica. fue la que mala, etc., incluyeran la Introducción al Estudio dd Derecho en sus
tll'tcrmirió la creación de la Introducción al Fstudio del Dprec!w. Antes respectivos planes de estlldiM. La nueva materia ha dado origen a ltna
(l(~ esto el vado existente se llenaba en las Escuelas de Jurisprudencia lit('ratura abundante. Entre las principales ohras pltbl¡Cflda.~ Pllc¡{(>n ri­
nJn la parte del primer curso de derecho civil denominada Introducción. tarsc las siguientes: Gustavo Radlmtch, Introoucción 11 la Ci('neia del
J..\ta parte no llenaba su objeto, por ser incompleta. por ser ('/"mental Dcn~cho; Claculn dn Pasquier. Jntroouction ii la Théorie Gi'IH~raI(' el ii
r por ser extraña a la disciplina a la que estaba vinculada. En efecto, la Philosophie du Droit; Julien Bonnecasc, I ntroclllction il l'I::lud(! du
[" Introducción dpl primer curso de derecho civil era incompleta, porque Droit: Gaston Jltay, Jntroouction i't la Scicuce <In Dl'oit; Thco¡{or Stern­
no ofrecia una visión de conjunto del derecho. ni (..~tudiaha los cnnr.f'ptM Imr(l, Introducción n In Ciencia del Dt'recho: Enrique R. A/talián y Fer.
1~('TIerale.~ tlel mismo, limitándose tan sólo a dim';,'t;r los problemas dn la nando Carda Olano, Introducción ni Derecho; José Lozano Muño::. In..
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t¡:cnica jurídica. Era elemental, porque incluso al estudiar dichos pro­ trooncción al Derecho; Karl Gareis, Introduction to Ih" Seit'ncc of Law,

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x PROLOGO A LA PRIMERA EDIClON
PROLOGO A LA PRIMERA EDICION XI

Ya nadie pone en duda la necesidad de que la Introducción al Estudio de temas que no se estudiaban antes de que se creara la Introducción
del Derecho figure en el pl'an de estudios para la carrera de abogado. al Estudio del Derecho, y porque muestra cómo un objeto de conoci­
La innovación llegó a México recientemente. El año de 1934, siendo miento tan complejo como es el derecho, no puede ser agotado en su
Hector de la Universidad Nacional el señor licenciado don Manuel Có­ estudio por una sola disciplina jurídica, por necesitarse la cooperación
mez MoTÍn, Director de la Facultad de Derecho el seÚIJr licenciado don de diversas disciplinas que lo investigan, cada una de ellas, a través de
Trinidad Carda, y Secretario de la misma el señor licenciado don Juan un prisma distinto. En la tercera parte, Carcía Máynez Se ocupa de los
José Bremer, se reformó el plan de estudios, estableciéndose la cátedra ..., conceptos generales del derecho, a los que denomina, siguiendo la ter­
d¡~ Introducción al Estudio del Derecho en el primer: año de la carrera y
minología de Stammler, conceptos jurídicos fundamentales. Esta parte
/11 de Filosofía del Derecho en el último. De esta suerte, nuestro plan de estudia los conceptos de norma jurídica, hecho jurídico, derecho sub·
¡'studios está de acuerdo con el pensamiento jurídico moderno, y su es­
jetivo, deber jurídico, persona, sanción, etc., conceptos de suma impor­
tmctura consta de tres partes fundamentales, que son: una materia preli­
tancia por su generalidad, ya que se aplican a todas las ramas del de­
minar, la Introducción al Estudio del Derecho; un conjunto de asignatu­
recho. En la cuarta parte, el autor se ocupa de los problemas de la téc­
ras que forman el cuerpo de la enseñanza, las disciplinas jurídicas es­
!I(~ciales, y una materia cumbre, la Filosofía del Derecho, que constituye
nica jurídica, como son los de interpretación, integración, vigencia, retro­
el remate de los estudios profesionales. ' actividad y conflictos de leyes. En esta parte, como en la anterior, se ha­
Explicados los antecedentes de la Introducción al Estudio del De- cen constantes referencias al derecho positivo mexicano y a las ejecuto­
1¡'I:ho, paso a referirme al libro del señor licenciado Carda Máynez. Éste rias de la Suprema Corte. Es la parte más útil, porque cualesquiera que
('(Insta de cuatro partes, que Se titulan: la Noción del Derecho, las Disci- sean las actividades a que se dedique un abogado o la especialidad que
Jurídicas, los Conceptos Jurídicos Fundamentales y la Técnica Ju­ cultive, siempre se le presentarán los problcmas que se su,witan en la
f l¡uca. En la primera y segunda partes se ofrece una visión de conjunto aplicación del derecho, que son los que estudia la técnica jurídica.
d,·¡ derecho. En la tercera se estudian los conceptos generales del mismo. los méritos salientes de la obra son: originalidad, excplpnte infor­
\' I:n, la cuarta se discuten los problemas de la técnica jurídica. Por tanto, mación, valor didáctico y apego a nlU!stro derecho positivo. Cada uno de
'.,' trata de una obra completa, toda vez que se ocupa de los tres puntos ellos merece un comentario esnecial. la obra es original, tanto en la
l'((sicos objeto de la materia. creación como en la crítica. En la creación, como ocurre con respecto
En la primera parte, el autor examina el problema de la noción del
al concepto de libertad, al problema del concepto del dere('ho, y a la
.I,~r('cho, y para el efecto la distingllB de otros conceptos que se le ase­
distinción entre moral, derecho y cnnvencinnalismos sociales. Por lo que
tales como los de ley natural, norma rrHr{'(zl y convencionalismDs
respecta al concepto de libertad. Garda Mdync,so.9liene qua es inexa('ta
La parte mencionada incluye un capítulo referente a las fuen­
la tesis tradicional aceptada. por Roceo de que sóla es posible una de.
In llel derecho y otro relativo a la clasificación de Zas normas jurídicas.
finición negativa de aauél. proponipndo una definición positiva en la
", tema central, o sea el de la noción del derecho, TlQ se examina en toda
qlLe expresa qlLe la "libertad jurídica es la famltad que toda persona
'./1 extensión doctrinaria, por corresponder dicho estudio a la filosofía
tiene de ejercitar o no e.jercitar sus demehns subietivos, cunndo el con­
,/"/ derecho. Pero se examina en sus aspectos fundamentales, de indis­
tenido de los mismos nn se rpduee al cumplimiento de un deber propio".
!"'I/sable conocimiento para el alumno que se inicia en los estltdios ju­
Por lo que toca al problema del concepto del derecho, sostiene que debe
Iltlicos, concll!yendo Carda Máynez que la solución del problema del
ser objeto de un nuevo planteamiento, consistente en delimitar previa­
del derecho depende de la acepción en que se tome el floca­ mente las acepciones del vocablo, para lo cual propone una nueva clasi·
para Id cual propone una nueva clasificación. En la sp.gunda parte, ficación: derecho intr;'n.~ecampnte válido, derecho formalmente válido y
,.' (mtor se oCllpa de las disciplinas jurídicas. Examina las disciplinas derecho positivo. De la aeppción pn que se tome la palabra depende la
/lIlídicas fundamentales, o sean la ciencia del derecho, la teoría general solución que se dé al problema. Y por lo que mira a la distinción entre
.1.·[ derecho y la fil()sofía del derecho; y las disciplinas ;urídicas auxi· moral, ¿precho y convencionalismos snciales. Garda lIfáynrz. mediante
!"lI'es, o sean la so,ciología jurídica, la historia del derecho. y el derecho una hábil combinación de las conocidas antítr'sis unilateralidad -bíla•
. <lmparado. Esta parte es particularmente interesante, porque se ocupa teralidad e interioridad- exterioridad, empleadas por Santo Tomás,

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de este prólogo encuentra. cuadros sinópticos. los Tílulos de I ".'\11'0 sistema de derecho. establece la . esqncmas. expone siempre sus opiniones escritos por profesores de la Facultad de Derecho.{. el Derecho ('s utilizada por el autor. pero indudable­ la materia en vez de facilitarla. de RAÚL CARRANCÁ TRUJILLO..GA. '¡I/.'ilidad. con respecto a los cuales Carda Máynez. entre todas las instituciones universitarias del país..na serie Crédito. de ROBERTO EsTEVA RUlZ. liíbliografía de la materia publicada en español.. en las que de EOVARDO GARCÍA MÁYNEZ. la Introducción al Estudio del Dereeho.a obra tiene 1m valor didáctico cvidente. cmzslal/les. 1. (/ . ! .'1/('11 C'i(:>n~pl()s se eligC'n. de LucIO MENDlETA y NÚÑEZ. el Derecho Administrativo. como es inevitahle en estos ca.(" I'. quien en exacta síntesis la prC'sC'nla Penal Mexicano (segundo curso). La ciología Genética y Sistemática.n es original en la crítica. ¡"'n segundo. de FRANCISCO GONZÁLEZ DE LA V". I '/ lacero. de prefC'rencia.\liS l('ctores. el Derecho T. el Derecho ilutor hace que incluso los problemas más arduos se entiC'udan con Mercantil Mexicano (segundo curso).!u'/Unal de la obra es su apego a nuestro derecho positivo. fillO matemlÍtico para ilustrar sus explicaciones. de la casa editora y el número de la página en donde se en· ducción al Estudio dei Derecho Civil. las disposiciones legal('.. (I'{mls tratados ('fl la misma.~(· • •~ic'mJln) qur f'.m tambi(. de . por otra parte. t'lIl)cr(Jfnlu {JUC.disciplinas jurídicas artxiliarc's r especiales es demasiado lacónico.ifl(lp. '" . La en nada el mérito de la obra. Cuando se Agrario. ri(.'. tie FELIPE J. dilmjos. siguiendo el ejemplo de Schrclf!r..mbencia de la filosofia c!1'1 derecho. \11 PROLOGO A LA PRIMERA E01CION ¡'. de ser la que 111' íd i I'fl nocional.A PRIMERA EllICION XIII TllOmasius y Kam.(0 )'. de el Procedimiento Penal Mexicano.lan de /)$tudios m~ tt'~1:1o redactado por los cate­ '("/I/i('(/s desvinculadas de la realidad. lo que entre nos­ .lacione.f"rplU'm que hay entre estos tipos de otros resulta contraproduceme. italiano Mexicano (primer curso). qlW con todo y ser muy interesant!'. como se advierte en todfls los fuerzos que se han hecho en nuestra literatura jurídica .. t//I'ute r{'p1"(~$entall una creación orir. ~lC'mán.11/\ referC'Tlcias son. la Intro­ 1" obra. por no ser simples esp('cu./(. alirovec/¡antlo todos los elementos aportados por la IlU!ependientcmcnte de los méritos de la obra.urídieo positivo de 1llJ. tendrá la inmensa vtmtaja de estar referida al di?'­ recho positivo mexicano. el Derecho Constitucional Mexicano. toda vez que un prólogo es una preseutacián."m :r Radlmu:h). Además.están fundadas en un amplio desarrollo. el Derecho Penal I/u'in. el Derecho Mexicano del Traba­ /.1 ¡tlwo sean de gran wilidad.. Sociedad y Derecho.('slro país. de . TENA. (futores patrios. exista para cada una . la Teoría I Ir"l/tra.as. C'xpresa el nombre del autor. de ANTONIO CASO. La obra que comentamos viene a aumentar la lista de libros de texto de citar les teorias tradicionales. Otro de los méritos de la obra es SlL excelente información. el Derecho ". En primer Jugar. omitiendo la '''IIII/I~ra('ión de sus problemas fundamenlalC's. se limita a cilar la definición de cada una de ellas. está Juera de 1"1:<11' ell la ohm. el autor. . al­ I I¡(I"~ motivos de inconformidad. de MANUEL BORJA SOHIANO. I 'ti. Los anteriores motivos de inconformidad. etc. de CAULOS FRANCO 5001. LUIS RECASÉNS SICHES.~(I. el Tratado de las Quiebras. como ocurre en la tercera y cuarta "artes. por ser de la incu. jurídica propia que. sino conceptos que se refieren al tlrátiCOj dt' la materia. brados a manejar dichas fórmulas.piamente jurídica de la obra. que son muchos r doctrina t:xtranjera.('mplo$.las opiniones de cuenta con el mayor número de libros de texto escritos IJor sus propios J". muy plUllsiMc p()r que quizá no son sino errores de apreciación del suscrito.~ de . Cuando estu ocurra eomaremos con una literatura "/ . Aquéllos son: la So­ 1" opl. el capítulo dedicado VJRGILlO DOl\líNGUEZ " tl/s.O A I. Nueslra facultad de Derecho tiene el orgu­ . éstas complican la comprensión de Las anlaiores' ideas podrán admitirse o rechazarse. Si a esto Se' agrC'ga que a cada explicación sigue u.io. lo que res/tila de gran utilidad para las investigaciones mono· General de las Obligaciones.' t/{wnas se loean. que representa uno de los más serios cs­ . se comprende EI>UARDO PALLARES. y ahora.ro Ilr&~imD.1. del mismo autor.. Todo esto hace que las enseñanzas contenidas en proJ~~(lm$. se estudia I /1/ oh/cilla dI' la escncia dd orden iurídico posititlo (tesis de K ds('n. '1/1" t'1I7Istitlllcn la S('cción Im. (le MARIO DE LA CUEVA. Otro m~rito LANZ DURET.as."/. emplea !órrnttlas . el . de GABlNO FHAGA. no disminuyen .inal del autor.ROLOl. se toma en cuC'nta la tradicifm llo. pues no estando los alum nos acostum­ f/Ilrm.~ oca· de las asignaturas del I. En cada cita que hace. La clara exposición Mercantil Mexicano (primer curso).~.'1/ f".~ flerti nente. de MIGUEL '11/(' la ellseñanza $(! han' ascquiUe a todas las personas. en 'in b~tfJ. de TRINIDAD GARCÍA. Vida Humana.

ya que.la TEORÍA DEL ESTADO.' I i /05 nociones capitales del Derecho Público. o la clasificación de las disciplintls jurídicas I 'nlllles. F. y en el XXX. que no figuraba en la edición anterior. Domínguez en el prólogo de la primera edición. hace. pensamos -por las razones qlte da el profesor 1:11111 Domínguez en el prólogo a esta obra.¡IIdo. I PROLOGO A LA SEGUNDA EDICION xv tulos de la obra. sas sugestiones que tuvieron la bondad de hacernos cuando preparábamos A1 elaborarse. lo mismo que al estudia de los conceptos gilio Domíngue7. (. Entre las la mayor parte de las fórmulas de tipo matemático. Vir­ I '¡lit/O y el orden jurídico.~ Raúl Valdés V illarreal y Mario de la Cueva. se pensó la segunda edición de esta obra. En lo que toca a la pri. 1-'/1 d Plan de Estudios figura la TEORíA GENERAL DEL EsTADO y. pero sí admitimos que cualquier maestro puede per­ Ifl'" w la enseñanza de la asignatura nos ha revelado la necesidad de fectamente prescindir de ellas • .) temas no correspondían al curso de INTRODUCCION. hemos decidido eliminar del texto f." 'lIlbllrg(J.. 1l"ITws introducido reformas de cierta consideración en varios capi- . PROLOGO DEL AUTOR A LA SEGUNDA ED/CION De acuerdo con una de las sugestiones hechas por el Lic. que versa sobre las diferentes ramas de los derechos privado y público. han sido supri­ .. sería muy difícil > 1" llar la noción del derecho positivo. las valio­ fUl/dl/l/lentales del Derecho Público.! midos en ésta. el mismo papel que antaño se atribuÍa a la prime­ d "<lile del de INTRODUCCION y PERSONAS... especialmente en el Xl. el programa de la matería.. el capítulo sobre el mente seguros de que tales fórmulas sean contraproducentes o carezcan ¡. . la distinción entre L erecho Pri­ "1. . No estamos entera­ /" I//IITaS.. ¡ licrccho Público. 13 de mayo de 1944.se una breve exposición de los conceptos principa­ .liwgrar algunas páginas a la explicación de 'las relaciones entre el Agradecemos sjnceramente a nuestros colegas los señores Lics. V/U y IX de la primera edición (teorias de Kel­ ¡ sen. Este curso desempeña. un curso general de TEORÍA DEL México. Los capítulos Vil. La experiencia de varios de valor didáctico. 1 '1 parte de la disciplina denominada INTRODUCCIÓN y PERSONAS (l ero ". hace diez años. en conexión con las diversas divisiones 1." de Derecho Civil). que está con­ sagrado a la discusión del concepto de retroactividad. única que en rigor corresponde al /11/ " " propio del Derecho Civil. y Derecho Público. por existir.(l presente edición contiene varias adiciones y reformas." . exponer can cierta profundi­ ¡. . . relativamente a las diferen­ . pues tales temas corresponden en realidad al curso de Filosofía del Derecho.l/IDO.que debería suprimirse. de lo contrario.. 11 . jdI. . D.1 filan de Estudios de la Facultad. También fue am­ pliado el capítulo sobre las fuentes formales del derecho. debe subsistir. Laun y Radbruch sobre el orden jurídico positivo). la más importante es. II/1/WS del Derecho Privado. sino porque resultaría imposible. no sólo por la importancia enorme " 'fl fIIateria.'lO. 1-:11 un curso general de Introducción al Estudio del Derecho debe.ti supresión permitiría a los maestros de la asignatura dedicar todo " 1/1'1/1[(0 a la segunda parte del curso. sin duda alguna. en un curso general de I IUOIIIICCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO. '1 IIIf/'stro concepto.

Concepto). Ontología Formal del 1I'-II. Capítulo XXVII: sección 188 (La plenitud bermé· 1" 11 dd orden jurídico)..111 de su cualiclad). Fl autor agradece públicamente a los señores profesores Octavio Vé· ('1/ J'á::que::: y Jesús Toral Moreno las su~('stiones que se sinJieron hacer­ 1 los datos quc le S/lministraron en relación con las secciones 33. la Ley. 110 (Derecho .1. F..('ho y Lógica Jurídica).~ección 61 (Ramas de la Filoso­ Iln).iones 106 (Derechos suhictivos a la propia conducla y a la conducta . . PRIMERA PARTE PROLOGO DEL AUTOR A LA QUINTA EDICION LA NOCION DEL DERECHO En esta edición han sído reformadas las siguientes secciones de la '111 {('rior : Capítulo 1: secíón 8 (Los imperativos hipotéticos como normas que '-"Intuyen un deber condicionado). Fu los dNnás capítulos de" la obra se han !lec!to numerosa. formal entre deber jurídico y derecho subjetivo. ulldhruch sobre el deber jurídico) y 141 (Conexiones esenciales de cnrác· .111'111('" e independientes). D. 78 f. Capítulo VI: secciones 42 (Clasificación de IJI'.~ correcclO­ . I ohligado y derecho del pretensor) y 11] (Derechos subjetivos depen­ . México. Capítulo XXII: sección 168 (Interpretación . julio 28 de 1953. Capítulo VIII: . 107 (Derechos relativos y derechos absolutos). Capítulo XI: secciones 78 (Derecho Penal Disciplinario y D!:'l'c­ hu militar) y 84 (Ramas jurídicas de creación r!:'ciente) . normas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito personal de va- y 46 (Clasificación de las normas jurídicas desde el punto de • ".. Capítulo IV: sección 21 ( I )(~recho objetivo y derecho subjetivo). . Capítulo V: secciones 33 (La )Illi:-prudencia como fuente del derecho) r 34 (Procesos de creación de ""rmas individualizadas). de ('s te libro. Capítulo XIV: . Capitulo X IX: secciones 140 (Doctrina df' G.lml de la moral y bilateralidad del derecho).1. Capítulo 11: sección 9 (UniJaterali­ .'o casi lodas de forma.

sino también el orden de hecho. Hauptprobleme der Staatsrechtslehre. --~~ CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 5 L INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO 2. 3 • "1. que en cierto respecto son igua­ Iwl. nuestra primera tarea holtz. . que "a determinadas condiciones. sino una regla esta· sujeto. Se habla así de las leyes del arte y de la moral. M...as verdades expresadas por aquéllos pueden ser contingentes o neceo nes que expresan.!ti<. Juicios asertóricoB. como cuando decimos que el cuadrado tiene cuatro blecida por la voluntad consciente de ciertos hombres.. Las reglas prácticas cuyo cumplimiento es potestativo se llaman condiciones que la ley enuncia. A las que tienen carácter obligatorio o son atributivas de Por tanto.. de ley en sentido científico. )"" juicios sintéticos a posteríon de que hablaba Kant. Tübingen. Madrid. por mos.~ ---. sino fórmulas destinadas '1IUlas. En el mismo sentido: KELSEN. DO hace que éstos aumenten de volumen. pero el pertenecer al sujeto término para designar no únicamente las reglas de la actividad humana. NORMAS DE CONDUCTA Y LEYES NATURALEs. no puede el segundo dejar de ocurrir. Las leyes de la naturaleza no deben ser confundidas con las relacio­ I... en cambio. obligatoria do que las leyes físicas indican relaciones de tipo causal. sos hay un nexo de causalidad cuando. Entre dos suce­ . stricto sensu corresponde a la que impone deberes o confiere de.tlelldllcl!. TcmmNoPF. 01110 su denominación lo indica. Llj. expresaré causa de los fenómenos a que aluden. y las necesarias indica sólo un nexo causal entre la dilatación y el fenómeno que la .-Las leyes naturales son juicios Quien desee descubrir la noción universal de lo jurídico tendrá que enunciativos cuyo fin estriba en mostrar las relaciones indefectibles que "~:1ponder a los interrogantes anteriores.UCRECIO. les. constantes entre fenómenos. Tucumán. 1914. . CONCEPTO DE LEY NATURAL. 2 revela sus antecedentes y consecuentes. Pertenece al indefecli~le. Hauptprobleme deT Seaatsrecheslehre. ----------------. 4. 5 Citado por Kt:LSt:N. '1"" '" cierto. . 'IInciden con las proposiciones analíticas y sintéticas a priori del pensa· provoca. ley natural es un juicio que expresa relaciones constantes Iti Ctlltades les damos el nombre de normas. mientras los juicios enunciativos se refieren siempre. CAR­ París. 3. de 108 fenómenoB naturales. en cambio.. ]938. I "t:las técnicas. 1\ MORENTE. que en otro La palabra norma suele usarse en dos sentidos: uno amplio y otro cierto respecto también son iguales". sino de validez o normativos es de orden práctico. Pero como no es posible enten­ en la naturaleza existen. 5. cuando se les calienta. V érités de fait llamaba Leibniz a las primeras. No son enlaces entre hechos. Tl·ad.. Constituye un grave error la creencia de que las leyes naturales son '1111' la distancia más corta entre dos puntos es la línea recta. ed. En rela­ miento. •1. 3 Crítica de la Razón Pura. Entre las leyes físicas y las normas de conducta existen las siguien­ que para ir de un punto a otro por el camino más corto es tes diferencias: Iwcesario seguir la línea recta. enunciaré algo verdadero. netamente a la que hacen los lógicos entre jUicios apo' La significación primitiva de la palabra era precisamente ésta (Nómos. expresaré una norma. Trad. le~). es una realidad. formularé una regla técnica. por ejemplo. El enunciado: "el calor dilata los Las verdades empíricas a que alude el autor de la Monadología son cuerpos". {. 229. por ejemplo.elm­ ob su alcance si se ignora qué es una norma. necesario. MANUEL FERNÁNDEZ NÚÑu. pero ley de Newton.'d.. . bl6tí en el de norma. 110. Tomo l. Los principios científicos tienen un fin teórico. Fueron 10B autores romanos quienes comenzaron a emplear el en donde el predicado pertenece al sujeto. su expresión científica. simplemente nl/{Il que es cierto en todo tiempo y no puede ser de otro modo. el fin de las normas. provocar un comporta­ I.------. ·¡5. Si afirmo: "hace calor". pág. pág. Cours de /héorie générale du droít..'n derechos. con vista a la realización de ciertos fines. Si afirmo: a) La finalidad de la ley natural es la explicación de relaciones "dd)('s honrar a tus padres". Pau) Sieheck Verlag.le Kgenigsberg. ya que más tarde acaso haga frío. pág. porque podría ser rosa igualmente. la 11 IIIS segundas..5 La misma idea se ex'presa dicien­ lato sensu aplícase a toda regla de comportamiento. a explicarlos. p." M. Por ley no se apodicticos son aquellos en donde el predicado no puede entendla la expresión de la uniformidad necesaria de Jos hechos físicos. al presentarse el primero. . 19I1. según la fórmula de H.4 Toda ley enseña.rá de consistir en la explicación de este concepto.5. Si digo. a lo que es. el de los juicios '/1"11 con las normas no se habla de verdad o falsedad. de JeyCll divina" y constitucionales.a palabra ley se usa no e6)o en el sentluo de ley . Si afirmo. KOIII~OUNOV. 1934. se hallan siempre unidas determinadas consecuencias. 1"'I~illn ]66. habla de leges que esta lámpara es _ naturae. en las 1"¡}W. 2a. ~1I.1' . perO es una verdad de hecho. Éstas imponen deberes o con­ entre fenómenos. . vérités de raison. gravitación universal.. o . La ley no los produce.os juicios enunciativos divídense en verdaderos y falsos.-Con el propósito de Las reglas prácticas de cumplimiento potestativo prescriben determi· precisar estos conceptos emprenderemos un estudio paralelo de los mis­ !lucIos medios." N. 1I1vulidez."1 ingente. . En Aristóteles no existe la noción matemáticas son de este tipo... Lecciones Preliminares de Filosofía.

wrio. De acuerdo con la doctrina del derecho natural." Investigaciones Lógicas. es decir. por sí y por si.ksenvuelven siempre del mismo modo.:nlre los fenómenos. y valgan. Mientras la validez de las leyes físicas se halla supeditada a lo empí­ La ley física enuncia relaciones constantes. pues ello no es debido. también qlle en todo caso debe ser observada. que expresan relaciones indefec­ normas del derecho no depende. sino a la forma o desarrollo del proceso s. Afirmase que un imperativo es eficaz. luto. y su validez deriva del cumplimiento de tales exigencias. para Puede suceder que las normas creadas por los órganos legislativos no sean Il'Ilnsformarse en ley de la naturaleza_ ¿ Qué sentido tendría decir que los justas en todo caso. destruir un principio científico. relativo a las condiciones de elaboración de cada precepto. Toda norma hállase necesariamente referida a o injusticia de las distintas leyes. 6 La regla de acción que estatuye un deber vale en Las llamadas "leyes estadísticas" son leyes en sentido impropio. . a entes capaces de optar entre la violación y la legislativo. vI:locidad? Indudablemente ninguno. Cuando dichas exigencias han quedado cumplidas. pero que. que tiene facticidad o po­ IIII:nte cumplidos. plo: podemos decir que la justicia debe ser. dejaría de ser regla de conducta. comparable a las leyes naturales y los /ler total e indefectible. pero esas reglas no se refieren a la justicia dl:jar de obedecerlos. en la mis­ ces de violarlas..IIIlIí 'H5*. de hecho. Una sola excepción puede axiomas matemáticos. que distinguir el criterio formal de validez. Esta caracte­ intríseca de lo prescrito. cuando personas cuya conducta rigen. exclusivamente referido al valor intrínseco de las distintas normas •. pág.Más que de auténticas legalidades trátase ciones a la positividad de una norma no son. o sea. . formalmente. En la órbita de nues­ Il\It~rpos. ya que las c) Una ley natural es válida cuando es verdadera. Por ejem­ :. sino obligatorio. Para que las leyes físicas tengan validez es que ordena la observnn()ia do Jos contratos le~1l1mt'nte celebrados se con­ illdispensable que los hechos las confirmen. de la justicia I¡hIes. éstas sólo tienen sentido en relación con que algo debe ser. el precepto ollediencia. Sólo tiene sentido afirmar Aquéllas no se dirigen a nadie. y el criterio ma.:res libres.os cuerpos caen en el vacIo con la misma rapidez. da por su efectividad. sino de la índole de los sujetos relativos a la forma de creación de cada precepto. si lo que se postula como debido es valioso. sino fatal. Este aserto es corolario de la tesis anterior­ Mientras la validez de las leyes e hipótesis científicas depende de su rnf:nte examinada. sino porque no pueden caer de otro modo. procesos que se rico. En cambio. Las excep­ RÍ¡ mismo carácter contingente. abandonados a su propio peso en el vacío. la fuerza obligatoria de lad A diferencia de las leyes naturales. pues. en cuanto vale. como seres dotados de albedrío. rí. A la luz del criterio oficial. sí tiene sen­ Posee también gran importancia la distinción entre validez y posi­ lido declarar que los contratos legalmente celebrados deben ser puntual­ tividad. I":rativo lo acatasen fatalmente. El supuesto filosófico de toda norma es la libertad de mente prescrita.~:res capaces de cumplirlas. incluso en relación con el proceder que la infringe. La ConstituciÓ:l de un H quienes se encuentran destinadas. las normas exigen una conducta de la experiencia. no porque deban caer terial. la de las normas de conducta no está condiciona­ d supuesto de las leyes naturales. según la cual la existencia de relaciones necesarias es corroboración empírica. IIllí. puede no llegar hay normas y principios jurídicos a los que corresponde un valor abw­ JI realizarse.slica no deriva de las normas mismas. sobre un ~r correspondiente. sino de ciertos elementos de orden extrínseco. 59 de la versión de Moo En un sentido filosófico estricto.¡¡¡WJiW d ú INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 7 Por la índole de su objeto. las normas no se cumplen de manera ineluctable. son capa­ las relaciones a que su enunciado I'IC refiere ocurren realmente. La positividad de las normas es por esencia contingente.I I. Los juicios normativos perderían país estatuye qué reglas debe observar el legislador ordinario cuando le­ KIl significación propia si las personas cuya conducta rigen no pudiesen gisla sobre talo cual materia. no parcial ni esporádica. en tanto que las normas estatuyen lo que debe sero riedad explícase en función de la idea de valor. empero. el precepto IIlIl forma que éste indica. tomo 1. Si nadie pudiese dejar de pagar sus deudas. Con razón se ha escrito que si los destinatarios de un im­ legal es válido. Tal corroboración ha de vertiría en un principio necesario. en cambio. las leyes naturales refiérense indefectible­ gen un proceder intrínsecamente obligatorio. las normas son válidas cuando exi. en cuanto el cumplimiento de un contrato no es nece­ sitividad. según veremos más tarde. RENTE y CAOS. cuando es acatado por los sujetos a quienes se dirige. excepciones de generalizaciones cuyo valor depende del grado o medida en que la ex­ " • O :omo escribe Husserl: "Los juicios sobre un deber no implican ninguna afirmadón periencia las confirme.. las normas ideales de la religión y la moral valen independientemente . es decir. deben caer con igual tra disciplina tendremos. los sujetos a quienes obliga. Si careciese b) Las leyes naturales implican la existencia de relaciones necesarias de valor no entenderíamos por qué su realización se encuentra normativa­ . en consecuencia. El concepto de obligato­ mente a lo que es.

pero la fuerza obligatoria In Icy". no demuestran que así deba suceder. a Citado por KELSEN. independencia de los conceptos a que hemos venido refiriéndonos: "de que algo sea puede inferirse que algo fue o que algo será. 1932. o que el pueblo fuer­ El pensador alemán distingue dos clases de imperativos hipotéticos: "1 lIojuzgue al débil. Lo que debe ser puede no haber sido. pág. TEORÍA KANTIANA DE LOS IMPERATIVOS. el precepto lI!Versa: la violación reiterada de una norma no destruye su validez_ ~ ordena que se recurra a ciertos medios. no es posible definir el concepto del deber. Lo que Kant 5.itir) la conducta ordenada (o prohibida) por el precepto. h\ll. perdurando. Ahora . no debe entenderse n.1 r que el Estado le atribuye sólo puede subsistir. 7. CONCEPTO DEL DEBER. formalmente válido. "Tanto el ser como el deber ser --escribe Jorge Simmel.rf·(.rayar la independencia entre lo que es y lo que debe ser. Mo· lO Citado por KELSEN. mas no desprender de tal estudio de valor. no obstante. en cuanto la experiencia de­ ticos." B gundos: A no debe ser. y así como no puede describirse qué son el ser o como medio para el logro de determilUldo fin. tampoco existe una definición del deber ser. la persona que debe realizar (u lidez y efectividad no puede afirmarse de manera tan absoluta. no debes ser Uno de los grandes méritos del filósofo de Koenigsberg consistió en hipócrita. Hauptprobleme. la independencia entre va­ IImnbre de obligado.no es correcto.medios". ya que indican los caminos que conducen a la realización de un 'Iluestra que hay ladrones y asesinos. O. debes emplear estos o aquellos. etc. trad. o reglas técnicas. gracias a una intuición inmediata. 57. pues. Obligado es. Los primeros ordenan sin . simplemente los principios de la habilidad. como el futuro o el pretérito.1" [l4:nsamiento. el subjuntivo o el condicional.-: . Que el pez grande devore al chico. La de los hipotéticos exprésase en estos términos: "si quieres alcanzar De la observación de los hechos. no ser 'lctual­ /fimo reglas de conducta que imponen deberes o conceden derechos. re ] 7_1\11"*"'-. Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. con no igualada claridad. una forma o prohibiciones. Ed.. condición. éstos son asertórico-prác­ lit !~xistencia ajenas no deben ser respetadas. Tiibingen. .(~r es simplemente el carácter obligatorio de las exigencias morales. mas nunca que 4. desde el punto de vista del poder público. 33. i: . lo Imperativos categóricos -dice el filó­ 1111111<10 todos sepamos. según Kant. t 11 Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. como algo obli­ 1!lI'n: todo deber es deber de alguien.dza plu'a declarar que asl debe oóurrir. desprender talo cual fin. I WIl empírica podríamos llegar a la conclusión de que la pr~piedad y tico-prácticos. con­ KliIlt el deber diciendo que es "la necesidad de una acción por respeto a serva su validez aun cuando no sea cumplido. mientras El filósofo emplea el término ley como sinónimo de norma. que encontramos en la definición. wndusiones normativas. la rI! experiencia no las confirma. autor citado por Kelsen. pág.son aquellos que mandan una acción por sí misma. define oficial.II:. mandatos '''.-Hemos definido los juicios normativos otra cosa deba ser. y los consejos de la saga­ . U. los que prescriben una conducta . explica.es posible llegar al conocimiento edificio.son objetivamente necesaria. pág. KANT. a saber: que se Iillnll(ht forma !lO tlQél Ilut<l. Esta dicotomía encuentra su I':n nuestra opinión. tO Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. I'nl/:bra necesidad. el sentido de forzosidad que generalmente se le atribuye. 1 M. condicionalmente._ como ·. Las leyes naturales. De acuerdo con el criterio En su Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. Madrid. y sólo es afirmada. Éste recibe el En lo que a los preceptos jurídicos atañe. La circunstancia de que algo ocurra en deter­ Los del segundo grupo tienen un supuesto común.-Los juicios que postulan expresar cuando habla de la necesidad de una acción por respeto al deberes divídense en categóricos e hipotéticos. 1911. 1 ¡ :I:nsar. cap. expresado en otra forma: los im­ gatorio". 9 I'lIestos por un imperativo son siempre deberes de un sujeto. o imperativos pragmáticos. es decir. pág. Hauptprobleme der SlaatsrecAtsleAre. es decir. en cuanto señalan los procedimientos que es forzoso seguir para el logro de cualquier propósito posible. El deber ser I Los categóricos pueden ser positivos o negativos. no pueden ser válidas si Kitz.. hipotéticos. La fórmula de los primeros es: A debe ser.mente y no llegar a ser nunca. desee realizar una finl:lliclad tMerminacla. los segundos. Pero la el sistema a que la norma pertenece mantiene su eficacia. aun antecedente en la moral kantiana. en qué con­ sofo prusiano. 8. MANUEL G. la de los se· . al menos ""I. Ejemplo: si quieres construir un Partiendo del estudio de un hecho . Calpe.~I":~orías primarias. n JFR rv: . En tal hipótesis.-:' ll'lTROPUCCION AL ESTUPlO DEL DERECHO CONCEPTOS PE NORMA Y LEY NATURAL 1) d' su validez. Ejemplos: debes honrar a tus padres.u Aquéllos son preceptos problemá­ /.J~. debes aplicar las reglas del arte arquitectónico.fld¡(:an que así sucede. n '''TE. un precepto dotado de vigencia.. por el contrario. Razonando como lo hacen los partidarios de la cidad. d(~ :iIl causa y prever sus consecuencias. Y a 1.

no faltaré al cumplimiento de ninguna obligación. y si las reglas técnicas correspondientes son violadas por culpa del profesional ". contenida te alguno. el deber de observarla no deriva de ella vasas de reglas hipotéticas: las que postulan un deber condicionado y las mi. como tampoco lo violan el ingeniero que construye por su cuentn. tiene que ser B. o el abogado que.grimidos por ambos autores en contra de aquella tesis nos parecen irre­ adecuados. Si una per­ o del artista. I(odolfo Laun y al profesor italiano Giorgio Del Vecchio. La observancia de aquéllas no es para mí obligatoria.sma. me vería forzado a seguir. imposible me será alcanzar la meta que he asig­ diferencia de estas dos clases de reglas. pág. debe ser B. muestran los medios que es necesario poner en práctica para el logro de determinados fines. en la hipótesis de que se quiera realizar talo cual propósito. entre los que debemos citar al jurista germánico ble seguir. pero si se pretende realizar la finalidad resulta necesario echar 12 "11 BU famoso discurso rectoral de 10 de noviembre de 1924. sino enunciaciones hipotéticas. Por tal razón. En este caso :. 1927. falsa la afirmación de que las de las artes son imperativas_ 1 a) Principios problemático· prácticos. Estos principios suelen formularse de manera impe­ abogado la dirección de una causa. po­ consejos de la sagacidad o impe­ dría expresarse del siguiente modo: rativos pragmáticos. el escultor que es· por tal camino. un elemento integrante del contrato de obra o de prestación de servicios. pues no imponen deberes. observar las reglas propias del arte o profesión respectivas.1 La fórmula de Kant sería correcta si las reglas técnicas fuesen obligato­ I idad.. único medio idóneo. datos de la moralidad. Cuando éstos son múltiples no es forzoso utilizar exclusivamen­ Llltibles. de tal manera que otra persona resulta facultada para exigir su aplicación. pasa Pongamos otro ejemplo.11: determinado fin. Cuando se dice. quien confía a un escultor la ejecución de una estatua.-HIPOTÉTICOS l e) Princ i pi o s asertórico-prácticos." GIORGIO DEL VECCHIO. Rccht und Siltlichkeil. 'lIS. tratual. A caso Si no las aplico. REGLAS TECNICAS E IMPERATIVOS HIPOTETIcos. v"rbigracia. o mano contrario. Los argumentos Para la consecución de un fin puede haber uno o varios procedimientos ":. Pero las re/l!l•• técnicus IÚrnal1"fl obligo. . invocando ante los tribunales Un crédito propio. Verlag von C. sino real: la conquista de la felicidad. una verdadera concurrencia de nonnas jurídicas y técnicas. 1936. Los preceptos de orden técnico no estatuyen deberes. y aparecen ante nosotros como auténticos mandamientos. Este aserto ha sido vigorosamente combatido rias. hay que advertir que la observancia de las reglas técnicas se da por supuesta con frecuencia. Pero ya sabemos que únicamente indican los métodos que es ineludi­ por diferentes pensadores. por ejemplo. 2' ed. supuesto. In doctrina arriba expuesta. que para recorrer la distancia más corta entre dos puntos "tstas devienen.10 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 1I . sino de una norma. Nadie la obliga a optar técnicos no son.del d¡ritto. sobre todo en las relaciones con.-CATEGóRICOS. Si A es. la otra parte puede exigir con <oda justicia una reparación. Y esta necesidad encuéntrase condicionada por la existencia 1/ I IOdíctico-prácticos.-De acuerdo con Si A es.: debe seguir la línea recta. son auténticas normas. mano de cualquiera de ellos. Si lo abandono. las reglas de las artes. en caso l.ksiderátum no sólo posible. presupone que aquel a quien encomienda el trabajo se obliga.Ilna se propone ir de A a B por el camino más breve. o a un ingeniero la construcción de un puente. tomar la línea hay. Deseo aprender la lengua inglesa. Las reglas de conducta expresan una necesidad condicionada cuando 18 "En lo que concierne partlculannente al derecho. pero si quiere realizar su empeño no podrá prescindir del culpe para su uso una pésima estatua no viola el derecho. Es. las de la moralidad son categóri­ nado a mi conducta. úsase una expresión impropia. no un deber. Así. La fórmula de dichos principios.dio origen a la confusión. Roma 12 RUDOLF LAUN. Hablaremos en primer término de la doctrina de Laun. pero cs necesario no olvidar que las dos clases de reglas difieren esencialmente. o principios de la habi­ . sobre una corriente de agua que cruza BU propiedad. El obrero que presta sus servicios en una fá­ 'lile señalan una necesidad condicionada. a ral ¡va. Hamburg. por consiguiente. IlIdican los medios que es indispensable emplear para la consecución tractuales. tengo que observar determinadas reglas gramaticales y fonéti. 2. pues. mas no son normas. Boysen. ni tendré que valerme de las reglas que. por el mismo hecho de aceptarlo. a un . un puente inseguro. "L' homo juridicus e I'insufficienza del. Sostiene el antiguo Rector de la Universidad de Hamburgo que el La aplicación de una regla técnica es a veces obligatoria para un nlllor de la Crítica de la Razón Pura no supo distinguir dos especies di­ sujeto. 13 En tal hipótesis. del propósito que he concebido. o principios sino necesaria. En tal por nIto )Sfl rc¡¡laq "lementalllS del procedimiento. pues. La que en realidad les corresponde exprésase así: 6. de acuerdo con la tesis kantiana. sobretiro de la Rivisla intemazionale di filosofia . por sí mismos. Principios apodíctico·prácticos. Los preceptos recta es para ella una necesidad. 14. torias cllando la actividad correspon"diente Be convierte en contenido de ulla relación con.. diritto come regola della vita". Una vaguedad del lenguaje coti­ diano -escribe Laun. simplemente I MPERATIVOS J f imperativos de la habilidad o re- glas técnicas. No son normas. propiamente obligatorios.

pág.'todo proceso fi­ del Distrito y Territorios Federales encontramos una disposición según la 11 . Lo que desde el punto de vista cual. si los perros de caza penetran en terreno ajeno sin la voluntad del Il'looltí¡. siendo idóneos los medios. según Nicolai Hartmann.·. 1Iorlln. la aplicación de los medios resulta. empero. que el nexo entre medíos y fines deje de ser 7. Después de calcular la eficacia de tales procedimientos. .":iIl3: el primero es la elección del fin. pág. sube al punto más elevado de una torre Al darse estos elementos.'~'J~ridicU$"~Roma.-'I.indican los medios que es forzoso II'/wi¡"m de una mira y la elección de los procedimientos que a ella condu­ emplear para conseguir un propósito. sin preocuparse por esclare­ ".Ii' obligación se funda en el contrato de trabajo... Las reglas técnicas -~scribe-.upone el conocimiento previo de relaciones indefectibles y. Trad. Tienen este carácter cuando una norma ordena realizarlas.¡¡. ya que exclusivamente se refiere a "1J1I1. Desde este punto de vista. Si no hubiese un nexo de causalidad entre medios y I. También 1" • o. u. leyes.. también.': . sendas valor de las finalidades a que sirve. LEONARDO RODRIGUEZ. II'alización. tres momentos di­ blemente conducen al fin prescrito. DEBER CONDICIONADo. Hace falta un tercer momento: proponerse e] fin de que se trate.11. Al caer su cuerpo la muerte se produce. U. Elhik. ipso jacto se produce la obligación de in­ \ ". El medio demnizar.fl~staciones del arbitrio individual: la tercera...I. especial. nl." JHERING."11 110 bastan para el logro de lo propuesto. provoca el fin querido. mas no prejuzgan si es lícito o ilícito . 863. seb'lÍn hemos dicho.. El supuesto normativo es. y OlllViªn daños. '''lItlll~ie.. Todo juicio normativo de carácter genérico encierra uno o varios su­ " N. "Para prllnunciar una sola palabra.. 14 Tiene lugar cuando la per­ un imperativo.r. tal supuesto. Pero la simple con­ ducta. FINES OBLIGATORIOS Y NO OBLIGATORIOs. decepcionado de la vida.1".lición de! éxito. pág.~ d primero aparece como medio. Todo proceso teleológi­ 8_ LOS IMPERATIVOS HIPOTETICOS COMO NORMAS QUE ESTATUYEN UN '" :..ko constituye un fin. el sujeto puede. tamhién en ejercicio de su fía. d(j5de el causal repl'eSentlllJ..del ca­ '''11"11105: apurar un veneno.. Ello no significa. conseguir las últimas sería imposible. 1935. ~~n forma necesaria. estriba en e! conocimiento y aplicación exacta de 1G"L. quiere decir que el sujeto debe utilizar los medios que inelucta­ 111 realización de fines existen. 1936. desde el segundo se perfila como obligación que impone el citado articulo no puede nacer mientras no se • . elige el "1(:.IiS miras que el hombre asigna a su conducta no son ohligatorias lización depende el nacimiento del deber estatuído por la norma. Para conseguir este objetivo puede optar entre diversos procedi­ 2\> Que el hecho ocurra independientemente de la voluntad . y lo que cozador."al ¡dndes... e ¡ . el sí del novio ante el altar.. pero hay "" 111.:udo por el suicida. la diferencia entre los preceptos de las artes y las normas de con­ ... una obligación para el sujeto. . HM'l'/ofo\NN. realicen los siguientes supuestos: Pongamos un ejemplo: un hombre.n docto. 171.111111. decide 1Q Que los perros de caza penetren en el terreno ajeno. La técnica nada tiene que ver con el ". puestos. IIrroja desde allí.-En el planteamiento y necesario. no técnico_ 16 'UI'IlI'i¡¡ de éstos. en tal hipó­ 1. lIwclrío. en consecuencia. debe éste indemnizar al dueño del predio. Las primeras etapas representan.. La realización de los fines prodúcese inexorable­ cer si son buenas o malas. la hipótesis de cuya rea­ /. la distinción entre imperativos hipoté­ .n tle la finalidad querida. ft"ll" Y. mas siempre. La aplicación de una regla técnica constituye. El segundo tesis.d Ihln puede ser causalmente interpretado. l'l INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL n 'Hic:a tiene la obligación de aplicar ciertos preceptos de orden técnico. obligatoria. precisamente porque obedecerla es aplicar sus leyes y en­ Una norma estatuye un deber condicionado cuando hace depender ia . · 1I'f'I... En el Código Civil /':11 el período de la realización -afirma Hartmann. sq Que causen daños en el mencionado predio . En una palabra.1 . dejarse caer desde una altu­ zador. En ". ya que éste encuéntrase ordenado por 1.. todo acto exige el concurso de 18$ leyes de la naturaleza.'. para ponerlo en práctica." '. 20. usar un arma. en uso de su lihertad. • H..\ de enlaces de tipo causal.. optar por el que le parezca más conveniente. desenvuél­ los procedimientos que permiten realizarlas. en cambio. u La .UI' sus fuerzas en el sentido de nuestros anhelos. H ahiendo varios para la obten­ Giorgio Del Vecchio ha señalado asimismo. existencia de éste de la realización de ciertos supuestos.. El Jin en el derecho.-Las reglas de las artes no son normas.. u Art. el ruturo esposo tiéos y calt~góricos resulta puramente gl'llmatioal. 1. obrando como causa. en toda acción. Apreciar el mérito de los fines del individuo es " . porque aquéllos son efecto o conse­ problema ético. concibe determinado propósito. 2' "ti... • n' responde a la selección de los medios.."tll."111 con que las vibraciones del aire llevarán el sonido de su voz a los oídos del s¡tcer~ . en una hermosa monogra­ • . A la naturaleza no se la tÚJmina sino imperativos que expresan condicionalmente un deber_ "I"'dl'ciéndola. También los llamados .

r. mas en relación con las personas '1" ~e hallan colocadas en la situación prevista por la norma. El pordiosero puede pedimos una limosna. " Ilijos respetar a sus padres es hipotético. de manera cabal.¡¡Iíene una hipótesis.os preceptos jurídicos abstractos poseen siempre uno o varios su­ /"11':. el precepto del Decálogo: honrarás a tu padre y a tu madre". En los dos capí. viduo. es demasiado amplia. Madrid. la posibilidad de establecer IIna corresponClenCIn perfe<'ta entre los deberes de unos y las pretensiones de otros. no expresa. 1O. ya que resulta aplicable a todas imponen deberes corrcLativos de facultades o conceden derechos coíTelalÍ­ 1 f. el precepto que ordena 8. deviene MORAL Y DERECHO '1Icg!írica. DERECHO. exterioridad.lieo es esencialmente Ililnteral o. . GIJRVITCIl.---Interioridad y "!I lllUndamiento incondicional. la ejecución de un aeto conforme () contrario /l. 2 "Del carácter estrictamente determinado y ri¡mrosamente preci50 de la rc¡!la cho deriva. Las normas jurídicas sOn bilaterales porque !'or otra parte. La máxima que ordena socorrer al menesteroso no da a éste derechos contra nadie. 011 contra de J(\ vohmhHI de un ". Pero nunca existe el derecho de reclamar el cumplimiento de una gación moral. por un sujeto distinto del obligado. Frente al jurídicamente obligado encontramos siempre /" II IIII]!O..108. El supuesto es la existencia rfe la relación biológica entre ¡. . trad. 9.rtf!iCOS. L'idée du droit ~ocial. pagina 56. 1'11('1 ura lógica de la regulación jurídica.1"" que siguen trataremos de distinguirlos de las normas éticas y los con. fuera de la cual carece de sentido la obligaciÓll '11I1~ estatuye. -Incoereibilidad y coercibilidad. de cuya realización dependen ciertas consecuencias normativas. cuando aquéllos se producen. implorada: "por el amor de Dios".¡ !'Ion ln~ tltlttll! ~$l)l1tlitlll:'tl.. mientrns tructura del precepto ético es unilateral.. A diferencia de las obligaciones éticas. 1933. No obstante su forma categórica.­ . ll. a diferencia de la regla moral. sino dcudas. Id ributos difieren de otras reglas de eomportamiento. y pasa por alto el otro término de la relación al sujeto a quien obligan no hay vtra persoTUZ autorizada para exigirle el ¡"lí'cllO subjetivo).LIS pueden ser.108 toda norma es hipotética y.¡et~uir. como veremos más tarde. UNILATERAUDAD DE LA MORAL Y mI. deberes o derechos. 2 Por su carácter bilateral. y en a otra persona. La diferencia esencial entre normas morales y preceptos jurídicos estriba La fórmula: "Si A es. la en que las primeras son unilaterales y los segundos bilaterales. La estructu ra del precepto . una norma ética. Considerado en forma abstracta." G.-Uniluteralidad de la moral y bilateralidad del derecho. encierra un supuesto: el SUMARIO 'lIwlllo entre progenitor y descendiente.-Autonomía y ¡'cteronomía..uiíJe¡. Como ejemplo. cumplimiento de sus deberes. antes de la realización de sus su­ >111':-. las de índole jurídica no son únicamente. como dice Radbruch. el dehcr. Al obligado suele llamárse1e sujeto 1 G. plurilatcral. "1 iOlla'lismos sociales" respectivamente. en ejercicio de un derecho. constituye 1 ' 9. debe ser B".lres y vástagos." que imponen.. pues sólo menciona una de La unilateralidad de las reglas éticas se hace consistir en que frente I I IOllsccuencias. RAIlRRUCH. de JosÉ MEIlrNA ECHAVARRÍA. mas no exigírnosla. vos de obligaciones. la regulación jurídica establece en todo caso relaciones entre diversas personas. página 104. Habrá que investigar. en términos más precisos.1 Y tienen tal carácter porque su observancia puede ser exigida. CAPITULO II Aun cuando parezca paradójico. . IL INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO IIlegóricos poseen supuestos. !'lllas nonnntiV!l8 do regulaciól) de la conducta. do 108 pl"ec!'!p!o!! jU. deberes. cuya realización actualiza las obligacio­ 11<'. Do hodw tJ:lí pUliIibla cOI1I.ATERALIDAD DEI. Filosofía del Derecho. facultada para reclamarle la observancia de Jo prtl~t:rito. Citaremos. 12..

. 3 Las primeras imponen deberes y. . . en cuanto su fi lIurma. al mismo tiem­ es una conexión de dos juicios. empleamos el vocablo en el sentido de aptitud. . exigir del mutuatario la devolución del dinero. si quiere. Supongamos "damar al vendedor la entrega de la cosa.'¡(or se han puesto de acuerdo acerca de la cosa y el precio. sino una posibilidad Derecho. . 4 Pongamos un ejemplo: una persona presta a otra cien pesos. pero su ejercicio sí tiene ese carácter. Si decimos que el comprador tiene el derecho de facultado puede. adquiere ¡le pagar la indemnización. mas no conceden cho subjetivo. MOliENTE. derecho­ hacer o de omitir algo". 1951. uno imperativo Y J".. un deber para consÍgo mismo. un sentido enteramente distinto. las segundas imponen deberes. La Ley Federal del Trabajo permite al obrero injustificada­ . pág.l. 'w¡~lIndo no es. Introducción. para pedir su devolución. es la posibilidad de hacer (o de omi· cuya realización está jurídicamente permitida. capítulo VI. oerecho subjetivo del trabajador no es un hecho.f. que equivale a '"Hllto el pretensor tiene el derecho de reclamar el cumplimiento de la "derecho" o "posibilidad de obrar lícitamente". y viceversa. La.son normas imperativo-atributivas. • "En los términos que los lógicos llaman correlativos. ello significa que el pre· que el obrero reclama la indemnización. por su parte. La conducta del que exige es un hecho.." M. además de su acepción normativa.e despedido exigir del patrono el pago de una indemnización. correlativamente. en sentido subjetivo. ]92. El que impone el deber al obligado lógicamente implíca el . sino a un dere­ • ollccden facultades.. Y el segundo.. ni el otro sin el uno. a la persona autorizada para exigir de aquél la No pocos autores definen el derecho subjetivo como la "facultad de "J¡~ervancia de la norma denomÍnasele sujeto activo. la relación consiste en que no ~ Cfr. lógicamente I"'¡:-iona vende un reloj en veinte pesos. ( -lo reclamar la entrega entregar la cosa zarlo". El deber jurídico de aquél no podría ser consi­ ejemplos. en virtud de la cual el patrono tiene el deber . Fondo de Culturn Econó' puede pensarse el uno sin el otro.. puede ser empleado en . 17 lb INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I MORAL Y .'II(~ el atributo de la licitud precisamente porque constituye el ejercicio precisamente porque constituye el ejercicio de una facultad legal. Cuando el comprador y el ven­ implica la existencia de otra. las de la moral son pura­ en cambio. pág. sino de dos normas distintas. No se trata de un solo precepto. pero un hecho que ostenta el signo positivo de la licitud. Tueumán. 105. GARdA MÁVNEZ. León Petrasizky ha acuñado una fórmula que resume admirablemen­ Cuando decimos que Paderewsky era un pianista "de grandes facul­ 1. fundándose en una (de hacer o de omitir) difiere de la puramente fáctica.' un derecho. Volvamos a los I! ('ote al otro sujeto. destreza o poder. E. obra citada. n:chos. pero esa posibilidad Il'Iu:erse el término estipulado. no noS referimos a una aptitud.osa y puede lícitamente exigir el precio.iente o pretensor. debe entregar la otro atributivo. (~!1cribe-. la obligación de pagarlo. Lecciones Prelimi· mica. Las facultades conferidas y las obligaciones impuestas por las normas El examen del ejemplo claramente revela que la norma que concede al . conducta desplegada por él . como tal. ('pto lo faculta para formular tal exigencia. que alude al segundo aspecto del mismo nexo: +'el patrono que Comprador: Vendedor: ha despedido injustificadamente a up trabajador está obligado a indemni. reclamar lo que se le adeuda. Esta definición tiene el inconveniente de que 'lId.I(~rado como deuda. pág. recíprocamente fundados. Por ello sostenemos que la regulación jurícJica J"llIél el derecho de exigir la entrega del objeto y contrae. en el término facultad. 180.rsona. si correlativamente no existiese un derecho de otra ment. pues.:r­ Inlivo de lIn derecho del otro: plimiento de la oblil'!. lIsrna. sino una deuda no es un hecho.11 rídicas se implican de modo recíproco.I. ese deber no sería una deuda. facultado. -"-. El derecho subjetivo es una posibilidad..ERECHO j'lIsivo de la relación. que GVRVITCH. 1938. El derecho. Derecho: Deber: La norma: "el trabajatlor injustificadamente separado tiene el derecho Venrletlor: <E ~ Comprador: de exigir del patrono el pago de una indemnización" cs.' In distinción que acabamos de esbozar. lo cual significa que el IIr) lícitamente algo.----~-~ . Los preceptos del derecho tades". Al mismo u un sujeto no implica el ejercicio de aquél. ni tendría carácter jurídico. ¡litres de Filosofía.ación del primero no pudiese ser reclamado por el de­ rechohabiente. La obligación del realización ostenta el signo positivo de la licitud. México. La obligación del sujeto pasivo es una deuda. G. el mutuante puede. en este caso. El I". Pongamos otro ejemplo: una trabajador despedido el derecho de exigir que se le indemnice. Pues si el CI. equivalente exigir el pago pagar el precio a esta otra.. porque la atribución del olllprometiéndose el deudor a pagarlos en un plazo de dos meses. El deher de cada uno es corre­ que concede al pretensor un derecho subjetivo. al afirmar que quien ha hecho un depósito "está facultado" IIIt'/1le imperativas. a la Lógica Jurídica.

sino un simple medio. que la obligación de socorrer al pobre sea una deuda frente a por respeto a éste. por consiguiente. 280. Halle. ~--~~~~ . aun cuando se manifieste en relación con ellos.permite distín¡tllir los frente a una idea de la persona. Posteriormente ha sido utilizada por los juristas •dributivo refiérese al aspecto activo. Mas la sociedad no es nunca.. En cuestiones de esta {ndole no hay una legislación externa. Lo que da valor al acto no es el hecho aparente. dice Kant. El primero 5e inclina respetuoso ante el segundo.--. con la regla ética. 1 En el ámbito de la moralidad..en una de las doctrinas morales de Kant. no es un deber del sujeto frente a sus seme­ tuoso.onsistir en la ejecución de una conducta relativa a otros sujetos. sin otro propósito en las relaciones recíprocas de los hombres. en tanto que las ju­ dancia externa. tos preceptos morales que rigen la vida pública son 108 m!~!rlo~ IfU6 !lomll'!! II! pri"lI. Para el cumplimiento de lo prescrito. la persona real siéntese colocada. pero el individuo. Wertelhik. No hay ética social. porque las impuestas por los imperativos éticos pueden ('. La persona que quiere vivir moralmente tiene sálo que escuchar la VOl de su t'onciencill. para la consideración moral.. ni existe parecida. Tal criterio encuentra su antecedente -al menos . la manifestación que puede ser captada por los sentidos. s Fundamentación .¡¡f éticamente la conducta del slIjeto en la vida común. en cia. Este principio vale inclusive para la ética cristiana. altruísta por esencia. Tal exigibilidad es la que hace de ellos verdaderas deudas. corteza que oculta o disfraza determinadas intenciones.ndamentación de la Metalfsica {le lus CQ~tum­ es para el moralista una circunstancia con la que debe contar. La simple concor­ establecen deberes del hombre para consigo mismo. La G "El cumplimiento de las normas ideales de la moralidad es independiente de toda imagen evangélica de los "sepulcros blanqueados" alude a una distinción (llgtmizoción exterior. ~--~ 19 18 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO mutuamente se implican. del proceder con la norma. El juicio cepto de voluntad pura. Es simple legalidad.. f. distinguir moral y derecho oponiendo a la interioridad de la primera la placer que el ejercicio de la caridad le produce. el imperativo. a tal extremo el rigorismo de su tesis.fll. . contraposición a la del individuo. por sí misma.alor ético alguno. o la bondad de los propósitos -escribe !vfAx SCHELER. Lo contrario ocurre si el sujeto no tiene más mira que el cum­ ¡antes.ik ulld die materírlle yo moral. moralidad 111> lI~ral)~/l "el h~!!l!g de In existencia colec­ tiva. que mide el mérito de la conducta en función plida en las relaciones interhumanas. La máxima que prohihe mentir sólo puede ser cum­ A la moral pragmática. al aspecto pasivo de para diferenciar las normas de que hemos venido hablando • ese vínculo. pág. I. Lo propio dehe afirmarse del precep­ de los resultados que p'roduce. Una conducta es buena.. concibe cuando un sujeto entra en relación con olros.. los del obligado." Cosa dislinta ocurre en el campo del de­ que una acción sea buena." Der Formalismu. ~~~~~~~~~.. sino que son deberes de carác­ que el de cumplir la exigencia normativa. cap. 3" ed. Y no se preocupa por las consecuencias de su . mecánica. Y las dos son equivalentes. carece de significa­ rídicas señalan las obligaciones que tiene frente a los demás. sino interiormente.. individual. precisamente porque sólo su conciencia actitud.. opone Kant la ética de las intenciones. reconoce en él un derecho de AeñDrío y lleva sobre sí las culpas que su jllm: le atribuye. su comportamiento no merece el calificativo de vir­ éste. El deber de la caridad únicamente se para la cual el elemento decisivo es la pureza de la voluntad. J. es decir. que niega valor moral a los actos efectuados por inclinación. cuando concuerda I La misma distinción suele expresarse diciendo que las normas morales no sólo exterior. 1927.le la Metafísica de las Costumbres. distin­ el móvil recóndito. Cnando una persona ejecuta un acto de acuerdo con el deber.-Numerosos autores pretenden ficos_ Si un hombre socorre a un menesteroso para disfrutar del íntimo .. Toda ética tiene que ser. requiérese que el individuo' obre no única­ recho. 8 regla no determina.9 to que nos ordena ser caritativos.. pese a su La teoría fue elaborada por el filósofo de Koenigsberg al explicar el con­ diferente significación. gesto. Se trata de un deher plimiento de la norma.. En el centro de la moralidad hállase siempre bres. envoltura que solamente tiene relieve moral cuando encubre un propó. INTERIORll>AD Y EXTERIORIDAD. 5.n del individuo para consigo mismo. ademán. Lo que el autor de la Crítica de la Razón pura llama mos decir que su conciencia es la única instancia autorizada para exigirle interioridad es.ermánico lleva ter exigible. un fin en sí. RECUEIL GÉNY. la rectitud del propósito._~ . El yo síntesis se ve desgarrado en un yo empírico y un fines de Dios de las miras del diablo. La correspondencia exterior de un proceder con la en su formulación moderna." W_ HEINRICH. La actitud externa -palabras. aun cuando ésta sólo engendre efectos bené­ 10. para completar la expQsición que antecede. se refieren a una sola relación jurídica. porque. pág. mas no Bin embargo. la moralidad de aquél.. . Nada mejor. Esta fórmu­ ción a los ojos del moralista. La coincidencia externa constituye en este caso un fiel trasunto puede reclamarle el acatamiento de lo ordenado. una modalidad o atributo de la voluntad. sino por deber. Ello no quiere decir..s in der Eth. a fin de valor.o sodal lIito sanQ.es mera aparien­ juez ajeno. 6 Metafóricamente podría­ de la interna. que repetir al­ guno de los ejemplos de la Fu. como dÍ<'e HARTMANN. 11.. Zar Problematik des Gewohnheitsrechts. según el pensador prusiano. por tanto. sina que ae enüuerítra frente a la sociedad como ante muchos otros heehos.. Conservar la vida. es incuestionablemente un deber. Estrictamente hablando. porque las obligaciones que éste impone no solamente se manifiestan mente conforme al deber. sino la es poco clara. El pensador j!.. su actitud no posee exterioridad del segundo.

