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EDUARDO GARCIA MAYNEZ

PROFESOR EMERITO DE LA FACULTAD DE DERECHO

DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO.

MIEMBRO DE EL COLEGIO NACIONAL.

INTRODUCCI ~A~~ ;¿'\.'I."

A L ES TUD IOI1»)-:D
D E R E e \U~~~·-~I~.

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VIGESIMA TERCERA EDICION REVISADA

PROLOGO DE·
VIIIGILlO DOMíNGUEZ

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EDITOHIAL PORRUA, S. A.
Av. República Argentina. 15

México, D. F.

1974

Primera edición 19 40 p ;.:::-~~"'~~,.
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Derechos reservados @ 1974 • por
Eduardo García Máynez

Patricio Sáenz 1031

México 13, D. F,

Esta edición es propiedad de la EDITORiAl PORRÚA, S. A.
PROLOGO A LA PRIMERA

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El objeto de las siguientes palabras es presentar?l(l ob'ta deVieño,rli~
cenciado don Eduardo Garda Máynez, titulada INTR9DJICCION A,L ESTU­
DIO DEL DERECHO. Si Se tratara de un libro concernieiuea uTta.>de las
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Argentina, 15. México 1, D. F. disciplinas jurídicas especiales, como el derecho civil, el'p/mdi, '~l mero
cantil, etc., la presentación consistiría en referirse directamente a la
o/Jm. Pero como se trata de un libro relativo a una asignatura nueva en
la Facultad de Derecho y poco conocida en nuestro medio jurídico, antes
de ocuparse del texto es menester hablar de la materia a que se refiere.
Sólo así es posible advertir la importancia de aquél.
La Introducción al Estudio del Derecho tiene como objeto tres puntos
bá.~icos. que son: a) Ofrecer una vi.~ión de con;unto del derecho: h) Es­
tudiar los conceptos generales del mismo; y e) Discutir lo~ problemas de
la técnica jurídica. Estos tres puntos constituyen su obleto de conoci.
N~ 3621 miento. Su interés se pone de relieve haciendo consideraciones sobre
cada uno de ellos.
Por lo que respecta al punto a), su importancia es ob1Jia. Es indis·
pen.~ahle ofrecer a los alu,mnos que se inician en las materias jurídicas
una visión de conjunto del derecho. Necesario es que éstos tengan, antes I
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de_ ahordar el estudio de las disciplinas jurídicas especiales, una noción 1
del derecho, de sus fuentes~ de la clasificación de las normas jurídicas, I
de las ramas del derecho positivo, de las materias que las estudian, de 11
I los problemas de cada una de ellas, y así sucesivamente. Sólo poseyendo
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estas nociones previas podrán cursar con éxito la carrera de abogado. t'
IMPRESO EN MEXICO

PRINTED IN MEXICO

Sin el conocimiento de la nomenclatura jurídica usual y de los proble­
mas fundamentales del derecho, la tarea resulta muy difícil. El trán­
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sito de la Escuela NacioTl(lI Preparatoria a la Facultad de Derecho es ¡
demasiado brusco, por la diversidad de los estudios que en ellas se ha­
cen, sirviendo la Introducción al Estudio del Derecho como puente entre
ambos ciclos educacionales.
Por lo que toca al ¡unto h). su importancia se justifica por otro or­
den de consideraciones. Existen en el derecho dos clases de conceptos:
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los generales y los particulares. Aquéllos se aplican a todas las ramas del