Trad. expresado en otros términos: el derechó re fié­ 111 exterioridad de las actitudes. ciertos actos ordenados o prohibidos por una norma. sin su volun· íllle las buenas intenciones trasciendan a la práctica. porque rencia del derecho ante el aspecto íntimo de la actividad humana. co­ tlino exclusivamente por respeto al precepto que le ordena no atentar contra mo lo expresa muy bien Gustavo Radhruch.. mientras que el derecho 5i~ue un procedimiento in.pl·lIelra en el recinto de la conciencia y analiza los móviles de la con­ imposible declarar responsable a éste.. 0. Se ha descubren la bondad o maldad de un proceder. lo 11. puede manlenerse como una distinción en la dirección de sus intereses: '11 un caso (:oma en olro se trata sólo de preceílen"ia o prel'on.Ioradón jurídica de al'lo al/.. Lo que el individuo ocasiona. por e.H La primera preocúpase por In misma. Filosofía del Derecho. ·10 físico o externo. El segundo atiende esel1­ nostenido que. sino hecho. ha perdido todo apego a la existencia y. 211. atribuyéndoles consecuencias jurídicas de mayor o menor monta. cllda caso! la existencia o inexistencia !le determinadas intenciones. Supongamos ahora que un infe­ rídico la exterioridad de la conducta posee trascendencia mayor. Si el acto es obligatorio El derecho tampoco se conforma con la pura legalidad. mús o ]a observancia de sus preceptos.·erso.\s ni as· valoración lanlO jurídica como moral. la conducta interna emerge sólo en el círculo del derecho. 2' Ea. COERCIBILlDAD E INcoERCIBILJDAD. en cuanto de ella cabe esperar 'IIES. pero tunto moral V dercrho. el derecho limítase a prescribir la ejecución. husca de manera exclusiva la mera adecuación exterior.. y que .n l'IlUnlo n In.':uno gin desemhocar en cierlo modo en los motivos. La circunstancia de que lados. aun desde el ángulo ético la interioridad es lo fundamental. Los intereses de la moral y el derecho siguen direcciones diversas. es decir. Lo que al principio parecía como una distinción entre 1.'J objetivo de su conducta no es la ohediencia de la norma. resultará . esto cumplimiento. E] derecho tolera y en oca­ siones incluso prescribe el empleo de la fuet'Jt8. de actitudes que exterioricen sus intenciones que ('1 . pero de los propósitos. De conducta sólo cabe hablar tratándose de actos impu­ . sino una inclina­ todo lo contrario. .CAS~NS Sr­ ma. El comportamiento de este individuo tendrá un valor ético pleno." RADBRUCH. únicamente en cuanto poseen trascendencia para la colectividad. pág. n" .1 '. mientras la moral persigue la 1"011 rectitud y hagamos cristalizar en actos nuestros propósitos. conserva la vida. obra cit. no por temor o inclinación. a diferencia de la moral.. El hombre que en estas ocasiones la técnica jurídica resulte imperfecta. Aquélla demanda asimismo que obremos rese a la realización de valores colectivos. dí:seando morir.!!ervn un11 cierta InxÍ!u. tnn sólo que la moral parte de In <. la simple legali­ sino que atiende tamhién a los resortes de la conducta. De lo contrario. Pero es indudable que desde el punto de vista ju­ í:i¡¡n hondamente arraigada en el instinto.':nifica 'que deje de considerar en ahsolulo el elemenlo psíquií'o. Por ello exige de manera espontánea. movido por Una fuerza extraña. si aquél se encuentra vedado. no indica indife­ í:Ollserva su existencia por amor a ella no realiza un acto virtuoso. Puede ocurrir que alguien realice. No Beríu posible una .1 .-1 derecho ppnul. :. Aquél pondera anterior criterio no es absoluto. sin tomar en cuenta el lado subjetivo de la rista preocúpale ante todo la dimensión objetiva de la conducta.. la buena fe. mas son incoercibles.l¡>mnl'ia en la consideración..-A la incoercibilidad de la Una moral que solamente mandase pensar bien resultaría estéril. la ronc!uetn {'"terna interesa sólo a la moral. El moral suele oponerse la coercibilidad del derecho. de ciertos actos.iuriSlfI Cl\l'e(~(~ dfl medios ahsohtlunlf'/lIe id. pues la moral no sólo se pre­ el valor social de las acciones. () en el que jup?:a. en el papel que t1f'scmpf'iia la intencionalidad en ducta. y pOl' sus actos exteriores sólo en tanto que La tesis de Kant ha sido aplicada a la cuestión que discutimos. lo que haga carecerá de significación ética. En tal hipó. tomo 1. :lIl iNTRODUCClO:-l AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO 21 :Ilt cumplimiento carece casi siempre de significación ética. en y propósitos. Cuando éstos no 80n espontáneamente aca· III(~n()s engaiíosos. que es indispensable interpretar. A menudo no tendrá el sujeto ningún mérito. Al ju­ IlHmte externa. moti"aeionl'R." GIORGIO DEL VECClllO. Lo cierlo 11 "No hay ningún dominio de acciones externas o internas que no pueda someterse . Los Lo inadmisible en el terreno moral conviértese en la esfera jurídica en . éste analiza la pureza de los pens'~mielltos onlpa por el fuero interno del sujeto. como medio para conseguir JlHico16g:icos de un comportamiento son . La posibilidad de recurrir a la violencia. la cual reclama ante todo la recti· cialmente a los actos externos y después a los de carácter íntimo. duda. el mora­ tu:tividad humana.íneog parn estnhlecer. lista estudia en primer término su dimensión subjetiva. exige de determinadas autoridades que obtengan coactiva mente el 10 "Si hien el derecho o!. y éste no de valores personales. en cuanto es testimonio de una conducta ínti. No es con· I'iénsesf~. sino . 54.lu'os de qne puede eehar muno para comprobar o Inferir los elementos (wllibaidad q\16 se realiza con frecuencia. de R¡. una acción externa. Esto significa que su cumplimiento ha de efectuarse 110 desd~ña las manifestaciones externas de la \'oluntad.iemplo. cu materia civil. Es cierto tables al hombre. la vida interior de las personas.le exclusividad. pág. úni­ tad.. con el fin de lo· sí/. Los deberes morales moralista examina de manera preferente la pureza de nuestras mirns.pu. no constituye un proceder.siempre suce!'os externos. tesis. ni el derecho considera únicamente y la rectitud del querer.in amarla. "!lmente servirían "para empedrar el camino del infierno". víctima de la adversidad.onsial'l'aí'Íón del motivo para lIe~ar d".

no de hecho. frente al infractor." AFTA­ frente a éste. se halla. Si la legislación moral fuese autónoma. Jllrídicas. indepen. ya que su origen no fuerza obligatoria. la!! reglas morales no forman una legis­ lIino de una voluntad extraÍla. incluso en contra de sus convicciones personales. y carece. Frente a la voluntad buena. como lo intenta Kant. tal que consiste en establecer si la sanción es o no esencial a las normas obligatoriedad subsiste. frente al autor de la ley hay un grupo de puede y debe realizar. El legislador dicta sus leyes posibilidad semejante.. El hombre . lador cualquiera se lo ordene. habría lIúbditos. Su obli­ /flltonomía quiere decir autolegislación. ya II. en última instancia.~ otra índole. Ahora bien: esta posibilidad es independiente de la conducta humana. 12 '! 13. superada.~ una sanción.jo. ya que filósofo de Koenigsberg no es el hombre real. heterónomas. que reconocer al ohligado no sólo la facultad de darse normas. sino en la voluntad de un sujeto gún moralista atribuiría al sujeto facultad semeiante. voluntad pura en que. la Iicitnd de tivamente ligado al segundo o. en nuestra terminología. todo ser Horma sea cumplida en forma no espontánea.-Otra de las doctrinas de Kant que su validez. Las nor· lador genuino quien es capaz de dictar leyes. Esto no significa. Si frente al querer em­ la persona obra de acuerdo con un precepto.primir la antíjllrídicidad. reconocimiento espontáneo de gatoriedad no podrá fundarse en una voluntad humana. . En lo que atañe a las obligaciones murales no hay diente de la opinión de los destinatarios. una ha sido aplicada a la cuestión que nos ocupa. 22 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO 23 I~rar la imposición de un deber jurídico. mas no de quitarles su lilas del derecho son. h~ recouocida. lo que es igual. 13 Fundamentación de la Metafísica . pírico. Sólo que. sin tomar en cuenta la voluntad de los súbdi· Al decir que el derecho es coercible no prejuzgamos el dehatido pro· tos. que carece de autonomia ". 214.ibilldad de derecha.'lItá en el albedrío de los particulares. existencia La doctrina que acabamos de exponer se funda en una concepción. sino porque la sinceridad es un valor que IIlItario son personas distintas. incapaz de apartarse de lo que el deber prescribe. 3' cd. normativamen· obligado j las jurídicas poseen una pretensión de validez absoluta. por el contrario. pág. d. renuncia a la facultad de autodeterminación rwrma· debe ser sincero. Distínguese de la 111 existencia de la sanción. resultaría impropio sostener tiana de autonomía es contradictoria. 1I /Ln querer ajeno. tendremos que admitir que no son nmsiguiente. AUTONOMIA y HETERONOMIA. El hecho de que la inohservllncia del derecho no se impida en al· r/m caso mediante la coacdón. Introducción al derecho. Buenos Aires. 'lile tienen su fuente en la voluntad de quienes deben acatarlos. del acto moral. f!l derecho de di3rogarlaa Q modificarlas n IIU anto. hipótesis de que el individuo a quien se dirigen no las acepte. de una manera autárquica. La razón es muy diferente. por lación subordinada a tal querer. sino en exi· ItrI imperativo creado por la propia conciencia. es reconocer que el primero se encuentra norma­ 12 "La coerdhilidad es 1\118 po. 13 Toda conducta moralmente valiosa debe representar e1 cipio creado por el obligado. esto es. 97 de la versión de MANUEl CAReL\ MORENTE:. puede obrar en contra de los imperativos morales.le las Coslltmbrcs. autónomas. sencilla: a lo único que el hombre no puede hallarse sometido es a su Toda norma ética requiere.1'10. no pierden 12. fleteronomía es sujeción gencias ideales y. Dividir a la persona en un yo empírico y un yo moral. por supuesto.'· UÓN y GARcÍA 01. que no deriva de su albedrío. aunque solutamente pura. aparece el querer empírico. No se trata de un prin­ 111 voluntad. Ethik. no porque se haya propuesto serlo. sino de una máxima que vale incondicio­ nlmplimiento de una máxima que el sujeto se ha dado a sí mismo. La e~igencia normativa constituye. sino una voluntad ab­ In~ mandamientos de la primera poseen también sus sanciones. a la que debe someterse. A pesar de lo dicho. también De acuerdo con c/jta tesis 108 prec"ptos morales son autónomos. aun en la c~l)nfunden. capítulos n.1. En la esfera de una legislación heterónoma el legislador y el desti. Hartmann ha demostrado 14 que la noción kan­ Si otorgásemos al vocablo tal sentido.lm/ juridica de la coacción misma. e incluso en contra de la racional ha de someterse a ellas. Aun cuando éstos no reconozcan la obligatoriedad de aquéllas. El autor de la regla es el mismo sujeto que debe cumplirla. nI de substituirlas por otras. la obedezca o no la obedezca. de mérito moral. su proceder es heterónomo. El autolegislador que describe 61 'Iue la coercibilidad es lo que distingue a la moral del derecho. cuando éstos son violados. el asentimiento del propia voluntad. para su realización. a diferencia de ella. en valores objetivos. Cuando nalmente para él.. Una lectura cuidadosa de la Fundamentación de la Metal. por tanto. " NICOLAI HARTMANN. que es el único real. Quiere 'decir simplemente que valen por si mismas. nin­ . pág.1 2 Por coercibilidad entendemos la posibilidad de que la Las máximas oriundas de esa voluntad valen universalmente. Coercibilidad no significa. Pues no es legis. no afecta la posibi!i. o porque un legis­ (¡va. es la de la autonomía de instancia independiente.. por. que provengan de otra volun­ En el ámbito de una legislación autónoma legislador y obligado se tad. legisladora voluntad del obligado.

muy impropia­ mente por cierto. Lo importante no . Si el individuo es capaz de proceder conformemente CAPITULO III nI (Ieber.-Puntos de contacto entre las nom¡as jurídicas y los com·cncionnli5mos . una. las Hama. VENCJONALlSMos. quie­ 1(: decir que sólo el querer empírico es virtuoso o malo y. PUNTOS DE CONTACTO ENTRE LAS NORMAS JURJDrCAS y LOS CON· q.2 Jhering les da 1 "Los· convencionalismos sociales se baMn en la costl1~bre. El primer autor que se ocupó en estudiarlas -nos referimos a Austin-. mas no crearlo. el mismo Kant declara que la moralidad de SUMARIO In conducta no sólo depende de la concordancia externa e interna del pro· I3. l Los teóricos no han logrado siquiera ponerse de acuerdo en la deno­ minación que deba darse a dichas reglas. La definición d~ la voluntad buena. que ciertos autores han creído imposible establecer una distinción. o bien una degenera­ ción de éstas. pág. a pesar de que esto último sea lo exigido. y Radbruch sostiene que Jos usos representan una etapa embrionaria dc las normas del derecho. es decir.-Tesis de Rodolfo Stammler. revela la posibilidad de que el individuo obedezca u motivos de determinación diversos del mero respeto a la ley moral. todas las normas de origen consuetudinario y estructura unilateral. 13. pág. que las EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES IIMmas morales son frente a la persona una legislación independiente de HII albedrío.-Tesis de Gustavo Radbruch. Zur Problematik des Gewohnheitsrechts. pues éste sólo es. 1 . Reconocimiento respetuo. 18. derecho es el que consiste en distinguir las normas jurídicas y los convcn· cionalismos sociales. Lns re". í 2 Citado por SOMLÓ.~s que en una cierta época se usen tTajes O sombreros de tal o cual corte o color. Pero hay que insistir en que el simple hecho de la repetieión no los engendra. sino del carácter uni· 14.Hoétrina de Félix vf~rBal de la máxima. por ejemplo. Por otra parte... 1 Estos preceptos se parecen tanto a los del derecho. 17.-Tesis de Rodolfo Jheríng. lo que es igual. opina que la conducta del hombre sólo puede ser objeto de regulación mo­ ral o regulación jurídica. I5. mas no por deber.-Exposíción de nuestro plinto lIa ~tica no es otra cosa que su valor objetivo. nino también por deber.las convencio­ nales únicamente se concihen como una síntesis de facticidad y normatividud..'m de determinado principio. legnlidad científico·nn­ tural o. moralidad positiva (positive morality). Como ejemplos más importantes de esta c1ase de reglas podríamos citar los preceptos del decoro y la cortesía.-Uno de los prohlemas más arduos de la filosofía del . el cual no es obra de la de vista." WALTt:R HEINRICIl. 2:77. Pero es indudable que la universalidad de )a exigen­ Somló. de que así eomo de hecho se proeede. en I~ repetición frecuente de un determinado comportamiento. una regulaTidad. GÉNY. por sí mismo. 16.-Tesis de Giorgio Del Vecchio. tomo TI. voluntad del sujeto. La persona I'H(~cle proponerse el cumplimiento de sus deberes y reconocer la justifica. O. cabe hablar de un convendonalismo social auténtico. lNTROlJUCCION AL ESTUDIO DEL DEREClIO . en general.\ica de las Costumbres corroboraría los anteriores asertos. ni varía en función de sus caprichos. . 20. como la que obra no sólo conformemente al deber. 78. 19. f 2i.. las exigen­ cias de la etiqueta y la moda y. sino que . por tanto.-Tesis de Luis Recaséng Siches. RECUElI.n la·condencia de los individuos exista 111 idea de que esas prendas deben usarse. Sólo cuando al liSO se une la convkción de los individuos que lo practican. Del Vecchio. Juristische Grundlehre. f'XI)resado en otro giro: su voluntad será moralmente buena en la hipó­ k/lis de que entre la conducta y el precepto haya una concordancia tanto IIII~rna como externa. y espontáneo de una regla ética no significa autolegislación. debe lambién procederse. •('(Ier con un precepto establecido por el obligado. en el sentido de lo normal.

en cuanto no facultan a nadie para exigir la obsf'r­ Ona tercera nota común es la absoluta pretensión de validez. No se vancia de las obligaciones que postulan. emplearemos los términos reglas convencionales. caso en el cual son 1':11 las reglas de urbanidad y cortesía descubrimos la misma caracterÍs­ imperativos morales. para consigo mismo Filosofía del Derecho. se que· sea imperativa simplemente o imperativo-atributiva. IIl1l'erativo ético que prohibe la hipocresía. sin tomar en cuenta la aquiescencia de los obli­ nales. vestigador que. Zweite Aun. sociedad y derecho.~. Suponen éstas una relación entre el homhre y Ethik. 1"lla que en tales casos se comete no constituye una violación de la regla Los llamados convencionalismos no constituyen. al ámbito de la moral.uP"""~. pág.. A. pág. La morales que aspiran a convertirse en reglas de derecho. una larga serie de preceptos de aspecto in­ Un segundo punto de contacto lo encontramos en la exterioridad de definido. 11. Jhering. aun cuando la manifestación exterior de afecto o respeto Estas reglas de perfil equívoco pueden ser normas imperativo·atribu· "41 coincida con los sentimientos de la persona que hace el saludo. cum· rácter jurídico. clases de reglas. de acuerdo con ]0 d.'/1 expresión sincera de la opinión que ésta tiene acerca de la otra. sino un desacato al expuesto. La primera de las semejanzas estriba en su carácter social.4 Stammler emplea la expresión normas convencio­ metimiento incondicional.puede hallarse sujeta a obligaciones que unas veces "¡'ptos del derecho. refiérense a un aspecto puramente externo de la conducta. pero nada impide admitir la posibilidad de que se les formule e El programa del presente capítulo es el siguiente: inclusive se les codifique. o bien imponen deberes solamente. no es Hobinson en su isla puede olvidar perfectamente las reglas de la etiqueta posible admitir la existencia de una regla de conducta que no perte­ y la moda.' urbanidad que ordena saludar en talo cual forma. Der Zweck im Recht. carecen de una formulación expresa y absolutamente IItendiendo a que el uso de los mismos es el más común. 435.. i'1. se da también entre ces al derecho. Leipzig.~ con ellos. Quien saluda de acuerdo con los dictados de la buena crianza. los convencionalismos . ni tivas que han perdido su estructura bilateral o.~""MM"""""". convencionalismos socia­ Generalmente. Cuando un individuo cierra tras de sí la puerta de su alcoba nezca a alguna de las dos categorías que hemos citado. J=. los convencionalismos sociales. Tales preceptos parécense a veces a la moral y 11 ve· ¡&ludimos al tratar de distinguir derecho y moral. preceptos '.5 Hecaséns Siches prefiere decir reglas del trato social. consideremos ahora el pensamiento de 29 Discusión de los principales criterios distintivos propuestos por los los autores que niegan la posibilidad de separar conceptualmente esas dos lIutores (opiniones de Stammler. cuáles son los atributos comunes a las reglas del trato y los pre­ jurista italiano. 102 de la edición castellana. por el contrario. Recaséns Siches). dice Jhering . la divinidad. pág. (1 Nosotros gados. 1886. Lo que . sino de exigencias que reclaman un so· ~la:: del trato externo. Antes de discutir estos temas será conveniente señalar. establecen las segundas poseen estructura bilateral. Breitkopf & Hiirtel. de las normas de aquélla y de éste. Una prueba de ello la encontramos en los ma· 1Q Exposición de las doctrinas que niegan la posibilidad de distinguir nuales de urbanidad y los códigos del honor. a que su naturaleza. tienen una índole típicamente moral y otras asumen carácter jurídico. de las normas religiosas. n. Lógicamente. Las exigencias de la moda.-La actividad humana -dice el vísima. y entonces poseen ca· IIClt. sin embargo. pág.3 Nicolai Hartmann las denomina re· trata de invitaciones o consejos. una clase especial de normas.S Lo que hemos dicho de los usos sociales podemos afirmarlo igualmente Zweck im Recht. En el mundo real dan afuera. 95. conceptualmente las reglas jurídicas y los convencionalismos (tesis de Hemos visto qué semejanzas existen entre los preceptos jurídicos y Ilel Vecchio y Radbruch) . no porque creamos que son los más adecuados. 241. sino que pertenecen. e imponen a aquél deberes para con Dios. por lo cual se ha dicho que se hallan a igual distancia IU!-l reglas convencionales y las normas éticas. en forma breo 14.. que no l' permanece solo en ella. Somló. Vida humana. ed. sino colectiva. es decir.~ ¡.. las que dría ningún sentido hablar de los deberes sociales de un hombre aislado. Pero un examen atento revela al in­ . o conceden además facultades.:s y usos sucia les. TESIS DE GIORGIO DEL VECclllo. pág. 26 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO r EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 27 el nombre de usos sociales (Sitte). "Las valoraciones jurídicas implican siempre una referencia transubjetiva. 7 encontramos. es decir. 3 9 Exposición de nuestro punto de vista. relativamente a los cuales resulta difícil la determinación de I:i~ dos especies de preceptos. comúnmente. No ten· Las normas creadoras de las primeras son siempre unilaterales. 2a. I'nrhigracia. 387. los convencionalismos son exigencias tácitas de la vida I. clara. La oposición exterioridad· interioridad.

carece de sitio puramente metafísico y trascendente. De Bfluí que. de orden lógico. según tarse. de W. De esta manera hemos determinado 111 moral como la realidad cuyo sentido estriba en desarrollar la idea . etc.-El profesor alemán Gustavo Rad. 11 110 pucde establecer regulación ninguna si no es sujetándose a las for­ nera substancial. por su carácter autárquico. 414. y que . en 1" In. o bien. Las primeras pretenden valer (te mancra incondicional y absoluta. es evidente que la so­ 1. reclama. prevalece sobre . no se encuentra. inde· TocIos los producloS de la cultura caracterízanse. TESIS DE ROnOLFO STAMMLER.. 111 bueno y al derecho como la realidad que tiene el sentido de servir . la moral. el precepto moral indica IIna directriz su absoluta pretensión de validez.. t . • 1 mnjunto de producciones cn que late el anhelo de alcanzar la bel1eza. la totalidad de la vida social. TESIS DE GUSTAVO RADBRUCH.llo come regola della vita. sino "el fundamento mi géneris. ROCES.ólo para el sujeto: esto es. ]936. con el decoro social. i 110 de ultratumba y se encuentra representada en la tierra por los sacer· derecho. 2' ed. en cambio.. El decoro l/presentan una nueva especie de normas. Filosofia del Derecho. . etiqueta. 16. por otro. en una p¡llabra.Inks de la iglesia a que aquéllos pertenecen. si tienen tal carácter. • . lo que es lo mismo." GrORGIO DEl. aunque poniendo a . u "I"ualmente las normas jurídicas y las reglas del trato social. según el profesor Ro· dolío Stammler. Tal . Abora bien.. pueden definirse con J son exigencias de tipo normativo. rrJ(~ta a los convencionalismos no lograremos descubrirlos. lO".. es normll . Una idea. sigue diciendo Rad· . Roma.. . Pero una autoridad eclesiás­ circunstancia sólo se explica en cuanto dichas reglas no difieren de ma· 1. pag. El arte de un país o de una época. en general.. estatuye deberes jurídicos. santidad. obe­ diencia incondicional. como legislador. .""do. 10 "'i[oso¡¡a d(!l Dererho. do MmlNA EClI. la posibil idad de distinguir con· convencionalismos sociales deben ser distinguidos. todas las formas derecho abarca.WARRIA.-Las normas del (lerecho y los 1"111:11 niega también. Los preceptos de la 1" IIIIIIC no existen. las reglas del decoro y. por ejemplo. "Los conceptos culturales referidos a un valor. éstos. Illas de la obJigatoriedad subjetiva o intersubjetiva o.~.!} tinguirlas.. tomo J. empero. Esto (luiere LlIyen a los propios deberes morales y jurídicos: sanción que se refiere al decir que los usos pueden ser una etapa embrionaria de los preceptos del 1 . 66. 1ft 11 Filosofía del Derecho. trad. las jllridicll. Quien formula una invitación deja al "\. por el contrario. por un lado. sencillamente 1 La tesis de Stammler nos 'parece inaceptable. St" trata de una sanción nueva y más alta. La forma oel derecho. Y aunque a veces también el comportamiento dd sujeto al . social no puede coordinarse a los otros conceptos culturales. ninguna indicación acerca de su propia conducta " modo de obrar.r sentido. plÍ. "La voluntad jurídica." 10 compuesto de una moral y un derecho relacionados entre sí de cierto La conexión entre derecho y convencionalismos.'ndientcmente de la voluntad de los particulares. fonna bilateral o unilateral. en realidad. sin tomar en cuenta el asentimiento de los obligados ni conceder a éSlOS el derecho de poner en tela de juicio la justificación de los respectivos mandatos. que los creyentes atrio bruch. atendiendo a su dtvcrso grado de pretensión de validez. Pero si inquirimos cuáles sirven comunidad como la ley suprema lo exige. 102 y sigs. Examinemos ahora las doctrinas elaboradas con el propósito de dis­ " 111 moral o al derecho". no reciben de aquella deJad quiere que sus convencionalismos sean fielmente acalados. la religión. por constituir una congerie de obras orientadas hacia la consecu· taciones que la colectividad dirige al individuo.. los segundos son invi­ H'/lIIico. trad. lo que significa que en rigor no moral y el derecho. norma ética. bondad.01 "" dirige la norma tenga efectos sobre otros. no es posible atribuirles ca­ Ilxlgir alguna cosa de otro. como Del Vecchio.'ltll ennndo muchas de ellas representen intentos fracasados o realizaciones las reglas convencionales con su eficacia de simples invitaciones. 11IientrllS I/ls valoraciones morales son sub.. según el maestro ger· pl." . son objetivas y bilaterales. aa&M 2 EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 29 :~1I INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO ti para con sus semejantes. 'tilO. " "L'Homo juridicus" e l'insuflicienza del di. 15. en cambio.'11 de lo valioso. una degeneración de los mismos. Estas '1Il1l1·rfectas. se circunscriben al puesto que el derecho les cede' y señala." casos. de un sistema regulador de la con· en el sistema de los conceptos de la cultura. plIlld" Jurídicamente lo puede frente a 10$ demá$! la facultad jurfdica significa fa­ Si los usos sociales son invitaciones.gs. sino histórico. y con ello fracasa la conmensurabilidad de la 1".lIdn de la idea a que se orientan. pues. todos los convencionalismos. y. pura aquel que dehe obrar. sin embargo. il6gico resulta desconocer 'lO'"" Y unilaterales. Tales preceptos revisten necesariamente. pura regular la l /llores: justicia. '••'.1.In la culhua. no es. rácter obligatorio.1.. poseen orientación análoga y tienden siempre al logro de contribución los usos y costumbres posibles o existentes. pág. a la que el decoro social pudiera orien­ I ¡ ! arbitrio del invitado la aceptación o no aceptación de la misma. incitándolo a que se • '. es comporte en determinada forma . la justicia. quien. castellana.

pág.p. el derecho puede apa­ Considera el maestro hispano que las reglas convencionale's no deben ser distinguidas únicamente del derecho. 1". Moral y usos difieren: a las damas y señoritas de la nobleza que Hevaran colas 1~ En que aquélla considera al obligado en su individualidad. es decir: que hay ma­ de la actividad legislativa estatal. reconocidas por '1'11111 razón. los usos en la coacción psicológica de la so Félix Somló. antes de que denanzas militares acerca del saludo y el uniforme. se me hubiera preguntado en dónde radica la diferencia entre aqué­ k. 'lill~ al contraste cxtenw corrcsponde otro interno. según el ""IIII~ mecánico. o establecer entre ambos una relación genética. 296 (El/in en el derecho. TESIS DE LUIS RECASENS SICHES.í. Aquéllos son ". promulgáronse varias ordenan­ 2 9 Sus sanciones no tienden al cumplimiento ejecutivo de la norma . Y en 1528. los si¡:dos xv y XVI. y otras de regulación convencional.llId.n hajo la forma de los convencionalismos. no se identifican I "Hit'. a través de la historia. lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 31 1 pretensión es análoga a la del orden jurídico. de acuerdo con su fin. " '11'1'110 con su naturaleza. 14 Los preceptos jurídicos y los con­ /""1 . prohibiendo las colas y vestidos de terciopelo (Ordenanzas de Colo­ infringida. pertenecen al derecho. También en el derecho actual son abundantes. Aun cuando es como organización jurídica. es falso que las nOl:mas del derecho deriven siempre . Hay traducción ----- Ftux 13 SOMLÓ. 2" ed" 1927. como su 1. Jorge de Sajo. nace de ciertas costumbres colectivas. la tesis anterior es falsa. Por otra que. al terminar el párrafo que arriba cÍonaJismos es el del pro{ofíOl' 1'Jl!(JIIÍloI nccaaéns Siches.llilidad de que. Desde el punto de vista del contenido no ofrecen ninguna diferen­ do. y éstos Zweck im Recht. 1" "tlit reglamentación jurídica. determinadas materias han sido objeto siderado como su creador. y otras que. 1'llIldos la del primero. pura· vencionalismos sociales deben ser distinguidos. tencia de los sujetos insumisos. desde el punto de vista material. o los Por otra parte. ni ser con­ . habría respondido: únicamente en la diversidad de su 18. ya " . atendiendo a su diverso origen. y el derecho. lit lo que. Ea curio­ que conocemos sobre la diferenciación entre normas jurídicas y conven­ " "llservat cómo el propio Jhering. \ 111 is investigaciones posteriores sobre el propio tema debo la convicción en primer término. :\ nuestro modo de ver. porque este último. LroNARDO RODRÍGUEZ). criterio que acabamos de enunciar tampoco es aceptallle. las calzas miriñaques y las bombachas. tamo l. en ambos en sus vestidos. de con ellas. o las reglas del cere­ nlundizara mis estudios sobre las reglas convencionales --escribe Jher· monial diplomático. II. TEsrs DE RODOLFO JHERrNG. adopte aquél la forma de éstos. que acaban por destruir la r~glil. que exigen un sometimiento incon· largo. y 19. 1'. por ejemplo. las 1q Carecen de organizaciones coactivas destinadas a vencer la resis­ ""1111115 jurídicas y los usos sociales." 12 tado. aun cuando se asemejan a las normas de uno y otra. porque. DOCTRINA DE FELrX SOMLÓ. y viceversa.1. corresponden a los convencionalismos.p¡¡:ribimos. El derecho apoya la suya en el poder coactivo. reconoce que. . por nombre lo indica. es incorrecto explicar el derecho en función del Es­ . 72.. al campo de la regulación convencionaL Los usos socialesy los preceptos éticos tienen los siguientes puntos de l!n análisis histórico comparativo del derecho y las costumbres reve­ contacto: LH 111 la imposibilidad de distinguir. lo que no excluye la quienes las practican como fuente de facultades y deberes. 108 adornos de plumas. pág. éstos. t ¡¡L'. 14 Juristische Grunrllehre. no puede existir antes que aquél. del año de 1542). el Lujo. "Si en. históricamente. creación de la sociedad.:/1 obligatoria. no cumple la tarea que se propone.d1l\ P'I verdad que el apuntado criterio de distinción no es absoluto. otra época. El derecho consuetudinario. . de legislaciones heterónomas. Recuerde el lector las oro 17. Trátase." 13 Pero no hace falta volver los ojos al pasado en busca de ejemplos. tomo 1I. "1'. tlldo5 son de índole jurídica exclusivamente y cuáles pertenecen. ya que no dilucida qué con­ 1. que. El más brillante de los estudios Ii~ !'\!:epciones tan frecuentes. pág. sino también de la moral. Jurútische Gmndlehre. por regla general." .. siempre y cuando éstas no tuvieran más de dos varas de lll. del Estado. la misma materia puede asumir forma jurídica o forma convenciona1. 72.

de una regla convencional. la exterio­ . con¡:.. "La sanción dc las nor­ vencionalismos sirven para diferenciar a estos últimos de las normas """ del uso social es sólo la expresión de una condenación. en su pertenen­ cumplidos cuando el sU. estructura uni­ que se quiera.. sin embargo.15 la distinción entre regulación jurídica y convencionalismos sociales debe 2') La moral exige una conducta esencialmente interna. sociedad y derecho.""mbro flln~ihle de un círculo.ecuencias jurídicas a los aspectos Íntimos 001 comportamiento inoi- "" . Alga. en la finalidad Que los convencionalismos prescriben también una conducta externa. pero esta sanción jamás consiste en la e. Podrá resultar en sus efectos para el sujeto todo lo ridad de los segundos. pues. en todo caso. genérica. mas no facultan. A la interioridad de las primeras se opone. Al hablar de estos último¡. sobre todo. lo mismo que los convenciona­ . En el momento mismo en que se facultase legalmente a una persona para exigir la observancia I '! En su carácter social. Exterioridad "Y bilateralidad son los atribu. En cambio.jeto realiza 11 omite lo!'i actos rf'spectiva!l1ente or­ " """ esfera social. pero se distinguen de . de las sanciones y.mo la sanción estar prevista o contenida en algún modo en la que los convencionalismos coinciden con las normas jurídicas en su " lila del uso -que es ]0 que no supo ver Max Weber-. La de los usos tiende al castigo del infractor. la jurídica. son. "" grupo. cllbalmente la posibilidad predeterminada ". podrá producirse la sanción de reprobación lle­ lateral. pero tie­ 1" I~ij~uen. terioridad y unilateralidad.nlpO. Unas y otros poseen. de C81lf'e o ~endero ~enérico.:nte esencial de éste. si bit>n es verdad que exigen una conducta funda­ " "Lns reglas del tralo no toman en cuenta al sujeto como individuo en su vida pIe. "" Io'm no consiste en someter efectivamente al sujeto a comportarse coinciden con las morales en su unilateralidad. de modo inexorable. los segundos tienen vigencia social. incluso por medio del poder físico.jecu­ '''11 forzada e inexorable de lo que manda la norma usual. en cambio. los de los convencionalismos. siempre será posible distinguirlos en función de las otras dos notas. . 1 . en el derecho. Ahora bien.-\ contrario. a la exclusión del círculo. Es deber de cortesía ceder el asiento a una dama que viaja de pie en un Los usos parécense al derecho: ómnibus. obligación jurídica. los convencionalismos son heterónomos."o la norma usual determina: quicn no la cumple es sa:ncionado. es decir. La La diferencia entre ambos no debe buscarse en el contenido. el deber impuesto por ésta se convertiría en 2 9 En su exterioridad.: vimos cómo. constituye un do~e de las relaciones entre moral y convencionalismos. como magnitud intercamhiable. 11'. .y '"n ~u vida de comunal.nmportamiento fundamentalmente externo. d(~ In norma. :~? En su heteronomía. 1" .-En nuestro concepto.. ' '""IPlimicnto forzado de la norma. mas no al nen estructura unilateral. In LUIS RECASÉNS SICH r. 128. pero a diferencia de ellos exigen en todo caso la rectitud de la I. EXPOSICION DE NUESTRO PUNTO DE VISTA.n ejecucit'in forzada. ex­ I "III/lr parte una sanción. los convencionalismos 1 9 La moral es autónoma. que :F La primera posee validez ideal.) 110 es forzado a cumplirla. De la estructura de la norma usual podrá tos del derecho. 16 exi~tell entre aquélla y los preceptos del derecho. púe:. sean cuales fueren los móviles de su actitud. tumpién 1'8 cierto que en muchos casos atribuyen . den¡~dos o prollibidos.. sino a aquello Los convencionalismos social!:'s.." Vidll humana. de la imposición inexorable de lo determinado La antítesis interioridad-exterioridad es mucho más acentuada tratán­ d precepto jurídico. unilaterales. lateral de los segundos.11\'0 correspondiente. poseen siempre estructura imperativo-atributiva. . sino que lo consideran como sujeto funcionario de ulla colectividad. No se refieren a lo que el individuo hace como tal individuo. fflt'l1tulmC'hte tlxtr.. pcro no la imposición de la observancia forza· intención. pero difieren de eIJas en su unilateralidad.rnu. que de las que 'r If'di. unilateralidad e interioridad. 103. pero esta índole externa. sino en regulación jurídica es bilateral y exige una conducta puramente exterior. pero tal deber no constituye una deuda. y los usos un hacerse atendiendo al carácter bilateral de la primera y a la índole uni­ . los de la moral.11 ra al incumplimiento contra el infractor por parte del círculo co­ lismos. en cambio. A diferencia de las normas del derecho.. I. EIJo significa que obligan." 1'. Estlmios de Filosofía del Derecho.~ INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DEnECH~ 33 EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES I diérense a él como "sujeto-funcionario" o miembro "intercambiable" de 20. Aun cuando derecho y convencionalismos coinciden en su exterioridad. ellas en su exterioridad. de mostrenco. de una Tales normas son unilaterales. pá~. podrá Resumiendo los desenvolvimientos que anteceden podemos declarar 1I1I1~. persigue como Los criterios que hemos aplicado a las normas jurídicas y los con­ 1"1111 ¡dad esencial la ob~ervancia del precepto.1" Y propia. quedan plenamente I..s.

. I . por m"rlio de la [jcdón de Ja mentira romcncional.1 y. y entre qué límitf's quedará comprendida. C/. y su intensidad.. pág.. como su­ 1. hace Ilc¡rar desde fllera . • asos en que se (leía al juez cierta libertad para imponerlas."uda. en cambio. sancionadora de ciertos convencionalismos. de alguien facultado para exigir. no pueden preverse en todo caso. se transfor­ Para conclui r el presenle capÍlu]o queremos sblo añadir algunas con­ ma en delincuente.. como la anteriormente /. .. sin tesis deriva de una confusión de puntos de vista: embargo.irnlOstancins c<h>ríore~ de In f'jecución y las peculiares del delincuente. 67.d¡go Penal del Distrito Federal.¡!'nados por nuestra ('(ln· no por nUf':slro fuad('rno de visitas: y f{'r¡ritaríonf~s: y únrcamente es 't. i I I ..!c .1nifif'n. y ~e satisface ruando estos mandatos quedan cumplirlos. por otro lado. de MElHNA ECIIAVARRÍA. se podrá hablar de interviene. como en cualquiera otro del mismo género. dependen de circunstancias esencialmente I'I"'/IIIIS. En tal caso.enrlt:ntnn' I II lo " I""n de coraz. hállanse ralmente.· "fl la institución del arbitrio judicial. interés "1". mas no deeir que el sujeto es descortés. tamhién pre[. Las sanciones del derecho. ¡¡ 11111' t':¡. . La simple adecuación la violación ya consumada.. están imlf'parahlcmente unidas 1'0 el t. tI'acciones diferentes.'nde para ..." I'-r ohjNivo. Es verdad que las limitaciones ".¡". 1 mismo proceder. '''111 Sil forma de aplicación. verhigracia. la autoridad " \Trdadera opinión del que quiere demostrar afecto. cierto grado de objetividad a los usos. un delito. desafío cumple Con la ley... tenien<lo en 1". lB La lila ídp'a podría expresarse diciendo que las sanciones jurídicas poseen . . Esla costumbre. '" int . No podemos negar. pero tamhién es cierto que.1 del derf'c}¡o: se interesn sólo por la conducta ex lema : ohli¡rl! siempre er.. y loq trihuna!<-s aplicarán las saneiones establecidas para cada delito.í la " . es. ' " lodos SlIs s¡'lllidos.·j"n('. gene­ ." Filo.. (si las circunstancias no varían) en igual forma. sino (llW lino mismo SP ohHp:n 4 . de antemano puede saberse cuál la Índole de la pena.1:1'.... Li! sanción de estas últimas es generalmente indeter· a que aludimos no son convencionales.'" situudo externamente.. mlltllamf'nte excluyentes. y en sí mismo eontnuliclorio. El que se niega a aceptar un . sólo se exiJ:... en relación con Il"1l1a de la condllcta a la norma 5atis face las exigencias del uso. 1" I'onducta l'"rr. /lrredlO." Ver iI .. ('ua· ''''.tn ~iJ. no ílllici!mentp en lo que a ~u intensidad respecta. sobre olra de las diferencias entre normas jurídicas y lo~ límites de ap1ieaeión los fija el derecho.in el de. "1.us .1 de la moral.. Con igual derecho cahe atrihuirle lo mismo la eXII.. Las ~ocia· por 10 contrario.·('Ia: nu!'slros ddlCrf'S de sociedad f'stÍln or. nI). de va­ OIIoral y juridkn. EHo explica la decadencia ° debilitamiento progresivo de ciertat' costumbres. sino t'n la partid­ I . lo que el duelo." 1"'1 artículos 52 n 56 del propio Código. del tralo. pero se expone al desprecio social.. para enjuiciarla desde su propio punto de vista. que la interioridad de la mornL Por nn lado participa de " .·lufll·L u los dfl'stinatarios. "lO Impide qlIe la moral tome en cuenta la interioridad o intencionalidad desde el punto de vista jurídico.rioddad del 1. ya que los límites de C:\[CI'IIO por esencia. son admitidas por la sociedad.hayan sino las mOliyacion . Tal cosa ocurre. Inclusive en mencionada . satisface las exigencias sociales y.por el derecho.'. en cuanto a su forma y cantidad. r'" no está "O el simple apretón de manos.l. /. quien lo acerla. esencialmenle sus sanciones hállanse establecidos -de modo indirecto... la de la misma norma jurídica debe sancionar­ "Hoyes el decoro sodal un pro(lucto mezclado. artículo 51: "Dentro de los Iímile~ fijadOR por la ley. "Inacione. y el moral. I L INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 35 17 ""'1 autores -Radbruch entre el1os-_ piensan que las reglas deltrara f'O' 11" reclaman también un propósito bueno. a fin de evitar la comisibn de un hecho antisocial o castigar l'i¡IIliTesía.~p.. trad. minadas casi siempre. .. Si el sallldo ama1Jlc o el aprelón de manos no corresponden a Cuando éstas rebasan la linde de lo jurídicamente permitido. cada .. sino en lo que "11 lIaluralf'za concierne.:le los dt>n\áf:l. pues qllil'n sólo lo realiza t'xternamcnte "" un E'las ron". a dccir verdad.'oro ""ría\. '" '1U'. del mismo modo <{lit' 105 se. ya que son previslbles y deben aplicarse por órganos es­ de acuerdo con un procedimiento fijado previamente. l\hs. La violación del mismo convencionalismo suele provocar. al propio tiempo. "1.

. de reglas que. La autorización concedida al pretensor por el pre· es el derecho en sentido subjetivo.-llImojonamiento de la misma. como por los precep­ plllahra se emplea en sentido objetivo. pues en el acto de la publicación o en otra norma se indique. con ayuda de la' reflexión.l. "I'lntido objetivo.. la gen consuetudinario que el poder público reconoce. que le imprime su forma peculiar.. tos que formula. cierne al derecho consuetudinario el problema no es tan sencillo. Gste es la rwrma que permite o prohíbe. 24. Es el derecho natural un código creación del objetivo y que. De acuerdo con Entre las dos IIcepdones fundilll'lCfltates dd sUlltatltivc) ¡[('rec/w <. 22. . además de imponer (Ieberes. ni derechos subjetivos . consecuentemente. El derecho subjetivo no se concibe fuera del objetivo. Según . Frente al obligado por una norma jurídica hay derecho objetivo que no conceda facultades.dio positivo de la licitud.. o incluso todo un sistema jurídico. París. los aprobados por ambas Cámaras.. El derecho subjetivo se apoya en el objetivo. teado. .. En "'1110 un conjunto de normas. las ramas del derecho público. la última encuéntrase determinada por la otra.. derecho italiano. ya que el hombre adquiere. El vocablo se usa en la acepeión 22. algunos autores declaran que el subjetivo es lógicamente anterior. el derecho romano es formalista. La vigencia delrilva siempre de una serie de El tecnicismo puede usarse para designar tanto un precepto aislado supuestos. IIX' I PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO creer que el primero es sólo un aspecto o faceta del segundo.. la noción del derecho SUMARIO como facultad y sólo posteriormente. Otros sostienen que el subjetivo es una 23. es un conjunto de normas. s En lo que con­ C'WllrlO la posibilidad de hacer (o de omitir) lícitamente algo.Derecho vigente y derecho positivo a la del derecho como norma. aqu¡. 1 En las frases: Pedro es estudiante de ele· gatorias.¡'·~cubrimos siempre a otra persona facultada para exigirle el cumplí. derecho alemán. Código Civil del Distrito y Territdrios Federal('s.-Llamamos orden jurí... pág. . Los dos conceptos se implican recíprocamente. por e. Los primeros confunden la prioridad psicológica con b de orden lógico. Valiéndose de una ingeniosa imagen. Al hablar de las relacíones entre derecho y moral de la temporalidad. o viceversa. ..-Derecho positivo y derecho natnral. supone lógi. sancionados I ¡Vil. .. DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUDJETIVO. en f'U C3rácter temporal.. son preceptos jurídicos y. articulo 841. los segundos interpretan una simple correlación como sucesión de 21. rlliento de lo prescrito. lo que toca al derecho legislado.canónica. El derecho vigente está integrado tanto por las reglas de ori­ I tAlO.-El derecho. que no dependan de una norma.. '1'11: acabamos de indicar. . por ejemplo. como Kelsen lo afirma. no "Kplicamos ya estos términos.xiste nue!!lra Constitución. 2 CAPITULO IV Se ha discutido largamente si el derecho objetivo precede al subje· tivo. que todo propiela· dico vigente al C(:mjunto de normas imperativo·atributivas que en una r 10 tiene derecho a deslindar su propiedad y a hacer o exigir que se haga cierta época r un país determinado la autoridad política declara obli. pues a las idens de que tratamos no cabe aplicarles las categorías j onceden facultades.orrelación perfecta.1 .-(. es decir.iemplo. I Jlwnte la existencia de la norma que imprime a la conducta facultada la teoría romano. DERECHO VIGENTE Y DERECHO POSITlvo..-. pero sería erróneo L'idée da droit ~ocirr1. . 1I!lIl (. Trátose de preceptos impera­ Creemos que -la polémica gira alrededor de un problema mal plan­ livo-atributivos. 49. mas no se confunde con ella. Tales supuestos cambian con las diversas legislaciones. se eleva 21.. en primer término. el permiso derivado por el Ejecutivo y publicados en el Diario Oficial. cuando se dice. por ende.t" la norma. Georges Gurvitch ha comparado la relación que media entre ambos a la existente entre las 37 superficies convexa y cóncava de un cono hueco. su vigencia encuéntrase condicionada ""1 bigracia: derecho sucesorio." para que surja la costumbre es indispensable . El derecho subjetivo es una función del obje· repútanse obligatorios. Ver sección 26.. Decimos.-Dereeho objetivo y subjetivo. por la reunión de ciertos requisitos que la ley enumera. • Ver sección 29. la prioridad corresponde de preceptos abstractos e inmutables? a éste. desde la fecha que . Dejándose llevar por consideraciones de orden psicoló­ PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO gico. 1932.

La aceptación puede quienes se dirige.:Jlle o no vigente. dIO vigente cuando es reconocida por el Estado. no se trata de 111 supresión tOlal de In ley.. C6digo. No todo derecho vigente es tirse NI relución con todo un sistema jurídieo. empléa el verho derQ¡:ar ruando decreta la revocación de éslos.. Desde el punto de vista formal.'·. o 811"11110' !.l. pero pn r. pág. etc. '"p. pero carece de validez formal. ni aplicados por el poder público. que sustitu}'ó en todas sus part('s al d" 70 y a la II'!!islnción V(Or sección 32.. civil anterior.ún caso fuese ohedecido ni apliC/ll)O no estaría en H'alidml flolado 1'1I11l!lWnte formal.finieión. se llama ugualmente der".1"ll'dlO positivo.llos. el precepto que no vj(~ción de que dicha práctica es obligatoria (inveterata consuetudo el se cumple sigue en vigor mientras otra ley no.. por d". Un ordt>narnÍf'nln . pues. Todo el mundo conoce cjC"mplos de preceptos ""kmu..~necen asimismo los preceptos de carácter genérico que integran la dt'sprovisto de eficacia.¡iglnción relati"a a una mma cid derecho. CARdA. La costumbre no aceptada por la autoridad política En realidad. mas no siem­ de sus preceptos. lo derogue. o que contenga disposiciont's .. Introducción al Estudio del Derecho. ni todo derecllO positivo es vigente. el llrlÍcnlo 2 transitorio del CódigO' de 84. La posibilidad de que exista un derecho dotado (le vigencia.Iodrina. y aun de In le¡. enlazada a la opinio necessitatis. como algunos..1.mocimiento del derecho consuetudinario por niencia de distinguir con pulcritud los <los términos a que esta sección se 111 autoridad política.:inles y administrativas. . " . sij!nilirndo . 7 La rC"gh del artículo lO '1IllIldo los tribunales aplican la regla consuetudinaria a la solución de las es corolario del principio consagrado en el artículo <lnterlo~ del propio • 0111 roversias de que conocen. I jca colectiva. leslámentos. Pero el uso admitido permite que se hable tamhién de d"ro¡turión cllando .liS loc:uciones derecho vigente y derecho positivo suelen ser emplea. sólo es admisihle en los casos a que acahamos ¡OH illPrudencia obligatoria y las normas individualizadas (resoluciones de aludir.. lotal o parcialmente incompatibles con la ley anterior:' Para que una IIlIlores lo afirman.­ I al ! ~ :m INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 39 'lile a una práctiea social más o menos constante. . sin que el hábito en cues· El artículo 10 del Código Civil del Distrito y Territorios Federales 11/. ann "nnlHlo ". incluso en la hipótesis de que f"xisla nna práctica '\('1' expresa o tácita.1 iv ¡dad es un hecho que estriba en la observancia de cualquier precep­ Ver ~e('eión 30. ya en forma 1'] orden vigente no sólo está integrado por las normas legales y las presunta.u !iuficientes los dos elementos a que arriba aludimos o. como opuesta a 10 que ordena..). requiércse además el reconocimiento de la autoridad lf"y pierda Sil vigencia (total o parcialmente) es indispt'n"abll' que otra . Esta separaeÍón entre positividad y validt'z formal no puede admi. formalmente válidos que nunca fueron cumplidos por los particulares I .sólo queda abroga(la s por olra ". La inveterata consuetudo puede darse en una prác.Ía df'l podf'f .. 'l'nl equipar~oióIt nos parece indebida. La legislación mexicana rcchaza. refiere. ya de manera expresa.n la sección 29 discutiremos si para la constitución de la costumbre posterior que así lo declare expresamente.. son los términos aurogacfón r dcro~a('ión: ahro~ar si~nifica quitar S11 fuerza a 1/1 ley en todas BUS pmies. lo que viene a confirmar la conve­ IlfIplica lógicamente el rec. "La ley --dice el artículo 9 . Y a la inversa: las dis­ no es idéntico.qnc "oMllivn...depende siempre lodos los requisitos que estructuran el proceso le¡rislatÍ\'o. La circunstancia de que una ley no sea obedecida.. La lectura del precepto revela Cla. " ·"tll acatadas. el sello que el Estado imprime a las reglas jurídicas (le vigencia. der<l¡!nr 'luíel''' decir abolir In ley sólo . se halle unida la con· quita a ésta su vigencia. A él .11 sea sancionado por la autoridad como fuente de obligaciones y establece que "contra la observancia de la ley no puede alegarse des­ 11II:ultades. """ll1'lllllinarias. En tal hipótesis.lltla1. Tal principio ha "{linio juris seu necessitatis).. nO . a pesar de que en ellas concurren los dos elementos de que habla la la posibilidad "de que una disposición legal conserve su vigencia aUf.. y obligue a todos los sujet08 a ¡ . dn~1 estas normas --sean generales o individllales. 6 La validez de di ficuItad puede aceptarse que una norma elahorada de acuerdo con 1.i'. la llamada costumbre dero¡ratoria. establecidos por otras del mismo eompleto de positividad.. Por ello estimamos que la costumbre sólo se convierte en de­ cuando no sea cumplida ni aplicada. La 1'" . . hahlnr. Sin pldi.." Tlll!>lll>AIl V ('r sección 33. las reglas consuetudinarias carecen de vigen· uso.1"" I~omo sinónÍ. o sea. costumbre o práctica en contrario". la cxistC"nc. 1111 conjunto de requisitos extrínsecos. 93.5 prodúcese la segumla expreso. Illterior la abrogue o derogue. cuando se trata de preceplosjurídicos aislados. jurisprudenciales o legislativas sancionadas por él.n. existen dos palahras que pueden expresar In idea. contratos. La vigencia es atributo en ninp. Pero la presencia de estos clemCIHos no sido consagrado por la ley mexicana. la primera aparece en los textos legales. 1. . carezca por ...!¡tH consuetudinarias que el poder público reconoce y aplica. s "El nrlo por el cual !le priva a la ley de su fuerza. consnp:rnn esta rnan!'!'" . de modo "I'HITe con algunos preceptos de nuestro derecho. \ "'. en "spedat. Pues ésta supone.It'iones que el legislador crea tienen vigencia en todo caso. las leves mexicanas.

su misma naturalidad o espontaneidad. pueden entrar en conflicto.-Problema muy debati­ modo. '"ll'OH emplean la voz naturaleza. natural depende de la índole peculiar de su contenido? . en­ • 'Iyo valor no depende de elementos extrínsecos. por lino de los ("oloquíOll platóni('os. un diferente criterio de justicia . es decir. Ese orden -escribe Cesarini Sforza. por lo con­ . " I'lIlUdigma.1. cuando éste le 'umhre. 144 de 111 traducción caslellana .Iuclrina aceptan la existencia de dos sistemas normativos diversos. No es posible admi· Pero sus opiniones se separan cuando se intenta definir aquella palabra. y distingue las leyes escritas. lO tado a Polínice? Antígona: I.:¡ . Derecho vigente es el políticamente reconocido. no niego haberle dado sepultura. Sobre los preceptos en vigor I{reón: 1.11 que representa. que inclinas al suelo la cabeza. fue I·.o La validez del segundo encuéntrase condi­ cariz nuevo. el gran • '''lIes establecidas legislativamente como a las reglas nacidas de la cos­ trágico Sófocles.En . el que los partidarios de la tesis es la afirmación del dualismo normativo. ¿Se trata de la naturaleza en un sentido físico? .alllral es el único auténtico.la validez del orden !:ill del E::tado. El único punto en que coinciden Kreón: • "Para los formalistas . Sócrates refiere las exigencias de tal derecho a la voluntad • lOuuda por la concurrencia de ciertos requisitos. Pe· .. 'lIdoatendiendo a su valor formal. el positivo aparece como un (IIJi..: 1939. cl!1 la ley lQ. o de 1" " •• el derecho se confunde con la ley. en cuanto intrínsecamente justo. Les grands prob!emes du droit. ! I . Storia delta fílosofía del dir:uo.nie de supuestos sociológicos.Lf. según dijimos antes." L.el .. Suele forma primitiva de la doctrina. que. Todo precepto vigente es formalmente válido. La respuesta de Antígona al tirano Kreón. 0. 40 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I '~ PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 41 político. la RI'IÓrirll. consiste en el predominio de los fuertes sobre los débiles. la noción de naturaleza es tomada en dnrst~ esta denominación a un orden intrínsecamente justo. La diferencia se última es la genuina. 8IInci6n les parece esencial. El natural vale y privilegios que la naturaleza ha creado.(l en ~l poder. edito VAl. cap.. ¿cómo hay que enten­ lividad y validez formal. intítulado Gorgias. Y el primero y fundamental es la existen­ ¿De la naturaleza racional del hombre? . d Estado crea o aplica por medio de sus órganos. }6(). que existe un sentido biológico.es el supremo prin­ . .e1évase el otro orden como un modelo "Tú. Cada uno de los dos órdenes refle­ IIIIlI determinada sociedad y una cierta época. do por los juristas es el concerniente al llamado derecho natural. '1'10 regulativo de tales preceptos. los del derecho natural son normas pregunta si es cierto que ha dado sepultura al cadáver de Polínice.uno jurídico sólo existe el derecho que efectivamente se cumple en producto convencional y contingente. es decir. t¡r--en lo que toca a todo un sistema jurídico-. 12 JENOFONTE. ¿confiesas o niegas haber sepul.. y que el vigente aólg podrá justificarse en la de los legisladores terrenos: . Por ello se dice que el cierra la afirmación de un orden superior a los caprichos y convencione.6ft.1/.iHlados o consuetudinarios. DERECIJO POSITIVO y DERECHO NATURAL.n enorme variedad de concepciones del derecho natural que registra 1" hiHloria explicase en función del gran número de sentidos en que los "Lo confieso.1> . 1'''1" !olí mismo. el positivo.tlo~ atributos pueden aplicarse. ¿.justoe~t~tbl'um la iguald ll <!. ·..¿ Conodas el edicto que prohibía hacer eso? 1 "'1'''' l. pág. De acuerdo con los defensores del posi. o derecho humano..4/idll en que realice los dictados de aquél. . el positivo es caracteri­ facli(. la voluntad dl'l legislador. dete~minantes de su divina. rlenamente valioso por 111lado O por encima del positivo.. O bien. de las no escritas dKr-ncia. Memorias sobre Sócrates. sin tomar en consideración la justicia En la enseñanza socrática la idea del derecho natural adquiere un " IIljusticia de su contenido.~ 1'1. a la que po­ "'W'ncia y validez forrrwl poseen en nuestra terminología igual significado."j. Fuera del orden emanado del le!lislador no hay derel'ho 11 Conocemos esta tesl. t de JOS& DELEITO y PllluEl:o\. Elfurufamento del dereclw. l. Comparado con el natural.. . porque sólo ella concuerda con las Jesigualdades IIIIC!~ consistir en el distinto fundamento de su validez. seguramente. según el sofista helénico. Los partidarios de la otra ja.1' . LE FUI!. La vigencia de cada ordenamiento tiene una der ese vocablo? . demos dar el nombre de concepción teológica del derecho natural. Los interrogantes anteriores nunca han sido contestados del mismo 23.. tanto a las disposi. Pisa.WIIlAR CESA!UNI SFORZA.. En la tesis del sofista Calicles. establecidas por la divinidadY~ Esta tesis. Las expresiones e inmutables. Esta I'PI su misma diversidad. 7. mas. Frente a tales preceptos.el divorcio entre fundamento del derecho es la naturaleza. La justicia natural. . ¡>lig. IV.610 hay IIn dererho.. lambién defendida por un contemporáneo del moralista ateniense... trario..

18 Podemos citar entre ellos a RODoLFo STAMMLEft. Inmutables son.mrlw 110 rlcrerho inmutable. _ . Edil." dI' naturaleza es concretamente referida al ser humano. . Es más: si por positividad se " ~. timativos de los hombres.. Para esta postura intelectual la validez del f'I"lIIamente poderosas. l\fési­ . sino que ha de 'iI. •.. conserva su obligatorie• •.. lan sólo un simple mortal. como yo... Es posible.cómo ignorarlo?. a fortiori. "1 mnvÍcción de la unidad esencial de la especie-y se pretende des­ proceder con congruencia. Para Otra causa de la profunda diversidad que reina entre las escuelas 'pw. es decir. r. 1995. Jus. 17 Por ejemplo." KUL LA· CIO. mas no en todo caso sería correcto llamar­ .Ile dad liun cuando no sea obedecida.[>1 11' los rasgos constantes de aquél. Doctrinas Filosóficas. .' Ensayo de Perspectivismo /u. en cuanto está fundado en la esencia del hombre. el no 10:11 el derecho natural clásico.. De acuerdo con esta tesis. Madrid.I le!'lor encontrará una amplia exposición de 1as doctrinas de CALICI...:1 concepto de naturaleza es entendido olras veces en una acepción su origen en el anhelo de superar la vaguedad del término naturaleza. Además. viven entre miserias innumerahles. es decir. y nadie sabe cuándo nacieron. u objetos ideales cuya existencia no depende d~ los juicios es­ 11'. fragmentos 1. de PABLO PALA­ . pág.1 n'presenta. . ".. LIIII':HRf7.!io titulado El d. ...ilidad natural del En la época de los sofistas y de Sócrates los giros usuales eran .. "/"" 1'. Kreón: por ejemplo. merecer el castigo divino. ni la Justicia que tiene su trono a ciertos aspectos esenciales de la realidad humana. 212. lO' 1"lúgica. Yo no crda que tus edictos valiesen jetivista busca el fundamento del derecho en determinados valores ob­ "1'1'. ni todo derecho positivo es escrito.·do a las órdenes de un solo hombre. pues ni todo derecho :. el derecho consuetu­ '1'" '" verdadero derecho tiene su f undamenlo en la naturaleza.AIlF. frente a los ordenamientos positivos. in- '11' f'O mi I'fi1ll.HrloO!lI ..quiparación presenta graves inconvenientes. {'n sus \Ínea~ fundamentales. por orden positivo no puede derivar de requisitos formales.3 ! Antígona: Otra de las variantes de la teoría de los dos órdenes es la raciona­ lista. rior. Traducción castellana de E. en la Antígona y en las Memorias sobre Sócrates.. Ercilla. oponer este concepto al de derecho vigente. ¡oh! será para mí una gran fortuna.~­ t 1" principios universalmente válidos del derecho natural.. . TOMÁS HooDEs 0588·1679). No quiero. ta doctrina ofrece diversas facetas. to conocen todos.ti iI " 13 no son sino el resultado de lo que anteriormente apuntamos.ITO. Ih Los representantes principales de la Escuela Clásica del Derecho Natural fueron: . es la razón. Santiago de Chile. IB Quienes la emplean deberían. Por otra parte. i pios eternos e inmutables. lrínsecamente válido y formalmente válido...1.ti a to..los los puehlos.16 Oponiéndose a las doctrinas que refieren el concepto de naturaleza "Es que Zeus no ha hecho e~as leye¡.. escrito es positivo.Nl!:-~ lit ellpre8iún derecho natural ha sign. Bajo el título de concepción sociológica del derecho natural derecho escrito y no escrÍlo. Ya buscarse en la índole de su contenido. y has osado violar las leyes? . para 1.erccf/O natural en la época de Sócrates.o~e y df'~envuoh-e en múltiples ¡. _al II da " ' . ya que tienen 1. tas enormes discrepancias de terminología [. "F:tl ~!I IICt~rH.. válido por tO 1l!.. condicionadas por la forma en que las diferentes escuelas entienden aquel concepto. México. y A. La oposición daríase entonces entrc derecho .Ciertos juristas han querido reemplazar la expresión derecho natu­ . Ya hemos demostrado cómo una dispo­ l"" x \'11 y XV\1l. '1 l1lllero prematuramente.I1ÁCI. "e 1'I'¡. recopilación de SOLOVINE. Revista de Dererho Privado. la muerte es un es la anarquía terminológica. en las doctrinas de los si. puesto que tú jetivos. SAMU"l. humano. Ed. PUFENDORF (1631·1694) y l.!.i6¡¡ tra. al meoo. en tanto que el vigente sólo vale por su forma.0 conocía. . CA. . El preludio de esta concepción se encuentra en la teoría heraclitana Antígona: del LogoS. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I! PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 4. 1" lI . por lo dinario es.I'·IIIOS agrupar todas las teorías que huscan el fundamento y origen Tal t. la naturaleza en que el derecho se funda "1.1 4 Sólo que en las citadas teorías la no. HUGO GROCIO (1583·1645). 19t!l. I 1" ¡"ilosojía Contemporánea dd Derecho y del Estado.litorial Stylo.· CHRISTIAN THOMASIUS (1655·1728).ES y de entiende la observancia de una norma o un conjunto de normas. TRUYOL SERRA../1 ~defendida en la época de S6crates por los sofistas griegml.. Véase tamhién mi ohra fa definición del Derecho..\. Trad..diee I. 2 Y 42. la concepción ab· " IIwdio de los dioses inmortales. '1ue las leyes no escritas e inmutahles de los dioses.. positivo.1"4i. escrito puede tener positividad. den intrínsecamente valioso. un conjunto de lo escrito. proyectar sobre el mundo la idea dc racionalidad y conside­ rar que todos los fenómenos se hal~an regidos por una inteligencia supe­ ni. ...-11 108 atrihutos que el homhre posee <:omo "animal político". no . vigente). 1942. como naturaleza social o social.. Se parte ral por el término derecho justo..01 ".aun sin tu voluntad. para desprender de tal estudi'O 15 al de derecho pqsitivo. no de hoy ni de ayer.rr como equivalentes a positivo y natural. El natural resulta entonces un or­ .Lía que un día deho morir -¡..entidQs la vicia sición formalmente válida (es decir.

también. al distinguir el derecho como norma '/''rec!to como facultad. IIIUl IIdinid6n análoga. presentarse aislados. l'e¡?. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 45 euestionablemente tendrá que admitirse la posibilidad de que el derecho 7. formal e intrinsecamente válido. aun cuando sea injusto P' (l nI mismo objeto. a causa •• 1ro empleo que se le asigna. 1. todas las normas jurí. pero carente de positividad. 1. porque •. Algunos autores creen zanjar las dificultades que hemos venido sub· rayando. 1'7.. la de que intrínseca.II(·idad. por lo que toca a los preceptos legales.1. dotado además de vigencia o va· 105 tratados intcrnacionales en vigor y.lílica y desprovisto de eficacia. la misma re~la de que hicimos mención anteriormente. l.1. expedido de acuerdo con todos los requisitos formales "1'1 sa. Derecho formalmente válido.ún el criterio ofi. El Estado reconoce exclusivamente como derecho: los preceptos elabora· Si combinamos los tres conceptos a que hemos venido lllu(Hcndo. caso de normas le~ales justa¡. por el contrario. y vice. 1. 20 Las explicaciones precedentes conducen a la conclusión de que los I. Un precepto legal. en general. Derecho intrínsecamente valioso. sector señalado con el número 2 corresponde a precepto!" que po· :. Derecho positivo (consuetudinario). das por los órganos encargados de 'la formulación o aplicación de la ley. f0rT1w. Paria.. ya que provoca inevitablemente confusiones. ¡. carecen empero de eficacia. Colígese de aquí que la denominación común no corresponde sicm· que la Constitución establece. Esta fll//I declarar que lo que de acuerdo con una JX1sición JX1sitivista es dere· hipótesis sólo es admisible en relación con preceptos jurídicos aislados. positivo.l/'recho natural. de que su obligatoriedad no queda destruída por el hecho de su inob· .. no reconocido por la autoridad declara que sólo pueden quedar abro¡?. 1". 1/1"lIle válido (para el creado o reconocido por la autoridad soberana) y positivo para el intrínseca. pero sin validez formal. como hay que aceptar. :L Derecho intrínsecamente válido.eyendo validez formal e intrínseca.1 o socialmente válido. En un solo precepto pueden coexistir o. pero desprovisto de positividad y validez intrínseca. . pero provisto de incompatibles con los primeros. Es el (" Derecho intrínsecamente válido.:rminos menos equívocos son los de derecho intrínsecamente válido (para el tradicionalmente llamado justo o natural). cuando gozan . Para ellas vale.l. tendrá que empezar por definir su actitud y exigir de los otros de lo que podría llamarse criterio oficial o estatal acerca de lo jurídico. entre otras consideraciones.· mayor o menor eficacia. las normas de la • 1I1i! iremos siete posibilidades diferentes: jurisprudencia obligatoria. la 'o V"r sección número 21. dicas individualizadas.. Derecho formalmente válido. las costumbres expresa o tácitamente admiti. Derecho positivo. sin valor intrínseco. 136 y siga. Casi estimamos super· te válido. los atributos de vigencia. al oponer a la noción de orden positivo el concepto de derecho f(u:ionaIY' Este giro es incorrecto. d positivo sea justo. No escapa tampoco a los dardos de la crítica la locución derecho objetivo. que no son cumplidas por los particulares ni aplicadas por el poder público. la validez -formal o IlllfÍu5cca. 1937.. son atributos que pueden hallarse unidos El primer sector corresponde al concepto de un derecho formalmen . des· dos de acuerdo con los requisitos del proceso legislativo. Además. sin vigencia formal ni validez justo se convierta en positivo.//(/. res que así lo indiquen o contengan disposiciones total o parcialmente . sin positividad ni vlllor intrínseco.ados o derogados por otros posterio­ 1".. o sea.1. El punto de vista a que aludimos deriva . derecho positivo es racional también. puede no serlo desde el punto de vista del derecho natural.y la facticidad. validez intrínse· ~:a y facticidad. darse separadamente en las reglas del derecho.. es derecho vigente. Como arriba dijimos.. Quien pretenda entender a los demás y desee ser y no sea cumplido ni aplicado. . p¡p. derecho formal. cial. .01115 LE Fu•• Lt!$ 8rant/$ prablhM$ tW draíl.."t"mlido. como sucedáneo de las palabras . rormal.

Fondo de Cultura VI :-. no reconoeida por '111I1[llidos.l. al menos.x¡ 46 PRINCIPALES ACEPC10:'>lES DE LA PALABRA DERECHO 47 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEHECHO ~ef\'ancia.brídicamente obligatorios.. la ley o la costumbre subsisten como tales.leal. . intrínsecamente justo y. . Según dicionen en tal sentido su obediencia. 11. precisamente por no hallarse reconocidos." \ • . en sí ya. positivq. aun cuan­ en la conducta de quienes son capaces de captarlos. Puede '''. carse en función de lo que Hartmann llama "estreche. La costumbre injusta carece de valor intrínseco. t. sin embargo. 1" .~1 "No hay forma al¡mna de Estado o de gohierno en la cual un mandato si¡mifique.. su existencia no depende del reconocimiento dad existe tanto desde el punto de vista de la doctrina del derecho natural . En cuanto expresión de un deber ser objetivo. Teoría del Estad/). resulta imposible clasi­ tiene siempre el sentido de servir a la justicia. . pese a su desconocimiento o inobservancia. . aun cuando 1.. para con­ toriedad oc la costumbre y el contenido de la práetica consuetudinaria . ncccssitatis. '''1110 toda obra humana. 19t2. : _ _ -. ya sea para la estimativa". con las premisas en que se funda. eficacia y validez formal. en las que pueden y deben beber tanto el hlico. pero es ahHo' l'O!l!'lwtudirHII'iu que l'eúne los l'uquÍ!. \l'rtil'l'If~ en fU!'1fZt!!'i modeladoras de lo rc&l. a un tiempo.E~. . que esa práctica es derecho. consiste sóto en mandatos que se ohedeeen. se halle vinculada la opinio . un valor jurídico positivo" y la frase 'lo mejor en el mundo es un mandato' 1111'1105 desde el punto de vista del Estado. .lador como los jurisconsultos y losiueces. ni puede tampoco hacerse derivar de la observancia de los mis. incondicional. TAnto el le~jslador como los De acuerdo con la filosofía de los valores. 1.10 \lna ley o una eostumhre (oficialmente reconocida). incluso en contra de la ley o de la convicción jurí­ caso habrá una discrepancia entre la convicción subjetiva de la obliga­ . derecho auténtico. paralelamente. cabría hablar..j'i.·1 valor de la justicia.a para cualquier ""1""'. versión espniíolll de LUIS TonlO. adquieren. por ejemplo. inevitablemente presenta. IIctitud de éstos. que la practican abriguen la convicción de que realiza la justiciu. conservan la dignidad de todo paradigma. y formula los preceptos legales de manera imperativa.ricial. que a una práctica social injusta. A la luz de la filosofía valorativa cumplido semejante anhelo suele ser considerada por aquél como supuesto 21 11 {la recen. de acuerdo IJllposible que ejerzan influencia -a través de la conciencia estima ti. JII:R~"NN nF. lal desiderátum no es sólo perseguida por los partidarios del derecho na­ El tercer caso es el de normas o principios jurídicos ideales que el tural.¡iLos que sefíula 111 teoría ro­ lulamenl'" ful. rma de la legislación en vigor.: de la conciencia ttllt'dt'n y deben volver los ojos hacia tales principios.. y la ohediencla. tal incon~ruencia debe expli­ '1ltr'j'l'>! encargados de resolver los casos jurídicos que la vida presenta. y pueden imprescindible de la tarea que desempeña. Se presenta. sea cual fuere de dominadón. como "S snhi. luig. sün injustas. Para el Estado cias de la justicia. pues no gozan de vi. . Lo propio cabe decir de su valor intrínseco. Por otra parte. no es tal supuesto. Del mismo modo. como desde el que adopta la teoría romano-canónica. México. encuéntrense o no oficialmente reconocidos. además. En IIlIlItas para la valoración del derecllO positivo. sino que constituye -normalmente. En este L.l._ _ _ _ _ _ _ _. Ello equivale a reconocimiento de una norma o conjunto de normas por el poder pú­ I"ir que son fuentes reales.1·.uris seu. de acuerdo eon ésta. Esta expresión se aplicaría a aquellos preceptos que la sociedad considera 1-:1 cuarto caso es el de preceptos dotados de validez formal y de . la teoría romano-canónica tiene que admitir.._ _ _ _ _.11 ¡viciad.. y la pretensión tic haber ficarlos como imperativos o mandatos. Valen en sí y por La última hipótesis sólo es admisible a la luz de esta teoría. como expresión de un deber ser i. Tales autor de la ley.101' df' su contenido.nslumbre. IIIIIS por los miembros de una sociedad determinada. fundado en por el Estado. 248. ni menos aún facultar a los particulares para que con­ 110 tienen tal carácter. '.1' de potl"r l'olítil'o. ya para colmar los vaCÍos que la ley. Esta posihili­ . Éste no puede. aun cuando aquéllas no se cumplan. siempre y en todu" Ing formas H'alHíniea es. dejan de ser señuelos infecundos.una aspiración del I{~gislador no ha sancionado. La realización de lume. cuyo contenido es intrínsecamente valioso. . \<111 1'lIllndo t~l cosa ocurra.¡ poder. para designar el atributo del ".('clor número 5 repre~enta el caso ideal: el de un derecho dotado Económica. social. y sirven como el poder público. depende esencialmente de la ererncia en que el mandato está justificado. de una vigencia puramente social. no sancionados Sea cual fuere el valor inmanente de la obra del legislador. pueo . hacer depender la fuerza obli­ principios sólo pueden ser considerados como derecho si los miramos gatoria de sus mandatos de la concordancia de los mismos con las exigen­ des(le el ángulo visual de la teoría de los dos órdenes. Siendo principios objetivamente válidos. pero carentes de valor intrínseco. ésta por el poder público ni provistos de eficacia. la (Srhmiu) podrá entusiasmar a los estetas dd poder fnti¡(ados de la "ultura. Aun cuando no sean ocurrir. . f:ste subsiste incó­ de vigencia. y que tampoco tienen positividad. _. .('lvÍr como criterios axiológicos para el enjuiciamiento de la ley o la El sexto caso corresponde a reglas consuetudinarias no reconocidas . sin embargo. ¡. Por ello reclama un sometimiento la teoría romano-canónica tampoco son derecho. en efecto.lit':! del mayor número. Y al determinar do no tenga el reconocimiento oficial ni sea objetivamente justa. En esta última hipó~ Así como se habla dc vigencia for:mal.-lo.

como arriba dijimos.-leemos en 1" Etica NicorfUJ" ¡:n~pancias entre los defensores de la teoría de los dos órdenes. estriba en concebir el tiones respecto de las cuales es absolutamente inevitable decidir de una manera puramente general. lo que.1. casos singulares y la formulación de las normas a éstos aplicables.luda que es un hecho real de la experiencia jurídica. sin que disimule los vacíos que deja. sino aspiración jamás lograda I. Expresado en 111 ofrecida por el publicista Jellinek. sólo podría '1/'lIcÍa de quienes las practican. aclara la transformacíón paulatina de lo norm<11 en lo es un ideal realizable de modo plenario. A un kantiano le resulta imposible aceptar que la mera repelí­ por completo.lr llitl\lwión concrelft. Trálase ser obra de un legislador absolutamente sabio y providente. carecen. sino hechos desprovistos de obligatoriedad. no es lo .u¡ INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 49 1.ve t'n el dCI'echo i1atlJr~1 la n.jl·1 fenómeno que el citado autor llama fuerza normativa de los demuestra que la instauración de un orden intrínsecamente valioso no r 'r ue . ¿ES EL DERECHO NATURAL UN COntGO DE PRECEPTOS ABSTRACTOS concretos. La quea. la de que la repetición de otro giro: un código perfecto tendría que encerrar tantas normas como ./1. La costumbre contraria a la ley no podría explicarse de otro modo. y admite.u~xión con las cuestiones planteadas cabe seiíalar dos posiciones diame- I rulmente opuestas y una rtoctrina intermedia. para resolver Independientemente del juicio que acerca de ella Se tenga. son normas. en nuestra opinión. Por otra parte. cuando la ley dispone de una ma­ i I presente o venidera. está en el legislador que dicta la ley. en la con­ situaciones particulares. La di. "Lo equitativo y 10 justo _.iusto legal. real o posible. reglas consuetudinarias que el Estado no admite.. La primera tesis. entonce!lt lf l lIIismo derecho. no implica el des­ . supuesto.'lnminadas formas de comportamiento acaba por engendrar. sin que sea posible hacerlo bien. lN!lnlTAJH<¡. y siendo buenos ambos. está por entero en la naturi\leza misma de las cosas. . sino a la estructura misma rencia que hay entre ellos es que lo equitativo es mejor aún. . en su sentir. en relación con las condiciones y exigencias. porque ello supondría el conocimiento lIt1rmatívo que aquella teoría les concede no tiene más explicación que previo de cada uno de los casos susceptibles de reguhción. Lo dicho . el derec. la idea de que son obligatorias. ".ho natural es una Examinadas desde el mirador en que se coloca el poder público. la única dife­ no atañe al fundamento de validez. sin ulterior especificación. e capaces de servir por sí mismas. no siempre jurídico de la colectivida<. 10 cual es imposible. De acuerdo con el primer punto de vista. y en tos casos particulares hur Itl~o t1xcepdonal.son una misma cosa. La causa "slá integrado por normas eternas e inmutables. la ley se limita a los casos más ordinarios.1 o de ciertos sectores de la misma enteramente adecuados a las exigencias de cada situación singular. la variedad de contenidos del nera general. Y así. ¿puede el contenido de tal derecho cambiar que hay ciertos objetos sobLe los cuales no se puede estatuir convenien­ i paralelamente a la multiformidad enorme de la realidad social? En co­ temente por medio de disposiciones generales. sin qUe lo dicho implique la negación en términos generales. ya definitivamente superada. 'III!~ en el orden psicológico el fenómeno ha sido bien observado. tampoco perennes. desde el de una serie de principios supremos. y qUe el ya que se compondría exclusivamente de preceptos generales. lo que quiere expresarse. IIÚIl de ciertos actos dé nacimiento a un deber ser. La doctrina contraria -única verdadera.ormativo. en todas las cues­ . pero es incuestionaLle Un derecho natural codificado dejaría de ser lIbsolutamente justo. de significación jurídica. claro está.~ seu neces. es imprescindible corrf'girle y suplir su silencio. a saber. por ende. El a veces la dignidad de lo obligatorio a determinados usos socia­ orden de que hablamos no puede ser una totalidad cerrada de normas II'~. ¿Qué es. que una dichosa rectificación de la justicia rigurosamente legal. análogas a las ideas plao de esta diferencia es que 11 ley necesariamente es siempre general. 'III(~ en ellas concurran la inveterata consuetudo y la opinio juri. sino se dice que es intrínsecamente valioso? ¿ Preténdese. no 1".. que valen por de vista oficial. universales y eternos.gulación jUllla de cuaJq~lit. Por consiguiente. I ~i orden natural como un sistema acabado de principios inmodificables y La ley no es por esto menos buena. conocimiento de una serie de principios generales o directrices supre­ mas. en efecto. porque ésta es precisamente la eon(lición de todas las cosas prácticas. acaso. está fuera de cualquier controversia. siempre viendo que el legislador calla o que se ha engañado por haber hablado r: lluevas. en los cuales deberán inspirarse las normas aplicables a los casos 24. de acuerdo con la segunda tesis. la falta no está en ella. congerie de principios abstractos. siendo justo. paradigma o modelo de todo derecho positivo.s?~Anttl!'l de concluir ei'lle llllpitulo queremos referirnos a Aristóteles de Estagira ha explicado ('sto con mayor claridad que 1111 problema que ha provocado interminables polémicas y grandes cualquier jurista. ficultad está en que lo equitativo. por el contrario. de cada situación especial. pero la teoría romano-ca­ sí mismos y deben servir de inspiración o pauta para la solución de los considerarlas como verdadero derecho. llamado derecho natural. y I<íuicas? 0. y el carácter puede ser codificado o formulado.

en 111 mayoría de los casos. el Código y las Novelas. . Se habla.. tiene la palabra fuente tres acepciones que es necesario distinguir con Una posición intermedia ante el problema que hemos venido diseu­ cuidado. aO.-Relaciones del derecho consuetudinario con el legislado. muchas de ellas contradictorias. El aludido fenómeno explica las múltiples 33. etc. objetos. Cada fuente formal está constituida por diversas etapas que 22 E/iea Nicomaquea. <.itlodo está eonstituída por la doctrina del gran te6logo y jurista español Po)'. 19111. que los mismos procesos engendran. pá¡:.. 23 o conjunto de leyes. Lo propio de lo equitativo nlllsÍste precisamente en restablecer la ley en los puntos en que se ha nt¡. dice que los preceptos del derecho natural divídense en dos Llamamos fuentes reales a los factores r elementos que determinan grupos_ Las normas que forman el primero.Id sentido de la justicia". sostenida por Nicolai Hartmann en sus libros.. la ley debe permanecer indeterminada • millO ellas. Madrid. a causa de la fórmula general de que se ha servido. como diríamos. tienen su fundamento en la libre decisión humana. puede ser mudado por loo homhres . En este postrer sentido se dice. 31. de fuentes formales. r. las fuentes formales '1'''' el primero contiene reglas y principios de )'ien ohrnr.." Lesbos. consuetudinario y jurisprudencial.-añado.a.L pues. que encierran el texto de una ley (~n cuanto representan una regulación lícita al lado de otras posibJes.. Libro V. 32. promulgación. o derecho natural precep. en efecto. 23 "LII razón de la diferencia cpneral entre 'el dp.. de la "estrechez tres fonnas de la costumbre jurídica. y La reur!Íón tle 108 elementos qu" integran los procesos legislativo. la costumbre y la jurisprudencia. 26. 195 . condiciona la validez de las normas Mft~. lativo..). debe ser 25. NOCION DE 'FUENTE DEL DEREcHo. Al lado de aquella de derecho. en función de la estrechez o limitación de la SUMARIO eIInciencia valorativa..-Noción de fuente del derecho. .. es haciendo la ley como él la habría hecho.. Pero el derecho d<lminativo sólo es materia del otro derecho preceptivo. X.eales e históricas... puhlicaci6n. La tesis general de la limitación del sentimiento de lo valioso. por consiguiente. segÚn Walter Heinrich.ollsta que todas las cosas creadas. procede hablar. (inscripciones.. se suceden en cierto orden y deben realizar determinados supuestos. los cuales encierran verdad ner·e­ del derecho son la legislación..ql'-!ed J~ !. en cierto hecho o en tnl condición o dispo~irión de las ro. igual a ]a regla de plomo de que se sirven en la arquitectura CAPITULO V . o derecho El término fuente histórica. las que integran el segundo. . el contenido de tales normas.. cnp. 28. ~f\. son fuentes del de­ recho romano.-Distinción entre la costumbre y los usos. son ¡!ift\t!l.-Sanci6n. Las limitación general. el Digesto. <. Hemos dicho que las formales son procesos de manifestación de nor­ mas jurídicas.. Ahora bien: la idea de proceso implica la de una sucesión de momentos. 29. . por último.-La doctrina. .recho l'rc("eptivo y el dominativo es De acuerdo con la opinión más generalizada.-ProCe80S de creación Ilpreciaciones. aplicase a los documentos IUltural dominativo. hilidades y discrepancias que con tanta frecuencia se suscitan entre las 25. nt de la esencia de lo justo.1. I¡íl/(Jose de cosas indeterminadas. M.-La costumbre en el derechQ mexicano.¡thl~~ í PUt~ !!-" r""dan en JI¡ jfllr!Il~MII fl'>ctll!HI !I ".al conocimiento de los valores jurídicos." 22 LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO La discrepancia entre el derecho ideal y el legislado se explica.-En la terminología jurídica exigencias de la legalidad y los dictados de la justicia.-La legl!llaci6n~ 27. En su Tratado de las Leyes y de Dios mas jurúlicas. que las Instituciones. 1 De aquí que el examen de las fuentes ".. ~ . 1 Ver sección 23. si hubiera podido co­ um:er los casos particulares de que se trata."'sisle.." Tomo n.[.Ir 1" traducción castellana de TOlIllUnIANO R¡po[. principalmente las incl)rrllptihfe~. {. rlór !!!!lh.egislador. que suelen hacerse acer­ de nonnas individualizadu.' fuente formal entendemos los procesos de creación de las nor­ Francisco Suárez (1548-1617).. como él mismo lo haría si estuviese presente.iti· formales implique el estudio de los susodichos elementos. papiros. Y esa limitación da origen a las incompati. tien/'n f'n 13 . .-La costumbre como fuente Ilplicada. por ejemplo. decimos de la libertad y de cualquier derecho pareddo. 35.IR.-EI proceso legis.-La jurisprudencia como fuente del derecbo... que aun cuando po. son necesarias e inmutables.n INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO y hllblar en su lugar. y. la cual se amolda y acomoda a ]a forma de la piedra que lIlide. Tra. turaleza muchas condiciones que son murla)'l!'s y pueden ser ~uprimidas por nlTll" {'all~a~. 'tivo. me es dado por la naturaleza. libros.

la ley no representa el origen.crea una metá· primeras constituciones escritas. aprobación. El legislado. conservó su naturaleza consuetudinaria. los códigos pru­ fora bastante feliz. además de su precisión y carácter olvidan que no es fuente del derecho. publicación e iniciación de la lJigencia. rir la fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio en que ha sa­ rica se extendió bajo Napoleón. de aouonlo Ctlt'l la COllfltituclón de )OR Estados moral. lador. el siglo XVIII. Podríamos definirla La tendencia. sino el manan­ tial mismo.revela un constante impulso 2 Introducción a la IMorie générale et a la philosophie du droit.-En los países de derecho escrito. Las reglas que lo norman hál1anse contenidas en los relativamente reeiente cuando el proceso legislativo se inició y aparecie­ artículos 71 y 72 de la citada ley fundamental. tomaremos como e. NEUCflATEL. los autores mencionan. relip.!!. ha recibido en la historia el nombre de recepción del de­ terminan la materia de los preceptos jurídicos y. La relación entre éstas y las formales po· recho romano. en donde su influencia era preponderante. las necesidades económi· les de Francia.da.":.). promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia g~neral. cuya floración más lugar en que sus aguas brotan de la tierra. con­ proceso. inqui. la seguridad y En Alemania. como el proceso por el cual uno () varios órganos del Estado formulan y es una exigencia de la seguridad jurídica. sea en la redac­ seca. es decir. Tal contenido deriva de factores enteramente diversos. diversos Estados de la América del Norte formularon las "El término fuente -escribe Claude Du Pasquier. el derecho romano. por • de Justiniano (Digesto. de­ ¡. este vasto fenómeno. y 3 Y 4 del Código Civil ron los primeros códigos." 3 En la mayoría· de los Estados modernos la formulación del derecho lido de las profundidades de la vida social a la superficie del derecho. sino el resultado de la activi­ 27. primeramente a iniciativa privada. EL PROCESO LEGISLATlvo. la idea del derecho y las exigencias de la justicia. siempre creciente. es la más rica e importante de las fuentes formales. asumen el carácter de fuentes reales. la apro­ "La historia --escribe Du Pasquier. etc. Se trata de requisitos de índole puramente extrín­ cían los derechos respectivos del señor y los súbditos. de manera semejante. las Grandes Ordenanzas señalaron una dría explicarse diciendo que las segundas representan el cauce o canal importante ofensiva del derecho legislado contra el consuetudinariü. mezcla dt'l preserlpclmlc5 éticll. Al independizarse el derecho de la religión y la de las leyes federales. sea en la redacción de cartas que estable­ preceptos del derecho. en oposición al pays de coutumes (norte de Francia). la legislación que han seguido el sistema anglosajón predomina la costumbre. en tal sentido. en cambio. clel Distrito. reunido en las recopilaciones criben. Por otra parte. En los estadios primitivos de la evolución social existía una cos­ A fin de explicar en qué consisten los diferentes momentos de tal lWllbre iruli!el'tlfwia. 3 Obra citada. y muchos otros del mismo jaez. existen seis diversas etapas.jemplo las diversas etapas de la formación vencionales y jurídicas. puede modificarse con mayor rapidez. permiten o pres­ oficial. con lo que éstas. en el caso de la legislación. LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JUIUDlCO 5:~ 52 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO haCÍa el derecho escrito. "Bajo Luis XIV y Luis XV.--En el moderno proceso legislativo dad le~islativa. Históricamente. sino producto de la legislación. Así. la discusión. lnstitutas. página 34. Al referirse al problema que analiza­ hace difícil su aplicación y estudio. lo que se da el nombre específico de leyes. En la misma época. las regiones meridiona­ tuaciones reales que el legislador debe regular. y se adapta mejor a liéndonos de la metáfora a que alude Du Pasquier. pero al ha('~rlo siado lento. en cada caso. a las que el derecho consuetudinario carece de una formulación precisa. sobre pays de droít écrit. 46. En por donde corren y se manifiestan las primeras. Va­ sistemático. diremos que así como las necesidades de la vida moderna. lo que equivale a declarar que nada tienen que ver con el contenido ción de costumbres. LA LEGISLAcION. encuéntrase determinado por las si· los juristas: denominábasele el derecho escrito.los XIV y XV. ocurrido principalmente en los si­ el bien común. más· tarde a título de las normas. pues remontarse a las fuentes de un río es llegar al siano y bávaro abrieron la era de las codificaciones. en primer término. pág. Los primeros re!iérense a la iniciativa. y no fue sino en época Unidos Mexicanos. eran llamadas cas o culturales de las personas a quienes la ley está destinada y. la fuente de un río no es el agua que brota del manantial. hacia· la codificación del derecho. las costumbres fueron anteriores a la obra del legis­ sanción. . las aspiraciones a la fijeza La concurrencia de éstos es indispensable para la formación de los del derecho mariifestábanse.! es casi exclusivamente obra del legislador. 1937. discusión. ocupa el sitio de honor entre ej~mplo. Todos estos factores. sólo en Inglaterra y los países 26.¡I)~~I!I. todo. A pesar de su espontaneidad. En la Edad Media. su ritmo es dema­ mos. a saber: iniciativa. la ley. Por otra parte.

-Se da este nombre a la aceptación de una iniciativa tado someten a la consideración del Congreso un proyecto de ley. pasara otra vez a clItivo y Judicial. Publí· sarán desde luego a comisión. Además de éste. No podrán reunirse dos o más d~ estos Poder.-Es el acto por el cual determinados órganos del Es­ d) Sanción. a la Cámara de su A la Cámara en donde inicialmente se discute un proyecto de ley origen. Deberá ser discutido de nuevo por ésta. Son dos los poderes que en nuestro país intervienen en la elabora­ ción de las leyes federales: legislativo y ejecutivo. lo publicará inmediata­ de las iniciativas. hubiere el Congreso "1. como luego veremos. La aprobación puede ser total o parcial. sue~e llamársele." en una 'ola p"rsona o coro la Cámara revisora. "A. "Las votaciones de ley o decreto serán nominales.-Aprobado un proyecto en la Cámara de su origen pasará para su discusión a la otra.-Es el acto por el cual las Cámaras aceptan un . "El por el Poder Ejecutivo.-Es el acto por el cual la ley ya aprobada y san· cionada se da a conocer a quienes deben cumplirla. la sanción y la publicación. 4-9 de mulgación. Mlvo d easo de facultad. ni depositarse el Legislativo en un individuo. Eje. Las que presentaren los diputados o los canse en tales Diarios las leyes de carácter locaL senadores. pa· existen en México los Diarios o Gacetas Oficiales de los Estados. por las hace en el llamado Diario Oficial de la Federación. el proyecto será ley o decreto y volverá al Ejecutivo para su pro­ otro caso se otorgarán al Ejecutivo facultade. cuya resolución no sea exclusiva de alguna de las C:ímaras. b) Discusión. el Ejecutivo. que versaren sobre empréstitos. Si por ésta fuese sancionado por la misma mayo­ poraci.ín. e) Publicación. corriendo este término. a fin de determinar si deben o no ser aprobadas. proyecto de ley o decreto. I.11 formación de 1a5 leyes o decretos puede comenzar imBstinta· cerrado o suspendido sus sesiones. . En ningún ría. Esta facultad no eR. todo proyecto glamento de Debates sobre la forma. al conjunto de normas que establecen la forma en que deben ser tli"cutidas las iniciativas de ley). es se consignadas en los siguientes incisos del artículo 72: decir. Cámara de origen. contribuciones o impuestos." (Art. con excepción de los proyectos hacerse el primer día útil en que el Congreso esté reunido..) ~ Primer pirrafo del artículo 72 de la Constitución Federal. observándose el He­ "B. Si ésta lo aprobase. Legislaturas de los Estados o por las Diputaciones de los mismos. con sus observaciones. a la otra se le da el calificativo de ción de la vigencia. la Constitución Federal. dentro de diez las rliscusiones y votaciones.-Se reputará aprobado por el Poder Ejecutivo. Constitución Federal: El Presidente de la República puede negar su sanción a un proyecto ya admitido por el Congreso (Derecho de veto). a) lniciativa. Al presidente de la Repúhlica. y si fuese confirmado ~ "El Supremo Poder de la Federación se divide parn RU ejercIcIo en l. aquél relaciónase con las tres primeras etapas. se remitirá al Ejecutivo. La sanción debe ser posterior a la aprobación del derecho de iniciar leyes o decretos compete -según el artículo 71 de ]a proyecto por las Cámaras. intervalos y modo de proceder en no devuelto con' observaciones a la Cámara de su origen. proyecto de ley.egiRlntívo.iecutivo de la Unión. los últimos fijan reglas sohre inicia. con las restantes. sanción y publicación háIlan­ bates" (alude al Reglamento de Debates de cada una de las Cámaras.islar. la de éste. "Todo mente. 4 La intervención de e) Aprobación. remsora. en cuyo caso la devolución deberá mente en cualquiera de las dos Cámaras. JI. aprobación. por las dos terceras partes del número total de votos. confonne :l In dispuesto en el artículo 29. si no tuviere observaciones que hacer. o sobre re­ clutamiento do tropa!!. se discutirá sucesivamente en ambas. c::traordinarias para Je. y lIt A las Legislaturas de los Estados." 5 días útiles. La publicación se Las iniciativas presentadas por el Presidente de la Repúhlica. absoluta. todos los cuales deherán discutirse pI'imera en la "C. A los Diputados y Senadores al Congreso de la Unión. se sujetarán a los trámites que designe el Reglamento de De­ Las reglas sobre discusión. a no ser que.-Es el acto por el cual las Cámaras deliheran acerca quien..'s exlra­ ordinarias al r. será devuelto.. 5~ INTRODUCCIOl'l' AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORD~ JURlD1CO 55 bación.-EI proyecto de ley o decreto descchado en todo o en parte por Cámara de Diputados" (fracción H del artÍCulo 72 constitucional).

.-. ra de su origen. además del plazo que fija el la mayoría absoluta de votos presentes.-El Ejecutivo de la Unión no puede hacer observaciones a las volverá a la Cámara que lo desechó. pues. a menos que transcurra un mes desde que se pasen a la Comisión Jictaminadora sin que ésta rinda dic." modificadc. narios de la Federación por delitos oficiales. 6 artículos aprobados. o adicionado por la Cámara revisora. a no ser que ambas Cámaras acuerden. Si las adiciones o reformas hechas por la glas concernientes al primero las enuncia el artículo 3? del Código Civil Cámara revisora fueren reprobadas por la mayeda de votos en la Cáma­ del Distrito y Territorios Federales. etc. Buenos Aires. por erule. vigencia relativamente al lugar en que el Diario Oficial se publica.• plÍg. pero si lo reprobase. 8. no podrá volver a presentarse en las sesiones del nombre de 1)acatio le{!. de cumplirlo. se pasara al Ejecutivo Periódico Oficial. Si examinado de lluevo fuese aprobado por la mayoría absoluta de los miembros presentes.. reformas o derogación de las leyes rece publicada. y que se reserven los adicionados o refor­ que pueden presentarse: si se trata de fijar la fecha de iniciación de la mildo! para ~u eXAmen y votación en la8 sesiones siguientes.~ Cámaras. deberá añadirse a dicho decretos.is es el thmino durante año . pasará al Ejecutivo funciones de cuerpo electoral o de jurado. que contar tres días a partir de aquel en que la disposici6n apa­ "F. y si por mayoría absoluta de votos presentes se desecha­ general. en dichas adiciones o reformas.a vacatio le{!. o sión Permanente.-En el derecho patrio existen dos sis­ en la Cámara de su origen.llb!l. "Las leyes. por cados y sean obligatorios. Las re­ los efectos de la fracción A. ha­ ti IIl'á. se pasará todo el proyecto al Ejecutivo.... ' observaciones qne aquélla le hubiese hecho. reglamentos. Si las adiciones o reformas hechas por la Cámara revisora fuesen aprobadas por la mayoría absoluta de los votos presentes f) Iniciación de la f)igencia.1 56 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS 'lUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 57 "D.ís.. Tampoco podrá hacerlas al decreto de convocatoria a sesiones extraordinarias que expida la Comi­ "E. que se expida la ley o decreto sólo La lectura del precepto transcrito revela que son dos las situaciones con los artículos aprobados.tI proyecto de ley o decreto fuese desechado en parte. el proyecto.. recibe.. volverá a la de su origen con las sentarse y discutirse en la otra Cámara. y si lo aprobare por la misma mayoría. 1937. en en el Periódico Oficial. . para temas de iniciación de la vigencia: el sucesivo y el sincrónico.. cuya formación nos ha sido sugerida por una obra de los maes~ sobre las reformas o adiciones.-~Ji . todo el proyecto no volverá a presentarse sino hasta el siguiente período distancia o fracción que exceda de la mitad. l.de sesiones. sín poder alterarse en manera alguna los tros argentinos Aftalión y García OIano. la nueva discusión Las reglas enumeradas pueden resumirse en el cuadro de la página de la Cámara de su origen versará únicamente sobre lo desechado o siguiente..--En la interpretación." de sesiones..--. el mismo proyecto de ley o decreto puede pre­ talidad por la Cámara de revisión.. volverán El aquélla para que tome en consideración las reglamentos.. se observarán los mismos trámites establecidos para su fOl' plazo un día más por eada cuarenta kilómetros o fraeción que exceda madón. en tal caso.. para que las leyes.. Si la Cámara revisora insistiere.--. cn la terminología mara de su origen. f d Introducción al Derecho... 411.. Este precepto dice así.-Todo proyecto de ley o decreto que fuere desechado en la Cá­ en que la norma entra en vigor. tratándose de un lugar distinto. lo mismo que cuando la Cá­ para los efectoF ~e la fracción A.. El lapso comprendido entre el momento (le la puhlicación "G. _ racionalmente se supone que los destinatarios del precepto estarán en con­ diciones de conocerlo y. "j. la cual lo tomará otra vez en con­ resoluciones del Congreso o de alguna de las Cámaras. En los lugares distintos del en que se publique el lo que haya sido aprobado por a. transcurra un día más por cada cuarenta kilómetros de .-Si algún proyecto de ley o decreto fuese desechado en su to­ tamen. se necesita que. 3' ed. . párrafo anterior. no podrá mara de Diputados declare que debe acusarse a uno de los altos funcio­ a presentarse e71 (" mismo período . Concluído dicho lapso. cuando ejerzan sideración. de la mitad. obligan y surten sus efectos tres días después de su publicación ren en esta segunda revisión dil:ha!'l adiciones o reformas.. circulares o cualesquiera otras disposiciones de observancia razones de ésta. se reputen publi­ para los efectos de la fracción A. ~ I . por la mayoría ab­ soluta de sus miembros presentes.. "I_-Las iniciativas de leyes o decretos se discutirán preferentemen­ la ley obliga a todos los comprendidos dentro del ámbito personal de apli­ te en la Cámara en que se presenten.

Ivuelve a la Cámara de pero en ambos casos se exige que el Ministerio Púhlico esté de acuerdo..~O': "Para que sn r~'f1l1tcn prornulga. a partes de votos. según dijimos antes. un día. por mayoría de las "l. 8 La regla contenida en tales C6di­ de las reformas o adi­ ciones. i nes . de origen con sus observaciones. En el artículo 4 9 de ----------------. mayoría. 58 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 59 PROYECTOS NO VETADOS POR EL PODER EJECUTIVO PROYECTOS VETADOS POR EL PODER EJECUTIVO CAMARA DE CAMARA P. EJECUTIVO RESULTADO Primer caso: Pasa al ejecutivo.más. rccha¡:a snpresión. S~ computará rechaza. aprueba. a fin de ser discutido viduos que por su apartamiento de las vías de comunicación () su mise­ aprueba nuevamente. conlados a partir de la fecha d~ pu­ desecha en parte. vuelve a la Cámara de insiste en su proyecto origen con las obser· insiste por la misma debe ordenar la aprueba.l~rales. EJECUTIVO CAMARA DE CAMARA ORIGEN: REVISORA: RESULTADO ORIGEN: REVISORA: P. reforma O adiciona. hipótesis.. {armas o adiciones. yeO!Q I'dmitlvo. ~n lo~ IUf-hl'!·. rable situación económica. I nuevamente publica.ciones re~pec!ivas. origen con cipio sufre una excepción en nuestro sistema. 4": "Para que :. distancia. debía aiíadirse otro más por cada veinte kilómetros o frac­ aprucba.:e reputen promulgados y obligatorios 1 1 I . si hubic a rIm'. Cuarto caso: desecha en parte. aprueha.lccír. no tengan o no hayan podido dI' sesiones. I desecha nuevamente. fin de ser discutido nuevamente aprueba nuevamente.-------------­ éstos estahlecíase que a los tres días. de ser posible. re· reformas o adiciones.n de un día flor curIa doco ¡"mms de mitad de In distancia indicada. El prin­ aprueha. ol'igen para la discn­ blicación. apueha parte. . pasa al Ejecutivo."ación conforme crece la dis­ tancia entre la ciudad de México y Jos Ilifcrcntes lugares de la Repú­ blica•. !l" que no reside' 11\ lllltúl'idur! qne ----~-I Septimo caso: no puede volver a pre­ sentarse en las sesio­ hace la promulgsClon. Esta exigencia de la segu­ ridad jurídica se formula diciendo que la ignorancia de las leyes debi­ Tercer caso: rc<:haza totalmente. publica. aun cuando. publicación. Ara. proyecto no puede a en cación de la norma. . origen para la discu­ sÍón de lo desechado o que no se trate de leyes que afecten directamente al interés público. acepta el pro· Civil vigente en el Distrito y en los Territorios Fe. concederles un plazo para que la cumplan. En tal pasa al Ejecutivo. r vu. puhllco. Colígese de aquí que la fecha origen pura la discn­ sión de lo desechado o iniciación de la vigencia de una ley federal -en el caso del sistema de las reformas o adi sucesivo -va alejándose de la de puh1i. y aprueba. relativamente a los indi­ vlI.Id año. n:p =_ . tener noticia de la nueva disposición legal. uno más por cada cuarenta kilómetros \'uelve a la Cámara de o {racción que exceda de la mitad.elve a la damente promulgadas no sirve de excusa y a nadie aprovecha. 7 de las reformas o adi· Tratándose de lugares distintos de aquel en que aparece el Diario aprueba SU¡lreSlon. Segundo caso: rechaza totalmente." Código Civil d" 1884.••. Oficial. gos estaba de acuerdo con las condiciones de la época.11111. apmeba. dejan de cumplir la ley que ignoraban.Jos y o!¡Jigatt)riQ~ Ja 1<~y~ re¡:.• • • • • • • • • •:1 . a los tres días señalados en la primera parte del artículo hay que añadir. La regla del artículo 3 del Código Civil vigente duplica la cifra señalada en los anteriores Códigos de 84 y 71. publica. es pasa al Ejecutivo.lamento. pueden los jueces eximirles de las sanciones en que hubieren incurrido o. vuelve a la Cámara de Sexto caso: reforma o adiciona. ciones: reformas o adiciones. pero la que rechaza supresión. sión de lo desechado o ción que excediese de la mitaá. I el. vaciones respcctivns. desecha en todo o en vuelve a la Cámara aprueba. . de hecho.

11 obra Introducción al Estudio del Derecho: "La promulgación es.. sino que hay 29. que la ley ha sido aproha Las consideraciones anteriores nos autorizan para sostener la con­ da por el Ejecutivo o que.. por las complicaciones producidas por los nuevos Este precepto tiene el detecto de no seíialar el término de la va· sistemas de derecho público. Esta necesidad no se sentía en el antiguo derecho." 10 tinguen. terizos sino aproximadamente dos meses más tarde.. fija el día en que debe comenzar a regir..que las de la ley. ¿cuál deberá servir para el cálculo de la distancia? ción obligatoria.. reglamento. 36 II GÉNT. cabría sosle­ sente de las cosas.. Las dos palabras tiencn el mismo sigllll. Como se ve. en Las definiciones precedentes revelan que el derecho consuetudinario posee dos características: la ley. Transcrihimos en segui. transitorios. aplicación del sistema sucesivo da origen a problemas de solución muy ha dado y se les da en el lenguaje corriente y en el jurídico. PUBLlCAClON. ~ROMULGAClON... el Ejecutivo interpOlj(~ :11 vía" de comunicación? Y." 11 disposiciones del mismo entrarán en vigor el día de su publicación en el Diario Oficial. Pero la promulgación de la trazar una línea recIa sobre el mapa o habrá que tomar como base las encierra dos actos distintos: por el primero. pág_ 323. De esta definiciólI lorio puede perfectamente presentarse el caso de que una ley publicada se infiere que no hay lugar a distinguir gramaticalmente cntre la 1'10­ en México el primero de fehrero.." 10 Du PASQlJleR. su publicación.·. con la realidad pre­ catio legis. suponiendo que se opte por este último ex­ autoridad para que la ley debidamente aprobada se tenga por dispo. en Jos Jugares en que no reside la ButO· ridad que hace la promul¡:ación. es el derecho TUlcido consuetudiTUlriamente. Por ello creemos que decida. pese a sus defectos. Méthode ¡fi1'lterpretnrion. veniencia de que el sistema sucesivo sea suprimido. Dada la gran extensión del terri. circular o di~posi{'ión ¡:encral. pág. que Cámaras. pues. por 108 medios eetllhlecido8 para el efecto. la intervención del Ejecutivo en la formaciúlI dejar en pie el otro. un uso implantado en UTUl colectividad r considerado por ésta como ju­ rídicamente obligatorio.~lanlenlo. que expresa un sentimiento jurídico de los irulividlws que componen da la tesis del distinguido maestro Trinidad Garda. de las leyes tiene tres fases independientes. actualmente.. al referirse al proceso legislativo en el derecho mexicano. pág. para la aprobación de la ley hora después de. b) promulgación. de establecerse así en sus artículos por el Ejecutivo. Si la disposición se interpretase literalmente. 7l. para el acto de hacer posible el conocimiento cuandQ en un texto lt~gal se dice ~-cosa que a menudo ocurre. la da a conocer a quienes deben ClIllI plirla. Habría. ..éoTÍe générale et á la philo$ophie du droit.. pero adaptándolo a las exigencias de nuestra época y a las peculiaridades del territorio nacional. se impone. Por esta causa deben jurídicamente distinguirse los El sistema siucrónico hállase consagrado en el artículo 49 del Código actos correspondientes a cada una de esas fases y hay que darles nom­ CiviL "Si la ley. no entre en vigor en los lugares fron­ mulgación y la publicación.'in 9 Ohra citada. ¿Bastará con fracción 1 de aquélla y 2 a 4 de éstos). las ex­ Fran~ois Gény la define como "un uso existente en un grupo social. LA COSTUMBRE COMO FUENTE DE DERECHo. tremo y qUe las vías (le comunicación sean múltiples. _~'=-.. con fines diversos y efectos propios cada una.... la COII" difícil.. términos comunes. el 28. obliga desde ese día. . lntroauctiQ1'I a la t. la cado cuando a la ley se refieren. cn tal de que su publicación haya sido anterior.. presiones sanción. inciso a). indicada. se computanl el tiempo a razón de un día por cada veinte. Por otra parte. 72. serán los de: a) sanción. se computará un día más." cambio. con un solo órgano de gobierno hacía la ley y la publicaba.-Algunos autores dis­ jus moribus constitutum. para el reconocimiento formal por .-"La costumbre es que tomar como pauta."'-'-----------------------------­ ~ •f '1 60 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORl>tALES DEL ORDEN JURIDICO 61 establece el actual resulta anacrónica. kilómetros de distanl'in. expuesta en su dicho grupo". emplearemos tres diversos términos para referirnos ner que una ley puede entrar en vigor en toda la República meclia a esos actos. cuando ral.r. c) publicación. como el que estriba en saber de qué manera ha de calcularse la tÍlución y los Códigos de 70 y 84 emplean indistintamente los dos 11"1 di51ancia comprendida entre el lugar en que el Diario Oficial se pu­ minos para expresar la misma idea (artículos 70. y gil. si huLíere fracción que exceda de la mitad de la distan. Ello equivaldría a destruir el principio de la vacado legis éste de que la ley ha sido aprobada contorme a derecho y debe ser obe­ y darín orillen a grnndes inconvenientes y abusos. pues. ed. Consecuentes. por el segundo. El primer acto implica. 1. rt. y así lo demuestra el empleo que Sl~ 1. y aquel en que la disposición tiene que cumplirse. la publicación formal de la ley. promulgación y publicación. no debe aplicarse el sistema sincrónico. ha sido ratificada por la:. -. 2eme. SANCION. las reglas del sucesivo. naturalmente.. circular o disposición de observancia gene· bre especial. objetada por él..

viduos que las practican les reconocen obligatoriedad. 14 siempre. el segundo. conservan su obligatoriedad. Traslated by u Recueil d'études sur les sOllrces du droil.. Parls. es visto más tarde como manifestación del respeto a un deber. O. Hay actos obligatorios que rara ver. Es posible. lo acostum­ dientemente de su aceptaci6n por los jueces. 237. por ser uso inveterado. pág.:. .junio de 1949.5_. cual si se tratase La distinción. f"C repiten y. objetivo el otro. deberá el juez recurrir a la costumbre. indepen. para prolongada. El le­ Jorge Jellinek es autor de una teoría que permite explicar la for­ gislador establece. normas de conducta. Los hechos tienen -dice el mencionado de casos concretos. 1934.. De esta suerte.ICH. sino a las reglas de origen consuetudinario. pág. suficientemente ¿En qué momento deja una costumbre de ser mero hábito. de la Revista de la Escuela Na­ cional de Juri~rudencia. Massachussets. que a falta de precepto aplicable a una mación de la costumbre jurídica. e5. El reconocimiento expreso realízase por medio de la ley. El problema que debemos resolver es si.rídicamente obligatorio r vista filosófico. al apli­ porque de los hechos no es correcto desprender conclusiones normativas. .HRI. La convicción de la obligato­ convertirse en regla de derecho? Algunos autores sostienen que la regla 1 iedad de la costumbre implica la de que el poder público pueda aplicarla. por ejemplo. por el legislador. Recuerde el lector las ideas desarrolladas en el un uso más o menos largo. encierra la doctrina un grave fuese aplicada por los órganos estatales a los casos concretos (especial­ error: el que estriba en sostener que la simple repetición de un acto en­ mwte por los jueces.l2 una regla de conducta sólo asume carácter obligatorio cuando represen­ En la tesis que examinamos existe indudablemente un elemento ver­ ta una manifestación de la voluntad del Estado. como Mircea Djuvara y Marcel Planiol. 1911. abriJ.____________--"--. Cambridge. en el tamo X. of the Socwlogy 01 Law. trínseco de los preceptos del derecho. costumbre del pasado se convierto en la nonua del Kelsen parte del principio de la estatalidad del derecho. Tal creencia es infundada. . derecho.z/. la creencia de que es obligatorio. El reco­ de la fuerza 1Wrmativa de los hechos. a la postre. Tübin~en. que una costumbre jurídica carezca de justificación desde el punto de te en la idea de que el uso en cuestión es . ello no obstante. debe hacerse a través de la actividad de los órganos jurisdiccionales. debe. El primero consis­ lo. consuetudinaria no puede transformarse en precepto jurídico mientras inclusive de manera coactiva.~I.13 entre valor formal e in­ dc una ley. número 42.-EUGEN F. anteriormente establecida. diCe Ehflich: "lo. tácita. El fenómeno a que alude la tesis del Colocándose en una posición semejante. Consecuente con esta dadero. la costumbre escritas. no pueden reputarse nunca como cumplimiento de una norma. pues la repetici6n de ciertas maneras de comportamiento suele doctrina" concluye que el derecho consuetudinario no puede nacer sino dar origen a la idea de que lo que siempre se ha hecho. Funaamental Principie. Otros. puede ésta surgir. acerca de la validez y la facticidad de las 2 9 Tales reglas transfórmanse en derecho positivo cuando los indi­ proposiciones normativas. dencia la que da vida a la costumbre como fuente del derecho. como ocurre con los preceptos formulados el poder público no 1e reconoce carácter obligatorio. por tanto. . dice que "la costumbre no podría ser fuente del derecho positivo si no Al lado del acierto que señalamos. Wa1t!'r L. jurista. que expone en el tomo primero de nocimiento tácito consiste en la aplicación de una costumbre a la solución su Teoría General del Estado. entre lqs que hay que citar a Kelsen. y estima que {uturo". tivamente por numerosos juristas. a falta de reconocimiento acaba por producir. V~ase también mi ensayo Diálaga sobre la. carla a los casos individuales"Y¡ I Kant tuvo el mérito de demostrar que entre el mundo del ser y el reino Planiol se expresa en forma parecida: "No creo que sea posible del deber media un verdadero abismo. transfórmase en lo debido. Queremos referirnos a la doctrina determinada controversia. u l1allplprobleme der Staatsrecntslehre. 62 lNTRODUCClON AL ESTUDlO" DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDlCO 63 1Q Está integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de pese a su frecuencia. 34. nO sólo es aplicable a las leyes De acuerdo con la llamada teoría "romano·canónica". lo normal. legal de la obligatoriedad de la costumbre. Los dos elementos del derecho consuetudinario quedan El reconocimiento de la obligatoriedad de una costumbre por el expresados en la ya citada fórmula: inveterata consuetudo et opinio juri$ poder púhlico puede exteriorizarse en dos formas distintas: expresa o seu necessitatis. subjetivo uno. pág. Cuando un hábito social se prolonga. Harvard University Press. --. el jurista rumano Djuvara famoso tratadista explica el proloquio: la costumbre es ley. de un determinado proceder.cierta fuerza normativa. fuentes formales del cambio. en la práctica. \ en materia de derecho privado). La cuesti6n es resuelta nega­ llrado. 1936. y capítulo primero de esta obra. en u Ver secd6n 23. y 10 que en un principio fue simple uso. por tan­ tiene dos elementos. en la conciencia de los indjviduos que lo practican. aplicarse. Mol!. Es la jurispru­ gendra.

ed. tres diversas formas del derecho consue· portantes diferencias.~ permitiera a las unas. %! Obra cilada. cuya situa· tribunales. 1927. Las autoridades del rep. 17 esfera del consuetudinario delegado pertenecen también.:tlules $lIr les sOltrCeS du Droit. en su artículo 873. En tal hipótesis. pág. pág." 16 ta se autoriza a determinada instancia para crear derecho escrito. Verkehrssitten. Existe la ilustre maestro que la costumbre jurídica no naCe de la práctica de los misma relación en la monarquía absoluta. 3.~ en droít privé positif. im· dl'seubriremos. a 1011 usos locales o profesionales. entre nosotros.. Actualmente. .~(l n poco. Es el caso de la costumbre derogatoria. Helo desvanecer cualquier duda acerca de la vigencia de ciertos usos y costum­ nquí: "El Código Federal de las Obligaciones de 1881 prohibía a las bres populares.uI. París." 18 tud del principio de la autonomía de la voluntad. cuando el monarca.Si examinamos las relaciones que median entre la costumbre y la ley la costumbre jurídica. etc. Si los tribu­ de carácter general. para la solución de determinadas ~nciedades. 124. ta delegación establecida por el legislador no es superflua ni me independientemente de la actividad judicial. especialmente los contratos. usage. ed. 418. 2. es. delegado. en vir­ vivas. Tal cosa ocurre princi ~ dieron como si las sociedades anónimas tuvieran el derecho de lle\'ar palmente en materia mercantil (usos comerciales r bancarios. 22 son as vivas. 2eme. Sirve.• Lelpzig. l. DlSTINCION ENTRE LA COSTUMBRE Y LOS USos." 23 LAS TitES FORMAS DE LA COSTUMBRE JURIDICA. Méthode d'interpretation. \!omo ocurre. según IIeinrich. es decir. l.2eme. En los Indinado. Pero en la actualidad se reconoce unánimemente que esta prohibi­ legales. ~'sos nombres.EGISLADO. SEGUN WALTER UEINRICU• Algunos autores consideran que los usos no son sino una variedad de . pá¡¡:. 5. verbigracia. al margen de la jurisprudencia.20 A la sino de reconocimiento de la norma. sin embargo. 292. 18 Reclteil d'études sur les soltrces du d roit. París. Lo~ que formaron el uso proce­ controvt. pág. No hubo 31.~ de commerce. 1934. con algunas reservas. juez llamado a decidÍr sobre ese derecho.ostumbre hállase subordinada al derecho es· le reconocen validez.M lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES' DEL ORDEN JURlDlCO 65 erear.ndaria". pá¡t. Verkehrssitten. 17 Mérhode d'interpretation ee $ource. el legislador remite al magistrado. al menos. Entre ésta y aquéllos existen." l'. como dice Somló. "costumbre jurídica secq. la tesis anterior es falsa. se sobrentienden en todos esos actos. que concurren de un modo tácito en la sociedades de que hemos venido hablando usar el nombre de personas formación de 108 actos jurídicos.-Con gran frecuen­ protestas. y anterior. todo el mundo tiene la convicción de que un Geschaltsgebrauche. por la simple concu­ carece de importancia. etc. inclusive. y que. 1934. r.r. pues. el uso {Uf' generalizándose.istro de comercio registraron dichas cia. para rrencia de la inveterata consuetudo y la opinio juris seu nece.. lo reconocería.oís Cénr. 124. u "Zllr problematik des Gewohnhelt. idéntica a la que existiría si el artículo 87.. generales ~'S. a un precepto que la ley remite a la costumbre para la solución de determinadas contro­ nacido consuetudinariamente.~sitatis. otras locales o profesionales. por tanto. como en ocasiones se afirma. expide leyes ees es manifestación indudable de la opinio necessitatis. para interpretar o completar la voluntad de las partes. Piensa el La costumbre jurídica se halla entonces supraordinada a la ley. en los de carácter so­ 30. La situación Gény los define en estos términos: "Se trata de las prácticas. 22 Ohra dIada. usances. lemne. p()(. a las decisiones que versias. 2' ed.es sur les $(}urces du droil.un cuando el legislador le niegue expresamente ahora centenares de sociedades anónimas qUe llevan el nombre de 11er­ validez. tomo JI. -. crito. nales aplican la costumbre es precisamente porque en su concepto co­ Se habla de derecho consuetudinario delegado en aquellos casos en rresponde a una verdadera regla de derecho. pag. 23 GÉNY. del derecho?. En su bello estudio titulado ¿Cuáles son las causas de la autoridad los usos mercantiles (Usanees. 212. aun cuando reconoce que la aplicación de aquélla por los jue­ ción jurídica se encuentra regulada consuetudinariamente.l En opinión de Fram. 'p'¡g. 350.¡ois Gény. según Heinrich. reglas consuetudinarias jurídica­ "El delegante se da cuando por medio de una norma jurídica no escri­ mente obligatorias." 21 sociedades anónimas. RELACIONES DEL DERECHO CONSUETUDINARIO CON EL I. 275. Recueil 20 Juristische Cnmdlehre. el jurista suizo Augusto Simonius cita un interesante t'jem­ "El consuetudinario delegado no puede ser contrario a los preceptos "lo que demuestra la posibilidad de que una costumbre jurídica se for­ de la ley. rationnel el droit positi/.rechts'" en Recllf'¡l d'é. a pesar de su nombre ilegal.). lomo 1. En Suiza hay lidad de que ésta se forme a. llevar el nombre de personas La costumbre desenvuélvese a veces en sentido opuesto al de los textos vivas. derogatorio. como lo ha demostrado claramente Gény. pág. Ocurrió que diversas sociedades de esta clase empezaron a Uflllr tnles nfutllll'(!s. •/' .). 1919. Heinrich admite la posibi. Parla. ta aplicación no constituye un acto de creación. en rhonMur de Fram. delegante.rsias. la ('. la Citado por DJUVARA en Sil monol!:rafíll Droi. a saber: 1. 365. <:ión ha sido abrogada por una costumbre derogatoria.

Existe umi referencia a lo que se llama "costumbre del lugar" en I. Por ejemplo: reglamentos. 24 Los usos sirven para completar o interpretar la voluntad de las partes sólo en cuanto se estima "1796. que le da di.>s contratos y las relaciones de Tn"l/lién el USo cp sentlljo técnico sur"me la <::¡¡I~lencia de IIR eJelllelll1l ~(." "Si el monte cipios generales del derecho.hj"til'o qllr. la fracción VII. Lógicamente." Creemos que en el precepto anterior se emplea la o menos reiterada y constante de ciertos actos.""_ En este CIISO el elemento lonnal se ('n(·\(cr. y consiste sólo en In ('ondcn('ia trnblljo ohliSlln ti Jo t:lx:presamente pactado y a las consecuencias que sean ti" la generalidad del . t¡:¡ndría el cnácter de costumbre jurídica palabra costumbre se emplea en el sentido de uso. ohservará la costumbre general del lugar. sino también a las con­ a la verdadera costumbre jurídica. desde el punto de vista legal. éste tablece el principio general de que "contra la observancia de la ley no pue· servirá de norma para fijar el importe de los honorarios reclamados!' de alegarse desuso.:. d) del artículo 283 de la misma Ley Federal del Trabalo.66 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I LAs l"UENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 67 USOS encontramos el elemento objetivo de la costumbre. ESTEVA Rmz: "Los Uso~ Cnmt>rciales como Norma. de ALBERTO VÁZQUEZ PEI.. mas no podemos afirmar palabra costumbres no en su acepción jurídica. en cambio. derogatoria. De aquí que los usos no puedan apli­ !'iecuencias que. R. ll6·138. según su naturaleza.-La costumbre "2067. sino (Jue ulude." SALVAllOH PUCL!ATTI. los principios generales de justicia social fuere tallar o de maderas de construcción. por ende. agosto de 1930. al uso carse cuando las partes han manifestado una voluntad diversa. a la buena le y a la equldtld". 25 o a la ley. MERCADO. México. pág. Principios de Derecho Mercantil. Así Jo dhipone el artículo 11 de 10 mismo." 32. No es. porción o época a las leyes especiales (legislación forestal) o a las Después de la costumbre.• ilmis. salvo las siguientes excepciones" de que hablamos en la sección 29.obligatoria cuando la ley le otorga tal carácter. fuente a la costumbre del lugar.tr~ en la norma 'lile conformes a las nonllas de trabajo. . podrá el usufructuario hacer en que derivan del artículo 123 de la Constitución. 1D¡~nttll~ {[!. de acuerdo con •• "La costumbre se distingue del uso en sentido técnico. los honorarios se re­ empeña en nuestro derecho un papel muy . pero a falta de convenio se tos legales y en la cual concurran los dos elementos. En derecho obrero la costumbre jucgn el papel de fuente supletoria En el Código que citamos arriba hay varios artículos que otorgan a general. costumbre o práctica en contrario".as". ID propio del elemento subjetivo. sería un hecho anti­ jurídico. Madrid.'presa rderencia a él. Cuando no hubiere habido convenio. 19+3. Dicho de otro modo: la costumbre no puede derogar la ley. LA COSTUMBRE EN EL DERECHO MEXlcANo. sino en el sentido de usos.uris. el artículo 31 del mismo . desde el punto de vista de la doctrina (artículos 2756·2764). y obligan no electiva excluye la idea de necesidad que se halla indisolublemente ligada al cumplimiento de lo expresamente pactado. modo. KIn embargo. el carácter de fuente supletoria general. Sólo es jurídicamen­ gularán (en materia de servicios profesionales) atendiendo juntamente te. se concebir la posibilidad de que se forme una costumbre contraria a los tex· regularán por la voluntad de los interesados. es menos intenso que la opínio necl!l. época.~. al hablar de las relaciones de trabajo. según su naturaleza. A ella Iloma del detllcho. 9i. Ahora bien: esta facultad excepto aquellos que deben revestir una forma establecida. la cos­ t~l las talas o cortes ordinarios que haría el dueño. los prin­ productos que provengan de éste.l.ctÍl¡1. a las facultades pecuniarias del que recibe el inmediata. . la jurisprudencia. acomodándose en el tumbre y la equidad". 1931. tomo 1. 11 lid. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento. El uso. tr"d. 2~ Consultar sohre este punto: ALFREllO Rocco. en la Revi51a de Derecho r Ciencias Sociales de la Farllllad de Jurisprudencia. número 1. "<Infiere eficacia al uso. no es por 5í rnj~rno fuente del dere"ho. Si Jos servicios prestados estuvieren regulados por arancel. Introducción al E'IIt/ti" del Derecho Ciril. que a la letra dice: la costumbre y al uso el carácter de fuentes supletorias del derecho mexi­ a A falta de disposición expresa en In Constitución.le el uso tie aplica sólo porque una norma dI! ley 11n"e r. esa prª. servicio y a la reputación profesional que tenga adquirida el que lo El artículo 10 del Código Civil del Distrito y Territorios Federales es­ prestado. nada impide "2754.Ann¡CUES. Tal precepto dice así: "L. se tomarán "Artículos 996 y 997.ecundario. son conformes a la buena fe. la práctica más costumbres del lugar. El usufructuario de un monte disfruta de todos Í'n consideración sus disposiciones que regulen casos semejantes. u opinio . Las condiciones de este contrato (alude al de aparcería). objetivo y subjetivo. pues.. ordenamiento.·ueja. en esta ley o en sus cano. Tanto en el artículo 2154 como en el 2607 la romnno-Gliln6nica. que han querido libremente acogerse a ellos. o en los tratados a que se refiere el artículo 6~. la equidad tiene también. sino mediata o supletoria del orden positivo. luríd¡. en cuanto es fuente autó' el precepto transcrito.¡rve 8!llllmente para dar ~I contenido n una determinada norma de ley.

.. Por lo dispuesto en esta ley y en las demás leyes especiales rela­ tivas.. a su cumplimien. relativamente a otras ridades mencionadas en esos preceptos. carácter obligatorio.. . con ayuda de un ejemplo.. por simple ana· I i I... es obligatoria para los mismos En nuestro derecho penal no asume la costumbre papel alglmo.¡no el conocimiento más completo y '. JI "En la práctica normal del derecho llevada a cabo coactlvamente por los. así como para los Juzgados de Distrito... "1. Madrid.:atoria para 1. desempeña exactamente el mismo papel que la ley.. rlas autoridades judiciales. pág. Por el derecho común. nlfIlO órganos específicos de esa función y de aquí que la jurisprudencia se rencra 1"" "IIIÍnmciam a la actividad de los jueces y tribunales!' DE DIEGO.10 del mlsmq..1. La jurisprudencia como luenf. previa declaración concreta del mismo.. Por la legislación mercantil en general. Distri­ tÍlulos de se rIgen: to y Territorios Federales y Tribunales Administrativos y del Trabajo.... Tribunales Judiciales 1.. en materia de su competencia exclusiva.queda prohibido imponer. por tanto.. In.. Tribunales Administrativos y del Trabajo que funcionen l/O hay perld sin ley.ll$n!flM!' 110 ulI ft!!nochnieotocu"lquillr. Algunas veces. del articulo 133 constitucional. """-. '·"NO. para los fines de esta ley. ill$ti atque iniWlti scientia.. J.". Draie :rationnel ee droit positi/. en su defecto. locales y federales. de la jurisprudencia. órganOli tiene es aprobada. LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DEIIECHO. el cienllfico. siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco eje­ cutorias no interrumpidas por otra en contrario y que hayan sido apro­ :). del derecho. I'I'dJlíca. Si la Corte..e· "lII.. los relativos a loó Tribunales Militares y Judiciales del orden común de Jos Estados. 269.. 11/1 ¡sprudencia posee dos acepciones distintas.. decisiones de los tribunales."... .. y la ejecutoria (o sentencia) que la con· I":~:" pÍtIl. 'm"""'. tente en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en contrario y qUf} sido aprobadas por lo menos por catorce ministros" (párrafo '.. .1. ya que I. la di~tinción entre tesis y . t ~ 68 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 69 A los usos bancarios y mercantiles alude la Ley de Títulos y Opera­ prudencia de la Suprema Corte de Justicia obliga a la propia Corte y a ciones de Crédito en su artículo 2 g • Este precepto dice: "Los actos y la~ Jos Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito. funcionando en Pleno. DJUVAIU. :En una de ellas equivale . gundo del artículo 192 de la Ley de Amparo). Como sinónillla de c!'mcla del d<l~IlI¡!l 1. Verá non simulata philO$ophia que dedil fijecutoria. pues Tribunales. Juzgados de Distrito. Relativamente a las auto· d. "En los juicios del orden criminal -dice la Cons dentro de su jurisdicción territorial... ".. la juris­ la misma fuerza normativa de un texto legal..10 constitucionaímeutc ordenados al restableeimiento del derecho. aplicación del derecho incumbe a los tribu· 1114 decisiones futuras. 2" En la otrd. obra citada.. en este sentido.uridico positivo. Por los usos bancarios y mercantiles" y en defecto de éstos. ¡. pena alguna que no esté decretada por "Las ejecutorias de los tribunales colegiados de t:ircuito constituyen IlIld ley exactamente aplicable al delito de que se trata.. se ha de su!> lagunas. del fuero común. porque la. notitw. pág." F..~ . 21 sólo se aplica a las tesis que reúnan los requisitos señalados por las mismas disposiciones.& . declarándose aplicable en toda la Re De acuerdo con el artículo 193 bis de la misma Ley de Amparo. Recueíl Gény. "Las ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia funcionando en Pleno constituyen jurisprudencia.icflCÍla del derecho o teoria del orden . las tesis jurisprudenciales tienen dlllll/'idades de inferior rango. es donde se vinv-ula especialmente la 28 "Cuando una decisíón jurisprndencíal es declarada fonnalmente obli. 46.· (i.unto de principios y doctrinas contenidas en en un sentido más restringido que el indicado en un principio.-La badas por unanimidad de votos de los magistrados que los integran". formula una interpretación 11.11 materia se halla dominada por el principIO no hay delito sin ley. "IY. siempre que lo resuelto en ellas se sus­ "U. la ley otorga a las tesis expuestas en las resolucioues de jurisprudencia obli'gatOl'ia y no obligatoria. :En lo que atañe a nuestro derecho podemos hablar. .""1.. la tesis interpretativa no es jurisprudencia obligatoria.." jurisprudencia." M. es a saber. 11""" t'. o integradoras '" "La jurisprudencia implica el conocimiento del derecho y. .. ''''''nd. lO" id" ente tratadistas y legisllldorell. 57.. CUM&NT& DE Dn:co. I 1-:-.11 VI' para designar el con.llcián logía y aun por mayoría de razón..""""DL' a que se refiere el artículo anterior (o sea.1. En las disposiciones legales citadas la palabra jurisprudencia úsase '.. por ejemplo. en su defecto.xpllquemos. :En nuestro derecho.. 28 Dichas tesis son de dos especies: o interpretativas de las leyes a que se refieren. el Código Civil del Distrito Federal:' "la jurisprudencia que establezcan los Tribunales Colegiados de Circuito. en su artículo 14. Así 108 romanos la definían: rerum dillinarul1I alque l.

: equivale.. qué tesis debe observarse. la obliga­ dencia no se "interrumpe" ni se "modifica". deberá siempre oírse a éste. que en el caso del ejewl'l(J podría expresarse de esle las Salas de la Suprema C0l1e de Justicia sustenten tesis contradíctorias modo: "El artículo 133 de la Consti lución Federal de los Estados Unidu. Cuando la denuncia no haya sido h r +a la ejecutoria respectiva deberán expresarse las razones en qUl' se apoye por el Procurador General de la República. a diferencia de lo que o de integración que lo obliguen a seguir el dictamen de aquel 1ribuual. tales tesis hubieran sido sustentadas. o en otras palahras. por sí o por sido aprobadas por lo menos por cuatro minislros". 70 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 71 Pero si el Pleno aplica la misma interpretación en cineo re!'nluciOllh ¡¡•• de la jurisprudencia se observarán las mIsmas reglas establecidas por interrumpidas por otra en y las ejeculorias S(¡lI ¡lprOhildil~ por esta ley. Una él les mismos problemas. podrán denunciar la contradicción por el Pleno. como el primero del l!H contradictorias en el juicio en que fueron citados. por cuatro. los ministros de la Su­ Según el artículo 194 de la misma ley. empleada en el precepto transcrito. e¡¡ cidirá qué tesis debe prevalecer. diferentes soluciones. conducto del agente que al efecto designare. ante la Sala correspondiente de la Suprema Corte de Justicia. dejando de tener carácter obligatorio. ya que al dictarse una ejecutoria discrepante la jurispru­ terio hermeneútÍco adoptado por el Pleno. si es de una sala. que un Juez de Distrito ildofJle. más de trece Ministros. Es posible. pues. por ejemplo. destruir la obligatoriedad de las ceder asi porque no hay. sino se deroga_ A esto ción de interpretar el artículo 133 de nuestra COlIstitllcióll en la Illi~Jll. sino illtegra­ De acuerdo con el articulo 195 bis del mismo ordenamiento. Y tal obligación sólo se extingue cUill1(k tesis no puede surgir si no vuelven a cumplirse los que condi­ la norma jurisprudencial deja de estar en 'Vigor. funcionando en Pleno. o las partes que intervinieron en los juicios en q\ en contrario por catorce ministros. sí se trata de la sustent. en efecto. por sí o por conducto oel que al raóón para establecer la jurisprudencia relativa. "las ejecutorias de las salas de la Suprema Corte de Jmtiria decidirá. la extinción de su obligatoriedad general. los criterios inter­ nueva tesis hermenéutica sólo adquiere obligatoriedad general si el pro- pretativos o integradores no cbligan a otros tribunales. frente contrario. El siguiente articulo de la Ley de Amparo estatuye que "cuando de índole abstracta. cionaron la formación de la derogada. el artículo 192 de la Ley de Amparo tienen el deber de sujetarse al lTi­ no es correcta. normas interpretativa" tesis jurisprudenciales. podrán denun­ De acuerdo con el segundo párrafo del artículo 193 de la Ley dI' ciar la contradicción ante la misma Suprema Corte de Justicia. para su formación". y esas SEntencias son aprobadas por más de trece ministros.J". La resolución que se dicte no afectará las situaciones jurídicas concretas derivadas de las sentencias Tanto el primer párrafo del artículo 192. las cuales se referirán a las que se tuvieron en cOIl5íde· para que exponga su parecer.. los Tribunales Colegiudo8 de Circuito sustenten tosis contradictorias en los juicios de amparo materiü de su competencia. para que exponga su parecer.. Al formarse la jurisprudendu oblignto!'ia surge una Ilormn Tlue\·u. la que Ampé"ro. " (aquí velldría la tesis interprelatí\·ü). el Procurador General de la República. Para la nwdificaciór. ccurre en el caso de las disposiciones que emanan del poder legislativo. Lo cual significa que aquí.L EH" significa que tanto la Corte como los jueces y tribunales ¡¡ fjlle se refiere La expresión "se interrumpe". en los juicios de amparo materia de su competencia~ cualquiera de esas M. una norma individualizada deroga a otra de índole abstracta. ni a la pmpi:¡ Pleno la reitera en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en Corte. la Antes de que surja la jurisprudencia obligatoria. tienen el defecto de no referirse al caso en que las tesÍI' constilu Livas de la jurisprudencia obligatoria no son interpretativ(ls. "la jurisprudencia Sé ính!e prema Corte de Justicia. Una nueva forma en que aquél lo entiende. el Procurador General de la }\epública o las partes que intervinieron en los juicios en que tales tesis hubieran sido sustentadas. la que de­ tratándose de la de un Tribunal Colegiado de Circuito. relativamente a ellos. Cuando la de­ siempre que lo resuelto en ellas se sustente nuncia no haya sido hecha por el Procurador General de la República. Volviendo al ejemplo: cuando el Pleno modifica su interpretación del artículo 133 de la Constitución. los mell' rrumpe.exicanos debe interpretarse . La interrupción. la norma jurisprudenCIal qut'cb fnr~lldd. en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra eil contrario y que hayan deberá siempre oírse a éste. y por unanimidad de voto. Y está facultado parro pro­ sola resolución discrepante puede. . En todo caw. siempre que se cÍonados Tribunales. "cuando dilras de l@swi~~.

acuerden expresamente". La resolución que se dicte. "Las ejecutorias de amparo y los votos dlns festivos.. que hay razones graves para patibles sean amJjás válidas.. 1} se refieren los artículos 231 a 234 del Código Piscal COlTes ponuitlu le. la función de fijar la jurisprudencia obligatoria. según la cual "las condiciones que . El artículo siguiente dispone. por otro. MÁYNEZ. Cuando dos tesis son contrarias es. f. cuando algún Tribunal Colegiado de Cir­ Cuando hay contradicción normativa no es posible que las tesIS mcom­ cuito estime.í. en consecuencia.. I'"m oblener el título de Contador Público y Auditor son a. VIII de la Ley Orgánica del mismo Tribunal y 16. d. El penúltimo párrafo del artículo que acabamos de copiar revela qUf'. No existe. 16 Tesis B: "Las condiciones que en el Estado de Jalisco deben llenarse y 19 fr. sino contrariedad o simpl~ . "cuando la3 ¡. México.RetA. en cambio. las Salas o los citados tribunales.. posible que am. ceptos contrarios tienen o no fuerza obligatoria. Si en las sino cuestión que sólo el derecho positivo puede resolver. .. .· A 11.on un mismo precepto legal que señala un ténnino. divadas de las sentencias pronunciadas en los juicios en que hubiere ocu bas sean declaradas inválidas por'la autoridad a quien la ley encomienda rrido la contradicción".<o y Auditor son a. fr. llevado el las contradicciones entre las resoluciones dictadas por las salas o cuando .. legiados de Circuito. o en determinar si dos pre. las tesis que fonnan la jurisprudencia no son contradic. por un lado que en partes invoquen en el juicio de amparo la jurisprudencia de la Supreml dicho término deben incluirse los días feriados y.. lo harán por escrito. las contradicciones y establecido las tesis. tertium non datur. l. lesis de dos diferentes Salas de la Suprema Corte se establece. las dará a conocer a las Salas que hayan tre sostener que en un término deben incluirse los días inhábiles y decir decididQ. "La jurisprudencia se forma al decidir el Tribunal en pleno . cap.lIl1ln al Pleno de la Corte.¡ l':slado de Jalisco deben llenarse para obtener el título de Contador 29 Cf. Tesis A: "Las condiciones que en el Estado de Jalisco deben lle· 11111'_" plltl! el titulo g". con vistas de un caso concreto. Volviendo al ejemplo: en­ dejar de sustentar las tesis.lI '. debe tenerse muy pre­ ción" y "tesis contradictorias" no se refieren sólo a los casos en que hay sente que el problema que estriba en saber cuál de dos preceptos de de­ contradicción en el sentido lógico del término. ida que la única admisible es e. se publicarán en el Se. 1951. manario Judicial de la Federación. que únicamente existen contrariedad o discrepancia. que con ellas se relacionen." . las expresiones "contradic· ción o simple contrariedad entre nonnas jurídicas. no es problema lógico. que tales días Corte o de los Tribunales Colegiados de Circuito. puesto que una de ellas ordena y la otra prohibe la mismú que la sustentan". sino también a aquellos en recho contradictoriamente opuestos es válido. (OIHlucta. siempre que se trate de las necesa­ rias para constituir jurisprudencia o para contrariarla.'m: en el ténnino legal del ejemplo o deben o no deben incluirse 105 .." 72 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 73 efecto designare. Contfldg~ P'1hlico y Ayditor ~on a." 1('p¡mcia!9 Esto significa que las tesis de nuestro ejemplo no pueden 231. sección In. no existe una tercera o no. 'no afectará las situaciones concretas de­ posibilidad.1 juri~pruda:nciQ obligatoria del Tribunal Fiscal de la Federación . Expliquemos la anterior distinción por medio de ejemplos. la posibilidad de una tercera solu­ .. así como aquella" Supongamos que la diversidad consiste en lo siguiente: que Id Corte funcionando en pleno. entre dichas tesis existe contradicción ea presando el sentido de aquélla y designando con precisión las ejecutorias "('lIlido lógico. ni inválidas las dos. Sin embargo.. E.d. al conocer el Pleno del recurso de queja interpuesta en contra de una sen­ \ . 1. para que las ratifiquen que tales días no deben incluirse en dicho término. Aun cuando es la lógica la que nos enseña cuándo hay contradic­ lanto en dicho precepto como en el anterior. éste declare que las do~ carecen de validez. f y g".'ías en sentido lógico. h e i".". Fondo de Cultura Eco­ 1'.J. ex­ 110 deben incluirse en ese ténnino. particulares de los ministros y de los magistrados de los Tribunales Co­ A menudo. sino simplemente discrepantes o contrarias. nómica. Los artículos 23 1 a 1 234 del Código estatuyen lo siguiente: En tal hipótesis no habría contradicción.'" vúliJas ambas. b. (lgt'!"!)}. pese a lo cual es lógicamente posible que. e y d". :-"t:t.I. Introducción a la Lógica Jurídica. del Reglamento Interior del propio Tribunal.h. en relación De acuerdo con el artículo 196 de la Ley de Amparo. GA.

los dd Tribunal y sólo el Pleno podrá variarla.'" De Mueroo con el artículo 10. ¡¡¡¡. individualmente determinados. sólo Se aplican a uno 232. puesto que sólo obligan y facultan a las par­ El articlllq 19...rw---. 32 Así como la le­ 'i1I. debemos distinguir. de la Ley Orgánica .. po_ o varios miembros. no lIe (lf)nfunden con los acue.. . que en todo caso representan actos de aplicación de las primeras.ti Pleno del Tribt!Iwl la función de fijar la jurisprudencia. 111. como su nombre lo indica..tantes. . a efecto de que dicho funcionario.1. la resolución del juez o del órgano administrativo y el pro­ IlllPVO proyecto dentro del plazo de quince días"_ ceso que debe seguirse para la formulación de tales normas. H de id !. si lo es­ . someta el asunto al Pleno. el Trib~nal resuelve mu­ país y una cierta época no está exclusivamente integrado por preceptos dificar la jurisprudencia". por ejemplo. en el orden internacional.. 2 FEERT 7\ !NTRODU¡:CION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 75 lencia de sala.. lo mismo que generales.jOBeS' (Art. de esa índole. hay que distinguir entre la dI' dos terceras partes de los presentes. VItI de la mencionada ley orgúnka cl1cQmiend!! tes contra. menos quince magistrados y el voto en el mismo sentido de una mayorín Relativamente a los contratos.¡ creación de normas generales. los tratados internacionales. Quien acepte que aquéllas son normas "En estos casos será necesaria una mayoría de dos terceras partes genuinas.o fin estriba en la formulación de normas '. '1lwrirá el mis"no quórum y mayoría a que se refiere este artículo" . Al l-eci\¡ir la denuncia. para resolver contradicciones. Las salas. l'lt ('innes precedentes nos hemos referido a los procesos que culminan en :. 233.. que tienen también el carácter de normas individualizadas. en el caso del fallo ju­ ('11 dos sesiones. en el de El artículo 16 de la Ley Orgánica del Tribunal Fiscal dispone: "Pa­ las individualizadas hay también una serie de ~ondiciones de validez. . pi HeJicia dÍ" ti-cee de sus miembros pan) que pueda efeclllill' .. "La jurisprudencia del Tribunal será obligatoria para las salas Son individualizadas: las resoluciones judiciales y administrativas. dotado de plena ¡Iutononlía~ con la organiza­ (ÍCÚl -" utrihudnut's que esta ley (·~tllhlece·'.'-.1 "Eí Tribunal en Pleno se integran} con todos lo. fr.js'la del Tribunal Fiscal de la Federación debe llevar por materias "un man que la leyes fuente del orden jurídico en vigor. distinto del ponente. I'"n.. PROCESOS DE CREACION DE NORMAS INDIVIDUALIzADAs--En las seco tU sda. po­ testamentos y los contratos. Pero el derecho vigente en un cierto cituda L~y Orgánica). quienes. l"il fijar o modificar jurisprudencia será necesaria la presencia de cuando lo que nos permite hablar de los procesos creadores de dichas normas. las sentencias dictadas por las salas.. 1 del Reglamento Interior estatuye que el redactor de la Re­ del derecho de gentes es error análogo al cometido por quienes afir­ ¡.. sin embargo. las autoridades o cualquier particular.') tlisl~Cllf' . que..tuní Id j'.[ Tri¡ouBa¡ Fised d" la FlL lima procedl'lnte. de la clase designada dnín dirigirse al Tribunal en pleno denunciando la contradicción enlrf' por el concepto-sujeto de los -preceptos generales que les sirven de base. dJ'iín dejar de aplicarla siempre que hagan constar Jos motivos para ello" Así como en el caso de los preceptos genéricos la creación de los mismos está condicionada por una serie de requisitos de orden formal. (~slp t So "un tribunal 8{ltninistrativo. "Los magistrados.~I\HJ "El Trihullol 1St': CúullJUudnl clt' veintidós lnn~J~II':!llt'~ y Hrluurn pll~I1o v 34.e. el acuerdo internacional constituye un proceso formalmente re­ . para que formule igualmente. violatoria de la jurisprudencia.. el presidente Uno de los grandes méritos de la Escuela Jurídica de Viena ha consis­ dd Tribunal designará por turno a un magistrado para que formule ltJ tido en demostrar que el derecho de un país no sólo está constituído por ponencia respectiva a fin de decidir si efectivamente existe la contradic­ las normas oriundas de la legislación.lo dp) núslllo onlelHulIipn. El siguiente artíno. si no estudia los procesos que culminan en la creación de ddJernn ser cuande menos quince_ Para modificar la jurisprudencia ~e re­ tales normas.ílogo cedular dE' las tesis sustentadas por las Salas en sus sentencias y gislación es un proceso cUY.lgiAI"!du.. la jurisprudencia y la costumbre. Cuando no se logre dicha mayoría norma contractual y el proceso de contratación. De manera parecida. ción y cuál debe ser el criterio que como jurisprudencia adopte el Pleno" sino también por las individualizadas. y el artículo mulación. se tendrá por desechado el proyecto y el presidente del dicial y en el de las resoluciones administrativas.Id" cuenta al presidente "de las contradicciones que descubra en las eje­ '1llorié:s de las diversas Salas. Tribunal designará otro magistrado. tendrá que admitir que la teoría de las fuentes formales no (h~ los magistrados presentes." dU'Hti()IJ.10 respecto de aquellas que se publiquen en la revista". de­ está completa. y. Declarar que la convención o el tratado son fuentes formales I (i. fr.·dos conducentes a su for­ . Subordinadas a los de carácter general existen las normas irulividualizadas. los tratados.

I de celebrar Ira tados con las potencias extranjeras pertenc"e en "o . transformarse en fuente formal del . ROCES.. por ejemplo. consultar: N. lrutitucione$ de Derecho Privado Romano. Las opiniones de ciertos jurisconsultos ilustres de la Roma im· perial. por grande que sea el prestigio de aquéllos o profunda la in­ fluencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las autoridades . o sea d derecho a emitir dictámenes obligatorios para el juez.ES p~ VUSCHER. C. por disposición ex­ presa del emperador.~n de la forma oficial y bastando que las opiniones se manifestasen l'Il forma de doctrina en las colecciones de responsa.frOl" comme sourclt da droit des 8Im. SCELu:. eran obligatorias para el juez. CIIARI. "Es práctica constante. que reúna idénticas condiciones. ya sea con el propósito puramente teórico de sistematización de sus preceptos. Esta ¡ 1It1loridad.. para el judex privatus nombrado en el proceso y para el magistrado. prescindiéndose tamo "i. VERDROSS. 1'01. 35. trad. y su virtud va comunicándose.1 TI S. 89. X de la Cons!. en que se mamos tratado internacional. ya con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación.).' í"III" 7fi constitucional). populo respondendi. C.krecho al Presidente de la Repílbliea (art. que culmina en el establecimiento de la individualizada qUe Ha­ ticia de un rescripto del emperador Adriano (76. . jus publice. por via de costumbre. Les principes da . 33 confirma expresamente esta costumbre. pagina 83. sus conclusiones carecen de fuerza obli­ gatoria.. 17' edición. del emperador el jus respondendi. La doctrina puede. SOHM. a eualesquiera otras formuladas con anterioridad. 1 ". poco a poco. Los ¡¡ • 34 R. de W. fr. el juez tiene que respetarlo en su sentencia. Contribltlion a du droi. sin embargo..o que los juristas realizan acerca del derecho." Sobre el problema de los fuentes del derecho internacional.). 'okruadonales celebrados por el Presidente deben ser aprobados por el Senado (Ir. que los jurisconsultos más eminentes reciban .se convierten así en una especie de fuente de derecho. intemational.76 lNTRODUCCION AL ESTUDiO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 77 guiado. si no se le presenta otro de diferente tenor. Federal). Los dictámenes de los juriscon­ sultos privilegiados -responsa prudentium. desde el emperador Ti· herio (42 a. consérvase no· . tomo III." 34 mrácter científic.138 d.~Ilcargadas de aplicarla. d'interpretari"" da droit international conventíonnel. A. LA DOCTRINA.-Se da el nombre de doctrina a los estudios de a toda la literatura jurídica.ources ¡ormelles dI! en el Recueil Cény. Essa! sur les . de que en un principio sólo gozaban las respuestas dadas 1 ¡'spccialmente para un proceso. Como la doctrina representa el resultado de una actividad especulativa de los particulares. Siempre que el /I~sponsum que exhiba una de las partes provenga de un jurista autorizado II ! y que en él !le guarden las formlls de rigor ~~$tar otorsado por escrito y sellado--. C. C.lerecho en virtud de una disposición legislativa que le otorgue tal ca­ nícter. extiéndese luego.·37 d.

Dinamarca (23 de marzo de 1932).de el punto de vista de su jerarquía. elo agosto de 1932 y en ley por ley 1946 del 22 de 't!ir. C¡\RUY. 48. 46.. Normaij taxativas y nonnas dispositivas. con~ertidll en ley interna del Estado italiano por decreto ley 1 d ¡ I )(~sdc el punto de vista del sistema a que pertenecen.prit'alo. 1938. ncs y contratos. 1932. o formar grupos de normas de acuerdo con el núme­ 38.¡'.iembre tlel propio año.de el punto de vista de su fuente.-CJasifícacíón de ¡us normas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito espacial de validez .selección de éstos no debe ser caprichosa.= . pág. (13 ele muyo do 1932).11 I )¡~sde el punto de vista de su ámbito temporal de validez. Mas el citado principio posee ex­ :Ih. 43. las que pertenecen al sistema jurídico de un país se aplican sólo en el territorio de éste. 39. 49.'lO de octubre de 1936. los preceptos del derecho dívídense en nacionales y ex­ [lunto de vista. lu" normas jurídicas desde el punto de vista de su fuente. CLASIFICACJON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ TA UEL SISTEMA AQUE PERTENECEN.-Los preceptos del derecho pueden ser formulados. A esas normas se les da entonces la deno­ d punto de vistll de su cualidad. sino la de que las extranjElrall tengan aplicación en d nacional. así como la Convención de Ginebra sobre el derl'cho uniforme Cllll 7 de junio de 1930. k) Desde el punto de vista de sus relaciones con la voluntad de los particulares. a una norma suprema. (l. pug. PNtuj!ol (2') de mar¡!o de 19:H).-ClasificlIción de las nor.d(~ el punto de vista de su ámbito material de validez. de 1932). Como resultado de este movimiento se ha obtenido un proyecto para un código comlín itaJo-francés de ohli~"cio.Japón (15 de julio de 1932)... . 1 ]". .. Lu ley uniformc " ¡ llcc. Hay tantas elasifieaciones como criterios de división. así como la necesidad de un derecho internacional privado.. bilidad de que las normas nacionales se apliquen en territorio extran­ 1"'111 In .. llamada 3íí. Polonia (28 de abril de 1936). en el espllcio.-Clasifieación de las normns Jun­ constitución o ley fundamentaL Todos los preceptos que se hallan mcdiala dicus dcsrle el punto de vista del sistema a que pertenecen_ 38. i) Desde el punto de vista de sus relaciones de complementacÍón. Datos tomados de ]a ohra de 1'. i)Desde el punto de vista de su cualidad. Tal pertenencia depende de la posibilidad de refe­ rir directa o indirectamente la norma en cuestión a otra u otras de supe­ SUMARIO rior jerarquía y. aun cuan· jero. En principio. dividir los libros de una biblioteca atendiendo al . AIIMlNJON y r.~ perspectivA. en última instancia. se­ ""'l1k valor cuando responden a exigencias de orden práctico o a necesida­ . : Al hahlar de los conflictos el" ley"s. Torino. nlll. 42.--..-Clasificación de las nonn3S jurídicas desde el p\mto de vista de HU úml>ito material de validez. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDlCAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ '" tI.. .] punto de vista de sus relaciones de complementación. I'RlNCIPALES CRITERIOS DE CLASIFICACION.In "okramente ocioso. CAPITULO VI 37. de un derecho unifome elimina el problema del conflicto de varias nor­ m~. r) 11t::.-Clasificar es un pro· cepciones.ley de . 1"1 d. I ksde el puntu de vista de su ámbito personal de validez. 45. 1. Nonlt'l\n (27 de • ¡ Il(·:. 2 No solamente existe la posi. 41. Las clasificaciones tienen única· TA DE SU FUENTE. Pero puede ocurrir que dOi o más Estados adopten (mediante jurídicas desde el punto de vista de su jerarquía. «. destinadas a la regulación de deter­ punto ele vista de sus sanciones.-Clasificación de las nomas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito temo Desde el punto de vista de la pertenencia o no pertenencia a un ordena­ poral de validez. Finlandia (14 de julio de 19. Mónaco HB de febrero de 19.I¡·IIHÍticas.-Clasificación de las nomas jurídicas desde {. como más adelante veremos. Suiza (lB de diciemhre de 1936).. forman parte del sistema jurídico de nuestro país. Al dividir los preceptos juddicos tendremos muy presente 1 "La presencill. pur ejemplu.-Todo precepto de derecho pertenece CLASIFICACION DE NORMAS JURIDICAS a un sistema normativo.ro. nonnas jurídicas desde el punto de vista de su relación con la voluntad de particulares.--Clllsificllci6n de las noma.-EI ordell jerárquico nOrma­ tivo cn el derecho mexicano.'-.I I CLASIFlCAClON DE LAS NOR:\IAS JURlDlCAS 79 h) Desde el punto de vista de sus sanciones.._ _ _ _l1li_ _ _ _ _ l1li.13). nehra sobre la letra de cambio ha sido adoptada por los siguientes países: Alemania (21 de H"sde el punto de vista de su ámbito espacial de validez." MARIO Le nuzioni jan/lamen/mi del diriuo . Posible sería.palabras de su expresión verbal.-Prínclpales criterios de clasificación.-Clasificación de las nomas jurídicas desde el miento cualquiera. junio de 1933).. Paría. La le me de chango el le billet ti ordrc. Fran­ da (t1~¡·rcto.o de 1932). 591. ley de 8 de ahríl de 1936): Grecia (9 de marzo .~ sus tejuelos.-Clllsi!icacíón minación de derecho uniforme. 1 . SU"".nas jurídicas desde el un tratado) ciertas normas comunes. de su ámbito personal de validez. 47.-Clasifieación de o inmediatamente subordinados a la Constitución Mexicana. 37.-Clasificación de las normas jurídicas desde minadas situaciones jurídicas.'l2l.