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VIII PROLOGO A lA I'RIMERA EDlCION PROLOGO A LA PRIMERA EDlCION IX

derecho. Éstos tan sólo a determinadas divisiones del mismo. Como ejem­ Memas no lo hacía en toda su extensión doctrinaria, lo clUII se explica
plos de los primeros podemos citar los de persona, hecho jurídico. san· porque su finalidad era tan sólo la de comentar el capitulo preliminar
rión, etc. Como ejemplos de los segundos, los de acto de comercio. delito, de la ley civil. La prueba de ello la encontramos en el hecho de que,
huelga, etc. En tanto que los conceptos generales se aplican a todas las comúnmente, en los tratados de derecho civil sólo se dedican unas cuan­
mmas del derecho, como ocurre con los de persona, hecho jurídico y tas páginas a lo que se llama parte general. Además, era extraña a. l~
landón, que lo mismo se aplican al derecho civil, que al penal. al mer­ materia a la que se le había vinculado, toda vez que el derecho c/Vd
mntil o a cualquiera otra di1Jisión; los particulares sólo se aplican a (. es una disciplina especial, por cuyo motivo debe limitarse a estudiar la
'/t'li>rminadas ramas del derecho, como ocurre con el de acto de comer· rama del derecho privado que constituye su objeto de conocimiento, a
cio. que sólo se aplica al derecho mercantil; el de delito. que sólo se la que es obvio que no pertenecen los problemas de la técnica jurídica.
aplica al derecho penal, o el de huelga. que sólo se aplica al dr>recho Sin embargo, el hecho de que el capítulo preliminar de los códigos
,/¡,l trabajo. Ahora bien. corresponde a la Introducción al Estudio del civiles se ocupe de los problemas de la técnica jurídica :Y los tratados de
/J¡'recho la exposición de los conceptos generales del Derecho r a las derecho civil dediquen una parte general a los mismos, Izan h('cho crcer
Ilisciplinas ;urídicas especiales el estudio de los conceptos particularr>s. que corresponde al derecho civil el estudio de dic!ros problemas. Esta
()/¡vio resulta afirmar que sin el conocimiento de los conceptos 'generales estimación es errónea. Los problemas de la técnica jurídica, que son los
no es posible pasar al estudio de los particulares. de interpretación, integración, tJigencia, retroactividad y c()a/lictos de
Por lo que mira al punto e), su importancia se ju,stifica por ra::ones leyes, no son problemas de dapellO civil, sino que se plant('an con r('s­
.w·mejantes a las anteriores. La ciencia del derecho consta de dos partes: pecto a todas '¡as ramas drl d('r('cho, por cu·yo motiflO dd)('n ser estudia·
la sistemática y la técnica jurídicas. La primera tiene como objeto la dos por una materia general. El que los códigos civiles se ocupen de ('llos
nposición ordenada y coherente de un derecho positivo determinado. se debe a que, dada la excepcional importancia que tienen los proble­
I.a segunda, pstudiar los problemas que se suscitan con motivo de la mas de la técnica ju.rídica, el legislador tenía que reglam('ntarlos, ha­
nplicación del derecho, a saber, los de interpretación, integración. vi­ biendo colocado las disposiciones respectivas en el Código Cit¡il por ser
I:('ncia, retroactividad y conflictos de leyes. La sistemática jurídica se ést(~ can el que se inició la obra de codificación a partir ,tel Código
nllUlia por medio de las disciplinas jurídicas especiales. La t(ornica ¡u­ Napoleón. Y el que los tratados de dereclto civil dediquen una ¡¡arte
f ídira por medio d('. una materia gencral que es la Introducción a/ E.~. general a dichos problemas se debe a que como su finalidad es la de
(lLdio del Derecho. Por lo demás. no es posible Que la,~ discip¡¡na,~ jurí. com.entar la ley civil, tenían que ocuparse (le el/os, por estar reglamen­
./ims especiales estudien los problemas de la técnica jurídica, toda vez tados en el capítulo prclimirwr de la misma. Pero estas circunstrmcias
'11t(~ dichos problemas no se plantean con respecto a una rama determi­ de hecho, no demuestran que corresponda al derecho civil el estudio de
nada del derecho, sino con relación a todas ellas, constituyendo cues­ los problemas de la técnica jurídica. Dicho e,~tltdio corr('sllOnde a una
lit"'t" gtmera/ol (fue tl!Jbcn sqr tFtlltlJtU ,lOr una m"tef'ia (ftmrFal. ntQteria gcru'ral que es la Introducción al Estudio del Dcrcc!w.
La necesidad de una materia general en la que se ofreciera una Las razones expuestas mutivaron que diversas Facultades da Derecho
,';sión de coniunto del derecho, se estudiaran lo,~ conceptos generales del como las de Viena, Buenos Aires, La Habana, Urna, Tu Cltmán, Guate·
mismo r se discutieran los problemas de la t{>cnica jurídica. fue la que mala, etc., incluyeran la Introducción al Estudio dd Derecho en sus
tll'tcrmirió la creación de la Introducción al Fstudio del Dprec!w. Antes respectivos planes de estlldiM. La nueva materia ha dado origen a ltna
(l(~ esto el vado existente se llenaba en las Escuelas de Jurisprudencia lit('ratura abundante. Entre las principales ohras pltbl¡Cflda.~ Pllc¡{(>n ri­
nJn la parte del primer curso de derecho civil denominada Introducción. tarsc las siguientes: Gustavo Radlmtch, Introoucción 11 la Ci('neia del
J..\ta parte no llenaba su objeto, por ser incompleta. por ser ('/"mental Dcn~cho; Claculn dn Pasquier. Jntroouction ii la Théorie Gi'IH~raI(' el ii
r por ser extraña a la disciplina a la que estaba vinculada. En efecto, la Philosophie du Droit; Julien Bonnecasc, I ntroclllction il l'I::lud(! du
[" Introducción dpl primer curso de derecho civil era incompleta, porque Droit: Gaston Jltay, Jntroouction i't la Scicuce <In Dl'oit; Thco¡{or Stern­
no ofrecia una visión de conjunto del derecho. ni (..~tudiaha los cnnr.f'ptM Imr(l, Introducción n In Ciencia del Dt'recho: Enrique R. A/talián y Fer.
1~('TIerale.~ tlel mismo, limitándose tan sólo a dim';,'t;r los problemas dn la nando Carda Olano, Introducción ni Derecho; José Lozano Muño::. In..
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t¡:cnica jurídica. Era elemental, porque incluso al estudiar dichos pro­ trooncción al Derecho; Karl Gareis, Introduction to Ih" Seit'ncc of Law,