. así integrado por normas generales. 39. Esta clasificación se basa en Federales dice que "la voluntad de los particulares no puede eximir de la los preceptos de la Constitución relativos a la soberanía nacional y la observancia de la ley.le Yucatáll. las segundas.sL. Si aplica. y el personal. alude Kelsen.Iidades que establezca el propio Derecho Internacional". El Co. loo. . incoluyendo Jos Puebla. Puede darse el caso de que una costumbre se les denomina de derecho consuetudinario o no escrito ¡. de derecho En la hipótesis contraria pertenece a la segunda.-El ámbito de validez de las nor­ 41.. las los derechos privados que no afecten directamente el interés público. . . '1 Desde este punto de vista... ni alterarla o modificarla. a derecho patrio.. o locales. por los jurídicos agrúpanse en reglas de derefho público y de derecho pri'l. expresa o tácitamente." "" "los submurinos de las islas. 1 Ver capítulo X. mos el citado criterio al derecho mexicano.S. n. DE VALIDEZ. no sólo posee interés teórico.. y las marítimas i¡obierno republicano.¡ .. . procesales e internacionales.k}!. el Civil del Distrito y Territorios fede· como la inclusi6n del mismo en alguna de las ramas que hemos men­ ra.6 las municipales. POI' ejeffl. pertenece a la primera de las dos categorías.plo. Guerrero. descubriremos que los preceptos del derecho pueden ser ge­ Las que pertenecen a las llamadas disciplinas de creación reciente (dere. teniendo como buae de su organización pe ml!'liores.. el material y el personal. t.a nacional y a la forma de gobiern(' se refieren los artículos 39 criminal queda prohibido imponer." Las primeras divídense. administrativas. sino enorme importancia práctica. de un precepto. Distrito Feueral. En nuestro pals tienen el carácter de preceptos de derecho público. descubriremos que en nues· Para demcstrarlo. El articulo 8 Q del propio ordenamiento dispone: "Los actos ejecutados contra el tenor de 11111. cife~ y cayos en los mares adyacente¡ III. CLASIFICACJON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ TA DE SU AMBITO ESPACIAl. en cambio. la fonda de ._ . .les. popular. Navaril. d(! la l?l!dl!!'Ilc1ofl. A la soberan·. nerale:. y sólo pierde su vigencia j urisprudencial. en que la ley ordene lo contrario.ZUiZUi4 80 UITRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCAC10N DE LAS NORMAS JtlRIDICAS 81 gún hemos visto. A los creados por ras como aquellas cuyo ámbito temporal de validez formal se encuentra órganos especiales. cional. Jalisco._ _.¡ a ley indique.ales. Pertenecen al primer grupo los vigentes en todo el territo­ cho del trabajo. México. Tabasco."I<. cionado. Las aguas de los mares terrila ArtltUla 115 constitucional. a los que derivan de )a gencia no se ha fijado desde un principio.d.'a7$. excepto en los casos hre. en las partes integrantes de la Federación y del territorio nacio­ cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero". mismo.: 51.uríd<l 'Y el Tratado. establece que "en los juicios del orden " Il. VCfacnlz 111 r. plira su régimen interlor. como aquellas cuyo lapso de vi· el nombre de leyes o normas de derecho escrito.s en la extensión y términos que fija el Derecho Internacional. En esta hipótesis. las segundas. Guana 1""'''. La plataforma continental y lo. Corte Suprema entre nosotros-.." '. al segundo los que sólo tienen aplicación en una parte del modo. pe. desde el momento de su publicación. DuraJlgo.. IV. según Kelsen. Baja California. tiene carácter local. desde ese punto de vista. CLASIFICAClON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS· mas del derecho debe ser considerado. Podemos definir las prime­ gatorias. 53. gulan. "".. QU6r~tii'ro: San Lui.le la Constitución Federal. Sólo pueden renunciarse furma de gobierno. MichoaclÍn. citaremos por via de ejemplo algunas disposiciones del I ro país existen. el Municipio Libre . por simple analogía y aun por mayoría " H . Otiapas.*." Otro ejemplo: el artículo 14 constitu­ a Ellta deÍignación aplicábllllO entre los grielJ08 Id tferecho natural.\NS J(¡¡UI1.JSU!I&1i!!J3II:zawa.srsfñaloa._ _ _. la duración de su obli· los que provienen de la actividad de determinados tribunales --como )a gatoriedad. 'II . tres categorías de leyes. .-Los preceptos del derecho pue· de vista: el espacial. Colima.o..la!lo. por último. El artIculo 6 del Código Civil del Distrito y Territorios Pluber: federales. Sonora.:. cuando a TA DE SU AMBITO TEMPORAL DE VALlDEZ. situadas en el Otéano Pacífico.. ZacatClc8s. como su nombre lo indica. cayos y arrecifes._ .. Pot. se les da establecido de antemano. '-'. . ¡."." &1 tuk~mwlAj 4.Ú. Tamaulipás. locales y municipales. Hidall(o. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ la repetición más o menos reiterada de ciertas maneras de obrar. COllhuila. el temporal.lgl'lInw. 1943. Ouaea . "1 1':1 de J¡¡S part!l~ !llt. El ámbito es­ den también ser clasificados de acuerdo con la índole de la materia que re· pacial de validez es la porción del espacio en que un precepto es aplicahle.AE3. . pág. El espacio situado sobre el territorio nacional. "Loa estados adoptaran. Chihuahua. 6 Las federales son aplicables en toda la República."". El articulo 42 dice que el territorio . y Territorios de la Baja CaUfoml1l Sur y de QuIntana 1I"villflgigooo. El de las islas de Guadalupe y las . lid 00 la~ iW. Morelos.u. en sus dos últimos párrafos. con la extensión y lítica y administrativll. • Artículo 43. el material. I."lacional comprende. Si nos colocamos en el primero de los cuatro ángulos visuales a que nales. Gil!! La determinación de la índole. Nllevo León.~ .-Las normas jurídicas pueden éstas se halla vinculado el convencimiento de que son jurídicamente obli­ ser de vigencia determinada o indeterminada.. Esta clasificación tiene su fundamento en la división del derecho el temporal está constituido por el lapso durante el cual conserva su vi­ objetivo en una serie de ramas. México. "Las partes integrantes de la Federación son los Estados de AguaSCll· 11". y VI. . privada o pública. El C6tHI5Q Fedefai de Procedimientos Civiles. derecho agrario) no siempre 80n clasificadas del mismo rio del Estado. en civiles y mercarttiles.N. . a través de un proceso regulado formalmente. sujetos a quienes obliga... en la circunscripción territorial del municipio li­ las leyes prohibitivas o de interés público serán nulos.se les llama. por la materia que regula. en constitucionales. o derivar de la actividad de ciertos tribunales. cuando es abrogada. a su vez.. J. V.~. Campeche. TJuxcnla. desde cuatro puntos TA DE SU AMBITO MATERIAL DE VALIDEZ. los preceptos gencia.• " "" " .. provenir de 40.".>tiE ". representativo. por órganos especiales (poder legislativo).

individualizada. Ahora bien: como el concepto-sujeto de la disposición primera en la Edad Media. Mientras la disposición genérica se refiere a todos derecho. pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente apli. las normas del derecho divídense en genéricas can ciertas normas genéricas. CUSIFICACroN PE LAS NORMAS JURWICAS DESDE EL PUNTO DE VIS· Las normas individualizadas divídense en privadas y públicas. El supuesto del artículo 1860 del Código Civil del Distrito subordinación. un nexo de supra o disposición. pero el fun­ cable al delito de que se trate. siendo poco más tarde relegado al olvido. V. e9 la posesión. dentro de la clase designada por el concepto-suieto de las resoluciones judiciales y administrativas (sentencias.. las individualizadas únicamente obli· El desenvolvimiento de las ideas de Bierling y la creación de una I~Hfl o facultan a uno o varios miembros. otro de los representantes de la misma escuela.1".(". el f~tndl1mento de !lU v~lide2. pueden ser del mismo o de diverso rango. A diferencia de las genéricas. Espa. ' . En los juicios del orden civil.-Desde el punto de vista de su primeras derivan de la voluntad de los particulares.R<. 1951. público. Tlle Marmíllall KELSEN.dca matemetica condiciona la I. 1931). en la segunda. reciben el nombre de individualizadas las que tera). nistrativas.C. de los diversos preceptos. en el caso del ejemph. de la actividad de las auto­ e individlUllizadas. 35. según la cual. Teoría General del Estado.'\<."g¡ca lI1odrrnn. Introdllcción Il la Lógica. sino la indivi· ~. Por ejemplo: la sent~ncia que condena a Juan Pérez fesor Verdross.163. como partes constitutivas del orden jurídico. Sohrc el ronrepto de c1age: H. consta de dos partes: supuesto y tre ellos una relación de coordinación. Introducción a la l. . al propio tiempo.·"línll. ('omo todas las jurídicas. si un establecimiento ofrece al público objetos en TA DE SU JERARQUIA. la sentencia reside en una norma genérica. I"íI':S. concesiones. Expresado en otro jurista analiza la posibilidad de establecer una jerarquización de los pre· l' ¡ro: t()d()s los dueños de establecimientos comerci'ales tienen d deber de ct. !l5 y sigs. individual­ mas individualizadas de índole pública. Elements 01 Symbolic ¡. la disposición esta tuve que. verhigracia.. y a falta de ésta se fundará en los principios generales frir tal o cual pena. y considera ya. CLASIFICACION DE }. y el pro­ Ie:i !iirve de base." La aplicación de tales disposiciones supone el los comprendidos dentro de la clase designada por el concepto jurídico previo de la índole (civil. la norma es aplicable a todos los tiempos modernos. el dueño está obli~ado a sos­ El problema del orden jerárquico normativo fue planteado por vez 14~ller su oferta. La clase de los objetos 1. los contratos y las sentencias judiciales. ya que solamente es aplicable al acusado.1. penal. etcé­ la rlisposición normativa.-Los preceptos que pertenecen a un sistema determinado precio. en cuanto éstos apli­ ámbito personal de validez.s. ha llevado 11 u~inte años de cárcel. es una norma a cabo interesantes trabajos sobre el propio tema. 192 y sigs. las resoluciones admi­ 41derminada cantidad.AS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ Territorios Federales. individual­ mente determinado. la sentencia judicial sólo se aplica a un miembro. etc. deberán su­ de la ley. Sil pertenenci¡¡ a di~ha . 42. por la comisión de un homicidio. Llámanse genéricas las que obligan o facultan a todos ridades. l.ptos del derecho. En la primera hipótesis hay en­ Esta norma. BACCA. Bierling resucitó la vieja cuestión. 1948. 8 De acuerdo con el artículo 1860 del Código Civil del Distrito y 43. "homicida". quienes definitiva deberá ser conforme a la letra o a la interpre~ación jurídica muerte a un semejante en tales o cuales circunstancias. páj:ls. 82 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS U. Viena. A. es la fonnada por todas las cosas que tienen el atributo de la blancura. York.!!' e!l~3 cQnstjtuídQ por 13 hipótesis de que un esta· ordenación escalonada de aquellos preceptos y revela. Tienen carácter privado los contratos y los testamentos. individualmente determinados. la clase designada por el concepto-sujeto de la norma genérica que Hans Kelsen ha incorporado a su sistema la teoría de su colega. !n N. más o menos numeroso de preceptos de general observancia.OI!!'. teoría jerárquica de las normas débense al profesor vienés Adolph Merkl.). en tal hipótesis. TARsKI.0". En normativa es "dueño del establecimiento". 111. La existencia de relaciones de este último tipo permite la y TtlrrittH'j!!!iI Federal!.el que » Lo que de acuerdo con l(la cultivadores de la ló. las segundas. mente determinados. hl~cimiento comercial ofrezca al público objetos en determinado precio.1. Gessellschaft und Rccht (Estudios sobre A'I~. Las TA DE SU AMBJTO PF.ONAL DE vALwEz. RnCHENRACI!.u Es un error muy difundido entre legos y doctos -dice MerkI. el dueño del establecimiento debe sostener el precio. no solamente la totalidad de las normas en rigor.: A. Al lado de H h("~ho de ~er blancas es Jo que determina. plÍ¡:. de la mii'ma clase. I.<...U. y CAReL.rle· consiste en creer que el Clrdctl jUl'ftlico se l1gota u resume en Ufl conjunto uruda de un objeto a una clase.. si los han ofrecido al público en una dualización de éstas en actos como los testamentos. de un atributo comlin.ostener el precio de sus artículos. IV. El mencionado los miembros de la clase desi~nada por aquel concepto. Los tratados internacionales deben considerarse también como nor­ obligan o facultan a uno o varios miembros de la misma clase.a·f:alpe.) de razón.

La existencia de un contrato está condicionada por tarios son normas de carácter general..~. algo así como una cadena de indemnización por tales o cuales deterioros que la finca pre­ compuesta por un número infinito de eslabones. no susceplibles jurídico concreto. datario de una finca urbana está obligado a ejecutar X obras o a indem­ rales o individualizadas. por consiguiente). . sin embargo. relativamente a las partes. se hallan condicionadas n~cen los actos jurídicos en su infinita variedad y multiplicidado Tales por ella.. una norma individualizada puede en­ '''":. Los actos jurídicos son condicionados por las 4. lIilllks. o a pagar al propietario Mengano tantos pesos. HOImas del derecho. condicionadas por otros preceptos de mayor rano I~O. y por lo que toca a las neral. como al dueño por los deterioros que sufra el inmueble" es norma la testa de Jano. . Normas individualizadas. . poseen dos caras. El proceso merced al cual una situación jurídica abstracta transfór· La norma suprema no es un acto. por ejemplo. como Toda norma constituye. . para distinguirlos de las generales o abstractas. Algunas veces. es decir.. si desde abajo. . Normas constitucionales. con los que le están subordinados. La sentencia de nuestro ejemplo no se superior y otro inferior.. . preceptos. El primero denomínase norma fundamental. la sentencia que resuelve: Pero ni todas las 110rmas ni todos los actos ofrecen tal duplicidad Fulano está obligado a ejecutar.. a su vez. . ilimitado de situaciones concretas. Dicha ley (norma individualizada. en relación El precepto jurídico que establece: "en tales circunstancias.. En este sentido se dice que los contratos son ley para quienes cuando una sentencia se funda en un contrato...1I . El orden jurídico es una larga jerarquía de les o individualizadas... 1". apa­ secuencias del negocio.. y en ellas encuentran Tanto los preceptos constitucionales como IQ. es un principio límite. de aspecto. sino que tiene un límite . ('('II~bran (lex inter partes).~. Si examinamos el derecho a la luz de su aplicación descubriremos precepto de superior categoría. que cabe aplicar a un número como actos de aplicación.. tiene carácter normativo.¡enta". lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO gún la terminología de los juristas vieneses) es condicionante de las con­ las leyes. los requisitos de validez y las con· Las leyes ordinarias representan un acto de aplicaci6n tle preceptos ""':IH~ncias jurídicas de los diversos negocios... El ordenamiento jurídico no es una sucesión interminable de X obras en la casa Y..·E7~ CLASIFICACION DE LAS NORMAS JORIDlCAS 85 111. que en relación con tales normas se halla en un plano de subor· das por las ordinarias.ITucncias de derecho. aparecen ante nosotro!' gc~neral. ... como su nombre lo indica. una norma sobre la que no exist~ ningún cación. ndos son en todo caso individualización de preceptos generales. las individualizadas. . . las reglas de capacidad. a su vez. Por su parte. . pues. . es norma individualizada. De manera análoga. como ocurre. . Toda situación juri­ hállase condicionada por una norma abstracta. "DlIlrutación. las reglamentarias están condiciona­ . . re· . Normas reglamentarias. .. el arren­ con los supraordinados. Merkl da a dichos actos la designación de normas especia­ riva. como normas. los actos postreros de aplica­ dice A.. En cambio.~~ . . de la de aquélla. Las de general ob· 1. las cuales. realización de un deber jurídico (un ser. Un negocio jurídico con· constitucionales. 2.'1 do. ... . abstractas o concretas).diere ya a un contrato de arrendamiento in abstracto. y entre éstas y los actos ju. Normas ordinarias.~.il'J!HS disposiciones de carácter general que establecen lus l'Offt1LUI de fi6rel'!~o n !!iUHWionotl juridicas concretas. sino a un negocio segundo está integrado por los actos finales de ejecución.. una norma es condicionante de otra. Es también una regla abstracta.. I í4lieos. una norma o conjunto de normas determi· contrarse condicionada por otra del mismo tipo. . dicho mejor.s ordinarios y reglamen­ ~u f unilam<lnto. muse en concrota y una norma general se individualiza. en cambio. a preceptos determinantes y actos determinados.. orden jerárquico normativo de cada sistema de derecho se compone El proceso de aplicación es una larga serie de situaciones que se es· de los siguientes grados: i"u1onan en orden de generalidad decreciente. constituye. .... . que en relación con los actos jurídicos son condicionantes. cada uno de los cuales desempeña un papel doble: en relación t fnas y otras forman el orden jurídico total. relativamente a la condicionante de que de­ dice Bierling. del cual derivan ciertas consecuencias. ya qe provocar ulteriores consecuencias. Si se las examina desde arriba.. porque tanto la formación cuanto la validez y canse· 1'IH'lIeÍas de los mismos derivan de dichas normas.. cuando la existencia de ésta 3.. denominase apli. en un plazo de un mes. un acto de aplicación. Todas las normas (gene. Merkl-· el criterio que permite establecer una ordenación je­ ción c~recen de significación normativa.. ~r. subordinados a ellas y por ellas condicionados. se- . ya que representan la definitiva I únfuica entre las diversas normas de aquél. el . es acto de aplicación. y las individualizadas por normas <le índole ge­ dlllllci6n.

86 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCAClON DE LAS NORMAS JURJDlCAS 87

Ciertos autores dividen las leyes ordinarias en dos grupos, a expresamente concedidas por esta Constitución a los funcionarios federa­
de organización y de comportamiento. lo A las primeras suele Hamár­ les, se entienden reservadas a los Estados."
seles orgánicas. Su fin primordial consiste, como el nombre lo ind ica, Según el artículo 49 constitucional reformado, "el Supremo Poder de
en la organización de los poderes públicos, de acuerdo con las normas la Federación se divide, para su ejercicio, en Legislativo, Ejecutivo y
constitucionales. Las segundas tienen como finalidad esencial regular la .dicial.
conducta de los particulares. Esta distinción no debe ser tomada "No podrán reunirse dos o más de estos Poderes en una sola persona
siado al pie de la letra, porque hay ciertos cuerpos de leyes que enCJC­ o corporación, ni depositarse el Legislativo en un individuo, salvo el caso
(le facultades extraordinarias al Ejecutivo de la Unión, conforme a lo
rran, al lado de una serÍe de normas de organización, numerosas dispuesto en el artículo 29." En nirigún otro caso, salvo lo dispuesto en
dirigidas exclusivamente a los particularcs. A los ordenamientos de este el segundo párrafo del artículo 131, se otorgarán al Ejecutivo facultad,,;
género podríamos llamarlos mixtos. La Ley del Trabajo, verhigracia, es extraordinarias para legislar."
una ley mixta, ya que no solamente rige las relaciones entre obreros y El Capítulo II del Título Tercero de la Constitución Federal reEerp~e
patrones, sino la organización y funcionamiento de las Juntas de Con­ a la organización y funcionamiento del Poder Legislativo; el Capítulo IJI
ciliación y Arbitraje. versa sobre el Poder Ejecutivo, y el IV reglamenta las atribuciones del
ordinarias son a las constitucionales lo que las reglamentarias a Poder Judicial de la Federación.
ordinarias. En rigor, toda norma subordinada a otra aplica o regla­ El precepto fundamental del orden jerárquico normativ j dcJ derecho
menta a ésta en algún sentido. Ejemplifiquemos: la Ley del Petróleo en­ mexicano lo formula el artículo 133: "Esta Constitución, las leyes del
cuéntrase subordinada al artículo 27 de la Constitución Federal y es, al Congreso de la Unión que emanen de ella, y todos los tratados que estén
tiempo, reglamentación del mismo, así como el Reglamento de la de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presiden­
Ley del Petróleo deriva de aquella ley. te de la República, con aprobación del Senado, serán la ley suprema de
toda la Unión. Los jueces de cada Estado se arreglarán a dicha Consti­
tl4. El. ORDEN .TERARQUlCO NORJ\IAT{\'O EN EL DERECHO MEXICANO.-­ tución, Leyes y Tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que
El pl'Ohlema de la ordenación jerárquica de los preceptos que pertenecen pueda haber en las constituciones o leyes de los Estados" (Principio de la
a un mismo sistema se complica extraordinariamente cuando el sistema supremacía de la Constitución).
corresponde a un Estado de tipo federal. Tomando en cuenta esta circuns. El precepto revela que los dos grados superiores de la jerarquía nor·
haremos especial referencia al orden jurídico de nuestro país. mativa están integrados, en nuestro derecho:
El artículo 40 de la Constitución de los Estados unidos Mexicanos
establece que: "Es voluntad del puehlo mexicano constituirse en una Re­ 1. Por la Constitución Federa1.
pública representativa, democrática, federal, compuesta de Estados libres 2. Por las leyes federales y los tratados internacionales.
y soberanos en todo lo concerniente a su régimen interior; pero unidos
en una federación establecida según los principios de esta ley fundamen. Las leyes federales y los tratados internacionales tienen, pues, de
tul." Y el artículo siguiente dispone: "El pueblo ejerce su soberanía acuerdo con la disposición anteriormente transcrita, exactamente el mis­
por mrodio de los Poden.~1! dl'l la nnión~ (~!1 JOIl cnl'jOI:l !ie]1l competenda de és mo rango.
IOIl, y por los de los Estados, en Jo que loca a sus regímenes interiores, Por lo qua toca a los siguientes grados es indispensable separar,
en los términos respectivamente establecidos por la presente Constitución lomando en cuenta las disposhliones de los artfculos '~2, 43, 44 Y 48 cons·
Federal y las particulares de los Estados, las que en ningLÍ.n caso IJOdrán -----
Art¡rulo
H 29 constitudonnl. "En los r¡¡sos de ínvo~ión, perturba(:Íoll ~rave ,le la pa:/!
contravenir las estipulaciones del Pacto Federal." públj¡'a o l'lIlllquil'ra otro que pon!(ü' 11 la sodcdllcl fO grande peligro o conflicto, solamente el
Presidente de la Ilepúhlir:! J\fI':>:ÍPann. de ncufTllo ron el C"nsdo de Ministros, y con aprouacióro
El principio que determina las atribuciones que respectivamente co­ del Congreso de la Unión. y en Jos rcrt'.os lle ~ste, de la Comisión Permanente, podrá suspero·
rresponden a los Poderes de la Unión y de los Estados, es el que consagra der en todo el país. o en lu¡!ar determinado, las ¡tarantíns que fuesen ohstáculo para hacer
frente. rlÍrida y fácilmente. a la situación; pero deht'rIÍ hacerl(l por un tiempo limitado, por
d artículo 124 de la propia Constitución: "Las facultades que no están 'lio ,le prevcneione. /lenernlf>s y sin que la suspensión se contrnj~n a determinado individuo.
In suspensión tuvif'se lugar hallándose d Con¡>:reso r~ullido. éste conced,>rá las autorizacio­
nes que esthne neccsarias para que el Ejecutivo hn~a frente a la "itunchin. Si lo suspensión se
10 tlhRW Al LAnA. Le n,doni Jo;u/amenta!i ¡lel diritto privato. 1, pii~. 2. TOrlno, 1938. verificase en tiempo d(' n"-"so, se ronvocará sin demora al Con~r['';o para que lo acuerde."

la"II"II"lIlInl]I]III1-~"II~I·~~IIII"·I·.T""·"·lrlllj"IIII~'~'*¡:lnll""IE~II"II~IIII""""lIeI"""-r......................................mi$~aa¡a'aa'ª~j.¿agaa..a3aJJ~,M~~¡~;~t..~.~.~..~;~,ª¿.~.~.¡~;N~.l~l~.~JJ~.~+~A~¡a,ª~.~.,.~~GA~*~d~%.~,J~P0T,,%~,,?~~:~HS~~In~"'m.BI. .1

88 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICAClON DE LAS NORMAS JURIDICAS 89

lllucionales, las norma, cuyo ámbito espacial de vigencia está constituido 45. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDlCAS DESDE EL PUNTO DE VIS·
por el territcrio de los Estados de la Federación y el de las islas sobre la.. TA DE SUS SANCIONEs.-Inspirándose en doctrinas romanas, el jurista ruso
'lile hasta la fecha hayan ejercido jurisdicción los Estados, de aquellas l'
N. Korkounov divide los preceptos del derecho en cuatro grupos, desde
1,lras que se aplican en las demás partes integrantes del territorio na­ el punto de vista de sus sanciones:
• ional'".
Vienen en seguida las locales ordinarias (orgánicas, de comportamien­ 1. Leges perfectae.
to o mixtas). El quinto peldaño de la escala jerárquica corresponde a las 2. Leges plus quam perfectae,
normas reglamentarias; el sexto a las municipales yel último a las indivi. 3. Leges minus quam perfectae.
dualizadas (contratos, resoluciones judiciales y administrativas, tesla.
mentos). 4. Leges irnperfectae.
Relativamente a las otras partes de la Federación, la jerarquía es más
sencilla. Después de la Constitución Federal, leyes federales y tratados, if Se da el nombre de leres perfectas a aquellas cuya sanción consiste en

"parecen las normas locales (leyes, reglamentos, decretos); 13 luego 1118 la inexistencia o nulidad de los actos que las vulneran. Dícese que tal san·

disposiciones reglamentarias y, en último término, las normas individua­ ción es la más eficaz, porque el infractor no logra el fin que se propuso al

Ii:tadas. violar la norma. Algunas veces el acto violatorio es considerado por la ley

como inexistente para el derecho, lo que equivale a privarlo de consecuen·

Para mayor claridad ofrecemos el siguiente cuadro: cias jurídicas; otras, puede engendrar ciertos efectos, pero existe la po­

sibilidad de nulificarlos. Los autores de derecho civil suelen distinguir tres

DERECHO FEDERAL grados de invalidez: inexistencia, nulidad absoluta y nulidad relativaY¡

1. Constitución Federal. 2. Leyes Federales y Tratados. La sanción de las normas jurídicas no siempre tiende al restable­

cimiento de las cosas al estado que guardaban antes del entuerto. Éste

DERECHO LOCAL
l. Leyes ordinarias. Constituciones locales. resoluciones del Congreso tienen el carácter de leyes o decretos, como lo había propuesto desde
Leyes ordinarias. el principio el Diputado Moreno. La Constitución no desconoce, pues, que entre las activj·
2. Leyes reglamentarias. Leyes reglamentarias. dades del Poder Legislativo puede establecerse una diferencia en razón de la diversa naturale·
za de las resoluciones en las que se concreta aquella actividad y, a pesar de ello, a todas las
Leyes municipales. ~ujeta al mismo régimen, como veremos en seguida, únicamente por ser actos que emanan
J. Normas. individualizadas. Normas individualizadas. del mismo Poder. Debemos aclarar que la distinción a que nos venimos refiriendo !le ha
echado al olvido en la práctica, en donde propiamente no se sigue ningún criterio para dis­
!\I\llllTO ESPACIAL DE VIGENCIA: AMBITO ESPACIAL DE VIGENCIA: tinguir una ley de un decreto." Derecho Administrativo, pág. 28 (primera edición).
14 Coar$ de t héorill lJénérale du. droit, trad. TCHERNOFF, 2' edición, Paris, 1914, pág. 206.
11, F., Territorios Federales y zo­ Estados Federados y zonas depen" ID Acto inexistente es el "que no reúne los elementos de hecho que supone su naturaleza
HU:, n que se rdiere el arto 48
dientes de los Gobiernos d~ di­ o su objeto y cn ausencia dc los cuales es lógicamente imposible concebir su existencia"
(:}t05 Estlld,:nl, e.~gún el arto 48 CÁ!I\1'i' 111 a,m. t. 1, pArtllfQ 7. P_¡I. 118 y 119; Planlol, t. 1, N" 345). O, en otros ténninos:
•,.w,titucioI11!l. constitucional. "El acto inexistente es aquel que no h.a podido f ol1lulfSe en razón dfl la ausencia de un
elemento esencial para su ex¡~tencia. Falta al acto alguna cosa de fundamental, alguna co~a
que es, sí se puede bablar así, de definición. Semejante acto carece de existencia a los ojos
48: Las islas, los cayos y arrecifes de los mares adyacentes que de la ley; es una aparíencia sin realidad, la nada. La ley no se ocupa de él. No hahía, en
' " ' ' HU 111 territorio nacional, la plataforma continental, los zócalos submarinos fleeto, por qué organizar la teoría de la nada" (BAUDRy·LACANTlNEIIIE, Précis, t. 1, NQ 102·
.,,1."" <le los cayos y arrecifes, los mares territoriales, las aguas marítimas intel'Íorc, 112) .•• "A diferencia del acto inexistente, el acto nulo reúne las condiciones esendales para
,1 .' ,pilcio situado sobre el territoric nacional, dependerán directamente del Gobiern;:, la existencia de todo acto jurídico, pero se encuentra privado de efectos por la ley... Lu nU"
l.. F,'d,'ración, COIl excepción de aquellas islas sobre las que hasta la fecha hayan lidad absoluta es la que ataca a los actos que se ejecutan materialmente en contravención a un
l' ""1,, jllrisdicción los Estados", mandato () a una prohibición de una ley imperativa o prohibitiva, es decir de orden público"
" Refiriéndose al artículo 70 de la Constitución Federal, el protC8or Fraga CSl'rjlJe lo .:. tAubry et Rau, t. 1, párrafo 27, pág. 118; Colin et Cllpitant, t. 1, núms. 64 y 66; Planiol, t. n,
"En la discusión habida en el Constituyente con motivo de ese precepto, el Diputado N' 33bl. Tales son los contratos que tienen por objeto un acto ilícito. La nulidad relativa es
~xpre¡;Ó 11Ieo!'!veniel'lei~ dI! que l!l~ r~It¡~I!>nes del Con~re~Q ¡ .. nlltln el corán..r ,Ic 1" unA medltlll de .pr.oteccii>n que la ley establece a favor de p.ersonas detenninadas, por ejemplo,
". e~tableciendQ 111 distinciólÍ de que mientras la ley se refiere u un ol,jet!> genr/al. d los incapaces (BAUDRy·LACANTINEIlIE, Pr"cis, t. J, núm •. 102·17; Planlo!, t. 1, N° 341 i Colin et
.1.. !'lu 0010 comprende un objeto particular. Sin embargo, en esa ocasión se adoptó el criterio Capitant, t. 1, N" 64 et 67)." MANUEL BOIIJA SOIlIANO, Teoría Ceneral de las Obligaciones, Ed.
,In 1.. 4:om;sión, según el cual t!>da resolución legislativa del Congreso no puede tener m5. Porma, México, 1939, t. J, págs. 132 y 133. (Consultar, en la misma obra. las páginas relativas
, ". ,.. 1.., que el de ley (Zarco, Sesión del 15 de octubre d~ 1856. Tomo JI, pág. 499).
"1'..'I<-rionnente, en la reforma constitucional de 13 de noviembre de 18i4, el articulo 6'
,1,· 1ft Cunstítución de 1857, que corresponde al 70 de la de 19lí, se modificó aceptan,lo que las

I

90 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURlDICAS 91

consúmase a veces de modo irreparable, como ocurre, verbigracia, tra­ sancionadas jurídicamente son muy numerosas en el derecho público y,
lándose de los delitos de ultraje a la bandera nacional o de homicidio. -sobre todo, en el internacional. Las que fijan los deberes de las autori·
I':n tal hipótesis, la norma sancionadora impone al infractor un castigo y supremas carecen a menudo de sanción, y lo propio ocurre con
además, una reparación pecuniaria. Los preceptos sancionadus en casi todos los preceptos reguladores de relaciones jurídicas entre Esta·
csla forma recibían de los romanos la denominación de leges plus qU[lT/! dos soberanos. Por otra parte, hay que tener en cuenta que sería imp05i.
ble sancionar todas las normas jurídicas, como lo ha observado agudamen.
tercer grupo de normas está integrado por aquellas cuya viola· te Petrasizky.18 En efecto: cada norma sancionadora tendría que hallarse
clíOn no impide que el acto violatorio produzca efectcs jurídicos, pero
hace al sujeto acreedor a un castigo. A los preceptos de esta índole IJ¿ím¡¡· 1 garantizada por una nueva norma, y ésta por otra, y así sucesivamente.
Pero como el número de los preceptos que pertenecen a un sistema de
leges minus qua m perfectae.
Pongamos un ejemplo: el artículo 159 del Código Civil del Distrito
y Territorios Federales dice que "el tutor no puede contraer matrimonio
i recho es siempre limitado, hay que admitir, a fortiori, la existencia de nor·
mas jurídicas desprovistas de sanción.
cO!l la persona que ha estado o está bajo su guarda, a no ser que ob·
46.
dispensa, la que no se le concederá por el Presidente Municipal f
a VISTA DE
CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE
su CUALIDAD.-Desde este punto de vista se dividen en pusitiva$
'i'.'ipectivo, sino cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela", J (o permisivas) y negativqs (o prohibitivas). Son positivas las que permi­
I,a violación de este precepto no es causa de nulidad del matrimonio,
:.j',~~(1Il se infiere de la disposición contenida en el artículo 160 del mismo
j ten cierta conducta (acción u omisión) ; negativas, las que prohiben deler­
minado comportamiento (acción u omisión). Lo que determina la cualidad
( :údigo: "Si el matrimonio se celebrare en contravención de lo díspue~to {le las normas jurídicas no es, como lo afirman algunos autores, el he·
j'll el artículo anterior, el juez nombrará inmediatamente un tutor interino
cho de que unas, a las que llaman pre¡;eptivas, prescriban una acción, y
IPW reciba los bienes y los administre mientras se obtiene la dispensa." olras, a las que llaman negativas, impongan una omisión. l9 Las que Of­
(:"11 el precepto transcrito relaciónase el 264· del propio ordenamiento_
denan la ()misión de una conducta prohibida, por ejemplo, no son nega­
I'::;I{~ último dice que "es lícito, pero no nulo, el matrimonio: L Cuando tivas, porque la omisión de tal conducta es, a un tiempo, obligatoria y
.1' IIU contraído estando pendiente de decisión un impedimento que sea
lícita. La cualidad, positiva o negativa, de las normas jurídicas no depen­
''¡Isc(~ptible de dispensa ;16 n. Cuando no se ha otorgado la previa dispensa de, pues, de que prescriban acciones o impongan omisiones, sino de que
requiere el artículo 159, y cuando se celebre sin que hayan transcurrí· permitan o prohiban, ya una acción, ya una omisión. Esto equivale a sos­
<lo los términos fijados en los artículos 158 y 289".17 tener que las positivas atribuyen a un sujeto la facultad de hacer o de omi·
El artículo 265 establece que "105 que infrinjan el artículo anterior, así tir algo, en tanto que las prohibitivas le niegan tal facultad. Oh.ieto de
"'1110 los que siendo mayores de edad contraigan matrimonio con un me­ primeras es en todo caso una conducta jurídicamente lícita (acción u omi­
111'1' ¡,in AIl!nri~!lci6n dI:! 1011 p!lrlres de ó§!e, del tIllor 1) del juez, en JilHS res­ ~¡ón); ()bj~to de latil segundas es, en cambio, un proceder jurídicamente
i lOS casos, y los que autoricen esos matrimonios, incurrirán en las pe­ ilícito (acción u omisión). Las prescriptivas son positivas, pues es evi­
111/\ (lIte señala el Código de la matcria". dente que permiten lo mismo que mandan, según lo expresa el siguiente
El último grupo de la clasificación está integrado por las leres im­ axioma de la ontología formal del derecho: Htodo lo que está jurídica­
"'I/¡'das, es decir, las que no se encuentran provistas de sanción. Las no mente ordenado está jurídicamente permitido".20 Y (:Omo los

,. El Il"gmnento de PEl'RASIZKY es citado por Gl;R"lTCII en Sli ¡il,ro L'ld':c da Droil
"i"i!",s de 1884 y 1928, pÚj.ls. 153 n 155, a.í como el resumen Soci(ll, París, ] 932. pág. 109.
flonnecuse Robre aquellos conceptos; pá;¡;s, ]38 a ISa). Ver 10 "El impcrati.·o puede asumir una forma positiva o negativa: de aquí
Códi;¡;o Civil dd Distrito y Ttlrrito"¡o~ }·'edcrules: 8. 2221. 2225, dQ Ins normas jurídicas en preceptivas y /)fohibilivilS, Son prccel'ti\M lus
V !!~4L JUHtel\ el clunplimlento dt~ twtOfi, ('h~ttinnjH{\dnH; y I>lon llJ'uhihitiYUM, Jn~
j
Iil6 del C6¡ji~o Ciyil del Distrito Federal. omisiones," DEL VECCHIO, Filosofla del !Jeredw, trud. nECASI~NS SIClIléS, 2'
"Lu mujer no puede conlraer matrimonio, ";no hasta ¡""atlos ~o Cfr, E. CAndA !\!ÁnH:z, Introducción a 1" Lógica Jurídica, Fondo
ión ,Iel anterior, 11 menos que dentro de ese plazo diere a luz un mica, México, 19?1, n, cap. VI. 8, págs. 190-197, y 1.0s principios de la
o de di\'orcio, puede contarse este tiempo desde que ,e interrumnió Derecho y su expresión simbólica, Coleeciún Cultura Mexicana, Imprenta
1953, IV, págs, 31 -36,

.t'

-1

92 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO
93
CLASIFlCACION DE LAS NORMAS JURlDICAS

jurídicamente obligatorios pertenecen a la clase de los jurídicamente per­
mitidos, es obvio que las normas que los prescriben son implícitamente que se vale suele explicarse en nuevas normas, las llamadas de definición,
permisivas. o declarativas.
Citaremos, como ejemplo, los artículos 303 y 308 del Código Civil
47. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE del Distrito y Territorios Federales. El primero dice que "los padres
VISTA DE SUS RELACIONES DE COMPLEMENTACION.-Hay normas jurídicas están obligados a dar alimentos a sus hijos. A falta o por imposibilidad
que lienen por sí mismas sentido pleno, en tanto que otras sólo poseen de los padres, la obligación recae en los demás ascendientes por ambas
significación cuando se les relaciona con preceptos del primer tipo. Cuan. líneas que estuvieren más próximos en grado"" Esta disposición tiene ca­
do una regla de derecho complementa a otra, recibe el calificativo de rácter primario en relación con el segundo artículo, porque el 308 esta­
secundaria. Las complementadas, por su parte, llámanse primarias. Las blece qué debe entenderse por alimentos. "Los alimentos comprenden
secundarias no encierran una significación independiente, y sólo podemos -según dicho precepto-- la comida, el vestido, la habitación y la asis"
entenderlas en relación con otros preceptos. lencia en caso de enfermedad. Respecto de los menores, los alimentos
Son secundarias: comprenden, además, los gastos necesarios para la educación primaria
del alimentista y para proporcionarle algún oficio, arte o profesión ho­
a) r
las de iniciación, duración extinción de la vigencia; nestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales." Como se ve,
el concepto legal es en este caso mucho más amplio que el vulgar. Las
b) las declarativas o explicativas; normas de definición pueden también referirse a términos exclusivamente
e) las permisivas; técnicos. Citaremos como ejemplo el artículo 2893 del propio Código,
d) las interpretativas; definidor de la hipoteca. I
e) las sancionadoras. Las permisivas tienen carácter secundario cuando establecen excep­
ciones en relación con otras normas. Del Vecchio cita como ejemplo 22
Llamamos de iniciación de la vigencia a las que indican en qué la disposición según la cual el mandatario puede renunciar al mandato,
fecha entrará en vigor una disposición legal determinada. Los preceptos facultad que. implica una excepción al principio de que los contratos
a que aludimos SOll secundarios, porque se hallan referidos a otro u otros legalmente celebrados deben ser puntualmente cumplidos, sin que la res­
que, por tanto, tienen el carácter de reglas primarias. Las normas sobre cisión de los mismos pueda quedar al arbitrio de una de las partes. Otro
iniciación de la vigencia suelen encontrarse c'3ntenidas en los llamados caso está constituido por las normas en que se exime a determinadas
"artículos transitorios". empresas o explotaciones del pago de impuestos, atendiendo a considera"
secunclariUI!I ti\mhién las que fij,n el tiC!empo ~n qu~ una ley 6IlttU"¡Í dono!! eOQnÓmiC1l1iI o de cualquiera otra índole. En el Estado de Chihuahua,
en vigor, así como las que extinguen la fuerza obligatoria de otl"a norma. verbigracia, los terrenos madereros no reportan esa carga,:la
Las de extinción de la vigencia pueden abolir todo un conjunto de Pertenecen también a la categoría de las secundarias las de interpre­
leyes, caso en el cual se llaman abrogatorias, o solamente algunas de las tación, o interpretativas. La interpretación de un precepto legal puede
disposiciones de un ordenamiento legal, y entonces reciben la denomi­ ser hecha por el legislador mismo, en una nueva ley (interpretación au­
nación de preceptos derogatorios. Tanto la abrogación como la deroga­ téntica o legislativa). Las de interpretación refiérense, por su misma esen­
ción pueden ser tácitas o expresas. 21 cia, a otros preceptos cuyo sentido y alcance determinan. Éstos son, por
Las normas de que acabamos de tratar son especies de un mismo gé. consiguiente, frente a aquéllas, normas primarias.
al que correspondería el nombre de normas de vigencia. El grupo más numeroso e importante de las secundarias está consti­
CArácter ~e()undar¡o las que explican o definen los tuido por las sancionadoras. El supuesto jurídico de éstas es la inobser­
empleados en olros preceptos. En los códigos es frecuente el vancia de 1011 deberes impuestos por la disposici6n sancionada. Kelsen
uso de vocahlos que poseen diversas significaciones, además de la propia­ expresa la relación entre las dos normas -sancionada y sancionadora--­
lIH'nlc jurídica. La acepción en que el legislador toma los tecnicismos de
\!2 FilosQjia del 'Derecho, 2' ed., 1, pág. 436,
"1 Ver "ección 22, zs Artículo 6b fr. IV de la Ley de Organización Fiscal del Estado; artículo 10 de la
Ley del Impuesto l'orestal.

ni relativamente. la observancia de la ley. jurigprudenciul{"s.lit'. defraudar. cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero. pá¡!. rohf)~. 1'.O~ actos violatorios de las taxativas no producen efecto jurídico al· necen. En dicho Códi~o no encontramos normas que digan: citar el artículo 1958 del propio ordenamiento. fi!oso!í" del Derecho. ya que Jos con­ por ellas sancionadas deben sobrentenderse. dehe ser B. de derecho uniforme. Las primeras. 3.. debe ser C. ni alterarla o modificarla. ('on~uctlldinaria~. manifestada legalmente. ni absoluta. nBcionales. !lO tengan carácter secundario: quiere decir tan sólo que las primarias El texto revela el carácter dispositivo de la regla. Los gastos de entrega serán de cuenta del deudor. Según dicho artículo se prohibe matar. independientemente de su voluntad.. 48. Tratándose de obligaciones de hacer. a este propósito. las dispositivas divídense en interpretativas y . siempre que haya transcurrido el tiempo necesario Hu'" (fue mandan o impenm independientemente ele In vpluolad de las pura el cumplimiento de la oblignción/' parles. 2. L1iiman.:ometen homieidi{)~. de manera que no es lícito derogarlas. 3. .o debe efectuarse cnando rnae congcnti o illS cogcns) son '--a tenor de la doctrina corrienle-. las supletivas se aplican en ausencia de una regulación e~recial a) Desde el punto de vista {l. "Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inte­ ¡ . Esto no significa que las mencionadas rc¡::las en favor del acreedor o de las dos partes". sirven para inler­ CUADRO SINÓPTICO !' la voluntad de las personas que han intervenido en un nc!!ocio Cln8iflcllc'lón de las normu jUTI¡JíCIi. salvo que se designe otro lugar. NOR1\lAS TA· Federales: L XATIVAS y NORMAS D1SPOSITIVAs. a una sitnación jurídica concreta. ante un notario o ante dos tes­ ddilliciones si~ui('ntes: "Las normas taxativas (llamadas también no(· tigos.9t lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEI. Las consecuencias jurídicas que la úllima trario. Sólo pueden renun· Las sancionadoras no siempre se refieren a normas contenidas en los ciarse los derechos privados que no afecten directamente al interés pú­ kxtos legales. falsificaciones. las reglas k:. que ha sido establecido fraudes. extranjeras. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE ns­ Son supletivas las siguientes del Código Civil del Distrito y Territorios TA DE SU RELACfON CON LA VOLUNTAD DE LOS PARTICTJLARES.. las dispositivas (ius dispositivum) son no se hubiere estipulado otra cosa. pago y se trata de obli~aciones de dar. el lugar en que se entregó la cosa. tratantes pueden establecer una norma diversa de la que el precepto formula. excepto en los casos en que la ley ordene lo con­ segunda a la sancionadora. de la estipulación o de las circunstancias." 24 que encierran sólo se aplican si las partes no han estahlecido algo diverso.: 1" ríd ¡en. la rés público serán nulos. Sef~ún el autor citado. sulte.¡¡I('llllas. I . Esta regla 1m sido consagrada en el artículo 8'! del Código Civil: b) Desde el punto de vista de SU fuente. . Del Vecchio ofrece las ya judicialmente.aquc­ lo exija el acreedor." (deber de ciertos órganos del Estado de imponer al violador El citado artículo relaciónase con el 69 del mismo Código." St' sude citar. {1. <". la máxima: 'illS pllblicllm privatorum pae· "Artículo 2086. IH!'! partes.-Son taxativas aquellas que obli~an en "Artículo 2080. deberá ser hedlO en la obtención de este fin está cabalmente di8ciplinada por la norma misma. le¡:!'islativIIR. porque precio de al~na cosa enajenada por el acreedor. rohar. a menos que re­ !iimplemente las penas en que incurren los qUé . si B no es. Si el pago consistiere en una suma de din~ro como e'tI vista al fin determinado que las partes se propongan alcanzar.Iableeida por los contratantes. 2' ed." Penal castigan casi siempre la violación de deberes no formulados en Como ejemplo de una norma dispositiva de interpretación podemos textos." :ullldlas que sólo valen cuando no existe una voluntad diversa de las par­ En los casos a que se refieren los artículos preinsertos. En cambio. el pa¡. Si no se ha fiia(lo el tiempo en que debe hac~rse el leHlo caso a los particulares. 437.¡. "Artículo 2084. etc. por voluntad expresa ele sino después de los treinta días siguientes a la interpelación que se haga. como su nombre lo indica.. del sistema 11 que perle· 2. ya en lo extrajudicial. cuyo texto talo cual castigo) no pueden actualizarse sino en el caso de que la olra es como sigue: "La voluntad de los particulares no puede eximir de sea infringida. falsificar. si liS 1Il11lari neql.11110. Kelsen subraya el hecho de que los preceptos del Código blico. sino re¡!las que establecen "el plazo se presume estahlecido en favor del deudor. española.a primera parte del enunciado corresponde a la norma saneiona(la. DERECHO CLASU'ICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS 95 por medio de la fórmula: Si A es. no podrá el acreedor exigirlo se: dispositivas las que pueden dejar de aplicarse.

'-Planteamiento del problema. de 8U ámbito temporal de validez. rl. f a) b) positivas o pennisivlls. I. establecidas por otros preceptos del mismo sistema y.o le imprimen tal 1 Los a('onteclmiento~ políticos d. 2. mos el orden jurídico vigente como el conjunto de reglas imperativo-atribu­ tivas que en una época y un lugar determinados el poder público considera reglamentarias. obligatorias. 57. 3. industriales. Sl. 11. . vlgen' mrfundón. formalmente válido resulta indispensable. prohibitivas o negativas. 4. i 2. 1b)a) prlvadup. . ordinarias.-Capacidad f) de organizarse por sí mismo y autonomía. f{) sancionadoras. civiles. 53. individualizadas. dispositivas . limitarnos a expo. • o . . Pero el ordenamiento jurídico. S6.. De derecho púhllco. de vigencia Indeterminada. de los Municipios.-Los elementos del Estado. 109 últimos año!. plU$ quam perlectQe. defini­ 11) De8de el punto de vista do su jerarqu ia. Por ello se ha escrito que el Estado es e) de extinción de ll!. dada la índole. 7.. la . administrativns. 111111 de como se transforma en derecho positivo. De la anterior definición se infiere que el vigente es el dere­ cho del Estado.le los particll'l b) taxntivas. { a) orgánicas. el conjunto de normas creadas o reconocidas por 4.-lndivisibilidad del poder estatal. explicar las relaciones que median entre el Estado y el orden jurídico. De derecho privado. 1 En el capítulo consagrado a las fuentes formales vimos cómo los procesos de manifestación de los preceptos del derecho hállanse sujetos . 54. Secundllrias. la organización política. . cia. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. e) mixtas. hemos creído necesario. Para tener una noción cabal acerca del derecho I. 96 INT.k el punto de vista HU cualidad. d) declarativas o explicativas. ¡. a una serie de exigencias de carácter extrínseco. cuyo fundamento l.-EI poder. en última instancia. d) Desde el punto de Yi8ta{1. h) el d) teges leges leges leges perleetae. t:) Desde el punto de visla DERECHO Y ESTADO de su lÍmbito material de { 5. ¡ la fuente formal de validez de todo el derecho. 49. b) de duración de la vigen­ El poder poIitico mantiene y garantiza el orden jurídico. da. generales (Ecderales). . ha~ provocado una aguda crisis de todos 108 conceptos fundamentales de la T('o· p.1 I)"". y muy espeelalmeute.. por la norma fun­ damental o constitución. e) permisÍl·as. tiene su base socioló­ a) de iniciación de la vigen­ gica en una organización especifica. 11\ 11 ner la doctrina mlÍs generalmente aceptada en el período que precedió a la actual elapll. 2.. 2. imperlcctae. de su ámbito espacial de 2 I cales vnlidez. a las diversas acepciones de la palabra derecho. en consecuencia.RODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO e) Desde el punto de Vistl1{l. i ría General del Estado: pero como la revisión a que talea conceptos han quedado sujetos no ha cristalizado. SUMARIO 49..Iemental de esta obra.-La soberanía.egunda flU'" I rra mundial.su ámbito personal de vuhdet. internacionales. penalcs. constitucionales.-La constitución del Estado. 6. a la que se da el nombre de Estado. ni puede cristalizar todavía. validez. individualizadas. l. el punto de vista { . último de validez formal reside en aquella norma.-La población. CAPITULO VII 3. en soluciones dotadas de un valor más o m('nos permanente. pues sus órganos son quienes lo crean -a través de la función legislativa. mmus quam per/ectae.-Al referirnos. SO. b)) genéricas. públicas. 12. /) interpretativa.1111111\.! Ilf'Hlle el plinto de vista d" MlIg sanciones. 55. que de este modo de vista cla. en la sección 1. f a) b) de los Estados. agrarias. con la) a) . 22 del capítulo IV. {'.1.-El te­ rritorio. de vigencia determinada. b) de comportamiento.1 de vista r . Primarias. S2. mercantiles. procesales. es decir. constitucionales.

• I l:unIGF. se eje. Entre los ejemplos puede citarse el caso de Schleswig-Holstein. Se ha dicho que la ordenación jurídica bajo un poder de de los ordenamientos jurídicos locales es al propio tiempo una porción mando es el elemento formal. de un Por ello so afirma que la dominaci6n territodal no puede concebirse inde­ pendientemente de la autoridad sobre los súbditos. que se ej('rce en determinado territorio. ISO.1. LOS EI. Ed.sTADo. El ámbito e~pacial de validez de tales normas es precisa. colígese de el poder de éste no se ejerce directamente sobre dicho espacio. FARDls. principiando por el territorio. es posible que dos o más Estados ejerzan conjuntamente su soberanía sobre un solo territorio. en tanto que la población y 2. Pero esta circunstancia no destruye el prin-. En virtud de un condominium. hay que advertir que Como la autoridad política es el poder social supremo. La significación negativa que pertenece..alm"nl!' a ser la fuente de validez 'onnal del dererho. según Jellinek. l-. en cam­ '1'": J('lIinek enumera en el siguiente orden: bio.-ondidon"" para la cio del imperium• . 21l. Además. l. por ('uanlo del derecho público.-Sul'le definirse como la porción del espacia en imperio. 2 lNTIlODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO carácter -por la aplicación de una costumbre a la solución de casos I I I ¡ DERECHO Y ESTADO coimperium. el poder del ocupado es substituído por cOllsiste en que ningún poder extraÍlo puede ejercer su autoridad en este el del ocupante. Económica. creadas o reconocidas por el mente.('(' 'Y asr¡::ur¡¡ el der.(. . los ordenamientos jurídicos locales están subordi. el imperio es.-EI Estado suele definirse como la I rado al ámbito en que cada uno de lo coimperantes ejerce normalmente orf.1. sin el consentimiento del Estado. 3 Mas no hay que olvidar que cipio de la impenetrabilidad. puede ocurrir que La significación del territorio se manifiesta. positiva la otra. mediante la celebración de un tratado.·~Iatal. Y el de Bosnia-Herzcgovina. Foodo <1 .• y señala In~ .. El principio de través de las personas que integran la población estatal.-rho le¡::nl mediante !'us ór¡¡ano. 99 mientras subsiste. Es también posible que un Estado. Madrid. Seguiremos y a las leyes federales. varias "excepciones aparentes" plica la idea de un poder jurídico sobre una cosa. el territvrio estuvo sometida al dominio común de Austria y Hungría. EL TERRIToRlo. potestad de manao que. 5 en nuestra exposiciiln los lineamientos generales de la doctrina de le­ lIínck. cap.. el espacio en cuestión no puede considerarse incorpo­ 50. El poder del que concede la autorización queda de este modo 'lILeel Estado ('jadta Slt poder.. El dominio im­ 111 "impenetrabilidad" sufre. porque los Estados miembros forman parte lo mismo la población que el territorio hállanse en todo caso determinados del Federal..S JELLINEK. El poder político se manifiesta a través de una serie de nor. según lo explicamos en la sección 43 de este libro.. a la Constitución (:ada uno de eso!! ('lementos. JI." HER~IAN HF. UnBANo. En los Estados federales el territorio desempeña un doble papel el territorio constituyen los ámbitos personal y espacial de validez del desde el punto de vista político. trad. la positiva. en que todas las (wrsonas que viven en el mismo ámbito se encuentran sujetas al poder 5. mas y de actos normativamente regulados. 4 3.tO VAN:"I. Por último.d('o. 4. rrwnte el territorio en sentido político. sin embargo. Tal definición revela que son entre 1864 y 1868. Filosofía del Derecho. Desde el punto de vista "El E~lado viene r. Esta situación es siempre pasajera y.¡urídico. Siendo éste de naturaleza jurídica sólo restringido. en dos un territorio quede total o parcialmente substraído al poder del Estado a rOl mas distintas.. y en virtud de ocupación militar. sino a que en un territorio sólo puede existir un Estado. pág. 1941.I. Im. propio Estado. L'Elat modeme et son dmit. cid dererho "onsnt"llulinario.1.:. Teoría del f:stooo. En las secciones que siguen examinaremos nados. el territorio es simplemente la base real del ejerci­ •··. que se ejerce en forma exclusiva en dicho ámbito.LER. vigencia las normas que el Estado crea o reconoce. pero como la limitación se basa en un acto consentido libre­ pucde ejercitarse de acuerdo con normas. 5 Ver artículo 133 de la Constitución Federal de los Estados Unidos Mexiennos . trad. de RAFAEl..El\IEi'iTOS DEI. o como debiera decirse. Aun cuando el territorio representa el espacio en que tienen . En tal hipótesis. el principio de la impenetrabilidad conserva su vigencia.ree siempre sobrc personas. permita a otro que ejecute en su territorio ciertos actos de 51. son los elementos material('s del Estado. por el ordenamiento jurídico. 1912.)l su poder. 1\I. durante la época en que tres los elementos de la organización estatal: la población.ani::ación jurídica de una sociedad bajo un poder de dominación . _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _c _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ ~-------------------------------------------------------- I 98 concretos. XIII.. en cuanto el ámbito espacial de vigencia orden . una negativa. como tal. y el poder. mientras que la población y el territorio del territorio de la Unión. plÍ¡¡.1.

La idea de la divisibilidad sólo puede admitirse dentro del marco el soberano.~úódito y ciudadano. quebrantado. 1. en cambio. Un segundo grupo de facultades que pertenecen al status está cons­ objeto o como sujeto de la actividad estatal. llas características es que el territorio no debe ser penetrado ni dividido. ser considerada como 2. En realidad se trata de un espacio tridimensional o. de un simple poder. la existencia. sino pura­ l. como suele creerse. Lo mismo ocurre en el caso de la ocupación. un papel doble. el ámbito de ejercicio del imperium es 2. pág. en del Estado. participan en la los derechos de libertad. representa su libertad. sino el imperio sobre las personas que la habitan. Teoría General del Estado. la población revélase como un con· nes de dominium e imperium. en relación con los indi­ viduos. positiva.le A. 8 J. el carácter de personas y. Derechos políticos. púg. 52. lIIndri. No se trata. La población desempeña.l. Derechos que se traducen en la facultad de pedir la intervención penetrable y divisible.7 tanto positivas como neg-ativas.'Cllrso sobre el origen de la dC. se encuentran sujetas a Kelsen. por la otra. En vir­ sujetos. subjetivos públicos. LA POllLACION. "La concepción realista se re­ al Estado constituye lo que en la terminología jurídica recibe la denomi· duce. por tanto. 31. no deben entenderse en sentido material. L~CAMBRA. De hecho. y el pueblo. por ende. Di. forman actividad administrativa en servicio de intereses individuales. en cuanto ciudadanos. de una concepción patrimonialista. a veces. en cuanto el Derecho Internacional no ha establecido todavía una que queda a cada sujeto. la posición del Estado.L ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 101 Otro de los atributos del territorio es la indivisibilidad.-Los hombres que pertenecen a un Estado com­ sino de una facultad normativamente reconocida. es indivisible. Es. lo mismo que la preh!hsiófI de (lile aquél ejerza In población hállanse sometidos a la autoridad política y. 9 ponen la población de éste. Ed. LEGAl. Sólo que el ámbito a que aludimos no liene límites hacia conjunto de deberes que el orden jurídico le impone. en favor de los mismos.lignaldad entre los tra. y supone la confusión de las nocio­ En cuanto objeto del imperium. en cuanto El principio que ahora estudiamos es. D Ver capitulo XVI" . como veremos más tarde. de una esfera de derechos no la tierra muerta. Puede. de cuerpos cónicos cuyos vértices considéranse situados en el un poder limitado. PUMARléGA. "lira cítada. junto de elementos subordinados a la actividad del Estado.) I es La calidad de miembros de la comunidad jurídicamente organizada posible que una zona del territorio resulte segregada del resto y pase a supone necesariamente. Entre esas facultades figuran los derechos . en quienes la poseen. de libertad en sentido natural. mente normativo. sujetos de la actividad deriva de la misma índole de la organización política. inclusive entre sus últimos representantes. sus elementos han de serlo igual­ vidido en dos personas distintas. Conviene advertir que el ámbito en que el Estado ejercita su auto­ ridad no es. Culpe. grupo es. zona de "aire libre". es puramente negativa. comparable al llamado espacio de "mar libre"." 6 ses. en efecto. tratándose de las facultades del segundo G JELL101EK. trad. entre positivos por parte del Estado.l. Si el Estado. no ligadas por vínculo jurídico alguno: mente. Frente a el objeto del ejercicio del poder. ésta tiene por objeto por ende. completamente falsa la tesis que concibe a éste di· cuanto persona jurídica. nes de otra Índole (cesión voluntaria. -. rectificación de fronteras. La subordinación del individuo tiene como límite el centro del globo. 40. en un plano de coordinación.------------­ 100 lNTRODUCCION i. TIOlISSf:AIl. en cuanto miembros de la comunid~d política. que hemos cado del territorio. ellJ:IOl!!J'd« por RQu¡¡s~. a saber: Los atributos de impenetrabilidad e indivisibilidad. la superficie comprendida dentro de las l.!lu. . I'l En cuanto súbditos. 3. El vínculo entre el Estado El fX>njunto de derechos que el individuo puede hacer valer frente y el territorio es esencialmente personal. La doctrina que ahora expo­ tituído por los derechos cuyo ejercicio tiende a la obtención de servicios I1tlfl'W1! tif1no Sl! Rnl!!Cedol'lto on ht Qjlltin~ióh. 7 KHSEN. El radio de actividad arriba. pues. a la confusión del poder nación de status personal. 1923. Lo que quiere expresarse cuando se habla de aque­ del Estado en favor de intereses individuales. J82. formar parte de otro Estado. etc. como dice nas. 1. por una parte. pág. La existencia ~e los derechos de libertad significa que las perso­ fronteras. desde el punto de vista jurídico. 108 hombres que integraD la de acción y peticMn. Cuando hay cesión. a consecuencia de una guerra o por razo­ comunidad política. Derechos de libertad. Las facultades que lo integran son de tres cla· de mando con un derecho de propiedad. Esta nota formación de la voluntad general y son. los individuos que la forman aparecen como miembros de la tud de un acuerdo internacional. abstracción hecha de sus obligaciones jurídicas.

pág. 11. derecho de petición en asuntos que no tengan carácter político. contra la voluntad del obligado. pero no está en condicio· esta tesis suele ser unánimemente repudiada. en el territorio.podría suprimir individuos que la forman tienen libertad para abandonarla en cualquier m~lliHmtr}. en la vida pública. en las relaciones con otras potencias. poder cuyo ejercicio se halla normativa" permanezcan en su seno. no posee. medios propios. etc. 10 sino que existe en relación con todos los hombres que viven Católica. 37 y 38 de la Constitución Federal. Estas facultades. 35. Lo mismo ocurrió con numerosos señores feudales. En el capítulo XVIII de esta obra nos referire· absoluto. mos especialmente a ellos. otras. :Esta última !lO puede. El poder ler. mente vinculada a la calidad de miembros del Estado. 36. o no coactivo.zw 102 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 103 3. la soberanía tiene un tercer atributo. pero es imprescindible que tenga alguna. I U La sujeción de la actividad estatal al orden jurídico no implica la JELLI!lEK.). irresistible. no de derecho. carece de este carác­ Para ciertos juristas. con el carácter dc ór· extrailO. El poder soberano es. tiene capacidad para dictar determi­ soberano. 129.. sin que su pero hubiera sido reconocida. habría sido imposible postularlo. el más alto o supremo. los sometido al derecho y. vamente a los ciudadanos (derechos políticos)... el Estado sólo puede actuar por para sancionar sus mandatos no son de tipo coactivo. uni­ sona jurídica estatal actos realizados por personas físicas. Si el poder político fuese omnipotente -dice Jellinek. es un atributo esencial del poder político. Ello equivale a sostener la patria. por sí misma. otros corrcsponden ato· dos los miembros del Estado.). racterizado tanto negativamente como en forma positiva. Por ello es que entre las facultades que integran el status figuran. en el derecho romnno antiguo. la ausencia de limitaciones impuestas al mismo por un poder (~¡udadanía. destruirse a sí mismo. es decir. sobre todo. ser votado." JELLlNEK. la nota de su­ 53. '7'FW. En las épocas en que el poder político no se había consolidado. datos que expide tienen una pretensión de validez absoluta." 12 10 J1 "El peregrino. Cuando una organización c"rece de poder coactivo. obra citada. en tal sentido. que implica la facultad de intervenir. En su primer La pertenencia al Estado hállase condicionada por un vínculo jurí· aspecto implica la negación de cualquier poder superior al del Estado.. también. mente regulado. en tercer término. que a menudo hizo valer su autoridad aun en contra del Estado. La intervención del individuo en la vida pública cipliooiios. es decir. específico: la naciooolidad.. lo mismo que a los extranjeros (derecho de 54. Dicho concepto puede ser ca· derecho de acción. El poder simple.--. Aun cuando el poder sobe· II(~S de asegurar el cumplimiento de aquéllas por sí mismo. con los individuos y colectividades que forman parte del Estado.-Para un gran número de autores. hallábanse sujetos a llna dominación política. Esta voluntad constituye el poder del grupo. posee determinadas restricciones.ano. la soberanía libertad. sin embargo. [unciones orgánicas (votar. Éste fue el caso de la Iglesia de personas. ni siquiera a la de un poder de dominación independiente. No siendo una persona física. etc. el desprovisto de derechos (Rechtslase) ócrecho germánico. En la actualidad nadas prescripciones a los miemhros del grupo. los medios de que dispone . es verdad. El carácter de independencia re· vélase. en cambio. El poder estalal encuentra una limitación en la necesidad de S("f poder jurídico.. a no ser que el Estado le preste su apoyo. en una palabra. reciben el nomo versalmente admitido en nuestros días. Esta última debe ser distinguida de la es d(!'Cir. LA SOBERANIA. COIl rano sea el más alto y no dependa de ningún otro. 57.. constreñir a sus fieles o a sus sacerdotes a que I. VM artículos M. debe ser ilimitado o ilimitable. pág. I j r .-Toda sociedad organizada ha menester de una vo­ premacía aparece de manera más clara en los vínculos internos del poder luntad que la dirija. cuyo poder no era Entre los derechos que forman el status. impuestos en forma violenta. medio de sus órganos. ohra citada. Dicho principio.. las que permiten a los particulares el desempeño de Cuando una agrupación no estatal ejerce un poder de dominación. EL PODER. valor hre de dcreclws políticos. introducir la anarquía y. como la Iglesia Católica. siempre el producto de una delegación de origen estatal. el orden j\lddicQ. que hacen posible imputar a la per­ que no se trata de un poder propio. "El Estado puede.r!dad hwluso 611 1M or~l1l1iZIlChmcs no ~ t:statales más poderosas del mundo. en mayor o menor medida. La anarquía es una posibilidad de hecho. un poder independiente. 1l Es. tomar las armas en defensa de éste tiene su fuente en la voluntad del Estado. Si una organización ejerce un poder simple. por ende. sino meramente dis. sino derivado. eJegir su constituci!'ín. y pueden ser ciones. ¡!. El poder de dominación es. La sujeción de los individuos al orden jurídico no se encuentra única· hubo agrupaciones no estatales que gozaban. algunos pertenecen exclusi. IWo atum~IlU eón l!')dll tlJll. Los man­ supone tanto el ejercicio de derechos como el cumplimiento tIc obliga. sin embargo. por ejemplo. Tal poder es unas veces de tipo coactivo. declaran. Durante la Edad Media. hállase.

.. . pero era.. precisamente porque la organización Estados del primer tipo. . los Estados miembros de una Federación no son. Con­ den central.~#. de los mismos se basa en leyes propias y. no tenía aquel atributo. Los municipios. ya que se encuentran sujetos a la constitución ción política y administrativa.¡•••g .~. castellana de LEGAZ LACAMnRA. . en erecto. La existencia 56. pues. y de actuar de acuerdo con ellas... . aun cuando pueden darse que ver con el contenido del poder político.a 11 sí mismas sus leyes.I6 <:aracterística esencial del Estado estriba en la capacidad de organizarse a sí mismo. . los segundos. . El artículo 124 establece.. 15 El artículo ll5 de nuestra Constitu­ efecto. sólo tienen tal facultad dentro de los límites de su poder estatal." IICS que siguen.~_~j. compuesta de Estados libres y sobe­ I ítico..~. . •. .-La titución FederaI. relativa­ popular... es decir.m. sino que tienen su fundamento en el orden jurídico de la que la soberanía no es atributo esencial del poder del Estado.- '~. .. establecer libremente el conte­ La noción de que hablamos es puramente formal. . .'~:$~. democrática. encargado de ejercer tal poder." K t:LSEN. . . Cosa H Ver secclOn 43. al or­ Otro atributo esencial del poder del Estado es la autonomía. . como consecuencia necesa­ pendiente. El poder político de los Estados miembros de la Federación sólo pue­ de ejercerse. que todas las facultades que no estuvieren expresamente concedidas por la Constitución a 13 Ver artículo 133 de la Constitución Federal..•&&~. Varios Estados sobe. de modo que la Unión debe cuidar de los interesés comunes a t".. LO$ EstadQs miembros de una ranos como a 108 no 8oberllnos. .. por ejemplo. .. en comunidad de que forman parte.a . ... . . Estados soberanos y no soberanos. en las consti­ No hay soberania limitada.. no son Estados. Pero estos límites no representan una autolimitación.. pues su orga­ nización se funda en las leyes de la comunidad a que pertenecen. no es susceptible de aumento ni de disminuci6n. en este sentido.. .. los funcionarios federales. . luciones locales.~ -¡. de acuerdo con su propio derecho. . 272.~## •. . atributo esencial de los Federación son verdaderos Estados. necesario descubrir los atributos permanentes del poder po­ representativa.. Y el artículo 40 dis­ ~eneral y a las leyes federales. . ya que nada tiene nido de su propia competencia. . . Tal autonomía decir en todo caso cuáles son los negocios que a todos interesan. en primer término. En nuestro sistema federal se emplea el primero de los dos fIlétodos mencionados por KELSEN. . . .ii.. en para su régimen interior. Por ello es que el orden jurídico Una autolimitación.. teniendo como base de su división territorial y de su organiza­ mente a ésta. . pero unidos en ulla Boberano y el no soberano. como en el caso del Un estudio sobre el origen y evolución del mismo concepto revela Estado soberano. . .. compartida o dividida. . la forma de gobierno republicano. se entienden reservadas a los Estados.. Estado. INDIVISIBILIDAD DEL PODER POLITlco.. . A tal estudio estarán consagradas las seccio· Federación establecida según los principios de esta ley fundamental. de las colonias británicas. Ahora bien.~$4& ~tJ.".. ....'. pero también es . soberanos. es decir.. :. El de la Edad Media. 104 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 105 destrucción del concepto de soberanía. .tribuirle ntlturale~a esll:ttal. federal..~. CAPACIDAD DE ORGANIZARSE POR SI MISMO Y AUTONOMIA. .I¡g¡¡1I1I22111111"" . . Teoría General del lIlanifiéstase no sólo en la creación de los preceptos que determinan la Estado. . que "los Estados de la Federación adoptarán. en cambio. .~ . o autorwmía. Simplemente expresa el normas. .... . dentro de los límites asignados a éste por la Cons­ 55... sino en el establecimiento de las por tal orden derivan del mismo Estado y.&&lI@tliMlIl. Hay. (~jemp]o. de aquí deriva. . por tanto.. . . representativo. en rela­ l~ Ver artículo ]33 constitucional.-Hemos dicho qUe el Es­ del poder político encuéntrase condicionada por la de un órgano inde­ tado constituye una unidad. . .&~~~". representan normas dirigidas a los particulares. pág. no El principio de la indivisibilidad aplícase tanto a los Estados sobe­ "" pOllible a. . dicha limitación es una de las mani· estatal está integrado tanto por reglas de organización cOrrw por rwrmas festaciones de la capacidad que el Estado tiene de determinarse a si de comportamiento. Y. porque las limitaciones impuestas estructura y funcionamiento del poder.. 16 "La repartición de competencias (en el Estado Federal) puede realizarse enumerán­ ción con el Reino Unido_ dose taxativamente en la constitución las competencias re~ervadas a la Unión. .iste ésta en la facultad que las organizaciones políticas tienen de darse posible que la competencia de la Unión se halle delimitada en una cláusula lleneral. no obstante. IIl1áloga puede afirmarse.. y encontrar un criterio que permita distinguir entre sí el Estado ranos en todo lo concerniente a su régimen interior.. . .. . u mismo. el Municipio Libre". trad.. el principio de la indivisibilidad de su poder. límites creados o reconocidos por ellos.. para lo cual preci¡. .'~lst~. por ción establece.. . . oraanizacla de acuerdo con una norma que emana de un poder ajeno. nuestra época. .. n. La soberanía. . Cuando una agrupación está ria.. . El poder estatal dejaría de ser soberano sólo en La distinción entre Estados soberanos y no soberanos suele formu­ la hipótesis de que las limitaciones jurídicas impuestas a su ejercicio larse de este modo: los primeros pueden por sí mismos. ... . carácter supremo e independiente de éste. .•...Jos los fIliernhros. . 13 pone: "Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una República Es. entendiéndose que todas las demás ctlrresponden a los miembros. por ejemplo.. dentro de los derivasen de un poder ajeno (heterorwmía).44R •... . .

¡tuciones de los diferentes países se conserva el principio de la unidad del Infiérese de aquí la posibilidad de que un acto tenga. Así. en el siglo XVII. Montcsquieu nQ se plan­ soluta. Pero la distinción no es ab­ procamente. Ejecutivo y fasis. desde el punto de vista material. entre los diferentes órganos del Estado. pero se admite. pero nunca como titulares lablecidos por la presente Constitución Federnl y las pariiculare" de los del mismo poder. 1870. 21 De manera semejante. que se equilibran red· nales. 1937. sino atendiendo al órgano que las cumple. 95. E"cryman's Uhrary. las que en ningún caso podrán contravenir las estipulaciones Al principio de la indivisibilidad parece oponerse la doctrina de la del Pacto Federal. de erigir en Ef. es formalmente a(lmi· '1'1e toca a sus regímenes interiores..t(~ral. FRAGA." 20 función legislativa. pues.. I 21 GAtuNO páginas 73 y siga. desde el punto Estado. págs. Por último. " conduce a la disolución del Estado. el nariamente al puehlo. l. constitucionales. inalienable e imprescriptible . aun cuando desde el punto de vista forma] sean juris- 17 L' 10 20 Lcv/athan. son materialmente administrativas. el poder del Estado. 1. pero materialmente legislativa." Y en el 49 se establece que "el Supremo Poder de divieión de poderes. México. ya que los diversos poderes no ejercen exclusivamente la función tea el problema general de la unidad del Estado y de las relaciones de que se les atribuye. formalmente admi­ tituyente -cuyo titular es el pueLlo. la separación de los po­ de vista material. la jurisdiccional a los jueces y tribu­ tres poderes. puede haber una división señala. distinto carácter del que se le atribuye desde el otro dl'res. n. indivisible. a fin de proveer. varios autores a negar el carácter unitario de la organización estatal Desde el punto de vista material. Por ejemplo: el eJercicio de las facultades que el artícu­ la persona del monarca. cada función presenta caracterís­ y a sostener que se halla dividida "en tres personas morales distintas" ticas propias que permiten definirla. y por Jos (le los Estados. "Sea cual fuere e] les. en sidente para expedir reglamentos. la facultad concedida al Pre· . en los términos respectivamente es· nistrativa. II1ctaphysík da Sitten. en lo nistrativa.mt 1ft tloh\ol{m tic la Imthee¡~ lit hu llOuñ/ldo . l\[ONT!:SQUTEU. el punto de vista la realice. Kirchmann. se estableció igualmente el principio de que "la soberanía En el sentido formal. En el artícu· en la ejecución.. Parí$.Idlinek. o de formar nuevos Estados dentro de los límites de los existen­ de competencias. Derecho Administrativo.deres con~tituídos. Ciudadano. J. el cual lo reparte. todo acto del poder ejecutivo. independientes e iguales entre sí. KANT. I7 A este punto de vista se opone la En principio. H. cap. En las cons­ nistrativo. dentro de los límites fijados por la ley.le admitir nu". lo 73 de nuestra Constitución Federal concede al Congreso de la Unión.y pt. De resprit des lois. Desde este punto contradicción entre tal postulado y las diferentes funciones de los órga­ de vista es formalmente legislativo todo acto del Congreso.vol!! E$tadoll o TerriloriQ!l. desde el punto de vista formal.U. relativamente a casos concretos. 1832. para su ejercicio. la administración consiste. La fórmull:l mií~ cl!Jt!. de acuerdo con las normas derecho incierto o controvertido. a la exacta observancia de las leyes. 164. en los límites de su rritorios. todo acto de los jueces o tribunales. VI.\tnlloll los To­ . 11l Como lo ha observado Jellinek. por ejemplo.. obra citada. tendientes a la realización de intereses generales.omlon. la jurisdicción establece. pág. VII. 293 y sigs. 155. otras. en el pueblo. defendido por Kant. la tesis de que la divisibilidad del poder político judicial . en la esfera admi· lo~ casos de la competencia de éstos. representa. sea cual fuere el órgano estatal que (Iue se completan mutuamente. La teoría a que aludimos llevó a ciones formales y funciones materiales. " Para resolver la su naturaleza. Estados.oj{~n'e su ~nberanía por medio de los Poderes de la Unión. segunda edición. pero. pág. las funciones no sOQ definidas de acuerdo con ('S una. V. . de una serie de lo 16 de la Declaración francesa de los Derechos del Hombre y del tareas concretas. el poder estatal es siempre único. pág. la administrativa al poder ejecutivo. Este hecho ha dado origen a la distinción entre fun­ los diferentes poderes con tal unidad. Hl Los teóricos de la Constitución norteamericana La función legislativa consiste en la formulación de normas jurídicas sostuvieron. cap. 1919. El filósofo inglés Hobbes sostuvo ya con gran én­ la Federación se divide. que el poder político pertenece origi­ generales. según la cual en el Estado debe haber propia: la legislativa al Congreso. cuando se reúnen los requisitos que la misma Constitución cnmpetencia.I:-IEK. e. sin que el poder resulte repartido. tiene carác­ "El pueblo -leemos en el artículo 41 de nuestra Constitución Fe­ ter administrativo. en Legislativo. en mayor o menor escala. Leipzig.!. desde un principio. formalmente IlOS estatales. por último. 1 I '~ . a cada uno de los poderes corresponde una función famosa doctrina de Montesquieu. al (lecir que cada órgano eRtatal representa. 106 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ES:rADO 107 ranos pueden coexistir uno al lado del otro. el desempeiío de pna 1I(¡mero de los órganos. Éste fue.l p. Sieyes esbozó más tarde la distinción entre p()der c()ns· jurisdiccional. El poder estatal unitario y soberano se hace residir unas veces en punto de vista. J¡.

11. otro. la tesis de que la constitución es fruto de un contrato se robusteció La palabra constitución no es solamente aplicada a la estructura de cada vez más."las reglas jurídicas que determinan los órgarws su· bros de la comunidad. 23 I Citado por JELLINEK. en tanto que petencia. Las Cartas de ambos ciación que asigna a cada miembro de ésta su posición dentro de la Estados de la confederación americana son. 1& 108 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHQ y ESl~() 109 diccionales. Fundamental PrincipIes o/ the Sociology 01 Law. y las funciones que le co­ cartas constitucionales en el sentido moderno de la palabra. de acuerdo los particulares para instituir el poder político. yente francesa de 1789-1791 y. L. 183. trad. promulga­ La idea de que la Constitución emana de un contrato celebrado por ron. por un lado. Fundamerüal Orders de Connecticut. Toda disposición legal La idea de la constitución como norma fundamental fue formulada contraria a las Cartas otorgadas por el Rey o a la legislación del reino. aparecidas en forma de contrato celebrado por los colonos. pág. Tales oe mayor o menor monta. de base a la organización estatal.-J?I :i'. reaparece. Tal poder tenía un lí­ (constitución en sentido formal)."la regla de la aso­ tes y sirve de constitución a ese Estado hasta 1842.. su como otra. como rwrma de normas. en su obra Levia· suprema. Pero el concepto de ley suprema. Esto significa. en las doctrinas de la época sobre el derecho documentos ejercieron una influencia decisiva en la Asamblea Constitu­ illIlIH'al. sus relaciones recíprocas. La constitución del Estado comprende son. FARDIS.INEK. I .~lJt!!ml. sólo empieza a tener importancia práctica en las colonias inglesas Las constituciones americanas comprenden dos partes principales: el de América del Norte. &&tL *S"iP ']1$ . 174. obra citada. J EI. Bill 01 Rigkts (Declaración de Derechos) y el Plan of Government (Plan de Gobierno). IiiJIJ'll1i1!i1. por vez primera en el siglo XVI." 24 rres ponden". tTanslated by w. una forma de organización. Al independizarse las colonias y transformarse en Estados..1 lA_a MM ka. sus distintas Constituciones.-Hemos definido el Estado co­ otorgada por Carlos II a la Colonia. __ . en el sentido de carta constitucio­ en las demás de Europa y América. durante la época de Enri· podía ser declarada nula por el privy council británico. sino también --sobre todo en la época moder­ grábase el principio de la división de poderes. establecida siguiente. las dos más antiguas misma (ra de dominación.. en las cuales se fijaban los prin­ biar la residencia de los mismos o al nombrar al Secretario y a los em. En las Cartas de las colonias inglesas de América consa· la organización política. ~.• . cipios fundamentales de su gobierno y organización administrativa: "Las pleados de la propia Corte. En Francia. Loyseau sostuvo que el poder real encuentra serias limitaciones empezó a dibujarse la idea de la constitución como ley fundamental o mI "las leyes fundamentales del Elltado" . De este modo que IV. a través de las constitudones de Francia. con variantes con los principios de soberanía del pueblo y división de poderes. Massachusetts. '--"'-. según el mismo autor. lo mismo que el de la na. nal. LA CONSTITUCION DEL ESTADO. y la de concesión emanada del poder real. que la legislación ordinaria se encuentra subordinada al orden cons­ Esta ley tiene su origen. constituyen el núcleo principal de la Carta 57.I. por con­ constitución.t~. ya de sujeción). en 1663 una Carta de Carlos JI. Esta última idea fue debilitándose paulatinamente.. por eonsigo la ruina del cuerpo social y provocaría una anarquía completa".al documento que contiene las reglas relativas a dicha organización limitación del poder legislativo de cada colonia.4f}. w. El Estado es. than. r la posición de cada uno en relación con el poder estatal". JI. por una parte. Las dos ideas que sirvieron de base a tales documentos ben el nombre de constitución. NOLL. pág. Del mismo modo.'i'. las facultades que ejerce entre nosotros la Suprema Corte de La organización de éstas haIlábase establecida en una serie de Cartas Justicia al nombrar Jueces de Distrito y Magistrados de Circuito. pág. mite en las mismas Cartas y en las leyes inglesas. 40. escribe que la ley fundamental es aquella "cuya abolición traería que la constitución sirve de base o fundamento a las demás leyes y.. su modo de creación. confirmada en 1776 por el pueblo mo la organización jurídica de una sociedad bajo un poder de domina­ como constitución del Estado libre y reemplazada en 1818 por una nueva ción que se ejerce en determinado territorio. 1936. es decir. L'Stat moderne el son droit. al cam. por la premos de éste. otorgadas por los reyes de Inglaterra. Cambridge.\13 Y Hobbes. Harvard Univcrsity Press. que confirma las instituciones ya existen­ Por organización se entiende -dice Ehrlich. 22 EUGEN EIlRLlCH. la colonia de Rhode-Island. en ése y los siguientes años. recibe jurídica. en el contrato que sirve titucional. y dicha organización es de índole por Roger Williams sobre la base de un contraJo de colonización. las 13 colonias tenían Cartas Las normas relativas a la organización fundamental del Estado reci­ de esa índole. pues. la del contrato fundamental concluído por los miem­ -según Jellinek. _ )7_·~. 22 Cuando estalló la revolución americana.: •.

Pero en 1789 aiíadiéron­ de nuestro país pertenece a la primera categoría. lo quc se llama Constitución no es mús 2~ "El sistema nonnaJ de las constituciones escritas comprende ordinariamente una parle que el conjunto de leyes -comprendiendo entre ellas. tales normas representan el fundamento formal de validez de los preceptos jurídicos de inferior rango. determinadón de sus respectiva. o sea las disposi. en que se hablll de los españoles y sus derechos. por ende. en segundo lugar. En primer término. propongo que l<C llame constitución risi. definidoras e mod¡ii~nda en todo momento. como Inglaterra.hállanse por encima de la legislación ordinaria y sólo pueden ser modificadas de acuerdo con un procedimiento mucho más complicado y largo que el que debe seguirse para la elahoración de las demás leyes.los dirl'etamentc de unll autori. sujeta a requisitos mayores que los que se exigen para la modificación A las dos partes principales de las constituciones modernas suele de las leyes ordinarias. El resto de las constitucionés. la Constitución Federal Americana.íblc.dslativn ordi. pág." ~e distin~uen de las otras. aUloridad ••• " "Cuando In Constituríón consta d" una o de varias leye.. y otra orgánica. ni se distinguen éstas por su origen ni :>s primeros de otras. ya que su reforma está se 10 artículos más. los nombres de Parte Dogmática (que en lo esen­ cial corresponde al Bill of Rights) y Parte Orgánica (para el Plan 01 Govemment). En Jos países de 111 primera clase. esas nonnas están colocadas por encima o fuera del Illcance de su Poder Legislativo. Trotado de Derecho Político.s de Dere­ decisiones judiciales de carúcter político-.las nonnas página 134. funciones y de las naria.Nación entendemos -dice BRYCR. piamente una t:onstitución /le!{. La Constitución Federal Americana y la Constitución Inglesa son Al promulgarse. autoridad superior.. 1929. " kyC9 que determinan la fonna de gobierno. 20 Recuérdese lo dicho en la secei6n 43.tad superior a la le¡. n. slIs<:eptihle rorman esa flllrte fI elemento dogmiÍtico. es decir. en esos países no hay nada con la fonna de las Constituciones norteamericnnas y de la Constitución francesa de 1i9l. en algunas partes las leyes o normas que Iorman la Constitución gidas y flexibles. de las otras leyes . el Plan of Government determina la estructura fundamental del Íorma de estas últimas puede hacerse del mismo modo que la de aqué­ Estado. 21.la.'1ioa ca~os. 110 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 111 Las Declaraciones de Derechos no figuraban en las Cartas colonia­ modificadas en la forma establecida para la elaboración o modificación les o. Las Declaracione. el orden constitucional no es definido de acuerdo con características formales. al menos. estún eontcnidns 1m uno na lidad y ciertos derechos o libertades. Madrid. ohm citada. Por constitución se en· tiende entonces la estructura fundamental del Estado." "EII (os países . ampliúndose o restringiÍ'ntlose. no se los dos ejemplos típicos de constitución rígida y constitución flexible. es lo que Imede llamarse pro· imperativas. 4' ed.. los derechos y deberes del gobierno unte los 28 Ver artículo 135 de la Constitución.•• Una Constitudón de e~e género. las normas consti· tucionales --en los países que tienen una constitución escrita. en 1787. tanto por el cartÍcter de Sil "ontl'lIi. la re­ blicos. forma li parte o elemento orgIÍnico. . grudo de autoridad. la competencia de los diversos poderes y lOl principios relativos al "status" de las personas. Las constituciones modernas suelen ser divididas en dos grupos: rí­ ciudllclllnos y viceversa. la fuente o residencia de la soberanía.J" ('. las del segundo no seíialan ninguna diferencia de Bil! of Rights contiene una enumerat. POSADA. 21 "Por Constitución de un Estado o .ión de los derechos subjetivos púo orden formal entre leyes ordinarias y constitución y. 21 Las del primer grupo son aquellas que no pueden ser pueden ser establecidas o modificadas por el Legislativo ordinario. de la misma manCrIl que las demús leyes. la forma de organización política. 28 dárseles." Citado por AOOLfO l'OSAIlA. etc. así como !o~ que se llaman comúnmente constitucionales. los poderes y las funciolles de Gobierno. mientras en otras. a las <'ostumhres y suele y puede muy bien llamarse dogmático. de la nuestra. El de las leyes ordinarias. llas. dictadas por una. no tenían la extensión que alcanzaron más tarde.lo ('omo por gU origt'n y por su A.oncs y declaraciones. las condiciones y garantías de la perso· describen la naturaleza. actualmente.:1 nnt u raleza.. que consagran determinados principios y ronnulan nonnas fundamentales como. nos encontramos en esos paísc~ lIna ley O grupo de leye~ que rdar:iones entre las instituciones que las desempeñan.. "iones sobre orconización de poderes. incluyó en ella ninguna Declaración de Derechos. con el carácter de Bill of Rights para toda la Unión. 26 Este último aspecto ha sido de· finitivamente esclarecido por la teoría del orden jerárquico de los pre· ceptos del derecho. '\>. gr.25 La idea de que la constitución es la norma fundamental deriva de dos consideraciones principales. la otra clllac laH ley"s y norlllllS que por ejemplo. naturalmente. O varios documentos emana. Kelsen y Verdross.11. En los países que no poseen una constitución escrita. sino atendiendo a un criterio material. elaborada por Merkl. con BU~ eltpreij. no pueden cam· biarse por ella." "En todo$ l.

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60. Realizada tal tarea podremos ya preguntarnos cuáles son sus pro­ blemas privativos. Al primero pertenecen. b) Auxiliares. 58.-L05' lemas de la filosofía del derecho. 59. CLASIFICACION' DE LAS DISCIPLINAS JURIDIcAs. la filosofía del derecho y la jurisprudencia' técnica. CAPITULO VIII FlLOSOFIA JURIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO SUMARIO 58. la otra. para discutir después qué lugar corresponde a aquélla dentro del cuadro de las disciplinas filo­ sóficas.-La leo ría general del derecho y la filosofia jurídica.-Las disciplinas que estudian el derecho suelen dividirse en dos grupos: a) Fundamentales. según la opinión dominante. Esta es el género. si se ig­ nora en qué consiste la filosofía general. sino en razón de sus métodos. Las citadas materias difieren entre sí no sólo en lo que concierne a su objeto. a fin de indicar en qué puntos coinciden y en cuáles se separan. La reflexión anterior demuestra qUe no es posible entender la esencia de la filosofía jurídica. y emprender algunas consideraciones acerca de los métodos de que se vale. 62.-COmO su nom­ bre lo indica. 59. 61.-Clasificación de las disciplinas jurídicas.-Ciencia y filosofía. FJLOSOFIA DEL DERECHO Y FILOSOFIA GENERAL. indispen­ sable explicar previamente la naturaleza de ésta.-Ramas de la filosofía. por ende. .-Analizaremos el concepto de filosofía paralelamente a la noción de ciencia. es la primera una rama o capítulo de la segunda. una de sus especies.-Filosofía del derecho y filo­ sofía general. 60. el derecho comparado y la sociología j u­ rídica. Resulta. 63. CIENCIA Y FILOSOFIA. las más importantes del segundo son la historia del derecho.

entre el conocimien­ mejante identificación no es correcta. que unas veces se formulan enunciativamente y otras en for­ y aun cuando. porque su 1m no en ella a la filosofía jurídica. . al referirse a la especulación fi1osMica. mas no emiten juicio alguno sohre el mé· rito o hondad de las mismas. y pretenden explicarlo. Filosofía del Citado por RECASÉNS SICllES en sus pág. de cuanto existe. o conducta. "La filosofía pendiente o autónoma. derivada de la comunidad de aspira­ de valor. un líquido en los vasos comunicantes. además. para ciertos autores. 15. consiste en que el primero es en el capítulo 11 de esta obra. ésta se pregunta. llanamente. en adquirir conocimientos fragmentarios. 1. Aquéllas buscan verdades aisladas. la filosofía pretende brindarnos una explicación exhaustiva del mun· del hombre y de la actividad bumana. sin inquirir la esencia de lo real. La actitud del horn- ante el Universo 110 sólo es eontemplativa. 2. sentido. las disciplinas de que hablamos presentan diferencias. talmente. no siempre logran alcanzar su ma imperativa. pero la meta que persiguen es la misma. dehe tener una trayectoria. RADIlRUCH. explicativo. G. In esMtica y lu filosofía " inquiere las causas de su asomhro. filosóficos. pretenden hacer inteligibles deter­ Las ciencias son ensayos de explicación parcial de lo existente. De la vel'oad autónoma. La acción 1. Poincaré. en el que I 61.4 las cuestiones filosóficas fundamentales ciencias investigan exclusivamente lo que es. un por la lógica y la teoría del conocimiento. sino realidad cosmología. como el de las ciencias. esta oisciplina no aparece en las clasificaciones. A él se refiere la d mundo no es únicamente realidad ajena a lo valioso. no es una rama inde­ sino una visión omnicomprensiva. afir­ ma que se caracteriza por hallarse dirigida hacia el establecimiento de la verdad autónoma y pantónoma. Ningún misterio quedaría por resolver. La tesis nos parece es el prohlema de lo absoluto. Historia de la Filosofía Moderna. ya que equivale a identificar moral y derecho. sino activa. el conocimiento último y definitivo. Son explicativas o cución de la verdad. Historia y Antología del Penla'lllienta Filosófica. l demostrativas. a diferencia de los situarse en miradores diferentes. o el físico las que rigen la caída de los cuerpos o el movimiento de mera de éstas estriba en la diversa extensión de los objetos que estudian. . 33. independiente. además. a estos dos prohlemas. pág. t. El problotnq oe la "Dos cosas importan a la inteligencia. Y Ortega y Gasset. Pero trayectoria y sentido sólo son pOllihles si se admite que 2. De acuerdo con Hoffding. El hombre de ciencia demuestra o explica. hay que emprender la clasificación de las discipli­ nas que integran la filosofía. El prohlema de la existencia (cosmológico). Ua estudia únicamente fenómenos y relaciones. como dice Radbruch. no hace juicios Pero al lado de tal semejanza. hahría agotado el conoci· Las especulaciones científica y filosófica revelan una coincidencia miento de todas las cosas. en lo que a su última finalidad respecta: una y otra aspiran Parafraseando una expresión de H.Il HOFFDINC. acción inteligente.l éticn. Es estudiaoo humana. HARAl. ésta. La pri­ sal. RAMAS DE LA FILOSOFIA.. La omisión ohedece a que. valores (o problema ético-reJí· 3. en todo caso tienen igual sentido. y la filosofía un saber unificado to­ losófica recihe el nomhre de metafísica.. que v[\le. que se asombra ante el mundo gioso). FILOSOFIA JURlDlCA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 117 116 INTHODUCCION AL ESTUDlO DEL DERECHO responder. podríamos decir que al descubrimiento de lo verdadero. la verdad completa. en relación con aspectos especiales de lo real." 2 injustificahle. no menos importante. y el absoluto problema. normativa. la especulación conocimiento parcialmente unificado. . dos preguntas fundamentales cons· de la religión. ya que ello no tendría sentido. dades.Qué valor tiene? Quien ANTONIO CASO. El problema del conocimiento (problema lógico). a fin de determinar qué lugar corresponoe ]05 demás puedan cimentarse. pág. 1¡luyen la filosofía: ¿Qué es el mundo? ¿. Podrán tomar diversos caminos y los conocimientos científicos se enuncian en indicativo. cuál es el substratum de lo existente. Con gran frecuencia. son cuatro: la filosofía pregúntase también por lo que ({ebe ser. Spencer expresaba la misma idea diciendo que la ciencia es un Cuando inquiere la esencia irreductihle de las cosas." 3 fundamental. síntesis de todas las ver­ I Hay todavía un tercer punto en que ciencia y filosofía difier~n: lqué. en tanto minadas relaciones naturales. de la verducl pantónoma.I¡. sino capítulo de la ética. radica. originario. en cuanto anhela el conocimiento fundamental. Pero se­ Una segunda diferencia. Cuando el astrónomo enuncia las leyes de la atracción univer­ ciones. ya que ambas se orientan a la conse­ Las disciplinas científicas nunca son axiológicas. en tanto que la segunda es. según creemos haherlo demostrado to científico y la especulación filosófica. total.-Una vez explicada la ínoole de la in­ vestigación filosófica. A su estudio están WIlt'i.

etc. Problemas de la existencia. cuya tarea consiste en descubrir los valores pro­ pios del derecho. un sistema jurídico en el que no haya sujetos.. la verdad "autónoma"... Este último constituye el objeto sofía de la religión.. .. de la materia. Método privativo de la filosofía general. lo dan por definido y limítanse a exponer y sistematizar.EMAS DEI. Ética.. las categorías o nociones irreductibles. El estudio de la noción de lo jurídico constituye el ¡. conocimiento de lo jurídico en sus aspectos y elementos universales j o. la del derecho tendrá que ser.. Obtiene de este modo el cuadro si­ sitivo debe realizar._­ Filo5ofia del 6 Derccflo.". distínguense de los históricos o contingentes. 2... llamados también categorías jurídicas.... y trata de brindarnos. derecho sub· jetivo. Estos conceptos. I'mUemas Filosóficos. al campo del derecho. grupos aislados de normas. 92.. A diferencia de Para obtenN una c1a~ificación completa es necesario incluir.. Metodología.. acerca del mismo. y 4) la filosofía del derecho. pe­ 11 nal.:on crite­ PROBLEMAS DE LA EXISTENCIA rios a que habremos de aludir más tarde. por ejemplo.. Estética.. ]11 I1IH1t'Ctll'iA. En cambio.. '¡". 3... El problema de la conciencia... Filosofía de la Religión. ex­ presado en otro giro: una aplicación. IlIS pmblt-mas relacionados con el \'Illor {le la exislencia las a~ruparnos la enfiteusis. o tcoría filo:. porque no son conceptos fundamentales... Teoría del cono­ La determinación de la esencia del derecho es el problema primordial "imiento. pág. .. el conocimiento III último y definitivo. Problemas de la ciencia.6 la filosofía es el co­ T"oría de la libertad. ausencia resultaría imposible entender un orden jurídico cualquiera.. Y así como ésta empieza por preguntarse qué es lo Explicación sistemática del ser y el devenir.. 1. Si 11 ht" (¡Ut! t'l!ludil1rt iusthuclonm¡ de la esclavitlhl. Teoría del arte . hl .úCÍ<'a de la bcllrza. como escribe Del Vecchio.. Cosmología.. 1915. no siempre han sido conocidas por los derechos ha jo la denominación genérica de disciplil/as axiológicas. administrativo.. que existe. la filo­ sofía jurídica inquiere en primer término qué es el derecho. nocimiento de lo universal. lejos de enseñarnos qué sea el derecho. t..... sino no­ la f'xiología general comprende cuatJó ramas: 1) la ética.. México. 2) la estética.oría del substratum espiritual.. de la re­ flexión filosófica. . de la psicología..i/11q ~1'l!flO tl Q mn1erítJ. el maestro 62. 1. deber jurídico y sujeto de derecho. Basándose en la clasificación que acabamos de exponer. que encontramos indefectible­ Teoría de la conducta . Queremos referirnos a los conceptos de supuesto jurídico. ni podrá existir. y aspira a ofrecer una visión exhaustiva de lo real.. pág. si. o doctrina de lo santo.. Las fd. denominase axiología jurídica. no lo hueno... ante todo. pues las disciplinas jurídicas especiales: derecho civil. los contingentes no ('xisIen en todo ordenamiento positivo. ('1 rohó do tltlcrgía eléctriCIl. La segunda parte de la dis­ 1 ciplina de que hablamos. Pro­ cepto del derecho.fjl'lIlPfíu jUl'Íflkit. mente en todo sistema...-Son dos los temas mexicano Antonio Caso 5 divide los problemas filosóficos en tres gru­ capitales de esta disciplina: el primero es el de la determinación del con· pos: 1. Epistemología.. o teoría ciones históricamente condicionadas. el otro refiérese a los valores que el orden jurídico po­ blemas del valor de la existencia. { Psicología Racional. nunca lla existido. LOS TEMAS DE LA FILOSOFIA DEL DERECHo... VALOR DE LA EXISTENCIA dicos esenciales. Esta última ha recibido PROBLEMAS DE LA CIENCIA también las denominaciones de teoría del derecho justo.. de acuerdo ... --_. Por otra parte. ... el T~'()ría de las relaciones del espíritu y del cuerpo. en cuya Teoría de la religión .. o teoría sobre la esencia y valores propios de lo jurídico. doctrina de los valores jurídicos y estimativa jurídica. es decir. 3) la filo­ existe. 118 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO 119 FILOSOFIA JURIOICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 4. en el aquéllos.. La teoría fundamental debe explicar.uiente: objeto de la teoría fundamental del derecho. además. los conceptos jurí­ PROBI..... podremos (Iedr que la historia registra..

copulativa en un caso y conjuntiva en el otro. pues 105 juri5ta5 ~e de la investigación naturalista. En efecto: para abstraí'f de ulla . concebida como conjunto de generalizaciones relativas a lo. Por esta razón se ha escrito.('\"ie de Merkel y llierling. En las induc­ nan la posibilidad del conocimiento del derecho". en primer término. tal. cuyos métodos coincidieran con Se consideró muy pronto como intento fracasado. convendrá llamar las amplificaciones generalizadoras o tota­ lizadoras . de otro modo. Son formas en las cuales de juicios particulares dados pirar t'l orden jurídico positivo. el de la Escuela Analítiea de Jnrisjll'udeneia en ~ .aaa. es la jus­ se deduce un juicio universal. ya que. " 7 Siguiendo la opinión más reciente. trad. de carácter metafísico. sobre ¡ f antemano la esencia del derecho. por !! ducción. Son. sostuvieron que la filosofía del derecho debía ser reemplazada El programa trazado por los partidarios de la pretendida eiencia por una disciplina de tipo científico. llámase inducción. de MInAl. que tales nociones son categorías "que condicio­ dón de juicios. pensaban los citados auto· res. CÍan. aunque muy zadoras y amplificadoras. La esencia de las inducciones sintetizadoras ser idénticos en todas las sociedad('s civilizadas. l"ógica. Toda consideración de índole filosófica y.!ue les son comunes. o de algunos seguridad. y es una forma de inferencia que consiste en pa­ ~ Inglaterra. sino amplificador.l'aOlle de hechos ju­ rídicos. son lo suficiente· (registradoras de hechos) consiste en que un número mayor o menor jllieios dados con el mismo sujeto o predicado. 129.mas particulares. influídos por la deber . y que una de las tareas de Bergbohm. 120 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO FILOSOF'IA JVRIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 121 deberes y derechos subjetivos. ciones amplificadoras la conclusión es distinta de las premisas formal axiología j uríJica estudia los valores a cuya-realización debe as­ y materialmente. ideología positivista y deslumbrados por los progresos de la eiencia na· tural. MerkI y Bierling afirmaron que el procedimienlu a que timativa es determinar el respectivo rango de aquéllos. varios au tores percataron de que la aplicación del método inductivo a la ddinición derecho implicaba el previo conocimiento de aquello fJue con tal mé· alemanes. Igual procedimiento podrá aplicarse a cualquier otro prohle· 63. el astrónomo y el físico. todo se trataba de aleanzar. parafraseando un solo juicio.. resulta impo· sible seleccionar los feI1ómenos que habrán de s('rvir de base a la in­ todo. pues.. pensamos que los valores cos no se excluyen de manera absoluta. . LA TEORIA GENERAL DEL DERECHO Y LA F1LOSOFIA JURIDICA. "Inferencia!' in­ mulación que dio Stuart Mili de esla pretensión. Para obtC'ller la noei{l/l de éste otro sobre la jerarquía de dichos fines.:. "El movimiento de la teoría general def derecho en Alemania. co­ ejemplo. con lo cual la conclusión se convierte en una combilla­ una expresión kantiana. y otros estiman que el valor jurídico fundamental es la a la totalidad de este género (amplificación de la extensión). debe seguir naturales. pero no hay ninguna razón para que las dasi ricaciones y versal sintetizador o amplificador y distinto de ellos. la definición del derecho suhielivo o del En el último tercio del pasado siglo diversos escritores. Su método. pág. Para establecer la definición de lo jurídico. no sintetizador. en caso de conflicto. trazaron el programa de una teoría general del de­ datos jurídicos las notas . en relación con la E¡. forman en la conclusiúlI 7 KUltT JOACJJlM GltAI!.. debe ser repudiada por la ciencia del derecho. debe la justicia 3er postergada. sino también al derecho. se propusieron la comtrucción de un sistema de los conceptos sar del análisis de una serie de hechos o casos. prescindir de sus notas accidentales y abstraer las que les sean comunes.son aquellas cuela Analítica inglesa: "Los detalles de los diferentes !'i~lemas legales en que de una serie de juicios particulares se deduce un juicio uni· son distintos. contenitIo). entre los que hay que citar.basta con reunir un número suficientemente ¡?. Los hechos de que la ley tiene conocimiento. Para [a mayoría de los autores. hay que poner en práctica los procedimientos de que se sirven. se dividen en inducciones silllC'ti· mismos. A los capítulos acabamos de referirnus podía aplicarse no únicamente a los fenómcnos especiales sobre la justicia.r"' r • 'ttW _w. y que. Algunos creen descubrir dicho fin en que esta extensión o amplificación vaya de algunas especies de un género el bien común. la seguridad y el bien común. en caracteres de un concepto al contenido general de éste (amplificación del beneficio de la paz y el orden. es nec('sarÍo conocC'r de recho. Es interesante recoger la for­ carse también a los hechos semejantes no investigados. por ejemplo. conclu­ los elementos fundamentales de la ordenación no sean en gran medida lo.: siones de lo particular a lo general. fenómenos jurídicos..­ ductivas -leemos en la Lógica de Kurt Joachim Grau. como. estrictamente experimen­ mo su correspondiente. Según ticia la finalidad suprema de éste. De acuerdo con tal idea. al establecimiento de primeros de la ciencia jurídica q~le acahase con la anarquía de la produc­ un principio general que e~presa sus atributos comunes y puede apli· ci6n cientrficll fOil lila l"CI.:. a Bcrgbohm.­ ma análogo.jurídico.

W. en consecuencia. 48. 11fines del siglo XIX y comienzos del actual. lograr una serie de conceptos válidos por todas ellas yen­ ¡~arzados. El único Ilunto en que hay coinci­ . Es posible. L.LEGAZ LACAMDRA. Entre los defensores de la primera podemos citar . Nos limitaremos a hacer unas cuantas indicaciones de carácter 1'. En una obra como In presente no es posible emprender el estudio del problema a que alu­ dimos. "". Husserl. Schapp y Adolfo Reinach pertenecen también al grupo de de ordenación que permiten constituir un sistema jurídico cn su forma los juristas fenomenólogos. sin embargo. trad.I('!lcia es el que consiste en la repudiación del empirismo. trad. de VICENTE HE­ RRt:RO. RECASÉ:'<S SICHES. Filosofía Jurídica.'!. José: l\IEDI:'iA EWAVAIlRÍA.. temporánea del Derecho r del Estado. Filosofía I. entre los de ia segunda.¡'.~"fi/J Cn. ~a misma terminología. pueden servir.1 Slammler y Kelsen. y así." 8 Al iniciarse el renacimiento de las especulaciones filosófico-jurídicas. Puede d(~cirse que.. nomenclatu'ra y principio Husserl. . Gerhart mismos cuadros. desde entonces. Dos o Consultar sobre este punto: J. para prestar idéntico servicio a otro sistema."fía de los valores. GUTIÉRREZ y TRUYOL SERRA. abandonaron los juristas los procedimientos metódicos propuestos por aquellas escuelas. JlfEOINA ECI/AvARnIA. sólo encontraremos dis­ '" . con adiciones y varia­ ciones de pequeño detalle. T 122 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO FILOSOFIA JURIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 123 mente análogos para permitir una organizaclOn de ellos dentro de los estudio del derecho el método fenomenológico de E. no pueden ser definidas mediante el procedi.1 qUé se aplica en las ciencias naturales."SOS kelsenianos. empc­ zando por el concepto del derecho mismo. MAX En"sT JlJAYI:n. que permiten una clasificación de las diversas escuelas. . por tanto. que los filósofos del derecho '"' han conseguido ponerse enteramente de acuerdo sobre los métodos 'I'W deban emplearse en tal disciplina. Si prescindimos de esta capital coincidencia. El objeto es llegar a obtener con estos instrumentos los conceptos genéricos de la ciencia del derecho. especialmente el capítulo titulado: Direcciones de la Filosofía del Derecho.ancias. descubrir ciertas tendencias más () "1I'1I0S definidas. Direcciones Contemporáneas del Pensamiento Jurídico. son los puramente empíricos de la inducción y la clasificación del mate­ rial dado por la ciencia jurídica. de GALÁ".I·Ileral. mediante la abstracción dt' características generales de los conceptos manejados por las ciencias (It·l derecho. Hay que advertir. El método de aquélla debe ser enteramente diverso ¡ 1.lieo y.. KARL LARE~Z. han aplicado al del Derecho. Teoría del Derecho.. a Radbruch ya Lask. Félix Kaufmann y Fritz Schreirer. el problema metodológico es la principal' pre­ "(~lIpación de los cultivadores de la filosofía jurídica..·1 desarrollo de los estudios fundamentales acerca del derecho. en un sistema unificador. Ahora bien: los instrumentos de que una y otra escuela pretenden valerse. 9 definitiva y hacerlo comprensible.liS corrientes principales están representadas por el formalismo y la 1.. '11 it'nlO (xperimental.. La Fil~. y dedicaron IlIlt'na parte de sus afanes a la investigación de los métodos idóneos para . I . desde luego. EDGARD BOOENIIEIMER. Filosofía Juridic(¡. pág.. trad. Las nociones " cuyo análisis está consagrada la filosofía jurídica tienen carácter aprio­ .

lUyen determinado ordenamiento. mas no emite juicios de valor acerca de su contenido ni se atreve a poner SUMARIO en duda Sil obligatoriedad. Dicho orden no es para él un código de mandamientos ahsolutos. La postura del filósofo del derecho ante el orden jurídico es radical­ 6t-Su 65. discutiremos previamente el problema de la clasificación de las riencias.-La jurisprudencia técnica tiene por objeto la ex­ A diferencia de la teoría general del derecho. es necesario inquirir lit tlltlul'i'tl!)lIlll. el jurista. sino qtln iW 1<(. en todo caso. Esta característica de la Jurisprudencia técnica revela una i jurídica. considera a to­ 65. su OBJETO. 66. desde un punto de vista estrictamente )úg. en cambio. pAra I ! ramas de la materia a que hemos venido aludiendo.ral de las disciplinas científicas. dose a exponer el contenido de las leyes o costumhres que forman el filático.Tudrlicn. ya que recho. vuelve los ojos a las leyes e instituciones de un LA JURISPRUDENCIA TECNICA ordenamiento determinado y se limita a clasificarlas y sistematizarlas. o sea. 110 versa.. otro técnico o práctico. para nosotros. de t¡~ta (llHmll. para el teólogo 108 dogmas que la divinidad há revelado. En el primero. como un conjunto de normas la Jurisprudencia Técnica sue1e dársele la denominación de sistemática ('11 I'clacitÍn con las cuales el prohlema estimativo no dehe siquiera ser planteado. "í rnrencia fundamental con la filosofía jurídica. 64. y el teólogo se funda en dogmas que estima CAPITULO IX revelados por Dios y reputa indiscutibles. ni estudia los valores supremos del mismo. ! ¡ del cuadro gent. el arte de la interpretación y aplicaeÍón de In:. sino que. mos decir que no examina la justificacÍiin de las di¡. registra. que 110 necesitan ser demostrados.iil cuyo valQr n~ ~" rJi¡. por el contrario.posiciones que com­ ponen cada derecho positivo. tales instituciones y preceptos repre­ . y (H!tflblccol' qué lugar h~ c\lrresponde dentro la seg-unda.df~fl poi.ico. Quere­ el geómetra los axiomas en que sus dedueciones se fundamentan.-La sistemática jurídica. A /'in de eUlllplh' propósito. una congerie de pretensiones cuya justificación depende del 'Ptltido que encierren y los valores que realicen. Los estudios de Jurisprudencia Técnica gIas jurídicas que pertenecen a Ull ordenamiento temporal y espacialmente pueden ser tan numerosos como los derechos positivos que la historia circullscrito.-EI proh'ema dI' la clasi ficación las ciencias. la jurisprudencia técnica IIII/S relativos a su interpretación y aplicación. concretán­ lada disciplina ofrece dos aspectos fundamentales: uno teórico o siste.1 ~¡vo ü!\ IW em!Juliltl de rr. se ha escrito que aquella disciplina aseméjase a la geometría y a la especulación teológica.Il\IN111(~ consti­ sentan para el jurista un malerial que él no ha creado ni puede modificar. procede de manera dogmática. cuando procede estrictamente como tal. como la Axiología tos pretéritos. que quiere descubrir jwsicíón ordenada y coherente de los preceptos jurídicos que se hallan en lo que todos los sistemas tienen en común. el Antes de señalar en detalle cuáles son las tareas concretas de las dos ". muy "---"--. 67.li"n.dIWt~ ti la sistematización de las rep. como la teoría jurídica fundamental. como son indiseutibles Kllnltml los prohlemas que !iU aplicación suscita. ----­ . en vez de estudiar aquellas nociones.-Ramns de la jurispmdellcia técnica. o evidentes para Al emprender dichas tareas. es una exposición de las re­ ~istema a que se halla referida.-AI primer capítulo de da~ como intan~ibles y autárquicas. 68.glll. Aquella disciplina no sistematiza únicamente las reglas en vigor. el segundo se llama técnica jurídica o doctrina de la aplicación del derecho. El conocimiento de dicha clasificaeión es. y elevarse inductivamente l'I~()r en una época y un lugar determinados. sobre la esencia del de­ puede también referirse a las instituciones y preceptos de ordenamien­ n~cho. Pero. las da por conoeidas. aparece ante nosotros como doctrina especial de cada ordenamiento Tomando en cuenta la definición anterior. sino fenómeno cultural cuya justificación sólo puede estable­ cerse de acuerdo con criterios ultrapositivos de valoración. sólo lIormas (legales o consuetudinarias) que lo integran. Así como el geó­ 125 metra parte en sus desarrollos de axiomas o verdades evidentes. o podemos aceptar una teoría fundamental una teoría general del de­ La jurisprudencia técnica es una doctrina del orden posith'o. y el estudio de los proble­ hasta los conceptos jurídicos" fundamentales. y. podemos decir que la ri. en el segundo.-LII técnica jul'Í. mente diversa.¡cufe. I LA JURISPRUDENCIA TECNICA Atendiendo a su índole dogmática. RAMAS DE LA JURISPRUDENCIA TECNICA. e indica en qué forma puedim ser re­ un sistema de imperativos de validez indiscutible. Para la primera.

obra citada. (:ila<1o por AUCUSTO :tlIESSER en . Ciencias de sucesos. La combinación precedente no forma todavía una clasificación com­ "ara los cultivadores de las ciencias de la naturaleza (física. expuesta en el libro Teo­ "II~ "un mundo de átomos incoloros y mudos. y Hnos da cuadros de hombres y vidas humanas con toda la nomográficas. do los toman en cuenta.rupo. ejem­ éstas no estudian hechos. la exis­ los fenómenos naturales. estudian tencia de tres grupos de disciplinas: hechos pretéritos en su individuaJidad característica. mente estudiada. o a fin de establecer sus efectos o sus causas. plinas jurídicas auxiliares. con la totali. cipios necesarios o evidentes. IlIleer abstracción de los objetos sensibles que continuamente aparecen y 3. pero cuan­ 3. XWAU. las segundas. sin el frescor dt<. Las del primer grupo deberes. por tanto. para comprender las leyes válídas de todo acontecer. Ciencias de axiomas. Si aquella materia posee ca­ parte del primero. (ciencias de leyes). . 75..w.. con la plenitud de su vida individual". Examinemos ahora la tesis de Kelsen.1. en cambio.-Una de naturales y coinciden. 74 de la trad. 11< In científico. Las del primero. Disciplinas normativas.· . se atiene a lo par· Hay. porque estriba en la creación de preceptos de la misma índole.. la misión de las del segundo.. sino en conocer normas.. que designa con ()uien pretendiese situar a la jurisprudencia técnica en alguna de el nombre de nomot¿:ticas (aunque no en el sentido de Windelband). ni causas. El investigador de la naturaleza intenta 2. LA SISTEl\fATICA JURIDICA. su problema consiste "en dar nueva .AsrFICACION DE LAS CIENCIAs. a lo intuitivo. las del segundo (ciencias de sucesos)._· 1 • 126 JNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LA JURISPRUDENCIA TECNlCA 127 útil. precedentes nos ha conducido a la conclusión de que la' jurisprudeneia ~ll:ssr:n. lo hacen con el deseo de descubrir lo que tie­ 114~n en común con otros. El jefe de la Escuela de Viena sostiené que las disciplinas científicas deben dividirse en explicativas y normativas. expresan las relaciones necesarias qUe existen entre El análisis de las teorías de Windelband y Kelsen revela. .111 d de su fisonomía individual". pág. como las ciencias nomotétlcil5. Aquéllas son las ciencias 66. pág. ejmnplo. Creemos que es posible plares -en sí indiferentes./hdplina en cue!llión llO formula leyes.·1 conocimiento de leyes". Idiográficas o históricas. las citadas en último término deben ser di­ lidades sensibles". cuatro clases de disciplinas: 1l('lIlur. que el jurista húngaro llama Innporal. etc. das reglas normativas. fracasaría. las cua­ ría Jurídica Fundamental. porque la fijación de lo definirlas como ciencias de axiomas. ya que están integradas por propo­ IlIdividual y particular les sirve sólo como medio para la consecución de siciones que se obtienen deductivamente partiendo de una serie de prin­ 1<11 propio fin cognoscitivo. habrá que concluir que la clasificación de Windelband además de su faceta científica. Normativas. En efecto: I.ida y actualidad ideal a determinadas formas del pasado. dárseles la denominación de ciencias históricas. que no figuran en la clasificación primera­ delband (1848-1915). es decir. 2. No es únicamente cien­ cia. pues. caracterÍzanse en que su objeto no estriba en explicar lo en Estrasburgo. .-El estudio realizado en las d. El historiador se sumerge gustoso en lo concreto y vididas en dos grupos.). según el mencionado pensador. d"/'\upllHwen. Nomotéticas o explicativas. los fenómenos son "casos particulares de una ley. porque en ella no aparecen las ciencias matemáticas. pertonoco al segundo p. construye como "verdadera esencia" de las co­ De acuerdo con la tesis de Félix Somló. a lo único. pleta. un aspecto técnico.s¡:rihe sucesos. caste· 67. llllmnporal invariabiHdad. con las nomotéticas de la doctrina de clasificaciones más conocidas es la del filósofo alemán Wilhelm Win· Wildelband. Mas no hay que olvidar que dicha disciplina posee. por ende. Las nomotéticas no desdeñan el examen de los hechos. tienen por objeto la exposición sistemática de determina­ 2 I ''I"4'za de sus peculiares formas.. que es la aprehensión de relaciones generales. por 111 . 1 Hay. dos clases de real. porque nos permitirá determinar el sitio asignado en ella a las disci. . 1.iología. expuesta en un célebre discurso rectoral pronun.su obra La Filosofía Actual.. en su 4. ni normas. sino arte. EL PROBLEMA DE LA Cl.·\ dos divisiones de la clasificación de Windelband. El historiador. Ciencias de leyes.-~---------~"-~~. A estas últimas l. reglas de conducta que postulan disciplinas científicas: nomotéticas e idiográficas. 1. La gramática... como las idiográficas.de una clase. química. la jurisprudencia técnica forma 111 d.

pero si tomarnos en ces o tribunales encargados de aplicar el derecho a casos concretos.-Todo precepto jurídico encierra un sentido. La nwnta 110 sólo las normas de éste. interpretativa.. 4 Las primeras agrú· creto sometido a su decisión. Si la expresión es cosa.') ¡.-La hemos definido como el arte de la in­ técnica. Casi todos los c6digos disponen que disciplinas son divididas en varias partes. Al lado del de las leyes que ha dictado. etc. encontramos 1111 gislativa. II$Y le ofrece los criterioll que han de 11Ila de ellas. cabe hacer 5ubclasi Cicaciones semeJantes a las de los primeros 2. El acepciones múltiples. y un derecho privado internacionales y. En efecto: no Institución es el núcleo de preceptos que reglamentan relaciones de habiendo norma aplicable. el juzgador ha :1 la l¡ipoteca. sino constructiva. derecho público v de derecho privado. y éste. verbigracia. no es. la filiación.tl de J)u Pasquipl. es una disciplina nomográfica cuyo objeto terpretación y aplicación de los preceptos del derecho vigente. penal y procesal. en esta hipótesis. sino las que rigen rdacionci. Podemos mencionar como ejemplos las normas relati\'as ésta debe referirse siempre a un determinado precepto. téntica. Debe continuar en el ámbito ele cada el juzgador llenarla. Las instituciones pueden ser (según la c1asi· parable a la del legislador. La segunda proviene de los jue­ dasi ficación alude exclusintmente al derecho interno. Se forma agrupando las reglas jurídicas en derecho. De acuerdo también con un criterio de Índole material. La mi5ma. de na­ última la realiza el mismo legislador. La primera es obra de particulares.. de que una cuestión sometida al conocimiento de un juez no Se' encuen· Ln tllre~1 {J. derecho preceptos que deben ser interpretados. debe establecer la norma para el caso con· I jo '11 "j. Los juristas romanos fueron los prime· tos destinados al desempeño de esta tarea constituye la técnica inter­ ron en abordar el problema.. las disposiciones. con la mira de fijar el sentido tllraleza interestatal. ya que naturaleza. es institu· momento nos interesa es subrayar que.~ /li/ÍleliHlti. 141. y a ellos se debe la división. Recuérdese lo expucsto en la sccción 33.-La interpretación sólo resulta posible cuando hay n-dIO penal internacional. generalmen. Lo único que por el II!! gh\ero común. puede ocurrir que los vocablos que la integran posean terio clasificador no su forma o estructura lógica. pág. de manera ordenada y coherente. al derecho natural o a la equidad. en su aspecto teórico. o que la construcción sea defectuosa y haga difícil proeedimiento no ofrece dificultades. El contrato de aprendizaje.. tomando como cri· verbal o escrita. El conjunto de procedimien­ e importancia desigual. judicial o au­ espccialt's: el derecho público. derecho internacional administrativo. mos en qué consisten los problemas que forman su objeto de estudio.-dad mercantil. LA TECNÍCA JURIDIcA. droit.h-rccho púlJlico y dd derecho privado internos. jurisprudenciales y legales. es indispensable clasificar esas disposiciones. 6 Pero la actividad del juez í IL~titllciones. puede ohtenerse un cuadro completo. • 129 LA JURISPRUDENCIA TECNICA 128 lNTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO 68. t ¡mo!'.tudiaremos esto~ conceptos en el capítulo consagrado a las lagunas de In ley.enmdaría en relación con el de trabajo. Explique­ estriba en exponer. que separa los preceptos juríclicos en normas de tivamente al acto por el cual las reglas del derecho son aplicadas. Pero puede presentarse el caso Illnrcanlil internaciona 1. Antes que otra éste no siempre se halla manifestado con claridad. 3 La se habla de interpretación doctrinal. etc. en civil y mercalltil. Estas dos ramas son luego snlHIi· Según su autor. una clase interpretativa. 11111 . el matrimonio. relativamente a lo. Si e'xiste una laguna.€uJWtrlf!rias o principales. théorie générale el ti la philosophie du. servirle para el logro de tal fin. el privado. "1 al lado de otras. En tal hipótesis. no puede hablarse de interpretaci6n. La labor de que hablamos representa un trabajo previo.'. rela· k aceptada todavía.¡. /nterpretación. en constitucional. n E. que iniegran cada sistema 1. sino su contenido. debe derecho en disciplinas especiales. además de la función puramente .¡IIS(' alrededor de ras segundas y repre!'\entun subdivisiones o especies de limitaciones a que dicha labor ha dEl qUt!dar í'\ljet3. porque los preceptos que como la inteligencia de la frase. lmegración. a Más tarde estudiaremos cuáles son las ".).1:l\dón no telnninll a] IPI: nl{mpadas l!\s reglas tre prevista en el ordenamiento positivo. la interpretación puede ser privada. Si éstos son especialistas administrativo. Se le da el nombre de interpretación le­ . Pero Vcamos ahora en qué forma realiza tal expoSlclOn. consuetudinarias. el contrato de seg-uros. etc. siguiente. Cada una de las partes ~enerales en situaciones de este tipo hay que recurrir a los principios generales del I'()~('e asimismo un sistema. los jueces y tribunales desempeñan una labor creadora. . el intérprete se ve obligado los distintos sistemas de derecho reglamentan relaciones de a desentraiíar la significación de la misma. a su vez. pretativa. la so' dejado de ser exégeta y se encuentra colocado en situación eom· .

derecho público. plÍ~. . privatum quod ad singulorum ueilitatem.. 1111 l' ASQIIlEH. II.. n. pág.IO DEL VECCHIO. L'idée du droit sucial. Pero la dificultad puede presentarse igualmente 70. Ilacidas bajo el imperio de una ley anterior. por ejemplo._--~--_. t. 130. t. y no pocos niegan enfáticamente la existencia de 10:11 ]a cuarta parte de esta obra indicaremos cuáles son las excepciones más un criterio válido de diferenciación.. 4 . sin embargo. E] alcance tieas de la ciencia del derecho/ otros afirman que se trata de una dicoto­ principio varía. vos en perjuicio de persona alguna. "Les principes p. A éstos se les conoce con e] nomo En el presente capitulo expondremos las teorías más importantes que "II~ di: problemas sobre aplicación de las leyes en el espacio._-------------_.. como dice el artículo 29 del Cúdigo Civil francés: "La loi ne dispose que pour l'avenir.-Una de las cuestiones más arduas que pueden surgir en el momento de la aplicar. " " " . ~¡ 3 GUHVITCH. Gény.~iIlS de acuerdo con las cuales han de solucionarse los problemas deriva· Estado y es. ." CIOJI(.­ d'effect rétroactif. ".-La división de las normas jurídicas en las dos "11 n-Illción con normas de derecho público.-Conclusión. 8 DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO 4.lí. J.7 cree. Confli<:tos de leyes. hay una disciplina que distinci6n. 70. están vigentes o han sido dero. FRANCESCO CUNELUTTI.1.' ¡·/"'·'·. por ende.randes ramas del derecho privado y el derecho público es obra de 1'10. gados. pág. ¡ I 1 . duración CAPITULO X y extinción de la vigencia establecen nuestras leyes.Ul dos de los relativos a la aplicación de las normas jurídicas en el significación y el valor que en nuestro concepto corresponden a aquella IlI'lIlpo (retroactividad). n:!-iultaría inexacto decir que el legislador nunca usa de ella. s y Kelsen :l.9 o. /\. castellana. estiman que dichos conceptos oon categorías apriorís.. en Recueil d'éludes sur Derecho público es el que atañe a la conservación de la cosa romana. en las diversas ramas del derecho. RADIIIIUCH. Vigencia.-La jurisprudencia técnica debe señalar las declara que todo derecho constituye una formulación de la voluntad del 1. 14 constitucional. en.ión.fu d!oil. pág. LA DISTINCION ENTRE DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRlVADO. TEORIA ROMANA. pág.:ipio que domina esta materia: a ninguna ley se darán efectos retroacli. y como Radbruch. criterio posee únicamente interés práctico. Retroactividad." Uno de los temas más discutidos por los juristas es el de la distin­ "El principio de la no retroactividad es -dice Du Pasqllier.·"I . ob.. Il. 108. l. por ejem. 522.-Tesis de Roguin.una re· ción entre derechO' privado y derecho público.-Teoría de la. y mos que a tal actividad conviene el nombre de integración. Como después veremos..enerault du droit".-La distinción entre derecho público y derecho privado. (I/¡Iudia los primeros~ con especial referencia al derecho común. . ·_"~_ .. Todas estas cuestiones serán más tarde tratadas por nosotros. 163. Sistema ".-Llegado el momento de la aplicación puede presentar.. pág. naturaleza de la relación."//Iucional privado. n. el derecho ¡II. plÍg. Bien conocido es el pein­ 69. 69.Ie la pluralidad de legislaciones. Traité de droit constitutionnel." 10 mía de indole política. gla de morallegis]ativa.-Teoría ro· mana. estriba en saber si una SUMARIO disposición legislativa puede aplicarse a situaciones jurídicas concretas. 3. elle n'a poinl 69. Filosofia del Derecho.. Mientras ciertos autores. 130. se el problema que consiste en determinar si los preceptos que prevén el caso sometido a la consideración del juez. Ya hemos visto cuáles son las reglas que sobre iniciación. para indicar después cuál es la V.. los juristas romanos.. ed. • Teoría General del Eslado. para distin· acerca del asunto han sido formuladas. pero no se funda en ]a naturaleza de las cosas. 13.'uole civile.·. fhonneur de F.. cit... cree que tal importantes a ese principio. en materia penal.•. J. Duguit. 73. Vn ""c¡:ión 26 /J. La doctrina clásica hállase sintetizada en la co­ nocida sentencia del jurisconsulto Ulpiano: "Publicum jus ese quod ad statum rei romanae spectat.2 Gurvitch niega la posibilidad de establecerlo de acuerdo con notas de naturaleza material. _---------­---------------------------------------- 130 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO Adoptando la terminología empleada por Del Vecchio Carne1utti.

í.a hacer una clasificación de cuadros de un museo de acuerdo con su precio.pónese de manifiesto que existe un 3. de una institución o una norma cada norma positiva de derecho administrativo o penal -derecho 'públi­ derecho. es siempre el iIlIN. en lal interés. En cambio. fines. el derecho subjetivo. El criterio de ciones. cide. El como criterio de una clasificación que pretende valor ob. alude a la apreciación que una persona hace de determinados turaleza. . interés es algo subjetivo. porque éstos no contienen normas jurídicas autónomas y perfectas. el que concierne a la utilidad de los particulares. Teoría General del Estado. La nota del interés en juego es criterio sumamente vago satisfactoria.etiva. que expone 104 teorías acerca del indicado tema."lIlpre el interés colectivo. 132 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO PUBLICO Y DEIIECHO PRIVADO 13:) privado. 6 L'idée du droÍl social. Las facultades de derecho público -por ejemplo: las el derecho ha de realizar queda necesariamente sujeta al arbitrio del gubernativas del empleado. A esta con. indudablemente-. aspiran a realizar. de su voluntad.!I!!'!~!!!I!!!!!!!!!I!!!l"""'. en cierto sentido y considerada en algunos de sus aspectos. subjetivo. interés protegido.cnncÍ'clt'n. pág. por otra parte. a no dudarlo.-~~. Qué valor debe atribuirse a este criterio? guna ha podido adquirir una aceptación más o menos general. según sus personales convicciones.m. los derechos privados -por ejemplo: el nuestros días por un número siempre creciente de juristas Gur­ dad. queda por completo al arbitrio del legislador. en el sentido dividual. de un precepto o conjunto de preceptos. las del privado refié..~" ¡II­ . es decir."".norar. fundamentalmente políticas. hipótesis. es decir. que todo precepto tiene como meta la realización de intereses de ambos lrario. De aquí que todo interés sea.. La teoría clásica desconoce. el derecho de voto del ciudadano-. Y. equivale -dice Kelsen. cuando no imposible. de W.'í. la distinción. el que re~ula relaciones provecho." 6 que. la cual se convierte en protectora de ese intereses son de orden público y cuáles de naturaleza privada. Ilo. Tener interés en algo significa atribuir valor o importancia a su rea­ pende de la Índole del interés que garanticen o protejan. ya que éste co' uno y otro.. se. el hecho de que los de normas exclusivamente destinadas al logro del interés individual. del tre el derecho público y el derecho privado. Hi'iHiger. por el con.uego. No es posible 2. puede verificarse por el hecho de que hay más de un centenar de servicio de su poder." 5 Hefiniciones diferentes de esas dos especies de derecho.. "Dícese 'público' lo que beneficia a b co. SOHM. de modo análogo. la antítesis de derecho público y privado eoil1< científiGo. la delermi­ interés colectivo en la existencia de tales normas. Sí el munidad. corresponden al interés colectivo. privada o pública. _ _ _ _. para concluir que ninguna de ellas es 1.-J. Las normas lización (independientemente de que resulte o no intrínsecamente valiosa). por esencia. privada o pública. los aufores de la doctrina no se tomaron el trabajo Querer dividir llls normas del derecho en función de los intereses que de definir. El derecho público rige "La imposibilidad de establecer un criterio material de distinción en­ los poderes que se hallan directamente al servicio de todos. en Ilación de la índole.ín esencialmente sub. . con la 1'"nsa1008 qUe el error más grave de la teoría estriba en propOller.""'. de las cuales nin· ." T . que le quitarán todo va. La na. cepción se la conoce con el nombre de teoría del interés en .. gún la teoría del interés. por­ intereses privados y públicos no se hallan de::>vinculados sino. Quien dice interés. ténníno sirve de base a la tercera de las objeciones enumeradas.puede determinarse el hombre al cual se I·l(~rá quien establezca en cada caso. pues.los tiene el interesado para sí antes que para nadie. qué reconoce un interés en tal norma. anUtesili dtl dGr~eho ohjetivo y subjetivo señalada en la misma h~oría.. sobre este punto la obra tan característica de J. es decir. Esto último no aparece tan claro en derecho político y procesal. se para ser ejercitadas en orden al bien general.III!III!IIiI'. Con!'Ítltcse En contra de la teoda del interés han sido esgrimidas numerosas obje. puramente forma). Cuando el orden jurídico contiene normas reguladoras del préstamo -normas ju­ rídicas 'privadas'. interés individual. 108 de la traducción castellnna. Tal interpretación del rense a intereses particulares. Se­ W~R de oporlunidad. hállanse al vitch-. de.etivo. pág. que es difícil. R. Instituciones de Derecho Privado Romano. el derecho objetivo.. esa protección constituye un interés colectivo. Y. pág. 'Derecho público' es. Si se acepta el criterio preconizado por Jos romanos. o parece i¡:¡.. ('S . fundidos de tal manera.. 13 de la trad. la detenninación de la Índole de los fines que sas para el común. imposibilidad reconocida er [lueblo. resultará sujeta a consideracio. "Desde el momento en que una norma de derecho' protege un íialar en cada caso dónde termina el particular y dónde empieza el co. 13. una no. géneros. la protección del interés. .. del término.. He aquí las principales: la oposición entre derecho público y derecho privado. legislador.

1':1 Estado puede entrar. La relación es dIO derecho para distinguir el dereeho privado y el público. P. ... verbigracia. . ('. si los sujetos de la misma encuéntranse colocados por la norma hemos expuesto las más conocidas. .d 1. la c!h'biún se deja I"(OS de la misma son dos órganos del poder público o dos Estados so­ al arbitrio del legislador o del jucz.·1 11"" persona puede ser considerada "omo órgano estatal cuando.10 Esta tesis implica.s de t'ntidad soberana. por u relaciones de subordinacián. depende también "~HllInirse de la manera siguiente: de la autoridad del Estado. la aceptación.'''plrí" du d10roit. pue').... .-Este autor ha tratado de resolver la los intereses protegidos. . como ocurre. pág. . ~ J DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO 134 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO el Estado ser considerado como entidad soberana. si dos particulares cel{"bran un con­ cial o a las leyes comunes. ¿existe un criterio firme para Jatable. Una relación es de coordinación cuando terviene en la relación jurídica puede determinarse examinando si la los sujetos que en ella figuran encuéntranse colocados en un plano de vi dad del órgano de que se trate se encuentra sujeta a una legislación espe­ igualdad. si. P.111"':1('. y cuándo . de acuerdo con las normas del derecho común). . . y de las cuales únicamenle I. cuando el último no 73.( " la phil". . . . .t..dudio" . establecida trato de mutuo o de compraventa. .ICO: E . . El Estad" en la Conccpdó"Vadonal. quienes se aplican no están consideradas como jurídicamente iguales. . . ... en su carácter de cías.':ll.••. privada o pública.~". . reconócese implícitamente que la determinación de La distinción establecida por la tesis que acabamos de exponer. . . las personas a el contrario.. de un precepto de derecho. . el órgano estatal se somete a la legislaci{m ordinaria (po. .n· es decir. ¡nl".-La doctrina más un plano de igualdad con los particulares? generalmente aceptada consiste en sostener que el criterio diferencial entre los derechos privado y público no debe buscarse en la índole de 72. ¡'. . en últinu D. diciendo que la calidad con que el Estado ¡!l­ normas de aquéllos establecen. . detcnninados actos que no valen como suyos. E. . .boradas ílllerviene en su carácter de poder soberano. privada d pública es ajeno al Estado" . . . Es de derecho público. por consiguiente. Las relaciones de coordinación o índole privada. .""""HM~""8E"""""""""~"""""""""""" I ~'. se Iwranos. Los preceptos del derecho dan origen con el propósito de regular la relación. P. TESIS DE IWGUlN. .'oríe {!. cuando en la relación intervienen el Estado. la relación (. E.. pág.::erlo: ¿Cuándo debe Citaúo por CLAUOE Du PASQUlER. L ".. . tanto en relaciones de co­ ""ll1i11ciún como de supraordinación con los particulares. . y sólo posee HELACIONES JURIDICAS DE RELACIONES JURIDICAS DE importancia práctica. En f'll ILn plano de igualdad y ninguno de ellos interviene como entidad última instancia~ todas ellas hacen dependcr de la vol untad estatal la \II!¡erana. en cuanto "ningún fenómeno de la vida .:/(Ile (.. . • . sino como actos del Estado. sino entre dos órga­ /lOS del Estado. por el contrario. .•••• E• se a la doctrina tradicional. o entre un particular y el Estado. desde el punto de vista teórico.i la th. instancia. ésta es de derecho público. . . Pero. ejemplo. 15+.' h.. . Pero entonces hay que aceptar que la distin­ ción carece de fundamento.S"rial¡\(1l d"l MUlIt/o. cuando el Estado compra a un particular determinadas merc'. P . resuelve satisfactoriamenle el Jlunto. sino en la naturaleza de las relaciones que las que acabamos de plantear. . .tado ('TI .. . cuando. TEORIA DE LA NATURALEZA DE LA RELACIoN. PUBLICO: {E . puede la índole. . El problema re­ .-Creemos que ninguna de las teoría<·.. Si se f·l Fstado (cuando hay subordinación del primero al segundo) o si los su· acepta que el criterio válido es el del interés en juego. Nada de extraÍlo tiene que COORDINACION SUBORDJNACION dentro de un régimen como el nacional-socialista ee declarara que tal clasificación debía repudiarse.. . ""1. 9 i~ualdad no sólo pueden existir entre particulares. según los casos. CONCLUSION. clp. . si se establece entre un particular y determinación del carácter de cada norma o conjunto de normas. de la tendencia que sirve de ba­ " ""'VADO{ .NICOLAI. . Si existe una legislación especial. 8 admite la otra teoría. l·pnI. en cambio. primordialmente política..ri/Jado. sin restricciones. .'11 71. 150. y un particular.. de acuerdo con la libro de Du P ASQUIEII. a determinar cuál es el carácter con que figura en la relación 1" '11111'11.

86. .. . DISCIPLINAS . administrativo. . .-Derecho procesal. El divírlcAe en varias disciplinas. . . . . Desde el punto de vista formal la "¡úu ¡le los derechos privado y púhlico correllPQ!"HJe otra paralela del in. . . desde el punto de vista 11/11. . . .-Rall'as jurídicas de creación reciente. 77. '1"<' "ollsiste ea referir las normas de cada una de aquéllas al derecho De acuerdo con esta doble posibilidad. en su aspecto sistemático. . posee sus reglas procesales. . Du Paso lítico tanto en sentido formal como material.-La8 disciplinas auxiliares. cabe hablar del derecho po­ "I<-rllo o al intercstatal. . . . ganización política. pertenecen al relaciona con el derecho privado. . a la or­ In fiérese de lo dicho que a la c1asificación de las disciplinas jurídi. .-EI derecho político o c-onstitucio 1l¡~S jurídicas pueden rehasar el ámbito de validez de un determinado sis­ nal es el conjunto de normas relativas a la estructura fundamental del Es­ I('ma de derecho. 85. . . -~ cho civil. No hay 74.·s. mercantil internacional. . . B2. . .-Derecho internacional público.1 (lcrecho privado nacionales (o internos). gún Du Pasquier. . de un derecho procesal constitucional. privudo y público es el eje en torno del cual gira la jurisprudencia mos hablar. DERECHO Derecho internacional privado. 81. . . Al hablar del derecho &ubjetivo Ile acción. es decir. . . . en la sección 57 de esta obra. . . . . es decir.~. l cada una de las ramas especiales. aplicase a esa misma estructura. . . Explicaremos el fundamento de nuestra pÍlhlico los derechos constitucional.-La distinción entre derecho solamente un derecho procesal civil y un derecho procesal penal. .Pa. tanto en derecho interno como en derecho internacional. B3. Combinando los dos puntos de vista.~. SUMARIO PRIVADO 74.-Disciplinas jurídicas especiales. .. . cipios concernientes al status de las personas. 7B. 75. . . . administrativo internacional. . . Se­ las disciplinas jurídicas especiales. Cada una de las dos ~randes ramas recho procesal administrativo o de un derecho procesal internacional. . DERECHO CONSTJTUClONAL. . tido formal o en sentido material. . . . . La acepción en que aquel '1".-Derecho Derecho civil. Al referirnos. pode.. cabe hablar de aquellas disciplinas no sólo en su aspecto tado. 79. . . palabra COlUlituci6n se aplica al documento que conti~ne las normas re­ 1f'l"IlIldonal publico "y el internacional privado ( penal internacio~ lativas Il la estructura fundamental del Estado. . . .-Derecho penal disciplinario y Derecho militar. . 76. . . en cambio. pág. . . . asimismo. . . . .. Al lado del derecho púhlico y con los particulares.JURrnrCAS ESPECIALEs.-Derecho internacional privado. a las que suele darse el nombre de especia­ procesal pertenece al derecho público. . . De acuerdo con la clasificación generalmente aceptada. administrativo. . . . . Pero como las relacio­ 75. . material.!I n'sal: al privado. . . . . aun en aquellos casos en que se I. . . . de un de­ I éenicit. . vimos c6mo puede entenderse en sen­ d"n~cho privado internacionales. .). . . -w. . . . ."1 ha trazado el siguiente cuadro: Introduclion ii la théorie générale et ii la philosophie du droít. . a cada subdivi. BO. . . . . . . . hay un derecho público y un cepto de constituci6n. . penal y pro­ opinión más adelante. . . . . . . De manera semejante. . . .-Derecho penal. . . . 84. . f~~ . . . . . . . . .-Dere.. el civil y el mercantiL Esta división refiérese al derecho illl(~rno. . a las funciones de sus órganos y a las relaciones de éstos entre sí y IIIlt:ioual.­ blSCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDlCAS AUXILIARES 137 DERECHO INTERNO I DERECHO INTERNACIONAL Derecho constitucional DERECHO Derecho penal PUBLICO CAPITULO XI D er e c h o a d m i n i s t r a t i v o DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES Ramas especiales del derecho privado. . .. . . .-Derecho constitucional. . . sino en 1'\ U faceta internacional. . . etc.La Introducción 81 Estudio del Derecho y El derecho procesal no figura en la clasificación que antecede.-Derecho mercantil. al orden jurídico de 'cada ·Estado. al con­ 1. . . a la competencia de los diversos poderes y a los prin­ Ifl" cm materias de derecho público y de derecho privado se enlaza otra. . 52.

a PI'ro es claro que un E~tado pUl'de Las funciones legislativa' y jurisdiccional ofrecen dos cal'acterfsticas . de eon.. e~tn ¡"timn tNI1!:/l. tanto en sentido formal como en "entido mate· Para precisar el concepto de función administrativa es necesario re­ rial. es aplicable a todo tiempo y lugar.138 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEJlECHO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES J ::19 concepto se tome dependerá de la forma en que la palabra constitución se nes de éstos entre sí y con los particulares. En 7 3ANTI ROMA¡iO. hahrt'mos dI> admilir que lodo Estado tiene una constÍtuciún. B Ver sección S6. la ('Ol/slilll· 76.. JI. ¡!i. A. 13. norma de normas). pá~. el legislador.¡J Ji a. Dcredw Palítico. todo Estado tiene una constitución: en {·I cordar la doctrina de la división de poderes. es ser "una dicción encuéntranse nonnativamente reguladas. l. obrar para la gestión o tener una constitución. en su acepción amplia. ma del derecho público que tiene por objeto específico la adTf!inistración entonces. Principi gen"rttli. nunca interviene en fundamental cid E"tado. de la unidad política de Estado r los sujetos auxiliares de éste tienden a la satisfacción de intereses un puehlo.el término Estado constitucional y tribunales y la administrativa a los órganos ejecutivos. Los jue­ tilO Tnglaterru. puede Administrar significa. al qUf~ se da el nombre de Constitu­ versos.. t'~/. s'ed.5 las citadas funciones al orden legal es distinta en cada caso. la legislativa es atribuída al Congreso. regulada en un oocumento solemne. el Estado persigue la realización del derecho controvertido lilución escritn. De acuerdo con tal doc: primer sentido sólo la poseen aquellos cuya organización política a parece trina. La administra­ Si se quiere llegar a una inteligencia hay que limitar la palahra ('Ol/$lÍ· ción pública puede ser definida como actividad a través de la cual el lución a ]a eonstitución del Estado. dice Schmitt. JI. no puede ser entendida si no se explica su última parte titucián. tiende a realizar intereses ge­ Parte Dogmática (Hlll of Ri~hts). Desde el punto de vista formal. sino a lo~ cuerpos físicos . la Justicia y la . sea. desde el material. las ción (ley fundamental." Esta definición. todo. 1935. el punto de vista formal.. pii~.una ('()n~· así. como a normas consuetudinarias.. carácter administrativo. CooJe)'.·y de protección púhlica. la expresión puede to­ colectivos. las funciones del Estado pueden ser concebidas en dos sentidos di!.. aludimos tanto a reglas escritas emplee. " "La palabra cons· cho administrativo. de un concepto de alcance y valor muy generales y referibles pública. Madrid. cualquier hombre y objeto. como dic:e Borgeaud. Puede ocurrir que un acto administrativo desde dos aquellos a quienes se confíe el ejercicio de los poderes ~oherano". Cor.o !luhjetivos públicos del individuo.'ilnrlo por P05AIlA. propios o ajenos." 3 Pero aun entendida de este modo. una o incierto. en términos generales. es decÍr. en cuanto tal. En una acepo ción genera] de la misma.!er los derec:hos y prerrogativas individuales y defenderlo" contra mal· desde el segundo punto de vista. o que un acto realizado por el Congreso o por los trihunales tenga. ADO! Hl POSADA. DerccflO Político. Por ello es que nI dcfillir '" ces deben aplicar el dflrecho existente y se encuentran colocanos por IlNecho ConstituciOlml como conjunto de normas reJati\'aM a la eslmetll­ encima de las partes. De aquí no cabe obtener ningún sentido específico.4 El carácter fundamental de una COJl~­ En los Estados modernos tanto la administración como la juris­ lilución escrita. )6. en sentido moderno. una ley de garantías". uno material y otro formal. 1ación. nI lado de la Parte Orgánica. el cuidado de determinados intereses.itto ammillistratwa. según dijimos antes. Esta subordinación de I. Al ejercitar De aquí que en los Estados Constitucionales que poseen cons· la de juzgar. en donde Re c()nf\agran los den'chos nerales. "Tomnda. diversas funciones son definidas de acuerdo con la índole de los poderes: Aun cuando todo Estado (iene -materialmente hablando. a los jueces titución -escrita o consuetudinaria-./uadar comprendi¡J" dentro de nquella categoría aun cuando carezca.stituei6n escrita. 1932. pá::. a las funciones de sus ór~anos y a las relacio. II. pág. Padova.-"El derecho administrativo es la ra­ ción. 8 suele aplicarse únicamente a las or~anizacioncs política~ "cuyas máxi· Esta delimitación no coincide en todo caso con la índole material de mas fundamentales no sólo definen cómo deben ser el{'¡ddos o designa­ las distintas funciones. 2' cd. las relaciones jurídicas que derivan de las normas por él formuladas. La legislación crea el derecho. al ejercitar la administrativa. 9 "Solemos ordenar la diversidad de las actividades estatales en tres grupos: lo ~xpe5l0 en la sección 57. Se trala. 1'0­ comunes: imparcialidad y objetividad (Santi Romano). En este último sentido. la jurisdiccional.'( marse. POSAVA. DERECHO ADMINISTRATIVO. . en efecto. jurisdiccional o legis­ sino aUe imponen restricciones eficacl"s a tal ejt'fcicio. reconoce una diversidad de sentidos. '1uier accilin del poder arhitrario". Justicia y Administradón. que expresa el concepto más moderno del dere­ no sólo a los Estados. Si entendemos el término t'n sentido matl?rial.. ('on el fin d(' pro· lativo.

1. trad. dicho concepto puede ser de base a nuestra legislación es. La mayoría se inclina. por adminií.. la definición de CueUo Calón. es decir.. 252.ÓN. 321. A la Justiria querría el Derecho. un amplio mar¡ten. lInívoco. "'. . en cnmí.." G{'STAVO RAnmmcH. llarer justicia es intervenir en el interés de otro.. pues. sin embargo. material y formal. 8 de 111 S" cd. el Derecho Penal sea considerado.idera como sin satisfacción y que no pueden perseguirse directamente. trad. ... rifR HO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIAHES 14. desarrolla una actividad administrativa. tales. DERECHO PENAL.:0 Rocw.'. existe Se da el nombre de delitos a ciertas acciones antisociales prohibidas la jurisdicción. del Derecho Político. dentro de los límites que le ha señalado el de­ lón lo define como el "conjunto de normas que determinan [os delitos. 1930. a causa de la incertidumhre y de la inobservancia de la norma que los protege. el Estado ohra por sí mismo.unda interviene para satisfacer intereses de otro. Los autores no han conseguido entenderse en este punto. en definitiva. TEN¡\. 111'. de FELIPE DE J. ni pena sin ley. persigue sus intereses." La noción de delito que sirve ('('pto de administración pública. 11. obra citada. con parte de los sistemas jurídicos modernos tienen solamente el carácter la sep. de 12 EUGENIO CIII:!. vuelve a presentarse en relación con el con. pág. contra los derechos del cuerpo so­ "Iu'úder diverso). 1929. iMpirnndo sus drterminadones por razones de condencia o ¡fe utilidad púhlirn. 1. Derecho Penal. típica. en 'forma mediata o inmediata. Madrid. deja 11 111 v\dm. pero ntfmlu siem­ d. podríamos decir que en el derecho mexi­ La administraeión pública. en tanlo que. dentro del cual pue. De acuerdo con este Los procesalistas han elaborado un criterio que permite distinguir último. como una de las ramas . ya que son públicos.1. México. \ . 43..LO C¡\l. tración pública. "El delito representa generalmente un ataque directo a los derechos En !Sentido rtmnal.ÓN. pág. n. por ende. . cano el delito es una acción antijurídica. pnrq 11 E. t.n lut:llr. de . una veda: el guia de ésla 1937. cuya comisión hace acreedor al delincuente a determinadas nal estriba. pág. en cuanto pueden ser directamente perseguidos. salvo contadísimas excepciones: aunque la víctima de un delito perdone a su ofensor.1111 inistrtlción'. un Indicndor luativo..inl. 77. honor. . El principio no hay delito sin ley. pena alguna que no esté decretada por una ley exac­ to ¡le viRta.. en sentido material u objetivo. propiedud. rero de modo diverso: la Justicia tiene por ohjelo rresponde al poder público perseguir y juzgar al delincuente. en que mientras con la primera el Estado persigue direc­ sanciones conocidas con el nombre específico de penas. cial.. En efecto. aquí como en cualquier otro orden. es cuioar intere~('s grado en el artículo 14 de la Constitución Federal: "En los juicios (Irl propios.tración pública se entiende lodo neto dd individuo (int"sridLlcl {bioQ.tún "u¡'ordinadas al mí~m(l. í "iS SICIJ!:S. de razón. la mayor parte de las veces. ----~----'"----." n"j" .1. desde el punto de vista material. las recho. /" (IIIH'i'. como sujeto o parte interesada en el ejercicio de dicha fun­ ción.. etc. Derecho Procesal Civil. a justo título. ! penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo establece para la prevención de la criminalidad"Y' tereses a que el titular no puede proveer por sí mismo.·1 poder ejecutivo (aun cuando tenga. sólo una valla. AFTÁIo¡ÓN y F. 13 I'ual fuere el órgano que la realice). rresrrihir. que han quedado hechos delictuosos las acciones u omisiones que la ley cons. la realización del interés público. substituyéndose a los particulares tración pública en sentido formal".). '" 1" '. De ahí que '" II'"Ii'lodón del dererho discutido. al r1csempeñar la primera.io y f!enemlmente.u para la declaración y tute1a del derecho controvertido o incierto."111' .1"." lO orden criminal queda prohibido imponer.1 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEIlECHO mos que decidir en qué sentido ha de tomarse en ella el término adminis­ cambio.az{. es la Beli. hállasc consa­ "Administrar. tamente aplicable al delito de que se trata. Introducción al Derecho.¡ de"'lI:!11ll e~ d~ ordinario un guia. por simple analogía y aun por La po"ibilidad de definir las funciones del Estado desde el doble plin­ mayoría. pág. el Estado ohra por cuenta ajena. G4Rd" OL¡\NO. en cambio. Al realizar esta úhi­ normas jurídicas que regula la organización yla actividad de la adminis­ ma. 1. Por el contrario. cuando interviene para procurar la satisfacción de ciertos in­ . por la ley. 191. obra por cuenta propia.n de Estad. al realizar la tarea administrativa. la Administradón. '""lIt". ¡'"". si pudiera. culpable y sancionada con vi datl de) Estado encaminada a la satisfacción de intereses generales (sea una pena. 3' ed" Buenos Aires. las decisiones <¡ue son conConne al Derecho. En la mayor lamente sus intereses. Por eso es que la aplicación de las leyes penales no se deja librada Para precisar nuestra definición del derecho administrativo tendre­ a la iniciativa o a la potestad de los particulares. pre."on ". pág. Introducción a la Ciencitl del Derecho. La distinción entre actividad administrativa y jurisdiccio.le movt'rse 1.Id marro del derecho. • 13 CUELLO C¡\l. el derecho administrativo podría definirse como el "complejo de claramente las funciones administrativa y judicia1.-EI criminalista español Eugenio Cuello Ca­ "Cuando el Estado. Adoptando ('Ilh'mlido tanto formal como materialmente. co­ ". los intereses tu­ "... puramente formal.. en favor del criterio formal..

cuya finalidad inmediata es represiva. pues "comprende la actividad del inferior dentro y fuera del servicio. pues la ley castrense aprecia los más altos valores hu­ vf~rdadero. al estu­ t{'den los ataca. I AFTAl.IÓN Y GAftcf~ Ol. 3' ed. de una conducta axiológicos explica las peculiaridades de la legislación castrense y per­ ajustada a los deberes y obligaciones que su reglamentación profesional mite. "la conducta personal del soldado. pág. pág. ya sea con el 1<1 derecho penal común debe también ser distinguido del penal mi· fin de esclarecer una situación jurídica dudosa. la organización y funcionamiento de las institu­ das tutelares para menores. (!tlp~t1i!:lhnl. El derecho penal disciplinario es de naturaleza penal.) . a la vez. j • f OCTAVIO Vt:JAR VÁZQUEZ. en caso necesario. la libertad. 22. del ejército. debe ser considerado como disciplina independiente () autónoma. . Introducción al Derecho. refiérese tam­ La pena es definida como "el sufrimiento impuesto por el Estado. 544 del t.." 17 aplicación de las normas del derecho a casos particulares.·1 derecho disciplinario tiende a mantener a los funcionarios en la obser o \ uBcia de sus deberes y a sancionar su infracción por medio de la iropo­ 79. pero no obstante tal seme­ Vázquez hace un amplio examen de los criterios estimativos inspirado­ le sepanlll hondas diferencias del derecho penal verdadero y pro­ res de la legislación marcial y. 20 OCTAVro VÉJAR VÁzQUEZ.íciún de medidas correctivas y disciplinarias. México. cho penal establece una serie de medidas preventivas. jllnto a éste existe el llamado derecho penal disciplinario. los deberes de los miembros clusión de locos. 21 El derecho penal disciplinario difiere del disciplinario del orden administrativo. sino del disciplinario de orden (:OHmina con males (correcciones disciplinarias). concede I :illl<lo por R. ordenen que se haga efectiva• dilan:s por medio de las penas". el profesor Véjar l:ión de actos ilícitos (faltas profesionales). 1 () bienes del sujeto sancionado. generan un orden jurídico peculiar dentro del general del Estado. bién. 11). en consecuencia." 20 Tal diversidad de criterios fin es el mantenimiento. el valor y la obediencia.15 Ese coordinan.-Es el conjunto de reglas destinadas a la '. al culpable de una infracción penal". de derecho penal preventivo y derecho penal "La razón de ser del ejército y la necesidad básica de la disciplina represivo. i :m:no CALÓN. pues diente. Ediciones Minerva. ClII. V<:I" cupítulo XXI. y.LO CAtÓN. la propiedad. sincronizan y conciertan las relaciones derivadas de la vida sufrimiento puede consistir en la restricción o en la pérdida de ciertos marcial" . después de mostrar las diferencias que los pin. pág. Apuntes de Derecho Militar.1 Il pág. DERECHO PROCESAL. I. cuyo la propiedad. vigilancia de la policía. proveniente como ocurre. no sólo del Derecho Penal común. 14. 21 En suAutonomía del Derecho Militar. hablarse. por ejemplo.J. obra citada. En este orden 78. p~g. Pero manos en forma diversa y a veces antagónica a la del Código común. tratándose de la vida. o de seguridad (re­ las relaciones recíprocas del personal militar.!lnte IHl div~reo íi. el honor. . por parte de los funcionarios. imposición y ejecución de la pena. CALDERÓN SERRANO en S1l Derecho Penal Militar. 324._-- 142 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DlSCIPUNAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 143 telados y es pública la sanción (pena. como dice el profesor Octavio Véjar Vázquez." 14 dio de las leyes que castigan las infracciones militares. En cuanto regulación jurídica de la disciplina militar. por último. ya con el propóslto de que IlInl.¡pira a la conserva· separan qe los qUe sirven de base a la legislación común. en el caso de ejecu­ administrativo.!\NO. medi­ sociedad y. AutonQmía del Derecho Mililllf. degenerados y toxicómanos. la vida. dd ejercicio de la putestad disciplinaria que pertenece al Estado. Autonomía del Derecho Militar. Editorial Stylo. 32. llega a la con­ dúo uel orden jurídico y a su restablecimiento cuando ha sido violado clUllióll de que el derecho militar --como lo indica el título de su obra­ 1'"1' el delito mediante la conminación.n~ pues mientras éste a¡. Etite último es definido por el tratadista francés Pierre Hugueney los órganos jurisdiccionales declaren la existencia de determinada obliga­ • "'110 d "conjunto de leyes que organizan la represión de las infracciones ción y. las relaciones de éstos con otros órganos del Estado y con la confiscación de cosas peligrosas o nocivas. el derecho cas­ Al lado de las penas.-"Al defi· jurídico especial la estimativa de la conducta militar es diferente de r el derecho penal nos referimos al derecho penal en su sentido real y 11 i la de la civil. según el mismo autor. ~ 11 H.16 De acuerdo con esta distindón puede ciones armadas". I testad de sancionar las faltas a todo superior y no solamente a los de elevada !\l. como la libertad. 1948. etc. a las normas "que en ejecución de una sentencia. sin embargo. obra citada. para que pueda cumplir eficazmente los fines de su existencia. ! . pág. 8. DERECHO PENAL DISCIPLINARIO Y DERECHO MILITAR. sordomudos. . medida de seguridad) inlpuesta a El derechu militar (lato sensu) no se reduce. considerar la disciplina de que hablamos como indepen­ Il~s impone. etc. al que tiene por fin el mantenimiento del orden jurídico.18 La facultad de pedir de los órganos jurisdiccionales del Estado la 10 OCTAVIQ ViJ'AII VÁ:ZQl1g. el dere· Irense norma. confinamiento.

. ocupa.'.Pf"IJII.· . ._J&2 & as -------------------.IIniales invocados en el proceso. . el internacional era designado con el nombre 1rata. la tutela del derecho.".~~~ 114 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURIDlCAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILlAI\I. designando la idea de un orden jurídico no . que no se agota en un solo vínculo normativo.¡ kr.. esto es. Al cumplir tal deber.e. El derecho procesal es precisamente el conjunto . si constituyen el supremo poder sobre la tierra_ I. 223.-Es el con.a función jurisdiccional aparece tan pronto como la solución de no cabe pensar una potencia superior que establezca como poder legis­ 1"" controversias y. En las organizaciones so­ la expresión "derecho de los pueblos" (Volkerrecht). "La expresión ius gentium.. lo declare como poder judicial e imponga . con cualquiera de las derecho instrumental o adjetivo. ~irHJ It 1(111 pl1ftku1!lr es . JO . Por ello se ha dicho que esa función resulta de la coactiva mente su realización como poder ejecutivo. llámase relación ser substituída por el término derecM interestatal.umo de {/. que en el derecho ro­ 1'11'ja.. sólo pudo tional law. I <"11 I:sta función protectora y de manera objetiva estudia si las facultades sociedad no organizada puede producir derecho independientemente de '1 11<' 1. 1II... sin embargo. la destrucción de aquel concepto.ial o finalidades a que acabamos de referirnos. El deber correlativo. En vez de que cada titular de derechos suh­ la aparición y realización de las normas jurídicas presupone una orga­ 1. En su lada con la del derecho natural. dotado de autonomía frente al l//(JlI. en el sentido moderno del término.r p4.1 pOller público. pero ha sido substituída modernamen­ Ila "ido judicialmente declarada...Jnciones fundamentales que le están encomendadas: la de juzgar.'. pág.{l/lilas d(~ las Í. Antiguamente.estriba en creer que . en caso necesario. deberes recíprocos. DERECHO INTERI'1ACIONAL PUDLlco. de una relación jurídica com­ de derecho de gentes. consagrado a estudiar el derecho subjetivo público de acción. La acción manifíéstase entonces como un derecho auttl. ". es decir. NIEMEYER. que rigen las relaciones de los Estados entre sí y señalan sus derechos y o jurisdiccional. en inglés. realiza el Estado una 80.le último. te por la denominación derecho internacional (droit international. pál!. ed. Introducción a la Ciencia del Derecho. interna­ El derecho procesal. como veremos en el capítulo XVII.23 . Ya hemos visto cómo la . resulta imposible aceptar la existencia de un ordenamiento jurídico su­ 1-:1 resultado de las contiendas dependía. impuesto a los jueces y tribunales.. queda encomendada lativo un derecho sobre ellos. law of nations. de la fuerza bruta de que pudiesen disponer los camente. lógi. ===:.0 propia fuerza física. trad. consecuentemente.. El vínculo que se establece entre los órganos jurisdiccionales y la per­ Algunos áutores opinan que la expresión derecM internacional dehe . en su aspecto pasivo. droit des gens. Se lenguaje.~ plll'tes El~ Atribuy(ln realmente exiílttm Y. fue utilizada por el español F. el poder público se substituye a nización de los sometidos a tales preceptos. determinados derechos cuya existencia tes. traducida a las respectivas lenguas (en fran­ Ilo\'crtida o incierta. deno­ mínase deber jurisdiccional."II:ndientes. al desenvolvimiento de la relación procesal.·illks de épocas primitivas la tutela del derecho amenazado o lesionado Se ha discutido largamente el carácter jurídico de las reglas que "" \'IJl'l'tl~pgtHHtl /ll t:1tl(h.. diritto delle genti). para defenderse. sino sociológico. su finalidad consiste en hacer cés.) c8pÍlulo XVII. independientemente del objeto que nos d. las' 1. derecho de gen­ \. escrito para regular las relaciones entre los pueblos. recibe el nombre de derecho substantivo. y se fundan en que el furídica procesal. ya que su existencia no depende de la de los derechos subjetivos ~. Esta expresión tomó carta de naturaleza Ia. a la precisión del y. Labor. ~ t'!e5I1.lilución de la autodefensa de los particulares por una actividad de nes argumentan de este modo -dice Radbruch. donde perdura 111I\:cr al abolirse el régimen de la autodefensa. "Si los Estados son normal· .Lvf:. T..ona que hace valer el derecho de acción o de defensa. los órganos del Estado.'. diritto internazionale) ..(: declarativa tiende al esclarecimiento de una situación jurídica con­ en la mayoría de los países. I"gales de las partes frente a los órganos encargados de la jurisdicción La fuerza de la costumbre se ha impuesto. en su fase ejecutiva. Derecho Internacional Público. CUllndo éstos se integran el llamado derecho internacional..-.bHctl. 1" densiones en conflicto.(l.~.. constitutivas del proce. no es jurídico.11\(1" se haga justicia por sí mismo. por el empleo de la coacción.de normas relativas Rugo Grocio (1583-1645). en general. 145 aplicación de normas jurídicas a casos concretos. sólo disponían. más que de la justificación de las praordinado a los Estados.1 I'. 9. ""1//0. por el deber jurisdiccional de tales ór~anos. un ' . Si se parte del dogma de '"l1sideraban lesionados en sus derechos.~ ~Oll t"Ja '''I'!p!ilud Cl~\"" ellnceploo t'n .11'1' efectivas. mente soberanos..cnvuelve en una serie de relaciones de derecho." 24 El error de quie­ IrI. menos en Alemania. sino que se mano tenía su significación propia. RADllHUCH. es decir. o de la ayuda del grupo de que formaban parte. 22 de acción. El procesal es. a que alude aquélla.-.1. En su aspecto activo está constituída por las facultades concepto de nación.. en italiano. idea que nació vincu­ El proceso puede tener una fase declarativa y otra ejecutiva. Suárez (1548-1617) y el holandés '. 1925. la sob@fanla y se toma d cort(lepto tm euo/)tióu en un Iltmtido Ilbeoluto. ya que dicho ordenamiento implicaría. de BAJ. en español.

.. la expresión "ius civile" tenía un significado diver­ tualmente. 3.~ _ _' ' ' ' _ ' ' ' ' '_ _ _ _ _' ' ' ' _. pero el disciplina "más simple y a la vez más rigurosa que la del derecho derecho internacional no se decide en favor de una u otra de las san· común". Ésta damental del derecho mercantil moderno. 133. y especialmente del 1q del Código de Comercio '.:.. considerados independientemente de la calidad de cit'm con "la cual desea reaccionar contra la persona que 10 lesionó. tales sanciones existen. 1940. como a menudo se afirma. mayoría. la clase de lesión. un complejo de normas de derecho privado e~ne·' equivalencia entre el delito y la sanción. La noción de acto de comercio constituye el concepto fun­ Imuar en cuenta la gravedad del delito. Derecho familiar (matrimonio t divorcio.elación con sus semejantes (capacidad civil. los bienes. La costumbre y los acuerdos internacionales son.:I.-Es el conjunto de normas relativas a los les no carecen de sanción. uso. los principios fundamentales del derecho de gelltes.. Según el dere(:ho jnter­ comerciantes. pro­ la comunidad no organizada de las naciones ha podido crear. etc. DERECHO CIVIL.N.-El derecho civil "determina las consecuencias de comercio. Entre ellos.)". es decir. una dos de intervención forzada en la esfera de intereses de un Estado. 27 Derecho Mercflntil.. I'HJ. tutela. posesión.28 . pág. es decir. relativamente al civil.. notas al Derecho Mercantil ileAscarelli.'11 . nido como "el conjunto de normas que se aplican a los actos de comercia lIumto. se convirtió en reglamentaci6n jurídica de /UwinrlllJ ~@!1ºrQl¡ I~l E~u~clp J!!!~iOnAdo queda €lo. 146 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECUO DlSCJPL1NAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 147 los órganos legislativos (derecho consuetudinario).). en dos fuentes características de aquel derecho. Esto se deduce de los .. ACOSTA. Derecho r paz en las Relaciones Internacionales.realizan. Del mismo modo. legitimación. capacidad. adopción..~':'. dos gra­ naturaleza. sino que también le falta el principio de la nal o especial. a saber: El sistema que sigue nuestra leyes. Por su peculiar la guerra representan dos grados diferentes de sanción. en cuanto la realización de un acto de cdmercio. hay uno que ha preparado el camino para la "creación V. '« p" p I\SQUlER. Las represalias y la rama dd derecho que estudia los preceptos que regulan el oomercio y las guerra pueden ser jurídicamente consideradas como sanciones típicas del actividades asimiladas a él. usufructo. etc. como dice Ascarelli. Alfredo Rocco lo define como "la camente muy imperfectas. p4/!'. usufructo. determina el carácter 11.29 'W¡ dividida en cinco partes.. trad. es decir. Derecho de los bienes (clasificación JI:. a 29 JOAQUÍN ROD/lfGUEZ y RODRÍGIJEZ. La carencia de un poder judicial y de órganos ejecutivos tampoco quita al derecho de gentes su carácter jurídico. IV. '" 11. matrimonio) y la situación jurídica del ser humarw sin consideración de las personas que los . deudas y créditos) o en artículos 4. pago lB. DERECHO MERCANTIL. . que sus disposiciones sólo son aplicables a los actos Bl. propio ordenamiento. 1931. de la costumbre. servidumbres.lo ".. México. IC. posteriormente. en su artículo P._!fu!¡¡X~t. curlltelp. 26 Esta rama suele mexicano". [nlrodrtClion ti 1(1 théorie générale el la Philo$ophie da Droil. las relaciones de cambio reclaman. mercantil de la relación jurídica y la sumisión de ésta a los preceptos del I"tll JI! potestad. es decir. Versión de F. ciones. trad. calidad de los sujetos que 'en e1 mismo intervienen.[w:ión con las cosas (propiedad. por tanto. porque nuestro Código estab1e­ ce. ""te. Es cierto que las represalias y ciales para los comerciantes y la actividad mercantil.. Aun cuando técni­ comerciantes y a los actos de comercio. habitación. enteramente obje­ L Derecho de las personas (personalidad jurídica. M. 28 Derecho Mercantil. . pág. Derecho de las obligaciones._ . De aquí que el derecho mercantil mexicano pueda ser defi­ "wnciales de los principales hechos r actos de la vida humana (nad.._ . sea cual fuere la . . esas normas". el principio se­ gún el cual los pactos legalmente celebrados deben ser cumplidos pun­ Entre los romanos. aplicable a los extranjeros. plÍg. Derecho sucesorio (sucesiones testamentaria y legítima) . 1049 y 1050. libertad de escoger la san· los llútOIiJ de cQmt:lroiQ." ::5 mente importante en el derecho mexicano. estado tivo. El ius ci1Jile era el aplicable únicamente a los ciudadanos de Roma. r las relaciones jurídicas que se derivan de ius gentium. 23. vd.IWII!'''''''''f"''OI. TISNA. Madrid. Las normas internaciona­ 82. domicilio). sin las personas. por ello.sf. las so. cuya diferencia depende de la gravedad del delito internacional En sus orí~enes. Dicho concepto es particular­ {'!j una de las peores omisiones en la técnica del derecho internacional. 5.~:'"l''''. 1II.21 "El derecho internacional no sólo carece de la diferenciación entre El mercantil constituye.).. por medio piedad.¡¡¡¡¡¡¡:u. rídiea consciente": la regla pacta sunt servanda. oposición al ius gentium. el mercantil era esencialmente un derecho de los contra el cual la sanción constituye una reacción.GARIUGUE!l. un derecho excepcio­ pena y ejecución forzosa.

-Los vnlC'll u otro. todos. I IV. Y lo mismo que la repetición de . letras de cambio o reme~a. justamente en la circunstancia de que el bien o servicio. colocados en el mercado por el \ . según 'I'nALI. Artículo 75 del Código de Comercio: "La ley reputa actos de comercio: un acto produce modificaciones psicológicas en el sujeto que lo realiza 1. sea en estado jurídicas produce una adaptación.!I" . las operaciones de depósito. Según )( 1\ l. muebles o mercaderías. EI derecho especial que resulta de 1n.8. ~I. 33 De este modo. entre tJt~111 . saTÍo. dando la referencia al sujeto especial de tales actos." enajenación que el prOI'ietario o el cültivador hagan de 109 produclos ti!! que los coloca después en el mercado.'WJI!II'I.89 ohUgMi". Es típico de los actos XV. notaR al Derecho Mercantil de ASCAR¡. La tipicidad de los actos de comercio se pone de relieve en el desarrollo VIIl.--Laa operaciones de comisión mercanlil: berales. de dinero de una plaza a otra.LU.\ '\ 1I1 l."hln¡". inaplicables a nuestro dereeho. pues hay actos que no corresponden a este Diversos autores se han esforzado por dar un concepto jurídico del ado "llimo. pág. =:_ = _urrr -. Xll. como afirma el profesor Roorí· masa. la nota común y elencial de todo9 los actos de comercio consi. ." No'"'' n la obra de AsCARf.... 194(). la del sujeto que los realiza: la empresa.:¡.os de comercio. etc.~'}'f~.'!'~:. por parte de n'lllel . el mercado. y tienen. VIL-Lal! empresas de fábricas y manufacturas. se han producido recurriendo a la colaboración de olros elementos. Lo~ chequt'. así también la repetición en masa de determinadas 0r". masa no mercantiles (arrendamientos.. desde el punto de vista jurídico. siderados en el artículo 75 es la de ser actos que se realizan en masa. aeciones y obligaciones de las sociedades mero la ·acomodación de las normas jurídicas a la realización de actos en masa.. es necesario completar la anterior exposición no olvi· XIV.. HU' nI eomercio del negociante que los tiene a su servicio. pág. de olidnas. es que todas ellas presuponen actos que se realizan en "llIllllerarlos.cial del acto será fijada por arbitrio judicial. tltulos a la orllen 1) al portador. los contratos de suministro. de mantenimiento. México.\ ! V.. 1'. negocios comerciales y es. título.-1."" .--l. It!l .Hi~' de personn$. sino que se limita a fracción XXIV. de comercio que se realicen en masa. "'H .". 11 no ser que se pruebe que $0 derivan de una CIlUSa extraña al comercio.. 1. .(.I) lNTRODUCCtoN AL ESTUDIO DEL DERECHO 1>18 son mercantiles todos los actos de naturaleza análoga a la de los enume­ Debe advertirse que el concepto jurídico de acto de comercio no se rados en las precedentes fracciones del mismo precepto. La nota común de todos los actos de comercio ('on­ 411t"lIlf"H (~n el comercio.:t. de agencias.-Las empresas de transportes de pel'l3onas o cosas.. dinero.-Las empresas de abastecimientos Y suministros. 32 El licIo de comercio -en sentido jur¡dlt~o-. de comercio. artículos.. de I. en ser "lIn XX.-Ln9 operaciones de bancos. en sentido jurídico. y las obligaciones de los oo· .11("1. I X.1. El derecho tiene que tener presentes las necesidades vitales que . suponen actos que se re­ piten del mismo modo una y mil veces.-Los depósitos por causa de comercio. podemos deci r que son actos de comercio los actos en masa reali.nll~ enlf!l OOlJlllrcllllll".l.-·Las librerías y las empresas editoriales y tipográficas. m.9 operaciones de mediación en negocios mercantiles.ones "'IICc"lución comercial. fUlttlf~H.-Las empresas de construcciones Y trabajo$ públicos y privados j operaciones meréantiles.. un "carácter exclusivamente ejemplificativo y abier· compraventas en una tienda.. todos acuerdo con Rodríguez y Rodríguez. por tierra o por agua.os 1" '10'10. con la presencia de un sujeto económico típico: la 1. enajenaciones y alquileres verificados con propósito de (hábito). y Rodríguez. conectando la XVII." DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDlCAS AUXILlAUES liJ. empresa. una IlIndón dI! In tefpflsllll6l1 en el ('Illflblo'" 'i X11."':' l pues en la fracción XXIV del artículo 75 del Código se indica que nes. VI. siempre que sean hechos por empresa. en cambio. en consecuencia.'l'a('. aeto de interposición profesional en la circulación de product09.. "La ¡¡¡¡lidIos a los que el legislador -por consideraciones económicas o de nota esencial que encontramos en las XXIII fracciones primeras del artícu­ nwlquiera otra índole-.Il. "Es completamente exacto que todos los actos enumerados I'n el aro X.q.le especulación comercial: regula y acomodarse al influjo de éstas . una acomodación de las normas que los ""11111.k duda. X 1X. estriba tilH 1\ o ~k sU cultivo. ~L09 contratos Y obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo que . -Los contratos relativos a obligaciones del Estado u otros títulos de crédito co· es el derecho mercantil.consiste. producil'l3e recurriendo al trabajo de otro.--Todas las adquisiciones.. la naturaleza eomer..F. ­ QQ.-Las empresas de comisiones. XVIII.~IHtf 1I1¡1 civil. Las V. sea después de trabajados o labrados.). y "~f\t:juerq~. ROllllfGUEZ y RODRIGUEZ.. son.¡. I'oufunde con el económico.. lo 75. . •• . o pueden. B3 "Los bieneg o servicios pueden producirse directamente por quien 10$ coloca en . IR""".. Estos actos que se realizan repetidamente y de un modo igual. 23. II. tículo 75 se realizan en masa.1. Derecho Mercantil.os contralos de seguros de loda especie. las construccio­ (. Cuulesquiera olros actos de naturaleza análoga a los expresados en este Código. y que nos ha de dar el criterio de distinción e informador de la Nuestra ley no define los actos de que hablamos. tienden a 8cr típicas. pero no puede olvidarse que hay actos en . f1tH1H ("'¡¡I~I de turismo. ejercicio de algunas proft>siones li· XI. La característica del acto realizad!) por empresas.msm _ F 'Jr.m'1"l!!!!'.30 Dicha enumeración posee. Las conocidas definiciones de Thaller y Rocco 3:! son.as compras y venIas de bienes inmuebles.te "en practicar un r. naturaleza comercial.amhlo indlf~(1to o por persollas interpuestas.. divero.--Los depósilos en los almacenes generales y todas las operaciones hechas sohre realización en masa. "En mi opinión.'nto9 de ventas en pública almoneda. -1. pero falta como nota difercnciadora XVI. cuando se hagan con dicho ¡¡ropó· regulan. por ser operaciones en masa. en suma.""Ineados de depósito y bonos de prenda librados por los mismos. 24..otorga ese carácter.--Las compras y ventas de porciones.m. y las fabuloso de los contratos tipo en la esfera mercantil.¡'L1. XIII. Las empresas de espectáculos públicos."" de naluraleza esen· Rocco.".--Todos los contratos relativos al comercio marítimo y a la navegación interior \' • ~ 14'1 ¡UI .

la Ley de Tierra Libre. la Ley de Tierras Ociosas.. en cualto explota­ uaeionales de otros países. de la IJniversidad de México. 1"".consiste en determinar la autoridad extraterritorial de cada ley. campo y. sino que puede desarrollarse en el extranjero o en relación con ese carácter en su más amplio significado. la fuerza y la eficacia de todo precepto imperativo sancio­ to la pesca.r'!tl9~ ti 9~j tre ng¡¡otr08. también llamado dere­ cn todas y cada una de las fracciones del artículo 75.:a­ nece.-El derecho agrario. yes en el espacio.mrio.. pág. . en cada país. ."" lo. designa to&.'-. a la agricultura y ganadería. en los números 18. especulando con .1 "-. en el brlllufI(/l UUlJ8jO que '" "'" "" . ante todo. a la colo­ El último capítulo de esta obra está consagrado a estudiar las reglas nización y a los seguros agrícolas. " . para distinguirlos de los relativos a la aplicación de las "Es indispensahle fijar.111"11:.. al aprovechamiento de las aguas. blico. Pero como la actividad de las personas no se desenvuelve a las normas legales que rigen toda relación cuyo ohJeto es la tierra co­ siempre dentro de las fronteras del Estado de que cada individuo forma mo propiedad o Como fuente económica de carál.. d di"iembre de 1943.. de acuerdo con lo expuesto. el carácter.. con arreglo a los principios del derecho.'''' in organiza y re¡nuncrn a lo.. pues.-1 Trabajo y el Aéreo. el Código Agrario.. por la influencia que los bosques ejercen en las 'pw se ha dictado."11'''''.. con notas de Darecho Agrario.111"" "'. 49 de la versión castellana. HI. RAMAS JURIDICAS DE CREACION HECIENTE. En otras palabras. 1. o deben extenderse en ciertos casos al territorio sujeto a condiciones hidrográficas. de ager. se refiere en el planeta. para exponer un concepto sobre el derecho rural. el en general. TENA." 34 cho rural.. l. dentro del concepto de agricultura no sólo "El objeto de la ciencia denominada derecho internacional --escribe debe comprenderse la cría de animales y el cultivo de vegt:wles.. la extensión del término 'agrariQ'. se deriva en su parte fundamental del arlÍculo 27 de la Constitución Po' . en materia privada. 17. El cm· 80 Lo expuesto aquí acerca del del'echo a grafÍO. es decir.. la Ley de ni. y en el supuesto de que deba admitirse la autoridad extra­ El derecho agrario está constituído. que apareció en el Tomo V.i611 en el trabajo. 11 a soberanía. sino tam­ Fiore·. págs.. entcnrliendo parte. regla­ mas de aplicación que derivan de la pluralidad de legislaciones. leyes en el tiempo." 35 al crédito rural.. 43 a 90. do./.. precisar los límites dentro de los cuales puede aqué­ las normas relativas a la propiedad rústica. coloca en éste tales bienes o servidos. pág. pág.' diferencia. las Leyes de Crédito Agrícola y Crédito Ejidal y... 43. Las normas que entre nosotros lo inte­ I'. 19 Y 20 de la Rellista la Escuela de Jurispmdencia .>"íN RODRÍGUEZ y RODRÍGUEZ. solamente el estatuto jurídico del campo. de iodole pública. HI.(.'. Quedan excluídas de aquel concep­ Mi la autoridad. en­ '.. RORER'I'o 81 Artículo citado. En Italia. esenciales para la agricultura. los proble­ Mendieta y Núñez lo define como "el conjunto de normas. 25. del artesano. que oon'Surrell el) la pf..150 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DlSCIPLINAS JURlDlCAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 151 zados por empresas. el ámbito espacial de vigencia de un ordenamiento jurí­ viene del latín agrarius. La rama de que tratamos no ostenta en todos los países el mismo 1" . En México el Derecho Agrnrio tiene un carácter eminentemente pú­ l'jollF. gran son el arto 27 constitucional.JUf:cilín . dico se halla limitado al territorio de la organización estatal a que perte­ lo relativo al campo. derecho agrario es. dentro de tan extenso signifi. con frecuencia se suscitan problemas sobre ción. la Ley Forestal.'Id. 19 Agrario depende. pág.-Entre las ramas jurí­ Aguas./l ""tre su costo de producción y el precio a que se colocan en el mercado. por ejemplo. Núms. leyes. ~I".1. abril·diciembre de 1943. En efecto. las más importantes son el Derecho Agrario. Derecho Mercantil.'sto es. Por un lado.-Es el conjunto de normas ra "U . lII<:xÍcnno por el Dr.1 . . el cual reúne en si las funciones del empresario T el Profesor LucIO MENDIETA y NMIEZ publicó con el Introducción al e." 31 la ley que deba aplicarse a los actos jurídicos realizados por tales personas. FELII'E DE J. es definido como "la rama del Derecho que contiene las nor­ mas reguladoras de las relaciones jurídicas concernientes a la agricultu­ 83.. La palabra mencionada En principio. en consecuencia. a los bosques. sociales y jurídicos de 111 '11. por otro. .le la. Verecho Internacional Privado.wrllles que sirven de base a la solución de tales cuestiones. Según Mendieta y Núñez.. doctrina y jurisprudencia que se refie­ problemas se les ha dado el nombre de problemas de aplicación de las le­ ren a la propiedad rústica y a las explotaciones de carácter agrícola". . de los antecedentes históricos. la caza y la minería..s al mer<:lado.. legislación respectiva. en indagar y establecer." TuLto ASCARELLI. trad.Id "p. Iln ~(~r admitida. t_ 1.. México. j". Gracias a esa limitación es posible la coexistencia de diversos Esta. notas al libro de ASCAltELLI.. es esencialmente de derecho privado. por klTitorial de la ley. "Sobre la definición de acto de comercio". . JOAQUÍN RODRÍCUEZ y RODllfGUEZ. .. 38 . que indican en qué forma deben resolverse. A estos mentos y disposiciones en general. I " ' A MOLlNA ha hecho la crítica de la tesis de RODRÍGUEZ y RODRÍGUEZ en el artículo ss "En nuestro conceplo.. el carácter prevalentemente público o privado del Derecho . todas las que se refieren a la agricultura ...tudio del 1. de la Revista de la Escuela Nacíollal de Jurisprudencia. En cambio. de creación reciente. . DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. A~¡ tl11ede verse !lit la eml1reslI una intermll¡l¡!1". la silvicultura sí pertenece 1111110 por cada legislador deben terminar en las fronteras del Estado en al dominio de lo agrado. La existencia de la empresa está explícita o implícita A) DERECHO AGRARIO. cuando se hace de manera sistemática. la Ley de Colonización. bién el aprovechamiento de lo producido espontáneamente por la tierra. . 1940.ter agrícola.

Kaftal opina que "el derecho aéreo constituye en el dominio . a las aeronav~s y al espacio aéreo. lB.". LA INTRODUCCION "-L ESTUDIO DEL DERECHO Y LAS D1SCIPI.1 '''' • . 19 cas especiales constituyen.39 Sólo escapan a su 1f~1"I¡}ación.-II.jurídi... al liSO y aproo .:-IT'WDUCClON AL ESTUDIO DEL DERI::CHO DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIAI. r. "'''/10.1"1111_ • "''''Kl'onden al derecho privado. marítirrw y aéreo . El legislador mexicano. al frar... en determinadas condiciones. Eugenio Spassiano afirma que todas las instituciones del aero­ r. 22 de la 2' edición.I.cionamienlo de latifundios. Los beneficios de la 1'~f!.2:.IO. no esté inte." 42 Ésta es también la opinión del profesor 1.".A CUEVA. Hotchkiss establece un paralelo entre el derecho aéreo y el fe­ vu:ios profesionales y el trabajo de los altos empleados de las empresas. Núms. " II'. n . en los rasos de amparo..JacÍonadps dlreetllmellll! cón la' organización del ejido. El derecho del trabajo no es una finalidad última. náutico son simples adaptaciones de las del derecho marítimo. Sobre este punto _. t. jornaleros. el pásado". derecho agrnri<t 85.le autoridades admini~trativas. 1'" '. En este mismo derecho se clasifican los contrato9 yado cuidadosaml.. "IV. "" Jlrnn parte..1".. CIvil aparece frente a él como derecho de excepción.. México. y Michel de Juglart escribe: "Pensamos que el derecho aéreo . la parte tentral y má~ extensa 'jI Illfp 'lB. 42 OCTAVIO VÉJAR VÁZQUF..JNAS .. a la colo.."'o de aguaS.. so).." 40 Juan Vicente Campos redactó en 1940 un proyecto de Ley Orgánica de los Lo mismo que el Derecho Agrario. El ejido./"!lución transitoria.1 . Scialoja y la Escut:la. la prestación de ser­ "JI. Constituye. (l privado exclusivamente.~.a rama de que hablamos ha nacido como derecho de clase y tiene.. esfera del derecho privado.. p!Í¡::. .re el crédito eji..1udo exclusivamente por normas de esta índole. Tales cursos ~h . I • "". rroviario.. .1" ... jurídico un fenómeno completamente extraordinario sin lazo alguno con r. de 11[111 el derecho civi1. éstas son 1. en generEl-I. a los bOlll1l1es. CQmo la aparcería y el arrendamiento de predios rústicos.ionales y or¡¡:lInizadón de la _agricultura.ES y D1SC1PUNAS JURlDICAS AUXIUARES 153 B) DERECHO DEL TRABA. la nueva disciplina se enseÍla en el d"n~cho protector de una clase social y se funda en ia imperiosa necesidad Curso de derecho comercial terrestre. el mandato. '" I.·. tierras nar.n !le derivan del artículo 27 constitucional las disposidont'1! refer"nle. Derecho del Trabajo. 'H " •• 1. . Esta doctrina inspiró ri. ~\. el derecho común en materia de trabajo.. l.vilnr la explotación de que era víctima.. como es sabido.11 • • las llenas ociosas. el procedimiento es administrativo exclusivamente ante dichas Bulori· el Código de la Navegación :vigente en Italia desde 1942.'krminado gmpo de trabajadores. . IIIJI'. "a toda_ p!rsona Ley de Vías Generales de Comunicación. "Es un cuela Libre de Derecho de México. 1.federales. .~. . KIA"IO I.1 •• 1"lrO y IIIH de crédito agrícola entran en la.In la República.ll. pero en plros aepectos normas jurídicas originales. el carácter de legislación protectora de los trabajadores. . quien en sus Apl{ntes de Derecho Aéreo ha subra­ ¡" 1""III~ñ¡¡ pmpiedad protegida por la Constitución y la propiedad parcelaria no .".lIIIndo intervienen.. que expidi& una ley especial sobre aero­ d.. .i(:fl derecho obrero () legislación industrial.ela Nacional de Jurisprudencia. ¡"y". ' . justo./ue rigen las relaciones entre trabajadores y patronos."nte todas las peculiaridades de la nueva disciplina..!oí. federal. uomésticos y artesanos y. -------------------------------------- 152 .•. VII." MENDIETA y NÚÑF... y (. Derecho del Trabajo.. en tanto que el templadas por los juristas de muy diversas maneras. lo que haría ."1. las Jlutoridades judiciales. " v~'''1lI()8 oportunamente. sino que se extienden a toda clase de náutica civil en 1930. í. Derecho del Trabajo.. 1. dol car¡\cter público de eSII o. considera hoy la aeronáutica como un capítulo de la olm~ros.. entre nosotros. . [)I: de la enseñanza impartida en las Facultades de Derecho. como mentos indispensables de tal navegación. En Brasil. . I. es clecix. 11011011'05 como rama del Público.u aun cuando. en espera. r. en realidad. 1If: inícianst" en el primer año de la carrera y terminan en el último. Esas normas han sido y son con­ dice De la Cueva.-Los! cursos consagrados a las disciplinas . "" la Revista -de la Escu. Octavio Véjar Vázquez. Apuntes de Derecho Aéreo. ("1 d criterio defendido por la Suprema Corte de Justicia en la ejecutoria de IR . durante l.1". I.trativ8. a un "1. Pereterski preconiza la unificación del derecho de transportes." 1."" . 1953." .A CUEVA. esto es.rí"ol<t. que tanto la acuática como la aérea deben 111i. debiera ser construído sobre bases jurídicas enteramente nuevas y exigir 1 lO. no ejidnles.1 •• 1.JURlOlCAS ESPECIALES. es el conjunto de nOl'lWlS tivas a la navegación aérea. aun después de entregado a los beneficiados no con"tituy".z.• I¡etada en el amparo promovido por Frnnó5('o Ameo:cua. .Id proletariado de mejorar su nivel de vida. 216. V. . llamado tam­ C) DERECHO AEREO. Introducción al Estudio del De. una medida exigida por una clase social para del Derecho Aéreo una de las partes de ese régimen jurídico."'prende que no es p05ihle definir en MéllÍ<'o el carácter del.i5Iación sohre la materia no se hallan limitados..UI.. I'n.¡al..llIlí. cap.. Las autoridades enrar¡¡:adas de tramitar los expedientes a~rntiM ser consideradas como especies del mismo género. como c.. '~II.' 111 \. 1. En la 1'111 c~nde.Napolitana sostienen que la mate-ria orgá· nica es la navegación. sino una oro cualquiera que sea el instrumento de locomoción empleado.le­ . J. y esto es )0 funda· 111/'111111. el del Trabajo es considerado entre Transportes que incluía los que se realizan por el aire. '1 ue pone a disposición de otu su fuerza de trabajo". propiedad privada absoluta y queda Bujeto a constante in· "V.-Es la disciplina que estudia las nonnas rela­ /.rganlll:Qclón.. plÍ¡¡:. 10'1 Ill.A CIJEVA. de que se opere la transformación del mundo hacia un régimen "In.-El derecho del trabajo.

'lilllllll 2 Ugg¡aSii¿ au !S i4Ii • 151 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DiSCIPLlNAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLlNAS JURlDlCAS AUXILlARES I ~ 1: .1110 mpucstos por las disciplinas especiales. . filosófica y ju. por ser. deberes y sanciones.!!lM dl. explicar los métodos empleados por el jurista o el Se suele considerar como fundadores de la sociología al filósofo fran­ ¡ ¡f. 'o/~W". Para entender en qué consisten el objeto y el método de la socio­ -111 traspasar sus propios límites. Méxíco.·rillir~e los supuestos jurídicos. In vida oe una comunidad en un momento dado de su historia. y los cursos especiales se inician desde el que es la axiología jurídica.¡ verdad que se trata de una materÍa primordialmente filosófica.! la 1(~. Tampoco pueden. Además..'¡ rIlOS qué sea el derecho (universalmente considerado) ni cómo puedan formas de socialización o. supone el conocimiento. no son definidos. manifestaciones y " di! r al cstud iosci una visión de conjunto sobre las diversas formas del consecuencias de esos' a~re~ados y relaciones humanas. en primer término. Tal enseñanza forma el objeto de la Introducción al Estu­ '/10 <Id Derecho. i ticulares o es una disciplina diferente de ellas. Todas ellas versan sobre ~ "En su sentido más amplio. por consiguiente.¡ionales del abogado. Dichas disciplinas están cutirse si la última representa el conjunto de las ciencias sociales par­ I "lIsagradas.".1. Y 1 Id Il'OS o los sujetos de derecho._~~'l.-Se da este nombre a las "Irczea una noción acerca del derecho. 'lilE ¡III'I. 2. 1111 i. En este!:lcnUdo su atención se dirige a tUi distintas d. según lo hemos explicado. pág. ofrecer al estudiante una noción univer· logía jurídica creemos necesario aludir. trata de explicarse cpn unos ti otros medios. Es F lmdamental. De aquí que implique esa doble preparación. 1940. hay entre ambas una d¡ferencia importante en la fOrIll..:iún del derecho. primer año. en nuestro concepto. otra más. "'IOCllniento jurídico."jQjillgl¡¡!Ilj!l_i!U. o definir los conceptos fundamentales del mis­ 1 plina general de que aquélla -al menos según la opinión preponderan­ """ Aquella noción. a la técnica de aplicación.. La materia a I. No hace /lIla gran esfuerzo para comprender que esas disciplinas no pueden.-Constituye. que el tratamiento filosófico del problema de la definici0n del derecho y lidiea. Al primero débese la creación del neologismu que sir­ ". otra. frente a las disciplinas ! dica. debe ser mucho más elemental IIlismo.:. carácter exclusivamente formal. y en todullc 5e truJa d~ m:H:mAM jurídicas. Por la índole de su asunto y las finalidades pedagógicas A. pero su objeto no consiste en sel' y existencia.·. o discutir los múltiples problemas de la t&cnica de cés Augusto Comte (1798-1857) y al pensador británico Herbert Spen­ "1" IIl1ción e integración. a la sistematización y exposición . disciplina coincide esencialmente con el de la primera parte de la filo d(~ las diversas ramas de los derechos privado y público. pero de enseñanza. así cerno el de sofía del derecho. los derechos subjetivos..1"II'dIOS subjetivos. los deberes ju­ en que 108 hombres aparecen agrupados o meramente relacionados. Las . a las distintao maneras . como su nombre lo in­ .u'erca del derecho. Sólo nos refe­ fundamentales del mismo y le brinde una visión panorámica riremos aquí al derecho comparado. a 'lIIlC(~plos fundamentales y. la historia del derecho y la Socio­ tll' las distintas comarcas que forman el vasto territorio de las discipli. 23. esta materia tiene necesariamente.forma parte_ '. las disciplina~ especia. Estos temas forman el objeto de nueíltro cur­ cer (1820-1903. el alumno que llega a las Facultades de Jurisprudencia ha •" IIH~lle5ter de una enseñanza introductoria.. le ponga en contacto con los con· que ayudan al jurista en sus estudios acerca del derecho. lI:1s.¡. logía jurídica.oro del derecho. pero en todo caso deberá admitirse que pertenece al grupo de las ciencias que en una o en otra ¡I!!' se refieren es. por su finalidad propia y 110 es menos cierto que el objeto a que se halla referida es el derecho el lugar que ocupa en el plan de estudios. ¡ te.¡ II!~ persigue. según explicamos antes. Esta asignatura. en el curso de Introduc­ Pero como la f ílosofía del derecho no puede ser estudiada con fruto ción no se toca la parte central y más difícil de la filosofía del derecho." 43 . lo mismo que estos conceptos. puede decirse que la sociología general dl"tilllHil r¡l. que le 86. Aun cuando el contenido de nue. el coronamiento de los estudios pro­ general del conocimiento jurídico.1 contenido de un determinado ordenamiento positivo.). las causas. a la que hemos dado el nombre de teoría jurídica los cursos de materias filosóficas impartidas durante el bachillerato. ya que el curso introductorio. ]a última. LAS DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIAREs. por ello lo hemos dividido en cuatro partes: una consagrada a la .11 derf!flho. de carácter general. una de las ramas o aspectos de la sociología general. se ocupa del hecho de la sociabilidad del hombre como un modo de su . tlíUI) al finalizar la carrera. Podrá dis­ j • .11 k representa.. cual se estudia también la filosofía jurídica. los conceptos jurídicos fundamentales. a las disciplinas jurídicas.urídicas. a la disci­ 111 .¡lt:ciales. que '1 enseñanzas impartidas en relación con dichos temas constituyen la 1'.a JosÉ MEDINA ECHAVARRíA. Sociología Contemporánea. las más importantes. por parte del alumno.r. dicho con otras palabras. el derecho que efectivamente norma ¡ forma tratan de explicar los fenómenos que engendra la vida común. SOCIOLOGIA DEL DERECHo.

1 ¡" .. por si mismos. en cuanto inmediatos de toda realidad histórica). o biológico.apareció por primera vez. Y creyó resol­ so<:ialcs. hacen que el hombre se ponga en convivencia.. declara Simmel que el objeto propio y exclusivo de la sociología está constituído por las formas que tales procesos asumen. especialmente las (:omte V Spencer. fin. Como la sociología se halla en la cúspide de la tencia si se la desliga de todo contenido.'-llClal de las disciplinas científicas. I I . de juego o de adquisición. Ial'mal y material. ya que ésta es siempre la síntesis indisoluble de los dos ele· mentos.. y logos." 44 La sociedad existe. s <:onocimientos humanos.cial no puede alcanzar exis­ '. de todas las leyes fundamentales de los fenómenos de la posibilidad de la sociología como ciencia autónoma.. desde la matemática. resulta ser. había. 10. pero su objeto fundamental estriba en deseubrir y sistema­ tuyen una realidad unitaria.to C'omte consideraba a la sociolo~ía como una ciencia nueva.1 IlI('ocupación de los sociólogos consistió entonces en resolver la en Alemania. consultar el bien doen­ ¡osÉ MEnINA ECHAVARRíA. dd mismo modo que la forma . hasta La forma de aCClOn de unos individuos sobre otros es llamada por 111 Cjllímica. socio.. México. en acción I. .dw. pág. pasando por la astronomía V la física. 1'" ". estado o movimiento psíquico".omplejidad tecer sociales: un interés. Sociología. por la cual o en cuya figura alcanza I . de ayuda o de enseñanza. o de ataque. en acción recíproca. 'Curso de Filosofía Positiva'.i. caráctet enciclopédico.. fines de defensa los investigadores de la naturaleza.wr ~lIS propias leyes. Es cierto quc cada nación. a un tiempo. a fin de asegurar la existencia de la sociología como los vocablos soéius. interés. 11Into 1. un fin. rn tanto que la matemática. el primero entre ellos.dos los conocimientos científicos a una disciplina unitaria. "La palabra -que se compone de dificultad apuntada. el contenido y la forma sociales consti· "11 la Reri~. ción recíproca entre los individuos. ciencia independiente. I:n su forma francesa sociologie. . . pá¡r. 1""1'. un motivo y una forma o manera de ac­ "tlllillla. IIntl'8 que ella. 1. planteóse bien pronto el problema de J".. pág. que justamente los elementos (inseparables en la realidad) de todo ser yacon­ '''!lpH el primer sitio.'w:ia puede utilizar y aplicar los principios de las que la preceden "En todo fenómeno social.. 3' ed. El el de los sociólogos alemanes de la llamada dirección contenido temático de esta nueva ciencia sería el estudio. Simmel socialización. religiosos o simplemente sociales. La forma sq.Ia¡:iones entre dicha discip1ina y las ciencias sociales particulares. 1939. El propio autor llama contenido o matcria de la Esta ordenación se basa en el supuesto de que es imposible reducir socialización "a cuanto exista en los individuos (portadores concretos e r. I ! ¡ aquel contenido realidad social. Buenos Aires. El objeto de la 8ooiologfa cl:ltl'Íbn en separur .U famosa conjunta. en contraste con los fenómenos del mundo inorgánico o físico y verla gracias a la distinción entre forma y contenido de la vida social. demás de la ciendn SOcllll. por ende. la biología y la sociología. 10 mismo que sobre todas la. es decir." 47 Establecida la distinción entre forma y contenido de los procesos de socialización. l. 1t""I. de ar1\t>rdo con las amplias finalidades nl""llídas por ellos a la sociología generul. 13. se planteó con todo rigor la cuestión vista positivista.-lasÍ ficación serial. La Habana. 1940. o invadía el campo de las otras ciencias sociales cons· 1Ii.. es de máxima generalidad y de <. ! I esta corriente. incli· d"Illdo de leyes propias y. otros o la recepción de sus influencias. desde un punto Simmel. la más compleja y menos espacial no puede subsistir sin una materia de que sea forma.. llámcse instinto. En e]]a aparccen agrupadas. allí donde varios individuos entran Augus. 46 .. Inglaterrn. irreductibles. La acción recíproca de unos individuos sobre otros 1:llyo objeto de estudio está constituido por los fenómenos sociales y cuyo es producida por determinados instintos o para determinados fines.IlTO ACllAMONTF. SIMMEL. .ollnlll(lo. tales formas se manifiestan no son.. en correlación de circunstancias con otros hombres. Sociología Contemporánea. qllt: optar entre uno de estos dos extrpmos: o la sociologia gent~r(ll I Los contenidos que en. según Simmel. los Estados Unidos e Italia.156 L'ITRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 157 ve de nombre a dicha disciplina.'n razón de este carácter. capaz de originar la acción sobre 'Hda una de las ciencias estudia un grupo especial de fenómenos.idad creciente y generalidad decreciente. 1910. por orden de comple· que ejerza influencias sobre ellos y a su vez las reciba de ellos". tratado. SociologÍa. publicada en ]873. 1n'lifi(:ación comtiana.liS obras de los fundadores de la nueva ciencia. Tales son . principió Comte por elaborar t. en el cuarto volumen de la obra (le El más interesante de los ensayos emprendidos en este Angusto Comte. la sociedad.¡ . tuviNon. e in­ de incluir la nueva disciplina dentro del cuadro general de finitos otros. obra citada. de trabajo en nada debe distinp:uirse del empírico-inductivo que "Instintos eróticos. las diversas disciplinas cien· rífil:as. con el de las últimas. 14.

" 52 La Sociología Jurídica es.':."'Ialt's.tI diferencia entre la sociología general y sus ramas especiales de la vida colectiva. obra citada. Sociología: Teoría y Técnica. Esto. y lo estudia como hecho. Sociología. En último lugar.~. 'w 158 DISCIPUNAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 159 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO por la abstracción dicho~ factores y sistematizar y someter a un punto de pues. pW'de precisar. sin referencia al derecho positivo que . De la definición ante­ I/.lódico las diversas formas de socialización o acción recíproca. V WIES'·:. tanto." 60 "La primera y más importante función de la sociologfa del derecho 1'11 la destruir esa aparente incompatibilidad basta con tener en cuen­ --dice Ehrlich. por tanto. ya que la primera. para la primera. 98. 'HilillO. '" n isll~ ni ha existido nunca esa supuesta incompatibilidad entre la En cambio. jurídicos.·(·iémte a la vida humana. . en primer término.. ni invadir el área que les corresponde.1:'1 ('n que sus resultados. aparecen aislados y cunstancias. considerado como hecho social. cuando se pregunta qué consecuencias normativas debe pro­ "filología general y las ciencias sociales particulares. lo mismo que el úl J. Fundamental Principles 01 the Sociology 01 Law. y estudiar los elementos peculiares de cada relación con . 'ft'¡.. 2. o cuáles son los tipos de sociedades mercantiles admitidas por \. De acuerdo con esta Refiriéndonos de manera concreta a la sociología del derecho. como disciplina sintética. que suele aplicarse a su doctrina. MEDINA ECIIAVARRÍA. supuestos válidos.1.·a fundamental. ". pág. quedan fuera de la órbita de las sociologías especiales.:. No le 1" (" :. 1. pág. estima que aquella ciencia debe proponerse tres gran· demos definirla como una disciplina que tiene por objeto la explicación del d. pero sin desplazarlas.:e modo {Jueda acotado el campo de la sociología. Constatar los efectos de lo social y el rior puede inferirse fácilmente qué diferencias existen entre la sociología como se producen. 98. sin fruetificarse recíprocamente. referencia a sus causas y efectos. De precisamente la tarea de la sociología . 17. "'1'" i/lIl entre sí. "llIír lo que tales procesos tienen en común. Aun cuando de la sociabilidad del hombre.. "Abstraer lo social o inter-humano del resto de lo perte· fenómeno jurídico. Labor. pues una. Cambridge." 48 debe ser explicado en la misma forma en que lo son los demás productos l.. IH:ra sistemática. . Massachussets.·1 rstlldin de los procesos sociales o inter·humanos. las sociologías cuando se investigan las causas de la positividad del derecho. entre los '" . se hace sociología jurídica. 52 EIlRtICH. de este modo: aquélla estudia los pro· La consideración sociológica del derecho desentiéndese del aspecto normativo de éste.'\(11. habrá que admitir que su objeto es mucho más amplio que el de cada una prü3"rama trazado por Simmel -no desarrollado por él de ma· de las sociologías especiales.· la cultura. V. desarrollo o extinción de la costumbre. que el objeto propio la Sociología consiste en micos. 11 las demás oiencias soeiales. religiosos. un fenómeno social que .). las relacio­ nl"'ciales se ocupan de los procesos sociales en los respectivos campos nes entre el derecho legal y el realmente vivido o las condiciones de naci· •1. 478. no una disciplina normativa. sin que resulten inva· Sea cual fuere la concepción que de esta última se tenga.. 49 El profesor español Mcdina Echavarría considera que miento. tarcas: 1.. como una de "'. con Simmel. en todo caso didos los dominios de otras ciencias.. ~oeiales en cada sector de la vida de los hombres y trata de des­ las formas de manifestación de la conducta humana.(wial. en el calificativo de formalista.. es decir. de acuerdo con el Código Penal.. de que no se ocupan las ciencias particulares. Para esta última el derecho es simple­ /11/1'0 de la vida humana para hacer comprensibles sus relaciones con mente un conjunto de normas. por ejemplo: . /11 síntaica. las cue~tionea planteadas pertenecen al ámbito de la ju. 1''''p''l'donados por esas ciencias sociales y otra desplazarlns de su propio risprudencia técnica. Col. restituir lo social al con­ jurídica y la ciencia del derecho. y. pág. obra citada." 51 ('. es lo que constituye me. .·c. uno de los sociólogos modernos de mayor relieve. por conceptos sociológicos hasicos y. "1/. 1936. sino el contenido real de las relaciones juríaica::. cosa es servirse de los dalos la ley mexicana. en cambio. Así. pág.consiste en ofrecer una exposición de los elementos co­ 1" '1"" la sociología general puede ser perfectamente concebida como munes en las relaciones jurídicas. hombres -el derecho viviente. "La Interesa lo que según los códigos deba hacerse en tales o cuales cir­ 1"". que a menudo utiliza los resultados de las sociologías las gobierna. ~1I "' NA ECIlAvARRí. . etc. sino una ciencia explicativa. tanto que las últimas se refieren a fenómenos sociales específicos (econó' pi(:nsa. la comisión de determinado hecho 1"" CI/'l1clores de la Sociología pretendió que ésta absorbiera y sustitu­ delictuoso. como un modo de su ser y existencia". WIESE. "Ninguno de ducir. como dice Ehrlich~·. pill. po­ íd.ha sido adoptado y desenvuelto por Leopoldo von tiene que elaborar los conceptos sociológicos básicos y explicar "el hecho Wi(:se.. 19. según Wiese. . 3.

.I. la historia se atiene a lo particular. Lord Bacon decía. futuro se desarrollan. o la historia no es científica. suele ésta ser definida como band entre disciplinas nomotéticas e idiográficas. tampoco habrá ciencia de lo histórico.'." 53 múnmente. en prí.<--CC42ti==*Z ­ &1& A UiU. Preteri· tI<: eoncebir una historia no referida a la existencia del hombre. porque la his­ " . "las rídica. En cuanto a la división historia no se interesa por lo que los hechos pasados tienen en común. Schopenhauer acuñó una expresión que ha hecho fortuna: la his­ "El derecho vlyifmle es el flue domina I~ vida misma. 11 los monstruos. y sólo el pasado investiga y a él se contrae. ''"'''=='''''.'''. en segundo lugar. como particular. unicidad.es un saber. y siempre. a saber: preteridad. ¡z Aa lSi. Sin duda.'n proposiciones legales. 120. 0. en razón del arte y la industria humana. plÍg.'iUS divinas no brillan en la historia natural como en la civil. 160 INTRODl1CCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS Jl1RlDlCAS ESPECIALES Y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 161 descubrimiento de las causas y factores determinantes de dicho con· suerte que constituyen' también una especie propia de historia que. por virtud de la mala nocimiento histórico no tiene cabida derttro del concepto aristotélico ¡'It'~1I y lo reacio de la materia rebelde.. los animales.. como su nom­ 3. por último. 1". En su dad. La primera obedece a la limitación de los conocimientos humanos fiere a 10 único. en cuanto no hay historia del presente ni del futuro. como en las obras ar. modela y en cierto modo rejuvenece. la mayoría de los aulores se decide por el último.. . IIlSTORIA DEL DERECIIO. de ha optado. Teóricamente. MCl6rno!\1 a dGI c!ltAdo y lA ()Cjndici6n de 111 naturaleza ~ la ~ino exclusivamente por lo que en ellos hay de diverso. aun ruando nO hay!! ~¡d" fort!1u.a ~_A 2_ . na una ciencia. . Porque. pues.1" . Se trBta. 01" la natural. Si. que tiende a la aprehensión de relaciones generales (. Pues resulta indudable que el co~ 1.ar a la cuestión. lo que es una vez. unicidad e individualidad. como en los cielos. toria se refiere precisamente a lo particular y nunca a lo genérico. en racterísticas esenciales del conocimiento histórico. se llama sagrada o eclesiástica. Los conocimientos propiamente históricos sólo alean­ "En tanto que las ciencias son dueñas del tiempo. a lo intuitivo._. pues la historia no se refiere. sino también de las que no ha tomado en cuenta o ha hecho a un lado.. decir algunas palabras acerca de la historia. a todos los sucesos pretéritos. como decía Bacon. a lo que nunca vuelve a ser como fue. Al hablar. La definición clásica únicamente tie­ y a la formulación de leyes. que la "historia es natural o civil. no hay ciencia de lo particular . Así. siderada." EHHLICH. nada impi­ cas esenciales. habrá que optar por cualquiera de estos extremos: o se amplía el "Ell la historia civil se relatan las hazañas del homhre. Windelband 111. ni podría ha­ vestigación científica. dice Antonio Caso. toria -dE:cfu. pág.-. L i .. la observación dire('l~ de Caso. convendrá. '1"" .. 493. siempre debatida• •'11 Sil curso ordinario. la historia se re­ 1. 5~ CASO. no sólo de las re· por la ley.nstriñe. La segunda es puramente convencional. La tercera limitación es la más importante. de la distinción establecida por Windel­ De acuerdo con la concepción tradicional. según vimos antes. A diferencia de la in­ realidad. Antes de no le interesan todos los hechos ocurridos en el pasado. 1923. sino únicamente señalar el objeto de estudio de la primera.. El concepto de la Historia Uniliersal. co­ tenido. "En tanto que las ciencias estudian lo que se repite uni­ versalmente.''''c''"'''. demasiado amplia. .." 54 B. según la fórmula de ""íllll. y para prever el l/lll hasta donde llega el testimonio escrito. tres característi· h¡~loria exclusivamente a sucesos humanos.o que ha negado su apróbación.. como de ciencia. en cuanto la por ejemplo. cuanto los hechos históricos no se repiten. como deCÍa el Estagirita. los documentos jurídicos modernos.le 1M de aquellas a ¡a. la historia pone su mirada en el pasado. porque al historiador bre lo indica. concepto aristotélico de ciencia. o es libre la naturaleza y se desarrolla Estas características han dado lug. Las fuentes de nuestro conocimiento de este derecho son. a lo úni­ 11«: validez con tres restricciones: co. obra dtada.(:r10. La historia sólo debe relatar. genéricamente con­ hazañas" del hombre. pág. de un tipo irreductible de conocimiento.-La historia del derecho. es una rama o capítulo de la historia general. en el capítulo IX.'''''!'!'." 55 2. las plantas y de si la historia es o no es ciencia. Id pues. JI . de regímenes. obra citada. hallarse en tres estados diferentes y sufrir en cierto modo tres de único. de acuerdo aCluellos que han ejercido influencia considerable en el curso general de con el mismo método que empleamos al hablar de la Sociología Ju­ la vida humana.a. lo IH Citado por ANTONIO CASO. por el primer extremo. y más veces. México. de irreductible. . 70.'¡ comercio. La definición es. j'O. y consiste en referir la Los hechos históricos ofrecen. o es. de los usos '1 costumbres '! de todas laR asociaciones. señalamos ya las ca­ la narración de los sucesos ocurridos en el pasado. en "t:ld)re obra De Dignitatis et Augmentis Scientiarum.10 lo que se presenta a nuestra vista. individualidad." Itc<:rca del pasado. arrojada fuera de su estado.

sólo por el genio poético se cumple. Pues cs ciones jurídicas y señalar el sentido de la evolución de éstas. -. como disciplina científica. ~_.58 con las hasta. del conecpto d(~ ciencia de que i'e parta. en la colección de eSlUdíos Filosofía del Derecho. por otra parte.­ 1. a fortiori.. .'-~ 162 INTRODUCCJON AL ESTUmO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DiSCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 163 "La historia -escribe este último. . La sociología del de­ cuelas. lllt:eimientos de produCcÍtín y modificación del derecho en su "Pero. (1II1UHln lr¡ hun'. es de creación muy ti (('os del pasado. ha tenido que sufrir una tan extremada diversidad de e. es decir. pág. pág. es­ rídicn pucde tnmbién referirse a los ordenamientos jllridicos del paf'nd~l. 1941. 110 conclusiones sobre la evolución de tales instituciones o sistemas y criterios una invención romo el arte.étodo en la Ciencia Jurídico. co­ 1. 41. nplka n1 1'~llJdil! dr: lns ffli:"I1'1ÜIl UI1 ITIt1tOr!O greso Internacional de derecho comparado que se reuni6 en París el afio IlIlIWllle distinto. qll~: han (~xi8ticlo una vez y no habrán de repetirse nunca. el hi~I(l· reciente. y 1 indor sólo podrá. ferentes tendría un valor muy escaso si de él no se derivasen conclusiones. 136. canza. como productos prestigio de la Escuela Exegética.. ni una síntesis abstracta como las eiendas. una rez reunidos todos los materiales. que se podría decir casi caó­ 1. del volumen Concepto :y Métodos del Derecho Comparado.-Como su nombre lo indica.ía Naojiro Sujiyama. Sus primems gérmenes aparecen en el curso del siglo pasado. sino a las finalidades a que debe servir el análi­ f. en cuanto la tarea del historiador debe principiar por la selección de los teóricas y de orden práctico. Crear un instrumento adecuado para futuras reformas. /1.'t::"::." Una vez limitado el objeto de la historia. Si voh'emos ahora a la historia del derecho. 27.es una imitación creadora. 27. aunque haya tenido nl~u.·.'~~~~7~::?:"7~-:. profesor de la Universidad Imperial de Tokio.. no sobre la sucesión de acontecimientos singulnres en UI! de­ Inllli!l[\(lo proceso histórico." 50 El profesor Sujiyama ha emprendido un interesante ensayo de cla­ . Uéxlco. parece de interés sec:un­ 2. para su perfeccionamiento y reforma. al menos de tendencias o de tesis._'f. sino 11 las causas y factores dcterminantes de su llparicilln nas oscilaciones intermitentes. • l'IIII1I1"S y las diferencias que entre ellos existen.tUtlirl CIlmparCltivn dé inlltifuciorwll a sistemas jud­ tintos países y tiempos. y derivar de tal examf'n 58 Citado por JOAQufN RODRlcUEZ y RODRlcUEZ en su estudio 1. pág. i936. Ln dii!Jt:iplina del derecho comparudo. y no dirige su interés 11 lo que esos sistemas tienen de 1900. cOllsiderar a (:stos en m uniri­ sólo alcanzan a desarrollarse conforme se debilitan la dominación y el e individualidad caractprÍsticas.0111 . tii una intlliciún de principios universales como la filosofía. que la eonclusión a que se llegue dependerá. "Sólo por la intllicit"m f'e al­ países. "La historia del derecho noí' pondrá de mani fiesto lo~ cha y de difundirse continuamente.. Al referi rse a los derechos de épocas pretérita!'..1 Problema del M. como contrapeso de este prodigioso desen­ Individualidad real: ofrecenÍ la IlI'lícula del de5{'nvolvimiento volvimiento..~ciplina rllyo ohicto ronsistc en el conocimiento de los sistcma. Determinar los elementos comunes y fundamentales de las institu­ dario la discu"ión sobre si tiene o no tiene carácter científico. IH-:flECflO COl\lPARAI10.1.'. con el fin de (Ü~termirwr las Tlo/a. esta sis de las notas comunes y diferencias de los sistemas jurídicos de dis­ I .. pero este e!'fuerzo erudito 110 tituciones jurídicas distintos debe emprenderse. Y este último esfuerzo es esencialmente. Barcelona." 51 • 1 discrepancias surgidas entre los autores !lO se refiéren al objeto inmediato del derecho comparado. 3. podremos decir que es liT/a di. La soc:inlop.0 versará. tima que "el nacimiento efectivo del derecho comparado data de un Con­ )"'m. ·".:::-:--·· II ~:~~. '1.Mercantíl. El examen comparativo de derechos o de ins­ y la depuración de los testimonios. ~o Ensayo de una concepción sintética del Derecho Comparado." 56 El simple parangón de instituciones o sistemas de épocas y lugares di­ El método histórico tiene inc:ucstionahlemente un aspecto científi('o. n .110 encajado en el resto de los hechos históricos.IIIIH ('IlIl1\i*~ ~n el (". De su estudio se colige que las \11'111'11 en su gestación y evolucción. la r1isposiciún y ('1 funcionamiento general de los faclore~ que Ínler­ 1 sificación de esas diversas tendencias. según Seialoja. no ha cesado de progresar desde dicha fe­ H de sus cambios.. en su individualidad característica. Dar al estudioso una orientación acerca del derecho de otros mo dice Antonio Ca.~ El derecho comparado.·=."o. litulada Concepto :y Métodos del Derecho Comparado. pál!. dI' diversos lugares o (~pocas. el trabajo histórico sólo {lue· siguientes finalidades: de realizarse mediante la reconstrucción de los hechos pretéritos.. sino sobre la realidad social del derecho y j tica.. de car{¡cter estético. si quiere hacer historia.

Y al método comparativo.·1 eslablecimiento de las semejanzas y diferencias entre dos o más de­ y Georges Cornil. Por otra parte..:. inglesa. fraocesas Annuaire de Législation '''''liT/da clasilicación...-.lrios derechos lIaciollales o supranacionales.-Sc hace desde el punto de vista de las ramas . n Datos tomados del estudio de JOAQufN ROIlRfGu!:Z y ROIlRfGUEZ. el Annuario di dirítto comparato.. I . citado anteriormente. pág...11.. Además t 11 r'l U H1CS: de los Institutos que en forma exclusiva se consagran a dichos trabajos. y el de las que se preocupan solamente por la comparación de El objeto inmediato de la disciplina queda indicado en la siguiente determinadas máterias. distintos grupos de sistemas o diferentes conceptos ju.~.~.nrado. existe gran número de publicaciones y revistas sobre la materia.tegorías. lativa al régimen del trabajo.·gislacioIlt!s de tendencias :..11 nuestra :Fa­ . que alude su nombre... extranjero e internacional) . ya sea comparando diversos de la jurisprudencia alemana. la Zeitschrift für vergleichende Rechtswu­ '''''-''.11 lo que toca a la extensión concedida al objeto del derecho como Los estudios de Derecho Comparado realízanse en la actualidad.:¡tada.. la Zeitschrift für . propuesta por el propio Sujiyama: "El den!eho ('omparado I:onsiste en comprobar positivamente.. en los principales países del globo.... bU 1-. como Eduardo Lambert . 43... por otra.111. definición. lo que bay de particular y lo que hay de común entre dos o dencias o escuelas que estudian únicamente las relaciones jurídicas inter­ v. 111.-Consiste en agrupar. otros piensan que si no se limita el objeto de éste a cierto!' altslandisches und internationales Privatrecht (RcIJista de Derecho Pri­ """I'''~. las que consideran a un tiempo las internas Y las ex­ :H'Illidoue la palabra.fV'1J'<')c=~'~·V'. las ten­ olJjclo fijo. todas ellas pueden formar indistintamente el ob. francesa.I'-Iecho a que ha de aplicarse el método comparativo.. en Conce[Jto r Métodos del f I "1 H' de las que tienden a la comparación de las legislaciones en su Derecho Comparado.-"""""'_ _.. cual el fin a que tiende o debe tender gislaciones de diferentes países y épocas.11m• .jo el título de Anuario de Derecho Comparado r de Estudios Legislativos.. por medios determinados y con un Cuarta clasificación..:z~_"~_2!'~~.f.w_.." 11 1..:~::!"~'"' """#. dicho mejor... . no basta considerar la legislación.'. por una parte. ba.. a la costumbre.hemos venido citando: glamentación jurídica en un campo determinado." 61 1.:. Y IU!l! puhliCJ~o¡ofl().1"0:\._~L ~~~:::". .. nwlas y tendencias más importantes pueden resumirse así."lio ternas Pero la" divergencias principian apenas se trata de inquirir cuál es Algunos autores estiman que la comparación debe limitarse a las le­ " l' "objeto fi¡(I" o. ~ll{laclo ~t\ ItI1HIl..ldicíal o 1_ Investigar la esencia del derecho y las leyes o ritmos de su evo­ jurisprudencial.imilares o se extienda a sistemas de cultad existe. Sujiyama establece las siguientes dasi­ vés de numerosos organismos... según el autor "Para tener un concepto exacto del grado de uniformidad de la re­ '111. sostienen que el estudio comparativo debe referirse. pu· . otros. 1" ('era clasilicación..-Consiste en dividir las escuelas o tendencias en 61 La comple. ordenados por ca._::"~W' _ _~"". _----~""""'.":~": ___:_?". tomados en el más amplio nas Y."r<jl. •..:olección de Borchardt titulada Die Haruie1sgesetze der Erdball (Las le . Para algunos res comerciales del mundo). cuya finalidad estriba en la organización y fomento de los estudios a '11'" .INAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 165 164 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO conjunto.. italiana y americana.:. I ._'. a tra­ 1"" ". para ser completo.m._. un Instituto de Derecho Comparado. como la "'lIT/era clasificación.as Jíversas Iínalidades mó\ignadas a la citada disciplina por las es­ na de los juristas. :L Hacer efectivos los progresos del derecho positivo.¡. sino que es preciso agregarle la interpretación i..-Se l'stablece !legún que se limite la compara­ étrangere r Bulletin mensuel de 1égislation comparé.. . re­ . a las decisiones judiciale~ y a la doctri­ I.Iirerentes.. desde el año de 1940. Por ello no es sorprendente encontrar a Eduardo Lam­ ItlnúlL hert entre los creadores de la Colección Internacional de Jurisprudencia del Trabaio que.~~LWMIt·iiw".~~~..~". la imponente publicación del profesor Sal­ vador Galgano prosigue desde 1927 una revista detallada de la legislación...¡ ___ ..Investigar el miFmo derecho positivo.ieto del derecbo senschatf (Revista de Ciencia Jurídica Comparada).. la doctrina y la jurisprudencia de la mayor parte de las naciones.._~.~ __ ~"_":.1.iilad de las fuentes del Derecho Comparado.". es necesario emprender estudios distiptos en relación con cada vado."dIOs..~. __ ~ __ '_n'_~"_ DISCIPL. '''''I." ¡"IIHlS jurídicos.::·"'~~:. pág.. desde 1925..". conjunto del derecho privado. publica cada año el resultado del resumen :~. SRA ..1. en el cuadro más amplio de .

.::¡ E-< ..:: < ¡... ¡:¡:: -< p... ~ u Z o U en o ..... ifl o u -< ¡:¡:: Jo-! o. ~ . ifl E-< o ¡.:¡ < oZ.....::¡ u .. Z ~ .­ ~ c::: .. o.... ifl ~ ...:: ..... ¡:¡:: ~ .

Sólo que en la frase arúerior la última ex­ presión no se usa en sentido kantiano.-Supuestos jurídicos simples y complejos. respectivamente. Ver secciones 6 y 8. 97. 94. Los prime­ ros condicionan la producci6n de deberes. un determinado sujeto debe observar tal o cual conducta. se ba dicho que las reglas que integran el orden jurídico positi­ vo son imperativos hipotéticos. pág. la estructura lógica de éstas puede resumirse así: "en determinadas circunstancias. B8. si no la observa. 0. Según Kelsen.-Supuesto jurídico y consecuencias de derecho. las jurídicas tienen carácter imperativo-atributivo.-Eri ]a sec­ dón 8 de esJa obra llegamos a la conclusión de que todo juicio normativo expresa uno o varios deberes. 92.-Clasificación de los hechos jurídicos en materia civil.hos jurídicos compatihles e incompatihles (SchreierJ. en­ g/. como dice Petrasizky: 2 las normas mora· l/. 89. 105. debe apli­ car al infractor una sanción". Encontramos aquí una diferencia capital entre los supuestos morales y jurídicos.-Hechos jurídicos dependientes e independien­ tes. ­ Las normas jurídicas genéricas encierran siempre una o varias hipóte­ sis.-La norma. De acuerdo con este principio. cuya actualización depende de que se reali­ cen ciertos supuestos que la misma norma establece.-Definiciones de Bonnecase.-Clssificación de Carnelutti.'s son imperativas. según Pothier. . 96. 90. 98. LA NORMA DE DERECHO Y LOS SUPUESTOS JURIDICOS. 93. órgano del Estado.-Hechos jurídicos de eficacia inme­ diata y de eficacia diferida.-La ley de causalidad jurídica. 95. 87. l Llamamos imperativos hipo-o téticos a los juicios que postulan un deber condicionado. los segundos.-Fusión de supuestos juddicos. cuya realización da nacimiento a las obligaciones y los derechos que las mismas normas. delito y cuasidelito. otro sujeto.'ndran deberes y derechos. Citado por GURVITClI en su obra L'idée du droit social. al realizarse.-Cuasicontrato.-Hec. imponen y otorgan. Doctrina francesa. 91. de derecho y los supuestos jurídicos. CAPITULO XII SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS SUMARIO 87.

y así indefenidamen· podemos dar el nombre de hechos. necesario será reconocer que la mundo externo insertas en el espacio. pág. Tní. nuestro derecho. pero también es verdad que no se confunde con 'Tipción es que u~ obrero labore un número de horas mayor que el Un eiemplo más: el derecho del dueño de un parque.' No sería . substituir la denominación hasta ahora un éffilcto jurídico. O bien. rrir. Ahora forma en hecho juridico.·rior". empero. y puede definirse como el conjunto de condicíones de 3 ENZO ENRíQUEZ. Acla­ 11. En estas definiciones hállase implícita la idea de que un hecho puesto jurídico. Sin em­ dico. Tener un modo honesto de vivir". la existencia de numerosos su­ drú que admitirse igualmente que la fórmula: Si A es. El profesor Fritz Schreier usa también esta de la Constitución Federal. es incorrecta. verbigracia.on mayor d~~tcl1jmieIlto qué (mtieuuen los autores por la palabra hecho. El supuesto de tal pres­ una serie de hechos. Todo preceplo de derecho se eompone <le la definición de las condiciones de aplicación de la regla jurídica y de la exposicic'm de la regla misma. Puede tratarse. y se descompone en dos proposiciones parciales. Prefieren la denominación tradicional hecho juridico (lait . El su­ un gravH error creer que los supuestos jurídicos refiérense. El artículo 31­ giuridico. Lnzo Enríquez dice que se trata de "cualquiera transformación de la según la cual toda norma jurídica genérica consLa de dos partes. mas no bien: si se acepta la existencia de preceptos juridicos no sancionados. Lo dicho no excluye la posibilidad de que dos preceptos se encuentren der€cho subjetivo que desempeñe el doble papel de consecuencia y su­ entre sí de tal manera. aquél se trans­ jimos en otro lugar. para merecer el calificativo de jurídica. nocturna o mix· entre pasear o no pasear por éste (derecho de libertad). y el hecho de la realización de tal hipótesis..] hecho real de que tal o cual trabajador trabaje tal O cual número correcto. según lo di­ un acontecer de esta especie consecuencias normativas. por ejemplo. ni transformaciones de Los autores modernos no suelen emplear el término supuesto jurí­ la r:ealidad. 21. en su párrafo segundo.. en consecuencia.. El artículo 67 de la nueva Ley la nacionalidad es. dice que "son ciudádanos de la a pesar de que.urídique. trabajo extraordim:rio se pagarán con un ciento por ciento más del sala­ sino una situación jurídica. ni se hallan tampoco espacialmente circunscritos. el de propiedad sobre el inmueble. La teoría es de Una seductora sencillez. El primero de esl05 elemenlos de derecho puede expresarse de la siAuienle manera: .a Otros juristas hablan de una "transformación del mundo ex· r disposición. uno de los supuestos condicionatltcs Federal del Trabajo. y lodo caso. Pero una situación ju­ relación de este tipo nO es. La disposición anterior revela que remos lo dicho por medio de Un ejemplo. como hipótesis COIl­ r€únan. y ésta por otra. el género proxlmo empleada por el término supuesto jurídico y reservar el nombre de . según el jurista vienés. debe ser B. Constituye sin hechos jurldicos para los que reuli:zall los supuestos normativos. ciertas normas jurídicas carecen de sanción.tase de una hipótesis normativa.170 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEHECUO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 171 El enunciado corresponde. parece ignorar. un cambio en lo existente. enuncia puestos que no aluden a hechos es decir. Declárase que cuando la ley enlaza a No estamos de acuerdo con esta doctrina kelseniana porque. ten­ explica o. Es cierto que ésta se encuentra condicionada rio que corresponda a las horas de la jornada". mejor dicho. prescribe que "las horas de de la ciudadanía. de una situación jurídica a la puesto por uno de ellos constituya el SUllUesto iurídico del otro.. considerar como hechos reales las facultades del de horas extraordinarias al servicio de tal o cual propietario. ya que señala los requisitos que condicionan I ivas. 5 La primera coincide con lo que nosotros llamamos su­ . Para demostrar el equivoco de la teoria tradicional examinaremo~ las facultades y deberes establecidos por el mismo precepto. hipótesis I!'alidad". teniendo la calidad de mexicanos. en puesto es uno de los elementos integrantes del precepto de derecho. sin embargo. bargo. que el incumplimiento de los deberes im­ puesto en diferentes relaciones. lJunto no podemos d~jar de subscribir la tesis defendida por Korkounov. condicionan el nacimiento de facultades y deberes. los siguientes requisitos: I. a las que sólo impropiamente contrarse sancionada por una tercera. Ciertos supuestos jurídicos estátt segunda norma. Además. a modificaciones del una regla jurídica completa. rídica o un derecho subjetivo no son hechos. a la norma ju­ ~s Un suceso temporal y espacialmente localizado. fomenta la confusión entre el supuesto de derecho. además. La sen/enza come latto giuridico. En este . tendrá que en­ constituí dos por realidades de otra índole. El supuesto es comúnmente definido como un hecho que produce Conviene. tiene como supues­ la). 4 Ver capítulo l. De acuerdo con E:!stl:l definición. La terminología usual República los varOnes y mujeres que. de un te. en su opinión. de elegir ~:cüalado para el correspodiente tipo de jornada (diurna. n acontecimientos renles provistos de consecuencias nonna­ su importancia es capital. necesaria. G "Las normas 'jurídicas son condicionales. Ahora bien: la nacionalidad no es un hecho natural. Tatbestand).Id concepto que examinamos es la noción de hecho. La que la ley vincule consecuencias normativas. que provoca. que no debe ser confundida con to otro derecho dB aquél. al ocu­ rídica completa o total. Haber cumplido 18 años y I(mida en Una norma.

se presta a confusiones.\ mol. no se produzca.. m_. si las condiciones que la ley como sinónimos los tecnicismos supuesto jurídico e hipótesis jurídica. Desde el punto flombre de títulos jurídicos. pág. en tanto que el primero alude a un nexo necesario entre versas: en una primera acepción quiere decir "hecho constitutivo de fenómenos. tanto en el 1"'f"llujc jurídico como en el vulgar.10 nrtículo de un texto legal contiene necesariamente los dos elementos de que hemos habla· 01" En efecto. suele aplicarse solamente manera ineluctable. Trátase de juicios expresados hipotética­ d mismo jurista lo reconoce.. el efecto prodúcese fatalmente. o sea. para mayor sencillez. se hallan dica qué consecuencias normativas se encuentran determinadas por la necesariamente unidas determinadas consecuencias (que en otro cierto r~alización del supuesto. no a los condicionantes de obli­ a la realización del supuesto. modificativas. La denominación condición jurídica. de hecho.}' las consecuencias normativas.te generale del diritto. ninguna. Milaui. se trata de sendas supo­ fucultades y obligaciones. debe sufrir talo cual pena corporal." FRANCF. ~ . Esta última in­ determinadas condiciones (que en cierto respecto son iguales).uritu. aunque.1. 6 Por otra parte. Cedam...iurídica ordena: "si alguien encuentra un tesoro IIUPUill!JtQ!1 .ZSX&&&& 172 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 173 cuya realización depende la vigencia de la segunda. 195. La pa." Cours dI! théorie générale du droi/. Al referirse este autor a los supuestos de derecho les da el ¿ Qué diferencia hay entre los dos enunciados? .} cl1. impútanse determinadas consecuencias (que en otro cierto res­ lutorias). lizan. en un segundo sentido. Si alguien comete el delito de robo. 2' ecl. hemos expresado den las cOnsecuencias establecidas por la norma..1 . 163. 5±L. ". El efecto sigue a la causa de vale a documento probatorio.oI'llllrl. s Artículo 877 del Código Civil del D. que si alguien descubre un tesoro en terreno ajeno. lartk ~fl el ¡j"redJQ Inlllrmedlo. OJ "En el derecho romano y el latino clásico la palabra titulus no tenía el significado.. Si el experimento se repite un millón de veces. los bienes serán divididos por partes firmada otras tantas. do: ''':leh. en ambos ejemplos. Tampoco creemos recomendable la terminología de Francesco pecto también son iguales).. ddinido el supuesto jurídico como la hipótesis de cuya realización depen. Segundo ejemplo: un hombre descubre un tesoro IVllnl"•. Invrea.. en nota. y estará obligado a entregar el resto al dueño del nislir en el nacimiento.. también hipotéticamente. pues. La citada expresión es equívoca.-Hemos metemos un cuerpo a la influencia del calor. Si la hipótesis anterior se presentase 111. pensamos que no hay inconveniente en usar la causa. en tal caso. Una persona coloca un termómetro sobre una flama.as consecuencias a que da origen la producción del supuesto pueden con­ la mitad del tesoro. la ley natural establece que "a provocará necesariamente la dilatación de la columna de mercurio. SUPUESTOS JURIDICOS y CONSECUENCIAS DE DERECHO. la palabra lítolo se emplea. como de vista gramatical.. El calor Según ef físico alemán Helmholtz. 1'"oIova. que utilizan algunos juristas ger­ Parafraseando la fórmula de Helmholtz podría decirse que toda nor­ mánicos.. uno de ellos un millón de ocasiones. j". la norma puede hallarse expuesta en varios artículos.. Un par de ejemplos ac1arará ]0 dicho.&. T Citado por KELSEN en su obra Hauptprobleme der Staatsrechlslehre. aun cuando lo úl­ I'un al que existe entre las causas y los efectos. """1\ diciente o productora del mismo. posee dos significaciones enteramente di­ mente. Tomando en consideración las definiciones pro­ respecto también son iguales)".. Pero. siciones. 7 Expresado en otro giro: al presentarse puestas por el jurista ruso. llazgo no quedarían cumplidas en todos los casos. entonces . París. Ejemplo: si el difunto tiene varios hijo. La física enseña que si so­ 88. . 1911.'.. enuncia no varían. en forma hipotética. los deberes y derechos que el precepto respectivamente impone y otorga. la consecuencia jurídica debe en todo caso enlazarse H Jos hechos constitutivos de derechos. reso­ iguales). La citada definición re· al estilo de Helmholtz. en el ámbito de In na­ timo resulte mucho más dWcH. Esto es obvio: las con­ 1'JI .. el segundo se refiere al enlace normativo de una hipótesis' un derecho" o "causa eficiente de éste". la transmisión. página 5. He aquí una ley natural que.unos autores lo compa­ en terreno ajeno . En italiano. de . y el otro la disposici6n. El Código Civil vela el carácter necesario del nexo entre la realización de la hipótesis y del Distrito y Territorios Federales prescribe. l'üblngen. tendrá derechp a i . El físico dice: "si un cuerpo es sometido a la influencia del Mucho se ha discutido acerca de la índole del vínculo que une los calor . Al. es decir. Casa Editrice Ant. 1935. Sólo que no en un predio que no le pertenece. Imaginemos que dichas hipótesis se rea­ tllraleza. 8 Obsérvese cómo. es seguro que las consecuencias jurídicas del ha­ .n/lrá la hipótesiA..5CO INvREA. " Las dos hipótesis son posibles. la ley natural quedará con­ '. que secuencias de un determinado supuesto deben ser realizadas siempre por . equi­ y una o varias consecuencias de derecho. I . puede ocurrir que aquélla {~aClOnes. plÍ~. F. en cuanto generalmente ha sido aplicada ma estatuye que a determinados supuestos (que en cierto respecto son a una categoría especial (condiciones suspensivas. en 108 sentidos de caU$a eficiente y documento prl1ba.ivQ 11" un derecho. aumentará de volumen.. la norma . Veamos qué enseñanzas puede ofrecernos ese paralelo... la modificación o la extinción de predio.

jacto queda aquél ohligado a indemnizar al duefio del predio.Hasta qué punto es correcta la terminología fOl'jadapor Schreier? .."""do principio. Fritz Schreier hahla de la ley de causalidad jurídica. ... Hecuerde el lector la disposición del dejar de cumplir con su obligación. pág.a'. las consecuencias jurídicas. pero. el Iprmino).-lIle irlTle\Untc mientras no existe una declaración de muerte. o tener derechos suhjetivos y no hacerlos valer. 1-1. l llH '''ltn jl!rid~{'tl HI'odU(x~ nnn trun~rormaciún en 19 N1h~fH"uenda de (Causa) relación nece~aria (Hecto) I (!j d..1 lNTnOllUCCIO~ AL ESTUl))O DEL IlEHU. El fallecimiento real del ausente. como picn!'u Zilclmllnn..relación entre el supuesto jurídico y su realización efectiva es con· La ley de causalidad j~rídica posee el siguiente corolario: si la condi. "La dIada le)' no es un GnaZo{:on . .. consisten 29 La realización de ésta. .. Hecho B. puede las consecuencias. Esto significa que la existencia de la norma no determina el ci('¡n jurídica no varía.'a ""'TI des Herll!5.¡s si. Expresado de otro modo: {'II el ámbito de la naturaleza. . cuando los perros de un . El enlace entre la realización del supuesto y la producción de las de la misma índole la relación que une las causas y los efectos. 39 La actualización de las consecuencias de derecho (obligación del cazador de indemnizar al dueilO del terreno. desde luego. en otra forma: toda consecuencia jurídica hállase condicio­ (cumplimiento del deber de indemnizar y ejercicio del derecho corre· nada por determinados supuestosY(Aludimos a la oposición entre n~­ lativo) . Esta ley debe tenerse muy presente en . en tales casos. como simple hipótesis.'ollsecucncias. '1 nc en el primer caso se trata ele I1n vínculo entrc fenómenos naturales y.. dOn ¡k!:'c{¡ho~ y ¡l¡. do las cosas.~ui"nf(''' con. . pero es posible que el obligado no proceda de acuerdo norma establece se realiza. independiente de la actividad humana (la caída de un cuerpo. la tran~fonnación o extinc ------- 10 Hay !'Íerlo~ supuestos que no pueden dejar de reulizarse (por rkmplo: 1n mUNlt' .. " Hay que advertir.lI' en ~~:-~¡' (luHfn qu~ el Bllllq~':$tn JlId~H{jtJ no es "II'\Hllte y qll!'''!. verbigracia.'s un . en cambio. 0.idrrueiones. De In cFencia de la relación recíproca depende también la verdad . del enlace entre la realización de una hipótesis y determina· quiere el derecho de exigir que se le indemnice. ¿.1~lIna en la. y la que media entre el supuesto y al rf'¡¡lizarse la hipótesis normativa (es decir. cazador entran en un terreno de otra persona y causan daiIos).. Tendremos entonces que distinguir con todo con lo prescrito.. ENLACE CAUSAL "'" '1 1l" .. La existencia de un deber jurídico no implica su observancia. 10 La hipótesis de que los perros Todo camuio en las condiciones jurídicas determina una modí ficación en de caza penetren en un terreno ajeno y causen tales o cuales daños. ~ 1/.ino consecuencia de la 11Il!l.-Siguiendo el paralelo entrc ley demnización) . cuidado: lo anterior se infiere otra diferencia capital entre leyes naturales y normas jurídicas: el efecto de una causa puede ser un fenómeno pura­ 1Q El supuesto jurídico. Ei" 1I1!1{:mnizur al dueño del predio. LA LEY DE CAUSALrDAD JUlUDICA. pero una es relación entre hechos" en tanto zación efectiva es contingente! ya que el cazador puede (aunque no dcha) la (Itru es purumente normativa. las consecuencias de derecho no dehen cambiar.. hecho de la realización del supuesto.1l0 SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 175 1 el sujeto del deber. ITI'tlO ajeno y causan daños en dicho terreno. el cazador está obligado a ni la adquisición de un derecho determina en todo caso su ejercicio. la realización de dic.. realizarse o no realizarse.. necesario. en ]a esfera jurídica'?.l'e 1~18 consecuencias de derecho y su reali· bu en su carúcler necesario. ccsidad condicionada y deber condicionado. por ejemplo).cres. no ". j. por tanto. dicho de otro modo: se Imla de 1111 sir 11"". en cambio. es decir." Grundbc¡::riffc .¡'o I. cuando los perros de Caza penetran en un le" su derecho.hns sllpnesl.:-c!leía de la relación o. que corresponde a la distin­ ción entre ¡'eglas técnicas y preceptos jurídicos). mente natural. . consecuencias jurídicas es..rpcto o resullado de la hipótesis normntÍ\'II. La. . tingente. Supongamos que la hipótesis que esa posible tener obligaciones y no cumplirlas..0 analítico.le la causalidad natural... y el dueño abstenerse ele ejercitar (:údigo Civil segÍJn la cual. .. ronsec1Iendas jurídicas. derecho del duefio a la in· 89. Pol' últimol el vín~mlo enl. en exigencias o facultades que única· mente tienen sentido relativamente a las personas. 'lU" representa \lna im'crsíón del primero: 'Toda transformación del Hecho A. tu sünwjumm que las dos t~IIlCi(l!W8 (jfrpeel1 !'Illri.. y éste ad· !~Il el segundo. natural y norma. {~Il ohligaciones o derechos.krí\'a de In . es de Ins personas. (fue puede expresarse así: no hay consecuencia jurídica sin supuesto de 4~ La realización o no realización de las consecuencias jurídicas derecho.1J.

cuando el trabajador no contraiga una enfermedad profesional. sino en atención a su carácter especifico de riesgo profesional. Otro caso: el contrato de trabajo produce sus efectos aun c) La alevosía. De ello se infiere que la fusión recíproca se da entre supuestos "a¡[uellos en relación con los cuales vale la ley de que sólo pueden existir mmO partes de un todo" . unilateral. no son necesariamente fundamento de un juicio. PadovB. _~ 176 lNTRODUCCION AL ESTUDlO DEL DERECHO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 177 ENLACE JURIDICO NORMATIVO El accidente engendra ciertos derechos y obligaciones. por lo que en este caso hay una legalidad reversible y. (Hecho B). generale del diritto. pág. Ejercicio. Gmndbegrille und Grundlormen des /teches. SUPUESTOS . 99." SCHREIER. en d) La ventaja. títu· los jurídicos imperfectos.. dice Schreicr. damente. el tér­ 90. relación con las hipótesis de horadación y fractura (supuestos funda­ 91. en el caso contrario. El color ~In la extel\9lón es al110 tan imposible "p. éstos. un accidente sufrido por un u Ver lIerclón 92. En eate caso hay. el homicidio calificado.. 1935. Se trata. ni de hechos. 17-La eficacia de los hechos jurídicos puede consistir en la creación. reversible. Por ejemplo: las consecuencias del con­ trato de mutuo (supuesto fundan te) . 164.-RELACION CONTINGENTE La celebración de un contrato a plazo produce por si consecuencias (:ONTINGENTE normativas Y. Algo semejante podda decirse del delito de robo (supuesto fundante). consecuencias de derecho. La parte generale del d¡fiuo. según la terminología de Invrea. La fusión es recíproca si ninguno de los supuestos provoca aisla­ dIOS jurídicos. pág. al propio tiempo. Sólo que el citado autor no habla de $Upue$tOI 12 SClIREIER. al reaHzarAe. FUSION DE SUPUESTOS JURlDlcos.12 Hechos jurídicos independientes son los que absolutamente dependientes. 92.!_" ~ MSt""'!!!) as $1 caruS. 95. sin necesidad de hallarse camhio. pág. pág. 15 Hay fusión unilateral si la consecuen­ cia de uno de los supuestos puede nacer aun cuando el supuesto ju­ . Aquéllos son. 1935. HECHOS JURIDICOS DE EFICACIA INMEDIATA Y DE EFICACIA DIFE­ Pongamos un ejemplo. 1:1 INVRf:A. ya que sólo tiene conse­ por una sola hipótesis. porque cada hecho jurídico parcial es. le SCRREIER. "La relación de fusión es. 166. de aquéllos citaremos la mayoría de edad o la lI\uerle de las personas.-RELACION NECESARIA I11. pues. producen por sí mismos consecuencias de derecho. fundado). sino de títulos jurídicos. de las calificativas del homicidio o de las modalidades de las obligaciones. pág. por ende. relativamente a Snpuesto Realización 1 Deber jurídico. la existencia de la relación contractual entre obrero y patrono.ía usada en esta secci6n la hemoa tomado del libro de INvREA. por ende.13 93. de que el deudor cumpla puntualmente o incurra en mora (supuesto b) La premeditación. obra citada. títulos jurídicos perfectos._. Ilipótesis (Hecho A). a determinados derechos y deberes. es dependiente.:uencias jurídicas. 93. sino sólo en cuanto ~e encuentra unido a otro hecho. Íundante y fundado." 16 liarse unidos a otros. las partes contratantes.-La fusión de supuestos jurí­ En el caso del homicidio calificado. 12 . pues.IER. desempeño de sus labores no provoca por si mismo con· u "ta {usil)n puede ler recíproca o unilateral. los segundos se componen de dos O más supuestos cuencias por hallarse vinculado a otro hecho. HECHOS JUIHOICOS DEPENDIENTES E INDEPENDlENTES. mino cuya llegada retarda la exigibilidad de las obligaciones que pueden ser simples o complejos. Parte 11 FRITZ SWRF. una fusión reciproca i por el contrario. Cosa análoga podríamos decir de las enfermedades o ~ del Eupuesto.-Los he· dos). de éstos. corno la extensión sin el color. _. La celebración del contrato de trabajo da RIDA. (Hecho C). las cuales 11 ~aber. obra cilada. . reciproca cuando 111 legalidad relativll es reversible. fusl6n unllalern1. 11 La tenninolov. el supuesto jurídico complejo en­ dicos es unilateral o recíproca. en cambio. ~ Cumplimiento.tieSa! el. se producen independientemente a) El homicidio. profesionales..:. obra citada. Los primeros están constituídos el negocio jurídico engendra. no en cuanto mero accidente. l. es un hecho independiente. icrra las siguientes hipótesis: rídico fundado no se realice. H Sólo producen consecuencias de derecho en cuanto se hallan unidas a supuestos jurídicos independientes. por lanlo. pág. .1 I _.11 Adoptando la fórmula de Husserl definiremos los primeros como forma: Jos dos supuestos tíenen que producirse para engendrar jurídicos. -HELACION Il. Padova.JURIDICOS SIMPLES y COMPLEJOS. sin necesidad de ha. 99. f Derecho subjetivo. un juicio Il\!ode fundarse en representaciones. Expresado en otra 1. de un hecho íuridico dependiente. divídense en dependientes e indcpendien.-Los supuestos ju.

menos 81\n de una ¡n('om.. {. aniquila sus efectos.¡ DIFERIDA.>·~~~!I!!!:!I!II!III!I_I!IIIIIEI·¡.r Códi¡ro Civil del Distrito v Territorios Federales.·rle . En la primera hipótesis.lIllllrl'lG !\!!I\1fI11 Oml"nAlhilidad: como cuando decimos montaña de oro l.] hecho resulta condicional. pero IUlles de la llegada de aquél no puede el titular exigir del sujeto pasivo . en el segundo..nte I"dor que X posee con buena fe.arse litlmnn 1\\1l¡J ~onsecuendas o producen otras nuevas. Cuando la eficacia.-. modificativas y resolutorias. art. los de· Modificativa. Tal cosa ocurre en _el caso de los contratos bilate· .. F. Si. f'lI virtud del cual el mutuante se obliga a transferir la propiedad de El más senci110 ejemplo de incompatibilidad noí'1 lo ofrecen las obliga­ 111111 smna de dinero o de otras cosas fungibles al mutuario.ontInuamente.¡.. nos llililamos en presencia de un hecho jurídico sujeto a término. Vl o B. JNVREA. ohrll citarla.'''M~=· ___ ¡¡.j~loj (n~tI~I!PlOs) y úniram". de eficacia resolutoria.&I¡!l!!lII .iurídico . en forma pacífica e ininterrumpida. de un sinscntido. sino el nacimiento de un derecho y y.-DE EFICACIA { 2.. La de los hechos jurídicos no es siempre inmediata. Antes de que transcurran tres años. IIF.plali. A veces depende Volviendo a las condiciones. los modifiquen o aniquilen.-:0 fijado por las partes no retarda el nacimiento del derecho suh· rales. de un contra· ION bi!lJ'H~!! ri1upble!il !<@ nrlqujcr. I "m promete a devolver otro tanto de la misma especie y calidad. quien se ciones suietas a condición resolutoria.. El 18 Un solo nt"gocio jurídico engendra.ponrle.-DE EFICACIA INMEDIATA. diremos que suelen ser clasificadas en . bJ.. según que aplacen el naeÍmien­ I . dI< 11.habla de eficacia constitutiva. Se dice entonces que el hecho es de eficacia di· suspensivas. de la obligación correspondiente. El suspensivo condiciona unas veces el nacimiento o la modificación u= ¡.·n_.. El üi-t1eulo ~384. ..1 cumplimiento de su obligación. otras.­ { Hcsolutoria.. modificativa o resolutoria) se to de determinados deberes y !1erechos. A.L~" . Término. Modificativo. '''li..) Q Constitutivo.. Condición. i11. Ildutiva.ripc. el acontecimiento venidero es contingente o incierto. de eficacia modificativa la exigibilidad de un deber jurídico. lIIino llega. La adquisición de este. difiere solamente la exi­ Il: Sl:spenSivn. aquél se llama final. La inrompa· 111m sido poseídos con buéna fe.111:. 165.__________ 178 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEnEellO SUPUESTOS Y HECHOS JURlDICOS 179 . Extintivos . El artículo 1153 del propio Código establece que que existe en otras caleras. constitutiva o modificativa. pb. En el primer caso X convertirse en dueño de la cosa. un título con. por el Constitutivas. es decir. Por sabido se calla que las situaciones naturales de h~rho no 1111 mueble Y. en la segunda.lIl'uesto jurídico independiente). existen desde que el supuesto se realiza. pues el incumplimiento de la ohli¡mción contraírla por una de las partes p". El derecho de A a la devolución de la can­ a un término final. ""res y derechos derivados del hecho juridico no nacen hasta que el tér. 1949. pacífica y r. Cuando la eficacia (constitutiva. Cuando tal condición se realiza. pero el deber de B no es exigible /llItes del vencimiento del término (supuesto jurídico dependiente). No se trata de incompatihilidad de significaciones.. 18 "lIcuentra sujeta al advenimiento o realización de un suceso cierto..--Final o extmtlvo. la modificación o la extinción de deberes y facultades. Lo I'0llgamos que A presta cien pesos a B.· determinadas consecuencias jurídicas.rO' un suceso futuro. tiene el sentido de que los hechos jurldicos incompatibles entre uÍ no· producen ninguna consecuencia de derecho.101 Distrito y Tenitorios Federales define el mutuo como un contratu es incompatible con otro si.¡·IDI_!l'''dlll.. el término es suspensivo. es decir. por prescripción.-Suspensivo. 19 "Esta incompatihilidarl de situaciones de hecho no dehe ser confunrlirla con la Segundo ejemplo. cuando sentido. al propio tiempo. filhilidad de obligaciones preexistentes... sino únií:amente la exigihilidad de la obligación co­ invocado por la otra como cau~a extintiva del deher jurídico que le corre. Suponga el tlhilidad de que ahora trat!lmos radica en la esfera d~ 1". lllill C6diSQ Civil Dos o mAs hechos juridicos son compatibles entre sí cuando al reali1. ida.. porque entonces estatlamos frente a un derecho Irreal.r¿s • •••••••••••••••••••••••________________.'. !m el tercero... la eficacia { . dependerá del resultan aniquiladas. V. al enlazarse con él.. 01. Modificativos. Su­ desaparece la obligación derivada del hecho jurídico indepenoiente.:m por pree¡. Más adelante veremos cómo la extinción de la situación de hecho no 11 'Hlscurso de aquel tiempo. La llegada de éste destruye las consecuencias de IlIlad prestada existe desde el momento de la celebración del negocio aquéllos.:¡ aJ. depende de un acon­ 'o" <. Tumpoco de l!l incompatibilidad de intuiciones. I "utrario.___ . Y es qu~ el término no sólo suspende '. y que el deudor se obliga a pagar­ mismo ocurre con los ne~ocjos jurídicos cuya eficacia se halla sujeta 111' en un plazo de dos meses. . h'! ¡miento futuro e inevitable. d"llfmder de la llegada del término es la extinción de una relación juri­ . no podrá ..er "'Iivo del acreedor..ión en tres años. Un hecho .. p. 94.CHOS JURIDICOS COMPATIBLES E INCOMPATIBLES (SCHRElER) • l'/mgnnlOs \111 P!lJ' QQ ejg~l1.r..•titutil'o illenn­ dicionado :r otro extintivo condicional. Si lo que se hace ca l. 19 "...

cuyas consecuencias suprime. como extranjero. . varias consecuencias Éstos forman el grupo más numeroso e importante de hecho:. Otro caso: el artículo 37 A) de la Constitución Política de los Esta­ dos Unidos Mexicanos dice que la nacionalidad mexicana se pierde: 1. debe hablarse de actos jurídicos ilícitos. no tienen más función que destruir la eficacia de otros. lo robo. y IIsar títulos nobiliarios que impliquen sumisión a un Estado extranjero.es hechos jurídicos... a los que la ley ¡fnm por sí mismos consecuencias. extingue los efectos de ciertos hecho" rídicos. lógicamente. cLAsrFlcAclÓN DE CARNELUTTI. destruye la efío en sentido estricto. la relaci6n a) Atendiendo a su naturaleza. Por aceptar mativa.. n. a) Clasificación del los hechos jurídicos de acuerdo con su natura­ Schreier divide los hechos jurídicos incompatibles en absoluta r re· leza. y IV. dícese que la relación es de indiferencia. 3) Por último.-drumento público. siendo mexicano por naturalización.. b) De coincidencia. al realizarse.1I •• to.1". pueden ser clasificados desde sino oposición. los primeros son fenómenos de la desistimiento. obra . . I. persona produce por en fonna independiente. cuando entre la finalidad práctica y la consecuen­ . Los últimos son también conocidos con otros de detenninada especie.180 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO ~I SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 181 i Toda incompatibilidad nonnativa implica. los hechos jurídicos aparecen divi­ lativamente incompatibles.-Examinados desde este ángulo. en el país de su origen. El supuesto establecido en el cuencia jurídica y el fin que persigo. a la vez.I¡IIIIIII'O necesariamente la desnparición del hecho . las sanciones impuestas por la comisión entre el fin práctico y el efecto jurídico del acto. en 2) Si el fin práctico del autor del acto concuerda con la consecuen­ {llanto. atendiendo a las relaciones IIldependientes (por ejemplo. Por 1) Cuando la finalidad práctica no coincide con la consecuencia nor­ nd¡luÍsición voluntaria de una nacionalidad extranjera. Y a la inversa: el hecho ". renuncia. 59. durante cinco años dico del mismo (es decir. el nacimiento de mi derecho de propiedad in­ <Hllinuos." SCtlIIEIEII. pero cuando entran en relación con enlaza consecuencias de derecho.~dón g~tU"'ílt pft¡fl~ltI~tll en vez de con1prar el papel JutlilatulUIll101e pura o. "Ión de una nacionalidad nueva) y.ill jurídica hay oposición.¡ eH tlf1met' \~l'n!~. de dos o más hipótesis.G de la ~liA!im.llcribir uno. pág. pero. Por hacerse pasar en cualquier telectual).-Expondremos ahora dos clasi­ piedad)..'recho civil. Si II<lhlare!~lo:. ni se opone a ella. de un hecho con otro. Los primeros (el jurista vienés los llama ne­ didos en dos grupos: naturales o causales y humanos o voluntarios. " FRANCESCO CAIINELtlTTI. Por residir.. Tales relaciones son (I(~ un hecho delictuoso). ~1 no habrá coincidencia entre el fin práctico y la consecuencia dc' derecho. (. porque en vez de adquirir la propiedad del papel me dl'" puntos de vista: hago acreedor a una pena y contraigo la obligación de restituir lo ro­ bado. pago. . ' de tres tipos: a) De indiferencia.d jurista italiano Francesco Carnelutti. al mismo tiempo. Ejemplo: el hecho de que yo escriba un libro no tiene una finalidad práctica concordante con el efecto jurí­ 111. relativa . revocación.lI. La muerte de lma el nombre de actos jurídicos. ju­ (derecho sucesorio). obra.1 puede perdurar aun cuando el jurídico haya sido aniquilado. siendo mexicano por naturalización. c) De oposición. etc. Pueden dividirse en tres clases. gativos). ta distinción entre fusión unilateral y recíproca e9 también aplicable.. "'Iones de los hechos jurídicos: una general y otra especial. 11 "iso 1 de la disposición transcrita es relativamente incompatible. 116. Los segundos' engen­ I naturaleza y los segundos acontecimientos voluntarios. 1. p."O falta) coincide con la consecuencia de derecho (transmisión de la pro· 95. ni representa tampoco un caso de oposición entre la conse­ Ill. pur obtener y usar un pasaporte extranjero". pág. nos encontramos en presencia de un acto jurídico . El fin práctico (adquisición del papel que me hace '¡"danÍa. Sistema di diritto processuale Icivile.uddico. qu~ el acto es (puramente) lícito. extinguen sus efectos..1 d. Por ejemplo: cuando compro el papel necesario para ( 11' ia de los supuestos cuya realización dio origen al dérecho de ciu escribir una novela. dice este autor. i Como las denominaciones lo indican. produce por sí detenninadas consecuencias (adqu: o cia jurídica de éste. Ejem. La incompatibilidad es siempre incompatíbilidad b) De acuerdo con los efectos que producen.

En el primer sentido comprende la noción de acto jurídico. Subdivídense en con\'t~nios sensu b) Clasificación de los hechos jurídicos de acuerdo con los e/ccto$ stricto y contratos. Cuando las de Según su estructura. lo scnSl¿..~ 182 INTRODUCCION AL ESTUIJIO DEL DEHECIIG SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 183 a} Naturales o casuales.'. DOCTRINA FRANCESA.1 CARNELUTTI.n el caso de responsabilidad por hechos de un tercero. en proveídos de las daíios producidos por cosas. SITie­ e) Actos Jurídicos. ohra citada. lIámanse actos primer caso.mis:ón. (fechos jurídicos. los actos jurídicos pueden ser simples o com­ un sujeto son lícitas y su finalidad es la creación. { Extintivos.. la trani'. ('tlencias de derecho..~L2&!t&!!tS1i 2!2i!!t!i&MSlL&&L!I. DEFINICIONES PROPUESTAS pon nONNEcASE. Condiciones modificativas. meCIIOS JURIDICOS vas y modificativas. najo la cxpresión hechos jurí­ c\lando el hecho no tiene efectos sino unido a otro. IP' incipales. 58. útiles o animales. 22 Los primeros re­ Las acciones del hombre.c· un tercero y los ilícitos. Éstos constan de actos simples de una o de varias persorlas. A los de eficacia secundaria se les llama también (. los de fj('a.-Actos jurídicos. cia principal y de eficacia secundaria. negocios jurídicos y actos ob! igatorios. cuya eficacia modi­ dioos.tG . . { l. dificación. la mayoría 2. 96. Actos jurídicos. según Carnelutti.--"La noción de he­ '111 ~(~eundaria nos parece incompleta. 59. Constitutivos. en tanto que el derecho subjetivo las con­ presentan el ejercicio de un poder. (lato SCIISU). según que cho y los últimos la observancia de una obligación. { Las acciones humanas pueden producir consecuencias tanto en rela­ 3. ciben la denominación de convenios. los segundos el ejercicio de un dere­ sidera como hechos jurídicos. Como ejemplos de hechos o estados de hecho puramente naturales podemos citar el nacimiento. ~o!ltrat~)5. en el segundo.¡S clases de términos ni la condición resolutoria. stricto sensu. L ¡ 3§61!. SeculIrlarios. ti ea _ :t"'-~!!L. e... lIay también conse­ Clasificación de los actos jurídicos en sentido estricto.--Lícitos. Las condiciones jurídicas pueden paralizar o modificar la eficacia de { Bilaterales. la mo­ (jlle producen. El hecho jurídico es entonces un acontecimiento ellgendrado O". en el modificación o la extjnción de obligaciones y derechos. "Se habla de eficacia secundaria reciben el nombre de hechos jurídicos. Hechos físicos. la plejos. ción con sus autores como relativamente a otros sujetos.(I/uliciones jurídicas.-Desde este punto de vista. sean conformes o contrarias a los preceptos de aquel. 1. Los bilaterales re­ los comple¡os pluripersonales.-Los hechos jurídicos pueden consistir en hechos o b) Humanos o volunta­ estados de hecho independientes de la actividad humana. se llaman actos complejos unipersonales. ac· jurídicos.-Los actos ju­ cuencias jurídicas que tienen como supuesto o condición los riesgos o rídicos. CLASIFICACION DE LOS HECHOS JURIDICOS EN 1\IATERIA CIVIL. obra citada. pág. Los principales son constitutivos o extintivos. delitos. o puramente material. Éstos pueden ser unilaterales o bilaterales. por esta razón se habla de condiciones impediti. por la actividad humana. pág. según que den naci­ IIli(~nto a una relación de derecho o la extingan.:. l.-Actos ilícitos. CARNELUTTI." . divídense en hechos de e/ica. porque en ella no figuran las di· cho jurídico es suseeptible de revesti r un sentido ~eneral y Ulla signifi~ \j'I'. verhigracia. Cuando Lienen como finalidad la creación. humanas voluntarias o involutarias. cuasidelitos. divídense en lícitas e ilícitas.onvelllos.. los autores franceses comprendcn los puramente materiales. los hechos principales. Hpchos jurídicos P!l sC!ltido 1 r 11 ECHOS JURIDICOS { estricto: Cuasicontratos. cación específica. de edad o la muerte de las personas. la transmisión o la extinción de consecuencias de derecho. autoridades. UI.ilaterales."23 Los de eficacia principal pueden provocar por sí mismos con. que el derecho toma '. La clasificación que hace Carnelutti de los hechos jurídicos de dicH' 97. divídense. o en acciones HECHOS JURIDICOS nos. Condiciones impeditivas.

Ii'wdos con motivo de la gestión . DELITO Y CUASIIlELlTO. Traite lheorique el 1I0NNECASE. El pago de ésta es un hecho que obliga i • fluien la ha recibido a devolverla. " "En los contratos -añade Pothier-. llllción. 11. por dolo o mali· cia.. un efecto de derecho limitado. es el consentimiento de las par· 25 BONNECASE. La gestión que 111111 persona hace de los negocios de un ausente. dice Pothier.. que la obliga hacia otra. Por ejemplo. sin ser contratos. París. Si el hecho jurídico en sentido estricto no consiste en sucesos puramente naturales. ¡ I delito o el cuasidelito es un hecho condenable. 321. bilateral o unilateral. generadoras de situa· rá-mes o de efectos jurídicos sobre la base de una regla de derecho. es decir.111 que haya mediado entre éstos y aquél convenio alguno. un estado. "II/lsicontrato. modifi· I I/ción o extinción de una relación jurídica. CUASICONTRATO. delito o cuasidelito. Précis de d roit civil. a cargo o en provecho de tes contratantes el que produce la obligación. Pero deber jurídico.. 184 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO !I SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 185 ron consideración para hacer derivar de él. producen obligacio. a cargo o en provecho de una o varias per50nas. Suplément (en la obra de Baudry·Lacantinerie). un ""I/ltlo. pág." 25 qlllO en acciones más o mehos voluntarias. por error r D 11" Iwcho. IIna o varias personas. por el I'olltrario. pratique de droit e ivil. ya a acciones más o menos voluntarias. u obliga a otra hacia ella. al realizarlas. la aceptaciÓn que un 11f'II~dero hace de una herencia es un cuasicontrato relativamente a los '"Rutarios. una cosa que no debe. aun cuando no pueda decirse que 1 II!lYII mediado convenio alguno acerca de la restitución..I"to a pagar a los legatarios los legados establecidos en el testamento.-"Se drllomina cuasicontrato. pág. 11. por el contrario."tación exterior de voluntad. sin que PlI' re ambas exista ningún convenio. "Pasemos ahora a la definición de éste: el acto jurídico es una mani· r. es llamado. A ello obedece que estos hechos sean llamados cuasicon· 111 expresión hecho jurídico es con más frecuencia empleada en un sen­ tratos. es también un cuasicontrato que obliga a la primera a IIndir cuentas. porque es un hecho permitido por las leyes que obliga al here· . como el nacimiento o la fi. el hecho de una persona permitido 1'01 la ley. bajo el imperio de la ley. según los casos. sin que éste le haya . . ¡ "Se llama delito el hecho por el cual una persona. con fundamento en una regla de derecho o en una 'lI~titución jurídica. rido especial. 216. Otro ejemplo . en los cuasicontratos no . es decir. en tanto que el que constituye el 1 f'ión de colocarse.I"do tal encargo. ya a un suceso puramente material. Los delitos y los cuasidelitos difieren de los cuasicontratos en que el hecho de donde resulta el cuasi· contrato es permitido por las leyes. cuan· do el sujeto de tales acciones no ha podido tener o no ha tenido la inten· . 1925. relativo a la formación." 24 Q8.t" cuasicontrato lo tenemos en el hecho de que alguien pague. ni menos aún delitos. como aquéllos . una situación jurídica permanente y general o. en oposición al contrato.. i ¡ . en oposición a la noción de acto jurídico. y al ausente a indemnizar al gestor por los desembolsos ". una situación jurídica general hay consentimiento. " ¡Ilude.. pues. la ley o la equidad natural son las que producen el ti permanente o. causa un daño o un perjuicio a otra. cuyo fin directo lOlllliste en engendrar. que repre· t f M'lIta el tipo más caracterizado del acto jurídico. SEGUN POTIIIER. En tal caso se nes. un efecto de derecho limitado..

nos sujetaremos al siguiente programa: cn Ilrl/tptprobleme der Staatsrcchtslehre. verhigracia.-Casos hay en los cuales el titular de un derecho SIIDJelIvo no H' "limo resultado el nacimiento.-"EI derecho subjetivo -·es· CAPITULO XIII cribe este autor. o que un contratante está facultado para 1.. 584. al realizarse.llc"l. en vez del término que nosotros empleamos.-En el ca· pende entonces valerse o no del precepto.1 diferencia esencial entre leyes naturales y normas. en "su" derecho. \ I . pág. sis. 100. I I . sino enunciación de un deber ser o de un derecho. 100. SUPUESTOS JURWICOS y CONSECUENCrAS DE DERECHO.··. acreedor puede ceder su crédito. la produce. su voluntad sólo es 1.. en cambio. wia se encuentra condicionada por la realización de determinada hi­ elecisiv.a para la actuación de preceptos ya establecidos. sólo pueden ser imputadas a la condición para la extinción o modificación de las preexistentes. En el Teoría lnrídica del Estado.Tesis de flodolfo Jhering. 2 Los argumentos 11 1'" un hecho puede tener como efecto otro absolutamente independien­ contra la doctrina del célebre pandeetista puedell resumirse así: 1.. 105. IH" . en la Io-t 11 jurídica. que el 111 ul iw.es un poder o señorío de la voluntad. en nuestro con­ ya que no tendría sentido dietar normas a la naturaleza. la modificación o la desea ejercitarlo. 103. pre~ente iniciaremos el examen del derecho Diriilo clclle Pandette.. lldl!:os fundamentales. si la otra parte no cumple con lo pactado.-Crítica de In tesis cuando el orden jurídico prescribe que en determinadas circunstancias se haga u omita alguna cosa. cuya exis· perativos jurídicos. relativamente al sujeto a quien la norma 11ldi(:iol1ada por una hipótesis que.es decisiva para el nacimiento de facultades del primer tipo o jurídicas. La crítica más sólida cJue de ella existe es. en carpbio. TESIS DE BERNARDO WINDSCHEID. \VI:'IDSCIIEl!!. de la per­ ')9.-Tesis de Bernardo sona o personas que se hallan frente al titular. nlente. di' la actividad humana (la caída de un cuerpo. un eslabón dentro de un proceso natural. por derecho subjetivo entiéndese la facultad de exigir determinado comportamiento.. después expondremos nuestra pro­ pia tesis sobre el mismo asunto y. FAUlJA e . El derecho ob dnecho sin supuestos jurídicos. y pone a disposición de otro sujeto el impe­ rativo que confiene dicha orden. lO2.arrollar tal estudio.-Críticfi de la teoría del in· I""'S. positivo o negativo.111'1 cQnllf:lQl~em:ilHl de derecho refiénmse siempre a las acciones del múltiples. dice Windscheid.a noción de consecuencia de derecho es otro de los conceptos La palabra úsase también en otra acepción. en derecho subjetivo del mismo..1 palabra electo debe ser repudiada por la terminología jurídica. En nuestra opinión. Ja que ell1f1l'cndc Ke]sen en su obra Problemas Capitales la 1111. En el primer caso. En es· '1"(' ('voca la idea de una sucesión de fenómenos.-Teoría Ecléctica." 1 I'IUNCIPALES Tl~ORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO expresión "derecho subjetivo". en cambio. BENSA. La teoría que acabamos de exponer ha sido blanco de objeciones I .-Supuestos jurídicos y consecuencias de derecho. SUMARIO primer término. De la voluntad del heneficiado de­ q<). la realización de un supuesto sólo puede le· l. hl el (. es decir. ya rescindir el contrato. I.11('. protege. la transmisión. haremos referencia a las diversas clases de derechos subjetivos. 101. o poner en juego los medios l'llltlo anterior enunciamos el síguienle principio: no hay consecuencias de garantía que el propio ordenamiento jurídico otorga. Las consecuen· titular . De la voluntad de 11."':. Por ejemplo: una persona tiene el derecho IlIlI'i{J/l de derechos y deberes. 101. Tal facultad aparece Winds. publicada en 1911. pág. PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 187 primer lugar discutiremos las más importantes doctrinas que acerca de aquella noción han sido elaboradas. Se afirma. suele emplearse en dos sentidos diferentes. TorillO. 1925. E~1a C<lplQ.. 108.-Tesis de Kelscn. Efecto es el resultado tos y parecidos casos. por ejemplo).. no son efectos de un fenómeno la persona depende en tal coyuntura la existencia o determinación de im­ l'i .pít¡¡J. Los autores franceses usan la expresión que el propietario tiene el derecho de enajenar sus propiedades. finalmente.1 merced a una operación lógica. lo que quiere expresarse es que la voluntad del \lila causa. reconocido por el orden jurídico. trad. Toda consecuencia de derecho hállase jctívo se convierte de esta guisa.

. 5 Derechos hay que valen por sí mismos. Éste dcbe definirse.. III''''¡. s Para ser conseouente.{"/I'I-I/O romano. verbigracia: una e IIl1'itiluci6n y la Ley Federal del Trabajo conceden a los obreros. 317-S55 del tomo IV.aber: la protección del ..'esprit du droil rGnIGin. O.'ía ellos. El valor es la medida de la I utilidad de un bien. el valor en su relación peculiar con . mas no les otorga derecho . como la personalidad.~r:t." Obra citada.• iN::: =:. Pues la voluntad del orden jurídico es medio de la acción. ventaja o ganancia asegurada por el derecho. los recién nacidos.. o bien reconocer que la nota del interés no es esencial al ooncepto jurí<lico de facultad. " .~ formales del derecho en sentido subjetivo y. los vínculos familiares. un querer orientado para un sujeto. El hombre es el destinatario de toda facultad jurídica. al desaparecer La relación entre ambos es comparable a la que existe entre la cor­ .CQI1 óll prlm~fQ como un . son de esta clase los que la ¡ no obstante lo cual no interesan a determinados sujetos. substancial '1' k debe. como un interés jurídicamente protegido. poseen facultades La palabra interés debe tomarse en un sentido latísimo. Un ! servidumbre de vista para un ciego.i)tt"~'.. la idea que acabamos de definir encuéntranse indi­ ¡". '"!1".-Jhering expone su doctrina sobre TESIS DE RODOLFO una acción refleja 7 en beneficio de aquéllos. t"IIIt~S la calidad de personas en sentido jurídico. La salvaguardia de los numerosos bienes la esencia del derecho subjetivo radicase en el querer. la utilidad.~.-Numerosas personas jurídicas carecen de voluntad en sentido psi. S' ed. 1. constituye la meta última del derecho.<. . dd)cres. solublemente unidas las de valor e interés.-. la ley protege al trabajador incluso en contra de '11 voluntad. uno substancial. 91W1l_iftoIIIIJiJI Mi'Mi.aasw: J&M2 _X-i mi . sostuvo \V ílldscheid que por "voluntad" debía entenderse la del ordenamiento ittddieo. el fin práctico. mas no quiere cobrar lo que cho hay dos elementos igualmente importantes: formal uno.. sin concederles la facultad de exigir el cum­ ¡ plimiento de lo que sus preceptos ordenan. consiguiente­ mente. A través del tiempo. Si el derecho subjetivo dependiese de su voluntad. pátrs. en consecuencia. el individuo y sus aspiraciones._. sino a los de otra índole. el protector del derecho subjetivo.k-Hay derechos cuya renuncia no produce consecuencias legales.:G=_oo. del querer en rácter jurídico. A. Esta circunstancia no destruye )a facultad concedida al acree­ el otro. DE MEULENAERE. ello no obstante. el interés. el honor.-Los derechos no desaparecen aunque el titular de los mismos ¡g­ Jhering da el nombre de bien a cualquier cosa que posea utilidad Il'" C su existencia y no haya. "Iido psicológico. Posible es. 1'11 la legislación mexicana. que un interés no posea ca· u 11'.. debería J!IERING admitir que en estos oaS08 no hay derecho subje­ tivo. en el que reside 3 . En este caso. 327. además. que el interés esté jurídicamente garantizado o. otro formal. 1'" idieus.~~~l'j lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 189 " 111 d pugo de una cantidad que ha prestado. la renuncia no produce consecuencias I! La noción a que aludimos es por esencia subjetiva y.Iílivo propio. Un sindicato o una sociedad mercantil carecen de poder (económicos).111..r"n:eho subjetivo en el Libro II de una obra famosa: El espíritu del i¡ 4 "Dos elem~ntos constituyen el principio del derecho.". 4 .. o sea../". 1 Obra citada.0 enteramente diverso de la de los individuos.. El interés representa el elemento in­ terno. que el goce del bien a que se dirige se encuentre protegido por I da de su verdadero sentido. Para que haya derecho no basta el elemento material. Es el caso de los incapacitados. viduos o colectividades.t" . La norma ejerce entonces 101. la aCúión en justicia. Aun cuando renuncie al pago de la in· '¡rlllllización que le corrcsponde. Tal cosa ocurre cuando la ley favorece a ciertos indio . habría que neo a cuya consecución puede hallarse orientada la actividad individual. 2. por ejemplo. priván· I j i los primeros.!!. l. J. 339 del tomo IV.¡UE. variable. después de proclamar t aerechQ. o la entrada a un salón de concier· I "dmjudor que ha sufrido una enfermedad profesional está facultado ¡ tos para un sordo. 6 1"' ¡ H pedir que se le indemnice.¡ioll!'M • ...~~~~ Ah s·'! .\io ~on su fin. pero los últimos aparecen en todo caso como protección de En respuesta a las objeciones dirigidas contra su teoría. teza y la medula de una planta. JHERING.ico. pág.. etc. Son incapaces de querer y.:. y en lugares diversos del espacio.. I vincúlanse los intereses a objetos disímiles y dan nacimiento a derechos diferentes. I ft Sería más correcto decir que el interés es la apreciación que el sujeto hace <le los fines " ¡wmficiencia de la teoría de la voluntad. la acción. lo que es lo mismo. las persa­ Se aplica no sólo a los intereses susceptibles de apreciación pecuniaria 1111:' morales. pág. en el propio titular. Esta variante modifica esencialmente la tesis primitiva.ce en prim(lr término una (iríticn dtl las defini· QU" ie relad. por ende. . requiérese.. I .. pero son sujetos de derechos y pasibles de obligacioncs.:.::wra. trad.:1 autor alemán hQ.~~. dice Jhering. aquél debería extinguirse.. concluye que en todo dere· cuya realización se propone..

477. . m inll'1'C!íl !~81 por (¡¡¡encia. mentos de carácter psic¿lógico q~le en el mundo de los hf'cho.. y .. quien define el derecho subjetivo diciendo que lado.jurista vienés..~" ¡(jO INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEnECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 191 alguno. con la que quiere resumirse el pen­ privados. Se finge entonces su existencia. el derecho civil deja de proteger los samiento de que la generalidad de los sujetos que pertenecen a cierto gru­ IlItereses.. Hablar de intereses objptivos es una figura o.-Fiel al lema de la pureza meltillin!t. 10 KELSEN. pues... o rt:legaron Obra dtada. En realidad.. 11 otras y._~_ ~"~"--~"""""'-""""::~~':. la verdadera piedra de toque de los derechos Kelsen. subjetivo.¡¡¡<. sino la superación de las dos posiciones arriba discutidas._. ~ "La di{trenciu entre amhas mdicn.. El error consiste en pengar que qlle se quiere. como realidad psicológica."__. ]uristische Grunrllehre.".". 576.:. ·E az _.~ __. en un momento dado. prefiere Jas que tI:! pat'ccen tt".. por ejemplo. lo qne debe buscarse no es una síntesis. 340 del tomo V. lllnfarl individual". e inrt:enuamente se cree quc la muestra que no dependía de sus intereses. Iloce ni puede garantizar todo interés. mas no todas ~f!n ¡gu/. ya que los conceptos Heiclf'lberg ('S una combinación de las doctrinas de WindsrJlCid y Jher­ interés y voluntad pertenecen al mismo linaje psicológico. Lu fqlll1 da !!l~ t"oríall que hemos discutido hasta altOra cFtriha. TESIS DE KEUlEN.. un interés. lo que el derecho objetivo Por otra parte. y olvidaron. el interés individual no existe es "un rntcrrs tlltrlarlo por la ley. Sólo se ing.rinr rango. como dice "La acción es. consecuentemente. 'rnH!ltltlu de cvitnr 1!l~ ohje.. La medida de la estimación es precisamente lo que denomina­ 10·1. basta una síntesis de los elementos divergentes para lograr una doctrina I::sta se orienta hacia el logro de finalidades numerosas. pág. I ne que el derecho suhjetivo debe estudiarse de acuerdo con un criterio ex· clusivamente normativo V formaL haciendo lolal abstracd<Ín de los ele. . el derecho del mutuante subsiste..... 10 102. TEORlA F. CRITrCA DE LA TEORlA DEL INTEREs.. ficción se justifica en cuanto.. no preocupa a éste en ahsoluto. no siempre está interesada en reclamar e¡nbargo.. Crece o dis­ minuye paralelamente a la valoración que el individuo hace de sus fines. ~o1llie­ mos interés. una determinada sociedad.\lmcnle onhdada¡¡ por el suieto.CLECTlcA. d citado autor debería admitir que el único elemento esencial al COIl­ ]03. Para proceder con congruencia. La posición del extinto profesor de la Universidad de Las fallas de la tesis expuesta son._"M""". lo cual de­ existe. para el famoso jurista. Si no hay sitio para ella.l puedan corn'sponcler a las normas del derecho existente..-". Dicho de otro modo: se reconoce que la protección jurídica pue­ guiente frase: si la nota del interés fuese esencial al derecho subjetho... ~lIp~. Sin 11 un amigo pobre..::t"!':t""l"A. en que conciben el derecho sll!Jjeti!:o romo Hl~o P~'II' /loción psicolúgica de interés por un concepto mús vago y flexible. pues. lomaron en cuenta el elemento substancial.Íere aquello en que se tiene interés j sólo se tiene interés en aquello tAmbién contra la opinión de Jellinf'k.ó._.~..# 5#: ._. como arriba dijimos.. valen 1J!J. e~ decir. los predominantes en vancia de las obligaciones que impone. de referirse a facultades legales cuyo ejercicio. por regla general. análogas a las (le la {loc- Irina de Wiudscheid.-La teoría de Jhering há· Cuando se habla de intereses medios. El interés es un medidor de los objetivos de la voluntad. una fice1ón.. y la auministración toma su lugar.... llauplprobleme der Staatsrechtslehre.".::'?.6 *' . pág.. quiso Jhedng substituir la el . de faltar aquélla. De hecho." 8 po social posee un repertorio común de juicios estimativos. el propio Jhering acepta que el legislador no reco­ protege es algo que interesa a todos los destinatarios de la norma. Atribuye a unas mayor valor que I verdadera._<. no se da necesariamente en todo dj~ Windscheid. mejor dicho. Pero aquella expresión es sólo.-Entre los partidarios de la tesis ed(~ctica cepto que anal izamos es la protección jurítlica.. ya que no los autoriza para demandar judicialmente la obser­ Intereses medios son. ya que. a sabiendas de que el famoso "elemento medular" no siempre Cuando tal cosa ocurre. y dirige su actividad hacia la consecución de los mismos bienes.. Las objeciones que hemos ht'cho valer contra estas últimas. Trátase de una dimensión psicológica variable... insÍstese en hablar del derecho subjetivo como protección de d pago. en la terminología. no lo protegido o tule­ se Cllf'nta a Jorge Jellinek.3S.tc no existiría.. el de cialmente diverso del objetivo. es posible que desee precisamente no reclamarlo.. Sus autores se prf'ocupuron sólo por il!­ ¡!lter(~$ vestigar qué es lo que el derecho subjetivo protege O reconoct'.<." :iO\! I. pág..!l Ello nada tiene de extraño. La persona que ha prestado dinero relativamente a tal o cual sujeto.::::':'::::::::::?"t:. . más que en el contenido. f'f'fYún cion(~s formuladas contra su punto de vista. merliante el reconocimipntn de In vo­ fectiblemente. implícitamente se acepta que liase expuesta a objeciones del mismo tipo que las esgrimidas contra la el interés. una fórmula o abreviatura. La primera y mús importante queda resumida en la si· caso.

sólo existe en cuanto existe la segunda (derecho de acción) _ Si una declaración de voluntad de ésta. cuando aquél hace depender de tación). por ende. que el derecho objetivo se ha convertido en mi derecho subjetivo? . en su estructura moderna." 12 la B. obligán­ dose a devolverla en un plazo de ocho días. Cuando la tades. pág. es un deber jurídico <lel . 13 .Id df1ber de X. no puede hablarse de derecho subjetivo. Hauplprobleme der StaaUrechtslehre. es decir. Es impensable un orden jurídico y aun una simple nonna de tiene un de1 echo subjetivo. puede decirl\if. y la facultad de Primus de exigir su de­ a la de un soldado que habiendo sido enviado como espía para exa· volución. debe ser B. si Secundus no minar las fortificaciones de una ciudad enemiga. debe aplicar al viola· no siempre otorga un derecho. el deber "El derecho penal. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 193 192 a un plano secundario. flOfm!:l para 1 derecho sin deberes jurídicos. y en esta sumisión o vinculación Ejemplo: Primus celebra con Secundus un contrato de mutuo. Pues cada norma jurídica estatuye un deber.. y las consecuencias del mismo con­ pararse a la falta en que incurriría un estudiante de geometría al de­ sisten en la obligación de Secundus de devolver el dinero al ven­ finir la esfera diciendo que puede ser de bronce. por ejemplo. la aplicación de la sanción no depende de una declaración de voluntad De aquí la definición: "derecho subjetivo es el mismo derecho objetivo de un particular. Kelsen plantea la cuestión del siguiente modo: ¿cuándo puedo decir la aplicación del acto coactivo. 620.géneris con un sujeto. mas no a la inversa. j'!l elemento formal. si el obligado no ejecuta la conducta B. ya que la voluntad de que la sanción dor una sanción: se aplique no depende necesariamente de una acci6n. virtud del cual éste recibe de aquél la suma de cien pesos. es el mismo derecho objetivo en una ria no es para Kelsen un derecho independiente de la facultad. la aplicación del acto sancionador.cul· deber de un órgano del Estado... precisamen­ ma. que es el único jurídicamen. si B no es. 618. La facultad correlativa del deber derivado de la norma secunda­ ser. la protección. real1dad distinta de la norma. en 12 KELSEN. nace el nifica que se apropie la técnica procesal civil. un sujeto X debe observar talo cual conducta. Por regla general (de acuerdo con la tesis de Kelsen). Este último no es. '}tra cosa que la sumisión al derecho. es decir. Hllea}. mientras que Al realh:arse el supueeto jurídico A. del titular de la facultad correlativa aceptada. de aplicar a X la sanción C. pues esto aplicación del acto coactivo se hace depender de una dec1aración de vo­ no es más que un momento externo. o cerse el término estipulado. 11 KELSEN. El deber jurídico Si A ea.. Si se realiza el segundo supuesto. no substancia. debe !ler C. haciendo depender el castigo de la acusación fiscal. otro sujeto (órgano del Estado).. Recuerde el se hallan entre sí en una relación de tal naturaleza. o a demanda presentada ante juez competente) que se condene al obligado a hacer el elogio de la cultura de sus habitantes. a quien llamaremos Y. pero si no ]a observa. constituye un ejemplo jurídico derivado de la norma secundaria es correlativo de una facultad de legislación que estatuye obligaciones sin otorgar facultades (siempre . El primer supuesto jurí­ te relevante. sino de un mismo derecho en dos relaciones diferentes.'l qll@ el!l€t penona. luntad de otra persona. Primus posee un derecho subjetivo. que el derecho lector la tesis sobre la estructura lógica de la proposición jurídica: en de­ de un sujeto se encuentra siempre dirigido hacia la obligación de otro. Jhering y Jellinek pueden como dico es la celebración del contrato. madera o cartón. El derecho objetivo transfórmase en derecho subjetivo cuando está mera facultad (a la que suele darse el nombre de derecho a la preso a la disposición de una persona.de pedir relación sui.le otro sujeto (derecho a la prestación). es. yll que el plantear la acusación. ni puede una declaración de voluntad suya." 11 te en cuanto la aplicación del acto coactivo estatal se hace depender de Si esto es verdad en relación con el derecho objetivo. poco sig­ puesto jurídico. terminadas circunstancias. pues la obliga(j!6n jurldlea no signUica pedir que se sancione al obligado. Si se realiza el segundo su­ que no se trate de delito perseguible a instancia de parte). una forma subjetiva necesaria del precepto. la cual concede {¿. Los errores de Windscheid. o sea. Hauptprobleme Jer Slaal$recht'slehre. ya que esta autorizada por la. "Pues el derecho es for­ cumplir con el contrato. Pero la pri. actualfzase una primera conse­ el dOf6cho subj~livo es sólo una forma pOllible de ffll111ifestaoi6n del pro­ cuencia de derecho: la obligación de un sujeto X de observar la conduc· pio precepto. debe serlo tam­ bién en lo que concierne al subjetivo. tiene Primus la facultad de pedir (mediante una bir ante sus jefes la belleza de los parques y edificios de dicha urbe. se limitara a descri· cumple con su deber. la punibilidad del hecho realizado. en relación con el sujeto de cuya declaración de voluntad depende la "Las dos formas subjetivas de manifestación del precepto jurídico aplicación del acto coactivo estatal señalado por la norma". No se trata de dos derec~s 8istintos. no lo protegido. pág.

en lo que concierne a la se" u KELSEN. Los derechos de propiedad y li­ Si volvemos al ejemplo del contrato de préstamo. en cambio..¡ . además de la facultad de reclamar la prestación. una autorización concedida a una persona. Como es sabido. El derecho con tal que la pérdida no exceda de la vigésima parte de la fortu­ ~ubjetivo es una posibilidad de acción de acuerdo con un precepto o. siendo lío el supuesto que condiciona la existencia del s~gundo de esos derechos es. abusar. impuesto por el derecho objetivo a todas las pers~mas.. equivale a confundir las nociones de la vigésima parte de la fortuna del perdidoso •. en na . las cuales se hacen Queremos referirnos a los correlativos de las obligaciones naturales. agótase en el establecimiento del deber jurídico de otro cia de derechos subjetivos que no es posible ejercitar coactivamente. tación es correlativo de un deber del otro contratante y tiene el carácter "El derecho a disponer libremente sobre las cosas propias. tanto la ley como la doctrina reconocen la existen­ recho subjetivo. impuesta por la ley a todo el mundo. cito. pág.tivatnente Ren es comparable al paralogismo en que incurriría quien dijera que a una vigésima parte. Estos han sido tradi­ la tesis. jurídicamente aparece.:chos él la propia conducta." 14 rrelativo posee. por tanto. descubriremos' varios aspectos vulnerables y ciertas conclusiones cionalmente considerados como der. . La prueba está en que pietario puede hacer de sus propiedades el uso que le plazca. 2767 del Código Civil del Distrito y Territorios Federa­ otras pªlabrl\~. CRITICA DE LA TESIS DE KELSEN. Teoria General del Estado. o la de disponer y disfrutar rídica no se encuentra garantizada por la acción. un derecho de usar. cuando el monto de la misma excede de (('rminada relación con un sujeto. Cuando las primeras no son cumplidas. Dicho de otro modo: sólo podrá exigir judicialmente el pago de la primera U KELSEN. Pero cuando se aÍÍrma: yo tengo derecho a respirar. 74 de ta traducción cüstellülla. el de acción es correlativo de un deber que el derecho a la conducta no prohibida. La circunstancia de que todo derecho derive de una juego o apuesta que no estén prohibidos. pág. sino mas no constituyen un verdadero derecho. en juego no vedado. lIorma. a pasear. tiene únicamente el 105. El sofisma de Kel· vigésimas p~rtes de su hacienda. "El que pierde en un norma y facultad. la inobservancia del deber correlativo del pri­ aquellas acciones que no implican una obligación. En el Caso de las civiles.-El error fundamental de la derecho a determinada prestación. los civilistas distinguen dos especies de obligaciones: civiles "mías" precisame~te en virtud de ese deber. perflua el concepto del deber jurídico. y naturales. de ín­ flejo subalterno de las normas que estatuyen deberes jurídicos. Su obligl1oi6n es civil relll. lo mismo de un derecho privado subjetivo. sición a los derechos sobre la ajena. El con­ dole ·pública. o que cualquier individuo está autorizado para realizar u omitir como Kelsen lo reconoce." 13 diferencia ninguna entre ellas. y tendrá únicamente. Uno de los aspectos más discutidos de la teoría kelseniana se refie­ Si prescindimos del punto de partida y analizarnos el desarrollo de re a la libertad y a los derechos reales. " (art. no hay como en cada una de sus normas. Teoría General del Es/ado. no demuestra que norma y facultad sean lo mismo... natural en lo que se refiere al resto. Supongamos que una persona ha perdido. La facultad de hacer aquello que Creemos que es falsa la afirmación de que cuando una facnllad ju­ no está ordenado ni prohibido por la ley. de pedir la aplicación del acto coactivo no son facultades distintas. de abstenerse de toda intervención en "mis" cosas. tres mativa es. cantidad. en opo· incongruentes con las premisas en que pretende apoyarse. el fqnJamento de tal facultad.L 194 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO. exigir su observancia por medio de la acción ¡ en cambio. queda obligado civilmente. etc. podremos perca­ hertad no son otra cosa que el reverso o complemento de una obligación tarnos de la independencia de las dos nociones.. no quiere decirse sino que no existe nin­ el cumplimiento. 2.el1 ~lde las naturales. no es derecho subje­ de los objetos que nos pertenecen. no es otra cosa que el re­ impuesto por la norma al órgano jurisdiccional y es. etc.a. Quienes afirman que el pro­ un mismo derecho en dos relaciones diferentes. El derecho a la pres­ negativa. Como ejemplo de obligación na­ I teoría consiste en la identificación de las nociones de derecho objetivo y tural podemos citar. "f"" . 79 de la traducción castellana. la inobser­ de las cosas. También es incorrecto decir que el derecho a la prestación y el neral de respeto. tenido jurídicamente relevante de tooa expresión afirmativa de tal de· Por otra parte.. a tra­ vancia de las segundas· no faculta al acreedor para exigir judicialmente bajar. la de pedir la ejecución forzo~. el titular del derecho co" guna norma jurídica que me obligue a lo contrario.. Sostener que el subjetivo es el mismo objetivo en de­ traída en juego no prohibido. en nuestro derecho. un (hm~cho frente a las cosas. son simples reflejos de un deber ge­ tivo. la de pagar una deuda con­ derecho subjetivo. repiten en forma su­ mero. I PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 195 jurídica radica la esencia del derecho considerado tanto en su conjunto como entre las ideas de padre e hijo media una relación necesaria. a amar. La regla nor­ les). puede el acreedor pues.

En tal hipótesis. menos aún. como dice Kelsen. inútil del deber correspondiente. Si el derecho de acción y el derecho a la presta­ varias o de todas las personas. Éstos son también reflejos de ciertas obligacio­ obligación. sino 15 Ver el capítulo referente al derecho d. éstas son deberes. desaparecería el segundo_ Pero es indudable que no ocu­ rre asÍ.) 15 Para concluir. tratándose que prescribe la acción para cobrar una suma. Cumplida la primera. no podemos declarar que aquella facultad duplique de manera super­ Otro ejemplo de obligación natural lo encontramos en el caso en flua la obligación del vendedor. a la obligación natural de las obligaciones éticas.iva de las obligaciones naturales. go. al desaparecer el primero. (Ejemplos: acción mera declaración y acción infundada. Aun admitiendo que el tér­ j mino que acabamos de emplear fuese adecuado. La conclusión que lógicamente se desprende de la argumentación kelseniana es que aquellas facultades. Además.. sin embar. Mi derecho a exigir una cosa que he com­ acción en repetición de lo indebido. Pues el de cré­ dito es correlativo de una obligación. de miento de la prestación. como todo derecho subjetivo. sino deuda.Pero ello no quiere decir que no existan. Estamos de acuerdo con el famoso jurista en que I1bertad y propiedad son facultades con'elativas de un deber impuesto a todas las personas. porque un derecho no puede nunca ser copia. trasunto o reproducción de obligaciones.196 IN1'RODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 197 gunda. pero conserva el de pedir el cumpli. La existencia de tal derecho separa especial.. como de cualesquiera otros. verbigracia. de una obligación universal negativa. la tesis debería rechazar­ se. con igual rigor lógico. tampoco nos parecen aceptables. una deuda frente al acreedor. más no creemos que constituyan una duplicación superfIua del concepto del deber ni. recho subjetivo es correlativo de un deber. son correlativas de determinados deberes o. el razonamiento que esgrime al sostener que la libertad y la propiedad no son derechos. el acree­ de los derechos de crédito. . el derecho a la prestación. qué razón no aplica Kelsen a los derechos de crédito. aun cuando ésta no sea general. relativamente al otro. La teoría que discutimos podría aplicarse. ción fuesen una sola facultad en dos relaciones diferentes. que no sean auténticos derechos. Lo único que podemos decir. Al criticar la distinción entre derechos a la propia conducta y sobre la conducta ajena. no puede el deudor ejercitar un. es que el de­ dor pierde el derecho de acción. reflejos de los mismos. precisamente porque su deber era prado es correlativo del deber del vendedor de entregármela y. estamos autorizados para sostener que la teoría kelseniana no explica la facultad jurídica correlat. de una. general o especial. pura nes. Por ello afirman los procesalistas que la actio es un derecho autórwmo. diremos que los argumentos aducidos por Kelsen con el propósito de demostrar que los derechos reales y de libertad son sim­ ples reflejos de un deber general de respeto o. Por otra parte hay casos en que la acción existe sin que exista el derecho material. En consecuencia. Aquélla no es sólo a los derechos personales. ni que sean duplicación y simplemente. el jefe de la Escuela Vienesa demuestra algo com­ pletamente distinto de lo que se proponía. como dicen los autores franceses.? acción. no entendemos por. como diría Radbruch.

lOO. En ello difieren de la facultas e.. el referido a la ajena. ~~--~ . l07. concede. el derecho subjetivo impJica siempre la autori­ rechos relativos y derecllos absolutos. Es­ tituido por el d()fC(:ho a la omisión de la conducta ilícita. cuando La distincit'in se [uncia en la naturaleza del su. En cuanto posibilidad de hacer o de I06.-----------------.. sino para exigir de los sujetos pasivos <lado El dueño de una cosa está facultado para usarla. un deber impuesto a otras personas. tos últimos representan el grupo más característico de los absolutos. llO.. De manera seme· te. por el que todo el mundo tiene de no ejercitar sus derechos. Si el que ha hecho un depósito desea que lo depositado le sea de­ vlll"lto. que en todo caso es correlativa del deber de una o más personas indio vidualmente determinadas..------. le basta con ejercitar el ius utendi. el titular no sólo está autorizado Como caso típico de la primera especie se cita el derecho de prople­ para proceder de cierto modo...-Los derechos subjetivos suelen ser divididos en derechos a la habiente.-De­ omitir lícitamente algo. Ahora bien: éstas. 11 todas. Pero como los derechos subjetivos implican la existencia de propia conducta y a la conducta ajena. mientras los absolutos existen frente dón de facultas exigendi. en otros.. como es actividad del comprador reclamar la entrega de__ una mercancía. lo que supone prestado no se refiere a mi propio comportamiento... sona. venderla. la denomina· una o varias personas determinadas. y puede exigirle la observancia de lo prescrito. si he prestado cien pesos a un amigo. 109. es decir. del ti· públicos. absoluto. denominase facultas omit­ pone las definiciones siguientes: "Los derechos relativos valen frente a lC'ndi. no reclamarle el pago de la deuda. y las demás facuItades que la ley le que el dueño de un inmueble nos610 tiene el derecho de vivir en él. ~ --~~ . suieto$. positiva o negativa.. cuando el deber correla. El derecho es absoluto cuando los sujetos pasivos con~tituyen tengo el derecho de omitirla. Vivir en su propia caSa es actividad del propietario.. el que compra un reloj tiene derecho a la conducta impuesta al En cambio.ieto pasivo y de la pres­ ¡. en oposición a los reales. tación. CAPITULO XIV en el de la facultas exigendi.-Un derecho es vivir en ella.. diremos mutarla.-Derechos subjetivos dependientes e independientes. puedo..------------- . lll. jante. negativa. réfiérense a la actividad del propietario.. ..-Derechos subjetivos a la propia conducta y a la conducta ajena... En 106.. etc.-Derechos subjetivos privarlos y zación o facuItamiento de cierta conducta. lJámase tivo es una obligación universal de respeto. Aun cuando es cierto que en algunos derechos el aspecto más obvio CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS es el que se refiere a la conduela del titular y.. Cuando el derecho a la propia conducta es de hacer al~o. el cumplimiento del deber de respeto permite al titular el pacífico ejercicio de las mis­ mas. --------~--'--------------. a {{uienes se impone una obligación si lo deseo. sin necesidad de pedir nada a los sujetos pasivos de la relación. sino al de otra per­ una actividad del mismo comprador. por el contrario.tos no se fundan en una obligación propia. si el dueño de una finca quiere 107..-Clasíficación kelseniana. DERECHOS RELATIVOS Y DERECHOS ABSOLUTos.. por ejemplo: el derecho que cad/! Tanto las facultates agendi como las omittendi son correlativas de .. llamados también 'personales'. y no ha menester de la rdativo cuando la obligación correspondiente incumbe a uno o mrios intervención de otros sujetos..~ CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 199 un deber universal de respeto.'dgendi. mi derecho a exigir la devolución de un libro que he vendedor.-Claude Du Pa~quier pro­ facultas agendi. el concurso del obligado resulta indispensable.. El derecho a la conducta ajena recibe. una abstención. la universalidad de las personas.. toda facultad jurídica refiérese a la conducta del derecho· AJENA.. Si una conducta está vedada. tiene que recurrir al depositario. En el caso de las facultades de hacer y de omitir. Volviendo a los ejemplos. derechos a su propia conducta. DERECHOS SUBJETIVOS A LA PROPIA CONDUCTA Y A LA CONDUCTA este sentido.-Derecho del obligado y rlerecho tular... El primero está cons­ crédito. de crédito.------~------~----~~.. cuando es de no hacer algo.. por su parto. La categoría típica de los relativos es la de los derechos de Las facultates omittendi existen en dos Casos... pero el cumplimiento de sus obligaciones. y son. . Esto ocurre lo mismo en el caso de los reales que en d di: los del pretensor.. el segundo. por consiguien­ sino el de pretender que los demás no se lo impidan. no es menos cierto que en toda facultad existen los dos as­ SUMARIO pectos de que habla la doctrina.. individualmente determinados.

La distinción no sólo conviene. no a hechos di jimos antes. y cuáles esencia de todo derecho estriba en una posibilidad jurídica -no un in· como derechos subjetivos privados. "'gína 103. Es la suma de facul· recho de petición.. siempre que la relación lo hlllJª Vl}ltlt. de acuerdo con las teorías más . es relativo. 2 Desenvolveremos estas ideas en el capítulo XVI. París. El de­ la terminología del citado autor. 1913. Habiendo estudiado ya los criterios nocere potest. la de negatividad. como algunos afirman. cÍectivamente con aquélla. aun cuando pueda concordar con ellos. la relación del relativo el primero. 51. minación o indeterminación de los sujetos obligados. La tes. éstas subsisten. como lo explicaremos en el condicionan el nacimiento del mismo derecho. Res ínter alias acta aliis neque prodesse neque derecho como conjunto de facultades. ya que su existencia no depende de que yo 3. En el primer caso. LEGAZ LACAMBRA.. absoluto el segundo. den hacerse valer contra cualquiera. porque su ejercicio debe ser res­ el orden jurídico. . en el tercero. 4 KELSEN.puede hallarse en triple relación con tiempo. sino de dos: con JI} rwrm{l !ll) «lB de subordinación. participa en su creación de algún modo-. el segundo. se habla de libertad en sentido amplio. según privado. terés o un querer. Los demás derechos son la distinción entre derecho privado y derecho público objetivos. arto 28). l. absoluto. obliga a los demás a abstenerse 108. sólo encontramos fuerzas."'!. lnlroduclion el la lhéorie générale el el la phüosophie da droi/. (Lo que determinadas personas han convenido entre sí no que los autores han propuesto para distinguir aquellos conceptos. Teoría General del Estado..-Paralelamente a de usurparlo (Código Civil Suizo.recien· en los intereses del titular. y rea· :¡ o no hacer algo. las ejercite. aplicable también al público. 3 tres clases de facultades: ni fenómenos volitivos. ficación. suelen ser consideradas como derechos subjetivos públicos. en aquellos casos en que se dan los supuestos que les. verbigracia. Mejor dicho: la primera clasi· ser sujetos pasivos las personas que han sido 'partes' en el mismo. El de exigir la devolución . el status del sujeto.rªl~ de U!l mismo derecho.sino un estar autorizado o facultado para hacer Los últimos divídense en dos grupos: personales o de crédito. FARD. Sólo pueden de derechos subjetivos privados y públicos. pág. ni que haya concordancia entre mi voluntad 2. ya que pue­ serie de limitaciones que el Estado se impone a sí mismo. porque existe frente a deter­ tades que los particulares tienen frente al poder público. sino frente a libre frente a la misma. pág. Además. se habla relativos. y nos limitaremos a indicar cuá· Sabemos ya que el derecho subjetivo no consiste en la voluntad ni les son las facultades jurídicas que.' " c···.-"La No pocos autores sostienen que todo derecho relativo es. En el ámbito de la na· capítulo que sigue. Jellinek distingue. los de libertad son absolutos. es decir.de un depósito. dícese que el sujeto es libre frente a la norma o. porque éstos están obligados a no impedir al depositante que embargo._ . y en cierto respecto. Quien dice facultad (en sentido jurídico) refiérese En materia de derechos subjetivos públicos. produce -es decir. L'ttal moderne el son droit. por ejemplo: los que derivan de un convenio. 3 J. 109. El fundamento de la distinción radica. Derechos de libertad.. Es una distinción general." 4 d primer derecho). Derechos políticos. ~n el segundu. es absoluta. y representa una minados órganos del Estado.)" 1 innecesario repetir nuestras explicaciones. t~ __ ha ~_"'I'. . existe erga omnes. o bien la petado por todo el mundo. O bien el hombre está sometido a la norma. según u una posibilidad de acción concordante con una norma. CLASIFICACION KELSENIANA DE LOS DERECHOS SUBJETIVos. -" ti 1. Aun cuando no haga uso de las facultades que la ley me del Estado en provecho de intereses individuales. Sólo qUtl no Sil J. al derecho El conjunto de los derechos públicos de una persona constituye. no es necesario que mi comportamiento coincida 1. de libertad. en la índole de los deberes correlativos y en la deter· turaleza no hay autorizaciones ni permisos. 1937. Si una norma me otorga la facultad de proceder de tal o cual manera. 11. para 1 Du PASQUlER. trad. ha sido aplicada al o sus causahabientes. el primero Cuando la relación entre la conducta y los preceptos jurídicos es pu­ es personal. DERECHOS SUBJETIVOS PRIVADOS Y PUBLlcos. trad. 200 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 201 quien tiene sobre su propio nombre. Aquella facultad (la de reclamar hombre con el orden jurídico es la de pasividad. la Jo la cosa) existe frente al depositario. creemos puede beneficiar ni perjudicar a otros. no tiene con ella la menor relación. poderes o atributos. JELLlNEI<. Sin los demás.IS. al propio conducta humana -escribe Kelsen. concede. no existe únicamente frente al depositario. Derechos que se traducen en la facultad de pedir la intervención y mi derecho. . o bien está por ejemplo. relativa al derecho como sistema de normas. 197. 2 ramente negativa. ésta (la de ejercitar o no ejercitar actividad.

. La creación de normas individualizadas (sentencia dos hombres. LECAZ LACAMBIIA..... traducida en el acto individual de la sentencia o el aparece como ejercicio de derechos subjetivos. la cjón jurídica. es decir. Sin embargo. . ora en la de normas individualiza­ das. contrato... ... Es indudable que. "UII segundo caso de fundación unilateral de deberes existe por de­ Al tratar de la acción y de los derecho~ políticos haremos la crítica In llIinación de ciertas normas. Se considera dicho acto más bien desde el punto de vista de la función h) Negatividad . Realmente. de la ningún modo por la ley. en la creación del "En la creación de normas individuales. mas jurídicas individuales..... dlcilll. Si el hombre se encuentra en relación pasiva actio... Por úl· el momento en que el presunto titular de un interés tiene a su disposi. Precisamente en este caso se habla de la exis­ frente al orden jurídico.. ~.tiene que 11. o sólo uno de ellos. en I~!'\te caso de creación de normas o de formación de la voluntad estataL d) Pasividad ••.. Teoría General del Estado. viene obligado a compor­ judicial.. tratlva.. cuando la persona se halla en relación de actividad con el orden jurí.. su comportamiento de 111.no existe otra cosa que una delegación de la ley a las vocar la conducta debida) puede contener o no la manifestación de vo­ partes contratantes para determinar por sí mismas el contenido de las nor­ luntad del obligado.•.:::!~. e interviene en la creación de nuevas normas.. En general.. puede ser un acto bilateral o unilateral... en Jos casos de Unilateralmente: derecho de acción 10'1 actos políticos individuales... por ejemplo...-::~ 202 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 203 emplear la terminología tradicional (combatida por Kelsen) t que el su­ jeto tiene el derecho de ejecutar u omitir aquellos actos no regulados de rio del mismo) de una manifestación de voluntad del perjudicado. pues en ese hecho -conocido con el nombre de 'autono­ (Ieber (que es siempre una manifestación de voluntad con el fin de pro­ mía privada'.. las cuales hacen depender la rcalización de la clasificación precedente. participa en grado extraordinario en la formación dico. su conducta no representa el ejercicio de un tencia de derechos subjetivos propiamente dichos.." de su 'competencia'. sino que se traduce en el cumplimiento o la violación de un de­ ces cuando el interés individual es particularmente atendido.. Pero desde ber.." 6 ~cntencin judicial. por particulares... el hecho condicionante del orden jurídico. _•. trad... el acto de creación constituye el ejercicio de I [ "El caso típico de la fundación bilateral de deberes constitúyelo el negocio jurídico del contrato. resolución udminis...•.. hay { (Competencia. rión el orden jurídico. a) Por particulares Bil. ya indirec­ privado. Ii IIlite de su poder jurídico. y la participación en la formación de la voluntad estatal -que es la definición oficial de los derechos políticos. la resolución administrativa.... el carácter funcionarista despla­ { Jetivos. H(~I' necesariamente función orgánica. 200..... Las ñormas generales prescriben que. realizados por regla general.).. demanda o querella. sien­ elo dada la condición de la manifestación coincidente de la voluntad de un derecho político. la competencia de los monarcas recibe r"/wralmenlc la denominación de derecho. ambos. pág. es enton­ derecho. lesis..:.. ya directa.• Deber jurídico.:. ) nC(~peiones.. : . es decir. es realizada unas ve­ tarse de acuerdo con lo pactado.. sino ese mismo poder.... .. ... . Derechos políticos. . no se habla del 'derecho' del órgano.. lit la orientaci6n subjetiva que late en el concepto de facultad jul'fdica.. ora en la creación de normas genéricas. el concep· Las ideas anteriores quedan resumidas en el siguiente cuadro: lo de derecho subjetivo no tiene aplicación.I. Derechos subjetivos.. Hujeto de derecho).. _... orgánica que del derecho subjetivo (si bien aquí no existe ninguna anti· e) Actividad . . . entendiéndose por competencia no sólo el b) Por órganos del Estado. así.. puesto que el elector es considerado tanto como órgano cuanto como I..:.c. voluntad estatal. Libertad. En el primer caso. otras. Creación de normas individualizadas:.1'" ado coactivo (así como la totalidad del procedimiento prepal'ato· ~ Kt:tSEN. aunque también aquí el derecho subjetivo consisto en una par­ tamente. sino de sus 'facuha' Sente~cln iU... según que concuerde o no con las exigencias de ese orden.at:ralmentc: derechos privados sub­ ilJV(l!ltid{l~ de la calidad de funcionarios... La intervención del su­ Ilrfo administrativo. en las teorías recientes. lieipación im la formación de una voluntad estatal. para continuar el proceso de crea ejemplo típico de la segunda especie es el acto imperativo estatal. por órganos . timo. resolución administrativa. En realidad." jeto en la formación de la voluntad del Estado puede manifestarse.. etc... Es el caso típico del derecho subjetivo ces por órganos del Estado. Creación de normas generales .

en cambio.. llS.iún que aparece a menudo en las obras de Husserl. tomo II. DISTINCION ENTRE DERECHO REAL Y PERSONAL. 33. nos ] ll. Aun CUUil' ¡lo en ninguna norma se haga mención de este último. 1 Los derechos que forman el elemento activo del patrio 1 Citado por BONNECASE en su obra Précis de droit civil. En primer lugar.c_~&\-'"'.. Tal facultad deriva.. 114._ _ ""'" """. de manera f¡¡'cesaria. ya que ordenaría y CAPITULO XV prohibiría.~-. la existencia de una facultad del contribuyente: la de pagar di­ dIO impuesto.. no por ello deja de 1i SUMARlO . los no fundados en un deber o en otro 1 9 La teoría clásica o dualista.iI d!:l IR "'t\l6!iund~ ~I'\ped~ pueden tener su cho n~(!J (Ca udemet. definiciones expuestas en el capítulo precedente. " Véase el cap. Por ejemplo: /. pág.1'Y. la que en Mé· gesis) . Gazin). El de elegir entre el ejercicio o no ejercicio de otro se llama Planiol.-Dereeho real y derecho personal.'. según la cual existe una irreducti. sería contradictoria. Al referirse al derecho subjetivo.. uno de los representan­ tes más destacados de aquella escuela.-Teoría monista de la equiparación A diferencia de los que se reducen al cumplimiento de una obligación del derecho real fI un derecho· personal correlativo de una obligación universal negativa.1 concedido al mutuante. equiparación del derecho rcal a un dere.'?" ¿ül.lamento en una obliga(lión. \ ico se otorga al ciudadano. XVI de esta obra. ll6. Tesis de Planío!. DE ACUERDO CON LA TESIS DE LA ESCUELA EXEGETlcA.-For­ referiremos a la distinción entre reales y personales. dnecho del mismo sujeto_ La facultad de disponer de nuestras propiedades ble oposición entre las dos clases de derechos (Escuela de la Exé· 1':: illdependiente. nada mejor que hacer un análisis de las diversas clases de derechos subjetivos.0-' '.-Teoría monista de la equiparación del derecho .. de intervenir en las elecciones presidenciales.•¡¡.-Principales doctrinas acerca de la distinción entre derecho real y derecho llama derecho del obligado. ya que no dimana de un deber jurídico. de exigir del mutuario el pago de la deuda.-Tesis de OrtoIan. caso en el cual son derechos del oUtg/'. en el de derecho no ClfO REAL y DERECHO PERSONAL. por su orden: dico del titular. podríamos decir que DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL lodo deber jurídico se funda en el derecho de acatarlo.~•. propia.-En la exposición de esta doctrina seguiremos las ideas que Baudry-Lacantinerie. integran el segundo. al propio tiempo. u 113.-Juicio crítico."!!iM! . dependiente. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO lIO.¡ll"'f.) . [r'lIeia. PRINCIPALES DOCTRINAS ACERCA DE LA DISTINCION ENTRE DERE· .tH' d!H'i:itjlw!:\ 1illhl¡. Empleando una expre­ :. un mismo proceder."''-' ' ' • personal al real (Vittorio Polacco). "H. vinculado indisolublemente a las obligaciones que el orden jurídico estatuye.1.. Si la ley no concediese a los su jetos a quienes impone el derecho de cumplirlas.lltú.. la obligación de cubrir un impuesto condiciona. 112.11' libertad. no se basa en una obligación del acreedor.mistas emplean el término en este sentido. 29 La teoría monista de la equiparación del derecho personal al dere­ t .. puesto que se funda en el deber de votar.. desenvuelve en su Manual Derecho Civil. I!!MI~!!~ § 9"':5$1' M_~. hay otros que no se fundan en un deber del titular.. . de acuerdo con la tesis de la Escuela Exegética. DERECHOS SUBJETIVOS DEPENDIENTES E INDEPENDIENTEs. DERECHO DEL OBLIGADO Y DERECHO DEL PRETENSOR. . o basarse en otro derecho.-Para comprobar la exactitud de las flludado en un deber del derechohabiente..-La perso­ na pasible de un deber jurídico tiene en todo caso el derecho de acatarlo. los ll2. en cuyo caso se traducen en la facultad de 1 3 9 La doctrina monista de la.&2 . por ser el que éste tiene de cumplir con su personal. lógicamente. es decir. (OrtoIan. I 'm ejemplo. 117.'x istir. llIall el primer grupo los que se basan en otro derecho o en un deber jurí­ Relativamente a este tema estudiaremos. del mismo deber jurídico. I'Hcoger entre el ejercicio y el no ejercicio del que condiciona su exig­ J cho peJ:sonal correlativo de una obligación universal negativa. . ll3.

puede exigir de otra. b) el obligado." 4 o el usufructo. de tal Inr del derecho real. "Enuncio claramente un derecho real diciendo: 1Il(~rece ser tomada en cuenta.llonÍo. la El derecho real pertenece a la clase de los absolutos. no de un derecho real. el primero se refiere a una cosa JIIunifiéstanse en una relación jurídica más compleja.-1 litular del derecho. La ley impone facultad jurídica que llamamos derecho real no es correlativa de ohliga.. lilJle de producir. que consiste. una abstención o la entrega de una cosa. cial de uno o más sujetos indivjdualmente determinados. indicar la persona del su­ Baudry-Lacantinerie divide los reales en principales y acceso· jeto pasivo. La relación lo prestado. ":. indistintamente.wwrp"~m • . en este caso. verbigracia: tengo un crédito de mil francos contra . ya en su En el caso de los derechos de crédito. sino que todas las personas.."1Jidumbres o el usufructo. En camhio. es decir. 33. pág.mos definir el derecho de crédito como la facultad en virtud de la AL DERECHO REAL (v. enuncio de manera in­ 111lsivo de su patrimonio. Los de esta especie positivo O una abstención. e) el obje· clase) • lo de la obligación.'ios.-1'i. I . un hecho Veamos ahora en qué consiste el derecho personal. Pero esta obligación negativa. divídense en re'ales y personales.i(¡n de los obligados.10 un derecho entre las dos categorías de derechos. "Wltí?1iLlI 1 1 '¡:¡P_~~'~""1'!'!!I':'IM~~~.. por ejemplo. carece (. pues. decir. del objeto de su derecho. los segundos sólo se conciben en conexión con un de· En lo que concierne al objeto también hay importantes diferencias l'I~nho prif1cipíl). por ejemplo. el propietario. soy propietario de tal cosa. hallaremos que consta de dos elementos: a) implica. como la propie· Pablo. En ella hay tres individualmente determinada. El derechohabien· para usarla o disponer de ella. como I~ hipot~oft º la prenda 1. ya en una abstención. b) el objeto del de· pesos a Pedro. De acuerdo con lo dicho po· 114. tendré que dirigirme a él para obtener la devolución de I (~cho."'77. El real recae sobre una cosa.." _ _ _. es decir. deudor. frente a todo el mundo. mientras que el segundo puede recaer so­ I(~rminos. porque no es posible estimarla pecuniaria. que se ha dado a las facultades de esta especie (res de un derecho de crédito corresponde en todo caso una obligación espe­ . "Nadie tendrá la ocurrencia de inscribir dicha obligación en el de servidumbre sobre tal otra. • Citndo por RONNECASF. Si analizamos la relación jurídica a que obtener por sí mismo. Los primeros tienen existencia independiente. a saber: a) el derechohabiente. sino que tiene que recurrir al deudor.¡¡:ll¡:!.iI!t'!I!F!I".. ya en un hecho positivo. sin necesidad de recurrir Otra 'de las diferencias entre las dos clases de derechos consiste en 11 intermediario alguno.116 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 207 .¡.I!!!!.w¡a). a quien suele llamarse acree· bre un objeto determinado 5610 en género. inmediata. denominada lJerecho real es el que ejercitamos en forma inmediata sobre una cosa. ya en la preso lación de una cosa. n. Si he prestado cien .:. Es.ll1 l'lóllaai{ln (:1.II!!!II-:!f'._ _ _ _ • _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ :1." 2 Je valor si es insolvente. do de sujetos pasivos. ot ra persona. todas o parte de las ventajas que es suscep· que los primeros valen erga omnes. dor (creditor) o sujeto activo de la relación. pág. 3 Ve r seCClon 11 O. una facultad en virtud de la cual aquélla nos" pertenece. la relación entre el sujeto ac­ fotalidad. escribe el mencionado autor. Por el contrario. a quien cuando una persona vende a otra cien kilogramos de café de tal o cual /II~ denomina deudor (debitor) o sujeto pasivo de la misma. necesario. la cosa sobre la cual la facultad jurídica se ejerce. llamada acreedor.". Citado por BO:<NECASE en su obra Précis de droi& civil. Expresado en otro giro: el acreedor no puede ~(. dehen dicho que en la relación a que da nacimiento hay un número indefini· respetarla. como las jeto es mediata o indirecta._. no en especie (por ejemplo.:. POLACCO). al valor positivo que figura en el activo del titu· completa un derecho personal si afirmo: soy acreedor de tal cosa.. de crédito puede tener como objli'to In prestación de una cosa.krecbo real. Précis de droit civil. TEORÍA MON1STA DE LA EQUIPARACIÓN DEL DERECHO PERSONAL d. La inmediatez del vínculo explica el nombre de en tanto que los segundos son relativos. si soy dueño de una casa no he menester de nadie "lIlre el sujeto y el objeto es. 33.. 3 A la facultad jurídica del titular . según que tengamos sobre la misma tivo y el pasivo es directa. no corresponde un valor negativo en el patrimonio de suma de dinero. H lodo el mundo la obligación de respetar su ejercicio. Por esto es que en la noción del derecho real se hace abstrae· Mi crédito es excelente si el deudor es de reconocida solvencia. Además. las ventajas que éste origen un derecho real.-En su libro La dazione in pagamento. el deber El enunciado de un derecho personal es más complicado que el que todos tienen de no impedir al titular que ejercite su derecho. un hecho. cual una persona. pero la que existe entre el acreedor y el ob· /In derecho de propiedad o alguno de sus desmembramientos. temo n. ¿Acreedor de quién? Esto es lo esencial. tengo un derecho de usufructo o un derecho IJII~nte. El de crédito. ya en ciertos respectos. Por ello se ha ciones especiales. k puede obtener directamente de la cosa. En cambio.

un . contraído.. y las persa. más que una !I voluntad vinculada a otra. ¿cómo explicar con esta concepción se funda toda la cil"ncia fiel derecho.go. tiene el derecho habiente que recurrir a los tribunales. como Salpius. 41. pietario de una casa tengo el derecbo de habitarla. porque ofrece gado. Eustache Pilon. y diez años más tarde fue acogida por Gaudemet en la (Aubry et Rau.) vacía. Veamos en qué forma c<?m­ ¡le! Mercado en su obra Concesión Minera y Derechos Reales. como nota esencial del monografía titulada Estudio sobre la cesión de deudas a titulo particular derecho real. de los compromisos que 113 "Este análisis del derecho real explica 'bastante bien las apariencias. y pstriba en ]a y el deudor es el patrimonio. es decir. no son más que los órga­ recho privado subjetivo es una facultad correlativa de obligaciones perso­ 1l0S. Con .s los demás. más o menos. un 'patrimonio potencial'.. compl('ta o parcialmente. Entre una la obligación un vínculo jurídico entre dos personas. y declarar.et y d. La relación directa es un hecho. JI.do. para ello no hace falta dejar de ver en posibilidad de detentar la cosa y servirse de ella co. se hubiese ligado contrac­ pasivos. En forma parecida.mo. Vittorio Polacco sostiene que "en las obligaciones. México. sería únicamente acreedor de su propietario. todo de­ llas. Tiene un aspecto claro y simple. De acuerdo con V ázquez del definición corriente del derecho real: hay un derecho de esta clas(' cuando Mercado. la capacidad o posibilidad de adquirir un patrimonio. II. "Por otra parte. VA. garantia. Otra cosa sería si sólo fuese arrendatario. nes.. oponible a todo el mundo ría de Polacco. Gaud. Porrú3 hate la teoría de la Escuela de la Exégesis: "He aquí. podría decirse. E¡:. que la per­ ción carecería de !it'ntido. quien estaría obligado relación entre una persona como sujeto activo y todas las demás com) a procurarme el goce de aquéL Si el dueño no. empero. para el ejercicio del derecho sobre las personas o frente a ellas. basta con admitir' persona y una cosa no puede existir un vinculo Jurídico. pero la facultad otorgada al acreedor de exigir que. éste un axioma inquebrantable.>iujt'to Cflrece de bienes sólo posee. al poder de Una la representación en las obligaciones (1897) difundió en Francia la teo persona. respetados por todo el mundo en el go. sino facultad sobre los bienes. pág. como escribe elegantemente Demogue.¡:It!. En otro!'l términ(>~: el derecho rea1. entre las que parece que nace el vinculo. Précis de drait civil. mientras que el personal recae sobre una colectividad entonces sobre el inmueble ningún derecho que me perteneciese en lo per­ {le bienes. todo d('recho es un vínculo entre sonnlldad del deudor es irHlifcrcnte. Si soy pro­ cés no cita al italiano. en todo derecho real. 172). " 7 I 14 1 Citado por BONNECASE.el cambio de personas en una relación pedír nada a nadie. 148. " indet€ r minado en cuanto al objeto en que recae" G Es cierto que el deu­ dor debe responder.. 23). Un detenninado patrimonio es OERECIIO PERSONAL CORRELATIVO DE UNA ODLIGACION UNIVERSAL NEGATI­ d que debe cierta prestación a otro detennlnado patrimonio. la verdad elemental en que impersonal". la Hermanos y Cía. TESIS DE PLANIOL. si la obligación recae sobre los bienes? . en virtud de una relación inmediata.ce de éstos.ello se debe a que el autor fran­ el titular de la facultad y la cosa sobre la que el derecho recae. en su estudio Ensayo de una teoria general de una cosa se encuentra sometida. Planiol niega enfáticamente la posihilidad de que entre una persona nalidades patrimoniales" (pág. cita y traducción de Alberto Vázquez y una cosa haya relaciones de carácter jurídico. pág. un derecho real tualmente conmi. que Gazin rechaza la teoría de Aubry y Rau de que un individuo qUé como. El derecho personal es. los representantes.met sostiene que el derecho personal no c. tiene necei'ariamente un 8ujeto activo. en caso tle nos da una id('u del mismo que se adapta de manera satisfactoria a las incumplimiento. no tendría r(¡sa determinada. la concepción n que I:\hldimoa es jurídica. Por ello es que. TEOHIA MONISTA DE LA EQUlPARACION DEL DERECHO REAL A UN siderados como personalidades abstractas.. se haga efectivo su crédito en el patrimonio del obli­ necesidades de la práctica. es distinta del derecho real. Si la paternidad de élquella teoría se atribuye a Gaudemet --es­ esto quiere decirse que. cuya bolsa est. t. dueño. la creación dc un vínculo entre un sujeto y una cosa. no hay intermediario entre cribe el mismo V ázquez del Mercado. sin necesidad de afirmar que la persona representa a sus bienes falsa. 1946. por lo demás subrogables. para hacer efectiva la en cierto modo una visión concreta de la propiedad y demás d~rechos rea. con todos sus bienes. de las respectivas persa nales. Por definición.. existe un vínculo entre dos patrimonios con­ ! 115. llamado posesión. o Planid les. Gazin afirma que "el derecho real es una sonal. 1" ~c--- i 208 INTROOUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO t t DERECHO REAL'Y DERECHO PERSONAL ! 209 (1888). semejante rela­ la sustitución de un sujeto por otro. . 10 que hace de la deuda algo personas. mismo puede hacerse abstracción de cualquiera otra persona diversa En el caso del derecho real la facultad se ejerce exclusivamente sobre una del derechohabiente. explicar que una persima semejante.-Según el jurista francés Marcel Planiol. nos muestra al propietario o al usufructuario en pose8ión de sus bie­ hace eH los siguientes términos la critica de las ideus de Guud¡. En el fanclo. Esta definición implica. ~in necesidad de Gazin: "Puedo concebir-escribe. no tendría yo sobre la casa derecho alguno . pueda obligarse. to..

que se caracterizan halla determinada in genere y no in specie o. se afirma entonces que se gale!í eatahlecidll& de pleno derecho entre las personas.IR' 'JI' . por el contrario. puede designarse señalando solamente su cantidad y naturaleza. excepción hecha del sujeto activo. por medio de una obligación universal negativa.::_J t&L¿ 210 ¡:-iTHOI)Ut:CIO:-I AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 211 pasivo y un objeto. en una obra ti. P. c) "El derecho real no puede existir sino relativamente a una cosa determinada. lIalquier acto que impida o estorbe al dt'rechohabiente el ejercicio 01. imponen sólo una abstención. rechazar la intromisión o el ataque. Boietel y muchos otros juriscon. los oblígados cumplen con su deber. El real. Existen muchas obligaciones le­ por ejemplo: entrega de 1. Éste puede. Pafl1 que su objeto es Un género y no una COila (corps cerea in) • Esta diferencia Illllyor semejanza. 8 respeto. 8 Citado por nONr. Madrid. que no son facultad que tiene el sujeto activo de exigir del pasivo alguna cosa: pues sino derechos relativos. llllÍ las· diferencias entre las dos clases de facultades: "Todo derecho. . es lo que se llama en el lenguaje jurídico obligación. El deber correspondiente . A esto Las ideas expuestas anteriormente pueden resumirse del siguienle se reduce todo derecho. Précis de DrQil Civil.)1E&!M!I~I!ft!!" . Se traduce siempre en la prestación de una cosa. la relación jurídica entre el titu· lar y las demás personas pasa inadvertida. . bres. la que forma el objeto de la prestación a que un deudor está ues obligatorias que comprenden como sujetos pasivos a todos los hom· obligado. dos términos: el titular y todos los restricción de las facultades naturales o legales de los obligados. trad. por esto. una acción o una omisión. La vida y el honor son 116. bienes garantizados de la misma manera que la propiedad de las cosas. el derecho real se manifiesta hay.mus Si! a '4" za 4 P 11 7 . "el propietario difiere del ladrón que. 1887. como se dice en francés.no son las únicas relacio· lo contrario. pig. no serían concebibles la propiedad. recorta en alguna forma los derechos del sujeto pasivo. GelUralización del Derecho Romaoo." la salud de terceros. PfREZ ANAYA Y PÉRu RlvAS. el honor y sino sobre cosas determinadas. explicase fácilmente. Por "Los derechos reales --observa Planiol. en ImItos llaman absolutos.. en un hecho positivo o en una abstención que. 41. en tal hipótesis. al dedarar que el <leTe· especiales. se resume en la rcales y se opone con tal nombre a los de crédito o personales. El derecho real t's correlativo de una oblí~a­ facultades del deudor. sobre una cosa que no tuviera tal carácter. La analogía es sorprendente.. En la relación jurídica NI quP. porque el derecho real tiene siempre por objeto ga­ como el derecho real en su aspecto pasivo.. Exíste frente a uno o varios sujetos individualmente determina­ real es solamente la relación entre el sujeto activo y el ohjeto de su dos. Expresado con otras palabras: el personal es relativo. el usufructo. pág. La necesidad que tiene el sujeto pasivo de hacer modo: o de abstenerse. es decir.CASE. absoluto. 88. en cambio. es correlativo de una obligación universal de (Ierecho. de Dro. establecida en nuestro lulada Generalización del Derecho Romano. Son los derechos que Roguin. ni demás personas.nifica para ellos un sacrificio económico. rantizar el hecho de la posesión. 4~. Estas relaciones obligatorias tienen como acreedor a un solo sujeto. representa un valor negativo en su patrimonio.000 kilos de carbón. b) La obligación correspondiente al derecbo real no implica una romo en todo vínculo de esta dast'. como los deJ"echos reales. ~RTOLAN. n. ni los demás derechos reales. lQ El citado jurista resume provecho. ción negativa universal y. y la razón de que esté facultado para hacerlo radica en la existencia del nexo obligatorio.La doctrina de Planiol es desenvolvi. para formar una clase única que abarca a los dt'finitiva.I:CA~F. la cosa poseída . se halla asimismo en relación directa con la cosa'\ Mientras deber de respeto. por ser universales en su aspecto pasivo.éci. si se quiere llegar hasta el fondo de las cosas.. miento de la defendida mucho tiempo antes por Ortolan. además de impedirle algo que en otro caso podría rea­ momento en que alguno de ellos molesta al derechohabiente. oponibles solamente a uno o varios sujetos. dichas obligaciones legales tienen un objeto negativo. a quient's la ley impone la obligación de abstenrrse oe si¡. Si !¡'~.' Ins al personal. pero se hace visible en el Tal obligación.~-F." v lo único que es posible exigir inmediatamente de una persona es que haga o se abstenga de hacer. . significa en todo caso una merma de las racultades de que dispone. lizar. pág. La definición clásica comete el error de í'uprimir al a) El derecho de crédito es una facultad correlativa de obligaciones sujeto pasivo y limitarse a lo~ otros dos términos. a diferencia del simple (omo él.. que es algo concreto y no puede existir Entce ellas se encuentran las obligaciones de respetar la vida.¡ Civil. TESIS DE ORTOLAN. Citado por BO~NF. el real..~~.

w Mi -~ . una obligación general de abstenerse.. 1:8 e):lteramet1t~ Íe. por decirlo así. en que fuera de esta obligación gene­ transcritos. una cosa no puede formar parte de aquélla. la masa de todos Jos tos autores no solamente incurren en el error combatido por Plan¡ol. La primera se da entre el acreedor y el o los deudores.>:JA!ii8.!I $ ) 1 212 INTRODUCClON AL ESTt:lJIO DEL DERECHO ¡ DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 213 en el caso del contrato de permuta). y a dejarle en libertad de obtener el de las obligaciones que ha contraído. en que el derecho la facultad correlativa (derecho a la prestación) con el derecho que el confiere al suieto activo la facultad de sacar directamente de una cosa acreedor puede ejercitar. Esta última existe en Las razones que Planiol hace valer contra la concepción tradicional todo derecho. y la de que se abstengan de poner obs­ táculo y d<:l turbar a los demás en su derecho. sino Ilombres. o la que está facultado para exigir de otra persona (dere­ son de dos especies: la una general. Illcnte debe ser suministrada por el deudor (por ejemplo. l1 Las definiciones aceptadas por nosotros. conocido con el d sujeto individualmente pasivo. El hecho de que el deudor responda con todos sus bienes ¡¡quel a quien pertenece el derecho.ctivo la facultad de q1J. doble: oblígar a una persona individualmente determinada a una acción. Toda n." tivos sean derechos contra los bienes. y estriba en el deber de respetar el ejercido del iuridico entre una persona. EstrictamentC" Rablar. por otra. La facultad del acreedor corresponde a un deber del deudor. y consiste en la facultad que aquél tiene de exigir de éstos un hecho. sino la obligación de entregar aqué­ Todo derecho. de dejarle obtener el provecho y la utilidad que su derecho le atribuye. Y esta obligación no debe ser confundida con las "Pero si esta obligación general y colectiva existe en todo derecho. dos relaciones jurídicas dife­ 1m cosa..." rentes. 10 que ocurre es que en el personal se funda otro diverso.-~~=~_":")_.~~~~~a:ztS2i _ _2S!iJlai!&itt. lo cambiado . en el supuesto de que el obligado no cumpla \lila utilidad. 11 quien el derecho se atribuye. confunde el derecho de crédito con el de libertad. como tampoco debe confundirse hay casos en que se halla sola.lv~ en facllhades y 1111:1 Iliguil!ll)tc!fu dd)eres. son aplicables a la tesis de Caudemet y Cazin.. como permitir o táculo al goce del derecho. lIas obligadas a no poner ningún obstáculo al goce del derecho.do. la segunda existe entre el mismo acreedor y verdadera la de Planio!' La concepción del derecho real como vínculo todas las demás personas. suministrar. el conjunto de personas obligadas a no poner ningún obs­ llar. lIufrir o dejar hacer alguna cosa. ~na ventaja mayor o menor. Es­ activo.!1 ~n CAtS OIl. estriba en obligaciones. el conjunto de todas las perso­ crédito sea correlativo de dos obligaciones distintas. No es que el derecho de (~S.. sin distinción._. lo 'lile se llama objeto de una obligación no es la cosa material que eventual­ 1 DesenvolveremO!! oon toda amplitud estas ideas en el capítulo que 5igue. por lo contrario. en la necesidad que todas tienen. como dice Ortolan... por la otra. en el último de los párrafos "Hay casos. y. hacer alguna cosa. garantías que la ley concede al acreedor. Derechos y debtlres los tienen solamente las personas. JUICIO CRITlco.. por otra. sujeto activo. derecho de crédito. En este caso el sujeto pasivo del derecho obligado a hacer o a no hacer alguna cosa". doble: por una parte. E:. obligado a hacer o no hacer slgu­ nombre de derecho de libertad.IIQ "el sujeto pasivo del derecho es. lo que Jos autores franceses denominan objeto de b~ cosas. no significa que los derechos correla­ provecho y ventajas que le corresponden. puesta a todos de dejarle que haga. es decir. hacer al ::iujeto activo del derecho.. por decir. es la facultad misma. pues en todo derecho hay siempre. una abstención 117. (¡')xh¡t6nt~. en definitiva y sin excepción. de todas las personas obligadas a abstenerse. por ende.. de dejar no hacer lícitamente algo. De manera semejante. son.. a dejar obrar a que lo duplican.llaet~n jt!l'Mi ca le :rQl!u.-De las teorías expuestas creemos que sólo es o la entrega de una cosa. no es la cosa de que el titular puede disponer o disfrutar (de­ recho real). por una parte. pues. y una cosa.".""'""'.aaa. si se quiere llegar al fondo lla." del derecho. el sujeto individualmente pasivo. tloJlfiere él dtlti1ltlht1 al ª'ljtdO a. el sujeto de los derechos reales. la posibilidad de hacer o sonas. sin otra obligación que la im­ (derecho de acción). objeto del derecho. sin que exista otra. queremos llamar la atención del lector sobre el hecho de que el citado jurista. y no oponer a ello ningún obs­ táculo. al sostener . como por una parte." Relativamente a la tesis de Ortolan.~.. pues.ba. Hay.p . lo así. propia de todas las per­ cho de crédito) . o a una omisión.

llamada deudor. por ejemplo. con mayor o menor éxito. puede usarse como arma. un ani­ o un objeto. La acepción que acabamos de citar es puramente mecánica. un hecho. reciben.-Dcfínieíón del derecho de libertad. 118. llamada acreedor. vocablos que en un principio tuvieron una acepción claramente definida. Por esta razón. de caballete. en la consecución de otros propósitos. e incluso en el cotidiano.-Es pOCO probable que en el léxico científico y filosófico. sino a y a l<ls cosas. para expresar ideas mo­ rales o jurídicas. 120. Del reo encerrado en su celda decimos que no es libre. una abstención o la entrega de una cosa. en relaeión con los movimientos posibles de una persona. y a la postre es difícil decir si están fuera de curso. Una plegadera.Q 214 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECIlO Derecho de crédito es la facultad que una persona. haya muchas voces tan equívocas como la palabra libertad. Derecho real es la facultad -correlativa de un deber general de res­ que una persona tiene de obtener directamente de una cosa todas o parte de las ventajas que ésta es susceptible de producir. De modo semejante. tiene de exigir de otra. al producirse una reacción química. otras muy diversas. i' ~. 1l9. ha podido ap~icarse no sólo al individuo y su conducta. Sucede con ellos ---dice Jellinek. al referirse el escri­ . CAPITULO XVI EL DERECHO DE LIBERTAD SUMARIO lI8. otras. PRINcrPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA LInERTAO. en sentido físico. .lo que con algunas monedas muy antiguas: pasan por tantas manos que el cuño se borra.-Principales acepciones de la palaura IiLertad. y en el mililrno !!Icnlido dcchlfflmoa que han quedado en libertad el gas que se desprende de una probeta. o d pájaro que escapa de las rejas de su jaula.L~ . El concepto a que aludimos es tan flexible. Alude a una simple posibilidad de movimiento. andando el tiempo. las conversaciones diarias. hasta que llega un día en que no se sabe cuál fue el sentido originario. por libertad se entiende la ausencia de trabas. tiene tantos matices.-Acepciones positivista y no positivista del término libertad jurídica. un facistol. unas veces. frente a la que no hay los capaces de destruirla o limitarla. Podríamo'i compararla a esos útiles construidos por el hombre para un que algunas veces son también empleados.

de la libertad como dere­ papel en la historia de las doctrinas filosófico-jurídicas y. pues. No se nos oculta que el término facultad es contrato. La violación libre del vagabundo. aun cuando. d término en la forma que acabamos de explicar. no extraño que los defensores más decididos de esa supuesta libertad absoluta efecto de otra causa. No es. eS decir. decía Spinoza que Las acepciones de esta voz proteica no son menos numerosas en la terminología filosófica y jurídica. Hay un deber. l En relación con ellos no existe aquel derecho.. colócase la libertad absoluta de la naturaleza. ni mencionar siquiera.$W. olros. En el lenguaje corriente posee asimismo la palabra un significado En todos los tiempos. verbigracia). nc. sin embargo. cu­ escandalosa o llevan una vida contraria a las exigencias del decoro. el derecho resulta un grillete.. nada impide nctos. no se etlCUtmtra jUrfdicnmentc Nescrito. Leviathan.: UBERTAD 217 216 tor inglés Hobbes al concepto que analizamos.*". Como lo En cuanto derecho dependiente. falte a su deber. Frente a la libertad jurídica. autorización. dice que no podríamos con­ tenecen al sector de la libertad. es libre de hacer o no hacer aquello que no está prohibido.-Al hacer el análisis de las facultades del alma. No podemos discutir aquí el difícil problema del libre albedrío. Tan lícito es hacer lo que se debe. Aquélla es generalmente concebida como poder. existe la categoría de las de ejercicio obligatorio. a los qUe representan el cumplimiento de un deber jurídico.>s de que las facultades que no se fundan en un deber del titular cons­ La libertad jurídica no es poder. desde el punto de vi!lhl jurídico. so pretexto de explicar el ori¡.i· lateral de dependencia. en que el deber jurídico es fundante del derecho THOMAS HOBDES.¡¡¡WlQ!!. "i#ZJ. gran dolor. especialmente. Podríamos decir. Tan sólo deseamos dis­ trina del contrato social. El obligado a observar una El término se emplea igualmente para indicar la carencia de ocu­ conducta determinada no está facultado (normativamente hablando) para paciones o la extinción de una pena. o decimos que un semejante se ha liberado de un de la norma es entonces una manifestación del libre albedrío.IAS&5&2Aa f INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DJ. ya que ve en el derecho el fruto de un tad derivada de una norma. London. de libertad. paralítico. las múltiples formas en que. Aludimos a los actos prescritos por la siderar privados de libertad al hombre imposibilitado para moverse (un ley. celebrado por ellos en uso de su autonomía. particulares. de la jurídica. a través de las épocas. una causalidad cuyo primer momento es sólo causa. qUe los lógicos llaman de fundamentación. sino derecho.. mas no re­ presenta el ejercicio de la libertad jurídica.. Trátase de una rdación ur.. solemos hablar de 119. como diría Kant. obligatorio en lenH~ en CAstellano. El yos límites coincidirán con los de la fuerza de cada individuo. De esta suerte.-.=. al lado de ellas. no per. que es facul. Conviene. la voluntad de los.. raleza. de hecho.¡:¡j_' ~E. sin obedecer a ninguna fuerza o motivo determinante. el del obligado toe basa siempre en demostraremos más adelante. en sentido todavía más amplio. dadera. como cuando hablamos de la vida dejar de observarla. aquélla aparece como una deformación de la libertad ver­ por sí. el vocablo equivale a aptitud o I las relaciones entre deber jurídico y derecho subjetivo pudimos percatar­ atributo. Alabamos.~ 6". como hecho. Podría definirse diciendo que es la aptitud de obrar 'lOrmativamente limitada. o facultad natural en la evolución de las teorías políticas. Everyman's Library. que nada tienen que ver con el derecho mismo planQ. la anterior afirmación es incorrecta.. . distinguir la li­ • en d estado de naturaleza el derecho de cada uno se extiende hasta don­ de llega su poder. ~ean los anarquistas. y en tal sentido se aplica a las personas que observan una conducta la jurídica una supuesta libertad natural.:pn df' la comunidad política.a'. Este concepto ha desempeñado importantísimo bertad como atributo de la voluntad del hombre.244$$$. z:::z:::¿¡. y persigan una finalidad idéntica. de autodeterminación. 110. ajena a toda regulación. La relación entre éste y el derecho de cumplirlo es de las lIumerosas' acciones no vedadas por el derecho que. Esta tesis. Como el derecho sub· Estar autorizado significa tener el derecho de realizar u omitir ciertos jetivo es una facultad normativa de acción o de omisión. y el Estado un mal. como ejecutar u omitir lo que. Es. -_~. ~P. Usando vocablo eS entonces sinónimo de libertinaje o indecencia. verbigracia. sin equi\'[\· aceptar que su ejercicio sea en ciertos casos potestativo. pág. las facultades extraordinarias de un virtuoso del vioHn y. D~FINICI()N DEL DERECHO DE LIBERTAD. o a la piedra tirada en medio del camino. Frecuentemente se afirma que.0 _~~ __ . cho. con toda justicia. ni capacidad derivada de la natu­ tituyen sólo una especie dentro de un género. numerosos autores han pretendido oponer a moral. De aquí que la doc­ ambiguo. o sea. En estos giros. y que. Los alemanes expresan esta idea con el verbo dür!en. y que generalmente Se emplea para designar diversas aptitu­ trina contractualista y la teoría del reconocimiento se hallen situadas en (>1 des y predisposiciones naturales. 1937. La noción ha sido utilizada asimismo por los partidarios de la doc­ ha sido planteado y se ha pretendido resolverlo... desde luego. estando permitido. pretende referir la validez del orden jurídico a tinguir la libertad del querer.

I<'tna. en el caso del artícu­ • "'!l0 sujetos pasivos a las demás personaS. pues la facuItad en cuestión existe siempre.. fuera del derecho. el fundante corresponde aUllO sidad de carta de seguridad. "I.. A la ducta que no son objeto de una regulación expresa. La relación entre el deber fun­ de conducta que el dereeho no prohíbe ni ordena. La relación eutrc el orden jurí­ . I.4*-!4444. pondiente al deber fundante (sujeto activo de la relación en que tal III:IS no a la inversa. lo que es igual. potestati vos. se reduce el aserto de que todo el mundo tiene el derecho de ese derecho se refiere siempre a la ejecución o la omisión de los actos IlIIflplir sus propios deberes. se· di' respetar el ejercicio de tal derecho... ~ _ _"'''___ """"".. Quie­ "111 re dos puntos sea la línea recta. Declarar que un acto está permitido equivale a sostener que puede El sector de lo jurídicamente potestativo comprende todas las formas I"cntarse en ejercicio de un derecho. rela­ tancia de que una conducta no sea materia de regulación. " ".0l1l0 manifestación ineludible del deber jurídico.=~ INT~OO=O~ J'+':¡. como sujeto activo.llittl<. como no puede impedir que la misma doctrina.~lslativos. no la priva de 'Ulft jurídica f u. I. porque la conexión entre el deber fundante mente negativa. y éste aparece fundado en aquél.. o que la distancia mínima en una zona adiáfora o neutra.. fundantes del derecho al cumplimiento. con todo cuidado. de acuerdo con . Tales actos quedarían. su carácter potestativo (en el supuesto. 1.ligado el cumplimiento de su deber. sino de conexiones esenciales de carácter formal entre deber ha hecho creer a varios autores que ese ámbito debe ser considerado \ .:ión PoHti~& rl~ los Estados Unidos Mexicanos. Sea cual fuere el contenido de las normas que integran cada como un espacio jurídicamente vacío.. libertad jurídica es la facultad de hacer o de omi­ ser ilícita o. de que no se encuentre Sujeto activo de aquélla es la persona a quien se permite exigir del ordenada ni prohibida). El titular del derecho eorres­ I tri..¡¡. Mientras el deber correlativo del derecho del obligado es.~. 2~ Que la circuns­ p. lo cual significa que debe respetar el cumplimiento de la obligación I"II:S cada vez que la ley impone un deber a un sujeto.0.. a la segunda..¡. jetivos. y ni manda es. de acuerdo con una expresión acuñada por Kelsen. salvocondueto ti otros requisitos " varios sujetos (nunca a todos) y puede tener contenido positivo o neo semejantes .. los deberes establecidos por ellas son. recordemos que las normas del 1. normativamente desligados de éste.. Y esta clasificación sirve de base a la de­ . gún el cual "todo hombre tiene derecho para entrar en tu HopuhlJca. como ocurre. una obligación universal de respeto. La ejecución de lo jurídicamente obligatorio no En sentido negativo. La regulación imperativo· remos que necesariamente pertenecen a una de estas tres categorías: orde­ . conviene no olvidar que aun cualldo I':n la relación fundante el obligado desempeña el papel de sujeto ninguna norma confiera a un acto de esa especie carácter I . nes de tal opinión participan olvidan dos cosas: ] ~ Que el sector de lo Es necesario distinguir. "¡:~-. ~eber se halla inserto) es en la fundada 'uno de los sujetos pasivos. el ámbito de la actividad jurídicamente libre.¡._~. ángulos de un triángulo sumen 180 grados. en todo caso. A esto. _.¡. pasaporte.¡...:recho.. por necesi­ dico y todas esas formas de comportamiento que el (Ierecbo no prohibe dlld lógica esencial. sujeto pasivo. .d ívo_ En cuanto al segundo punto. En otras palabras: "Ira cosa. a quíenes se impune el deber lo 11 de la COlll. pura­ "" puede ser de otra suerte. El vínculo es unilate­ pasivo. implícitamente lo fundante.ndada. en todo salir de ella.T}¡O al cumplimiento...' sigue que el deber por ella impuesto condiciona la existencia del de­ finición tradicional de la libertad como derecho. en su derecho pueden conceder expresamente la facultad de realizar u omi­ "ll'/!íltct' tltl Iit\llnr nl"l d~!'~iCh{l H la Qhí...-. el mismo obligado.tlrilmtiva no puede prohibir y ordenar. a la vez.. de donde nados... Erróneamente se piensa que los actos de esta clase \' el derecho de cumplirlo tiene carácter apriorístico. aunque quisiera. Poco importa que el legislador tenga Si en vez de preguntarnos por las distintas especies de derechos sub­ " 110 conciencia de tal hecho. a este último.11 fundada tiene en cambio. descubri­ . 1.lervao!1iM de su propia obligación.a facultad de que hablamos no requiere una consagración expresa. potestativos. desprovista de significación jllrídica. ¡·. porque la existencia del derecho está condicionada por la del deber. podría destruir tal conexión. las relaciones jurídicas en potestativo no está exclusivamente integrado por esas formas de con­ 'I11t: aparecen insertos el deber fundante y el derecho de cumplirlo. verhigracia. sin neceo 111. en la fundada es sujeto activo.. claro está. siempre se permite. y tir determinados actos. Así es.imera puede lIamársele relación jurídica furulante... prohibidos.. AL "Tumo DEL DmOHO 1 EL Dm'HO DE USERTAD 219 JlI cumplimiento.¡¡. un mismo acto. En relación con el primer punto. 1". por exclusión. El legislador no no están jurídicamente regulados.. illtlnriza a hacer lo que le manda. La posibilidad de ':fllle y la facultad fundada no depende de la voluntad de los órganos definir. y no a tir aquellos actos que no están ordenados ni prohibidos. volvemos al plano de los actos jurídicamente regulados. viajar por su territorio y muelar BU residencia..

"I. Filosojia del Derecho. 8 DEL VECCHIO. 1"II. en relación con los actos cuya ejecución u omisión gatoria o potestativa. pero no estamos facultados para dar garlo.. por qué se obliga a éstos a no estorbi!r lo que lo lícito. I le acuerdo con la tesis del jefe de la Escuela Vienesa no tengo el dere­ de dar o no dar un paseo. en este sentido.ú" están obligados a no estorbar que lo haga. sino el pretensor.O. el acto de beber un vaso de agua es lícito. La conducta lícita es obligatoria cuando se pero 1111 ~(~ 1105 ordena ni prohíbe. tario final de la norma jurídica no es el obligado. ninguna necesidad habría de prohibir las interferencias. sino también su omisión. sino la ejecución de los ordena. A tan extraña conclusión sólo puede llegarse cuando se ni vedan.ini¡in. II existe desde un principio y. ¿cómo es que se me In !aelll!tiíl df~ repudia!' ~u~lqllie. prohibidas.. obligatorio.. ya of'recho-. no estoy facultado para hacer lo que todos los demás liencn dos y la omisión de los prohibidos. La imposición del deber de respetar la zona recho absoluto. es lícito y.¿~ aya !tí _. y no exigir que se ejecuten (si no quiere ejecutarlos).' cuando no sólo nuestra conducta. sino el de exigir que dIo ¡ " " "f~ me impida. porque el hacer o no hacer tal cosa sólo I correspondería ningún derecho. si no hay una norma que expresamente autorice se autoriza su ejecución. el derecho correlativo apa­ rece como facultas exigendí. La clasificación tripartita de las formas de conducta jurídicamen. te reguladas (obligatorias. potestativas). Lo permitido coincide. De acuerdo con esta e) la ejecución y la omisión de los que no están orclenadofi ni pro. el titular de la facultad correlativa puede uo existiese. Ediciones Botas._ 220 lNTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE LIBERTAD 221 el acto tiene tal carácter.:cute nuestra teoría sobre el d('[ocho de I ~ a) b) la omisión de los actos ordenados. la ejecución de los prohibidos. no es el de pasear.kher jurídico impuesto a todos los demás. Si se limitase a imponer obli. Cuando alguno de los obligados falta al cum· nJtar u omitir los actos comprendidos dentro de ese ámbito. Pero Resumiendo. esa actividad puede ser obli. pues. a la vez. Esto equivale a declarar que tengo el derecho de exigir ilícita: 'lit!' otros sr abstengan de impedirme que haga lo que no tengo el e/ere· HAFAF. 112 y siguient~s. Pagar un impuesto. potestativa. I . no sería en realidad 1111 precepto de derecho. gaciones. . Pero como la actividad lícita re· 11 . Si. tra. l. b) la omisión de Jos prphibidos. Si tal derecho plimiento de su obligación. tenemos el derecho de exigir que no se por ejemplo.s están olJ]j· r gatorio. no sóló se autoriza la ejecución 1) la omisión de los actos potestativos. manifestación de nuestra actividad librc. 1. . demuestra que el . porque el orden jurídico concede en forma presunta la facultad de hacer u omitir lo que sus normas no ordenan cho de hacer. el derecho correlativo del deher que los otros tienen de no ~ 1 hibidos. y lo prohibido con lo ilícito. en donde el autor dj. Fados a no eSlorbar esa. es a exigir que los demás no interfieran mite su ejecución y se prohibe su omisión. TeoTÍa Jurídica de la Conducta.' impódimento? Dfcelle qne pue.3 el destina.rnpedirme que pasee. pero el citado deber concede a otro u otros un derecho subjetivo.1. La exigir la remoción del impedimentoo La exigibilidad del deber de res· Horma que impone un deber jurídico a uno o más sujetos.L ROJlIiA Vn. México. RECASÉNS SlCHES. ¡1('!nO" derecho. Según esto. resulta casi inexplicable que la posibilidad normativa de ejecutar u omitir Kelsen sostiene que la posibilidad de ejecutar u omitir los actos '\ que no están ordenados ni prohibidos es un simple "reflejo" del ) un acto no ordenado ni prohibido se relegue a un espacio jurídicamente I vacío. I In interferencia. porque Sil omisión está permitida. con no impedir. _ ngtM}d¿W_. al que no impuesto a todo el mundo de no impedir que se ejecuten (si el sujeto quiere ejecutarlos). y que éste puede ser ejercitado sin necesidad de exigir de actividad potestativa implica el tácito otorgamiento del derecho de eje· nada a los sujetos pasivos. En cambio. podemos decir que es lícita: 110 l(mgo el derecho de pasear por el parque.podría justificarse la imposición del deber de res· que. en cuanto se prohíbe no pa· /IIh impida pascar por un parque. . rIese a la circunstancia (le que todos los demá.\ pa3(. págs.In jurídicamente exigir que no se me impida pasear porque todos los j a) la ejecución de los actos ordenados. que sirve de base illlplica el disfrute de una situación creada por el cumplimiento de un a la definición tradicional del derecho de libertad. sin conceder las correspondientes facultades. como enseña Del Vecchio. o sea vista como simple "reflejo" de un deber universal. desde el punto de vista jurídico.LEGAS. 65 y sig:uientes. correlativamente I peto depende de la comisión del acto violatorio. La prueba está en la prohibición de que ese sector de acti· olvida que la facultad correlativa de la obligación universal es un de· vidad libre sea atacado. [('nso d dcrecho de hacer? Se ha sostenido 2 que lo único a que basa el ámbito de lo jurídicamente libre. ¿Pero cómo -de no exis· sector de la actividad libre no se confunde con el de lo permitido. mas no obli .

El nexo entre tal derecho y las facultades que lo sustentan puede El comprador de un reloj tiene el derecho de exigir que éste se le n:presarse diciendo que estas últimas son de primer grado. como facultas agclUli) fos omittendi)... pero el la ejercite. cuando se manifiesta en el no ejercicio. limitar la libertad jurídica del duciío.. ya que consiste en el derecho concedido al titular ¡le absoluto. facultas agendi. es la facultad que toda persona tas optandi. todos ellos !'fl el ejercicio eomo en el no ejercicio del derecho en que descansa. correlativo de tal facultad. hace ('j"rcicío de la facultad fundantc. mas no su esencia. para lo cual le basta .. El derecho de libertad p~ed(! y sión. de ésta. pero puede manifestarse exteriormente. como lacultas Iransformnr un derecho de ejercicio libre en derecho de ejercicio ohlj . en el segundo. el deber correlaLivo consiste en no impedir al titular el jurídico que condiciona la adquisición del der~eho de propiedad. a consecuencia de la realización de un solo supuesto Como se ejercita opt. en vez de uno. La libertad. ya a través del no ejercicio del otro derecho.\ dfjl'mJlO do prittln ~rndo. presuponen la facul­ Libertad juri(lica. pues de lo contrario se indican sus límites. _ . una persona adquiere varios derechos independientes. La ley pllede !(/('ultas agendi.:ttómeno interno. . En su libro L'autorita della cosa giudicata e i suoi limiti soggctivi. autónomo. el de libertad puede manifestarse tanto rídico. tendí) el deber correlativo consiste en no exigir el ejercicio del derecho 1 Pág_ :l46 (en noJa).'l Esta aseveración es incorrecta.. en tanto entregue y. en sentido jurídico. _ _ _ - f :Q2 INTRODUCCION AL ESTUDro DEL DERECHO . mas no impedir que los de primer grado sean Iundantes de la entre el ejercicio o no ejercicio de la fundante.. del derecho de primer grado y el sujeto pasible de la obligación co­ De la definición anterior se infiere que el de libertad no es_ derecho rrelativa. Más que una especie al lado de El de libertad puede fundarse en un derecho absoluto o en un de­ otras. de optar entre el ejercicio y el no ejercicio ambos..­.Id ejercicio. como ¡acuitas amit. en no exigirle que nacer. dentro de la clasificación general de los subjetivos._ ./.. puede .'lndo. el propietario sólo es jurídicamen­ dd misnw fenÓmenu. además. Por cjemplo: el hecho '" primer caso. Fundante de ella es la que existe entre el titular cumplir un deber propio. aparece ante nosotros como ':n la p(lsibilitlntl normativa de cumplir su propio deber. La relación en que el derecho de libertad se halla inserto es una mando el contenido de los mismos TW se agota en la posibilidad normativa relación fundada. ya a través desea. sino dependiente o fundado. Dicho de otro modo: la facultad de optar entre hacer y afIrma Hugo Rocco que la libertad jurídica sólo puede definirse ncaativa­ no hacer algo necesariamente implica la licitud de la acción y la omi· IIH~lIte. Cuando. que en ellas se refleja o traduce. La opción. relativo. puede lícitamente hacer u omitir lo que constituye el objeto La violación del deber de respeto..nimer gl'ndo (esto es. _ .. Si la libertad jurídica se manifiesta como haya tres derechos de libertad (facultas optandi. independiente. porque la facultas optandi (en que la libertad jurídica el correspondiente deber consiste en no impedir el ejercicio de In facultad n'almenle consiste). I 1 EL DERECHO DE UBERTAD 223 una omlSlon. Cuando tal cosa sucede. asumir dos formas distintas. IlIme de optar entre el ejercicio y el no ejercicio de sus derechos subjetivos. De aquí suprimir algunas de esás facultades o hacer obligatorio el ejerei­ qlle se obligue a todo el mundo a respetar las dos formas de exteriori­ do de otras.~!l el ejercicio de la facultad fundante. es una fa­ la facultad fundante. es un l~gislador. sino el de optar entre hacer y no hacer tal cosa. en sentido positivo.. en cuanto tal. facul­ ejel'ddó tlet derecho de . En son fundantes de otros tantos de segundo grado. sí lo f. Pues tanto la facultad de hacer lo que se tiene el derecho de omitir. basándose en la teoría de la "Íl!llción social".. pero siempre conserva su carácter absoluto. si se manifiesta en el no ejercicio (esto es. el de optar entre el ejercicio y el no ejercicio de 'lile aquél es de Sf'gundo.. La facultad fundada es absoluta en independiente. el derecho independiente es optandi. puede. en favor del propietario. . En el primer caso. Eljto no significa que. recho de venderlo.. Decir que el titular de la facultad fundada tiene el del'echo gatorío. como la de omitir lo que se tiene el derecho de hacer. sólo puede manifestarse a través de una acción o fundante. equivale a facultas optandi. diversas facultades normativas. ser definido en forma positiva. Cuando la libertad jllrídka se manifiesta te lib. en el segundo.'e en relación con el ejercicio o no ejercicio de las que no se agotan . si no quiere ejercitarla. es una forma recho relativo. Pongamos caiegorial de manifestación de todos los que no se fundan en un deber un par de ejemplos: el propietario de un edificio no sólo tiene el de­ Jurídico.• ·'_'~I .

.-..-Nuestra definición del derecho de libertad no prejuzga hay otro natural que vale en sí y por sí.. TAD JURIDIcA. sólo pueden lograr­ I'I~R de dgrt~cho pueden modificar y restringir.... de manera cabal. nuestra teoría resulta igualmente verdadera dentro de la po. en general. mediante una ley de por )a vía revolucionaria. podrá afirmar.. quien La aceptación de tal dualismo neva en línea recta a la de posibles '()~t{'nga que no hay más derecho que el positivo y vigente. como se trata. Las luchas. de no exis­ Constitución otorga a ciertas libertades el carácter de derechos subje­ tir tal reconocimiento. y no de las que tienen su fuente en la voluntad soberana del Estado. cada vez que esas facultades sean atacadas por los preceptos vi­ sujeto encuéntrase limitada.-""'. el magnitud v3:iaLlc. consiste en que para alte­ El ámbito de las facultades que estas normas conceden a las personas. sólo son jurídicas lIIiento en vigor. e50S derechos pueden ser limitados o suprimidos. La única diferencia entre tales facultades y las demás de pri. Mi!!!! 4 5 .. desde el punto de vista de la teoría de los dos órdenes. cuya zona de coincidencia crece o decrece en el curso riel tiem­ I~II que descansa. validez a las prescripciones positivas que restringen o suprimen los dere­ El monismo positivista implica la convicción de que la libertad. para di! optar. _4&2&iL -.. no hay más normas que las sancionadas por ('quivale a sostener que este ordenamiento es el que le otorga tales facul­ estos mismos órganos. de acuerdo con la tesis positivista. Expresado con otras palabras: al ámbito de la libertad las normas creadas o reconocidas por él..~IIIIIII!I~[I!!!!J~ INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE UBERTAD 225 224 120. de un concepto puramente formal.. Y e) segundo tiene en . ACEPCIONES POSITIVISTA Y NO POSITIVISTA DEL TERMINO LIBER­ Quien diga que al lado o por encima del orden jurídico en vigor. son el reflejo de una discrepancia entre la lación o supresión se consuman a través de una reforma a la ley su­ concepción filosófica de nuestros derechos y prerrogativas y las normas de prema... Lo mismo tiene validez en el ámbito de una concepción positivista. por los gentes. muchas garantías. sino que consti­ lodo caso )a ventaja de que sus normas pueden ser coactivamente im­ 111 ye la resultante de los derechos independientes que la ley confiere puestas. Valiéndonos de una 1I'I11a d~ inlrOrhvlil' fllltllbií'ls en la j~gi~hlCi6n ordinaria.-. La esfera de la libertad jurídica de cada libertad... Si afirmo que hay facultades innatas que el legislador debe reco­ IIH derecho de libertad. incluso en aquellos calios en qUtl IQ son reconoddos por el positivo... la necesidad de reformar. ya que. derechos independientes que el segundo de tales órdenes le concede..'''''. no es un derecho innato de la persona. . con entera independencia de ~oLre la vieja antítesis entre positivismo jurídico y teoría de los dos órde­ las prescripciones legales... de modo pacífico o tivos públicos.. determinando así el sector de su actividad libre. desde el .4 w_"'-~... El ideal de los partidarios del derecho natural sería la coincidencia ('.~iderarse como un haz de facultades inmodificables. que sujeto es jurídicamente libre para ejercitar o abstenerse de ejercitar los (Ientro del marco de la doctrina del derecho natural. porque. Al modo como el teórico del derecho natura) niega lades.áN·. IIH~r grado de que cada . cabría decir que nada importan ~I~an los derechos de primer grado entre cuyo ejercicio o no ejercicio pue­ las opiniones de los particulares acerca de) derecho natural.. en chos que juzga inalienables....1 icado y difícil qUe el que debe adoptarse cuando simplemente se punto de vista estimativo. los órganos creado· ensanchamiento de la esfera de la libertad jurídica.-...." " : " ' .. lo que necesariamente implica.-.. de aCUf~rdo siempre con el ordenamiento de que se trate.. y e) conflicto resultará inevita­ "(~rechos subjetivos independientes que a este sujeto confiere el ordena­ ble... y los protege de manera especial. con el de Jos derechos que.... si la limi..... I arIas o suprimirlas es indispensable seguir un procedimiento más com­ jamás coincide. jllrídica de cada persona corresponden tantas facultates optandi cuantos Incidiendo en la postura positivista.. Pero como el ¡m~B~n podríamos hablP.. de acuerdo con la misma concepción.. que el legislador y.. desde el punto de vista de) poder público. Quien sea partidario del monismo jurídico positivista... si esos derechos 11 ciertas cOrHliciolles de forma... E) I ratándose. en general. tendré que negar la validez de éstos. al propio tiempo... las prescripciones en vigor.p "". Se trata. ni puede con­ pretensión no fundada en el ordenamiento vigente.. basado en sector de la libertad jurídica de cada persona se hace así depender de nor­ d examen de las conexiones esenciales entre deber jurídico y derecho mas ultrapositivas. de ellas sangrientas.j. si al hacerlo se ajustan se. subjetivo.. e) legislador repudia en absoluto cualquiera . de una La conquista de ciertos derechos fundamentales y. si no se agotan en la posibilidad normativa nocer y sancionar. 15 . y declaro que en ellas se funda mi esfera jurídica de dl~ acatar los propios deberes. Ello los órganos del Estado.f __3li . cada ordenamiento concreto....~I~ntido jurídico.individuo dispone.r de dos círculos excéntricos. esto es.. no positivistas... que cada IICS. debieran reconocérsele. que a lo largo de la historia se han librado en nom­ bre de Jos ideales libertarios....rhita de las concepcione::. tendrá que conflictos entre las exigencias del derecho natural y los preceptos del admitir que todas las facultades concedidas por éste son fundantes de positivo.. Ello no es extraño. de diferentes di­ d(~recho de libertad existe en función de las facultades indepefldieflte~ mensiones. 11 cada sujeto.

e.. pág. 1'11 todo caso. .I~ /1 CR funci. no es otra cosa que SUMARIO 1I'IH~r derechos no fundados en nuestros propios deberes... su libertad disminuye. cada vez 'lile sus facultades legales son restringidas. Pracesso OrdintÍrio e Sumário. a ('¡¡Ja grupo de "alOTes nllm~rieos de x. "¡lrl~hll! ~'f!t)fl. 7. Coimbra. la determinación del carácter jurídico o antijurídico de cualquier proceder. 124. Los defensores de la actitud positivista nie· 1'.. este último se encontraba a merced de aquélla. y no reconocen más derechos subjetivos que los que In ley._ . concomitantemente aumenta su libertad. queda por completo al arbitrio de los particulares. El sujeto que se considera amenazado u ofendido suele reaccionar violentamente. el ámbito de la libertad necesariamente 111' modifica. Procuró después desempeñar el papel de árbitro o conciliador. 12L-EI reglmen de la autodefensa. 12B.[e las \'nriahlC's indep('n(licut~~ x. 96 • •1.-La función jurisdiccional. 127.!t!!nte d~ 9ff" nriablll• jetivas.05• •. 126. a fin de limitar la venganza privada y buscar soluciones ob­ -. t'n ~II 1 ALBERTO Dos REIS.!!!!~~W!f.._""~. Privado". t.#X#iª \# . : . 125. Madrid. 2' ed. EL DERECHO DE ACCION :~I el número de éstos varía. !lE SEMPR(::-¡ Y GUltlU:A. .. el restablecimiento de las cosas a su estado anterior.lt'¡. Corresponde al particular la facultad de defender su derecho..• t. Tal estado de cosas no podía subsistir.:.. una función ¡¡ de los derechos subjetivos independientes." l.l. o qlle depende de venganza. " '/'J.fJl'ldllqquiY~le.. El presunto agraviado conviértese de este modo en juez y parte. In palnhra función para designar la ley do cOTresl'onde!lriu.'6.. público principió a intervenir en las contiendas. "En vez de que la fuerza física es­ tuviese al servicio del derecho. Y la solución de los conflictos se reduce a una cuestión de fuerza . a fin de desviar la amenaza o vengar la ofensa recibida. cuando la violación se ha consumado. Citado por 1.-En las organizaciones socia­ les de épocas primitivas la reacción contra el entuerto es asunto puramen­ te privado.'2\." "Se dice que <Uvidual. 121. Cada vez que los hombres o los pueblos obtienen el reconocimiento dI' un nuevo derecho. 1. . 1'1:"'. La fuerza es el único medio de que cada uno dispone para la salvaguardia de sus inte­ reses. y. "Introdujo primeramente algunas restricciones al desagravio in­ •" "_..h~!#.-Teoría del derecho concreto a tutela jurídica..-Tesis de Hans Kelsen.-Teoría de Nicolás Co· viello. REY PASTOIt. 'Además. " /¡(J de propiedad.. la eliminación de su excentricidad y '11M diferencias de tamaÍlo. .in ...-Teorín de la autonomía del derecho de acción.. lHlea.t.ud. esto es. 130..11/1 tal dualismo. "Revista de Derecho." 1 Por esta razón. y conseguir por toda suerte de medios. El poder público no interviene en esta época en la tutela y restablecimiento del derecho. . 129. 1928.~ • "L\1 p~I!ll¡rn II.-. M. Y es que ser libre (en sentido jurídico). repeler lQs ataques dirigidos contra éste.. la jurisprudencia o la costumbre estatalmente admitida consagran.. Cursa de CálCllla Inlinilc. 11..-La acción como derecho abstracto.-La relación jurídica procesal. pá)1. ..II lNTRODUCClON AL ESTUDiO DEL DERECHO de los dos círculos.-Teoría de la acción como derecho potestativo. Ba­ CAPITULO XVII Idundo en lenguaje matemático podríamos declarar que esta última es. EL REGIMEN DE LA AUToDEFENsA. 123.. rorreononden uno o varios .!.~irnal. el poder .'.-Prin" cipaJes teorías acerca del Jerecho de acción. 122. Trátase de la etapa conocida con el nombre de régimen de autodefensa.::. Ilpareciendo en!oneee el talión como forma moderada de la .

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~!21l INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO };l. n¡.;nECIIO JI": AU:lOi'I 229

I'lIra substituir la lucha individual por una composición amigable. Y, por jtl(~('e:i 110 gMo llplielln normas generales o abstractas, sino individua­
IIltimo, fue reservando paulatinamente para sí la solución directa del con· ¡i:r.lId¡m!' I)I~ lU'lIen!o con lo anterior, la función jurisdiccional pue­
11 ieto." 2 . dI: ddíllm¡(: nmlO aplicación de normas jurídicas a casos concretos,
De este modo se llegó al principio según el cual la defensa privada IIpIH:IlCIÚII /1"1: oilhJ,!;1I H los particulares y puede hacerse efectiva aun con­
11'11 Sil V.. llllltllll.
"1\ sólo caso de excepción,sen tanto que la regla éstá constituída por la
rlolución oficial de los litigios, a través de la función jurisdiccional. La dil/:ll'lll:ill entre las funciones jurisdiccional y administrativa con­