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x PROLOGO A LA PRIMERA EDIClON
PROLOGO A LA PRIMERA EDICION XI

Ya nadie pone en duda la necesidad de que la Introducción al Estudio de temas que no se estudiaban antes de que se creara la Introducción
del Derecho figure en el pl'an de estudios para la carrera de abogado. al Estudio del Derecho, y porque muestra cómo un objeto de conoci­
La innovación llegó a México recientemente. El año de 1934, siendo miento tan complejo como es el derecho, no puede ser agotado en su
Hector de la Universidad Nacional el señor licenciado don Manuel Có­ estudio por una sola disciplina jurídica, por necesitarse la cooperación
mez MoTÍn, Director de la Facultad de Derecho el seÚIJr licenciado don de diversas disciplinas que lo investigan, cada una de ellas, a través de
Trinidad Carda, y Secretario de la misma el señor licenciado don Juan un prisma distinto. En la tercera parte, Carcía Máynez Se ocupa de los
José Bremer, se reformó el plan de estudios, estableciéndose la cátedra ..., conceptos generales del derecho, a los que denomina, siguiendo la ter­
d¡~ Introducción al Estudio del Derecho en el primer: año de la carrera y
minología de Stammler, conceptos jurídicos fundamentales. Esta parte
/11 de Filosofía del Derecho en el último. De esta suerte, nuestro plan de estudia los conceptos de norma jurídica, hecho jurídico, derecho sub·
¡'studios está de acuerdo con el pensamiento jurídico moderno, y su es­
jetivo, deber jurídico, persona, sanción, etc., conceptos de suma impor­
tmctura consta de tres partes fundamentales, que son: una materia preli­
tancia por su generalidad, ya que se aplican a todas las ramas del de­
minar, la Introducción al Estudio del Derecho; un conjunto de asignatu­
recho. En la cuarta parte, el autor se ocupa de los problemas de la téc­
ras que forman el cuerpo de la enseñanza, las disciplinas jurídicas es­
!I(~ciales, y una materia cumbre, la Filosofía del Derecho, que constituye
nica jurídica, como son los de interpretación, integración, vigencia, retro­
el remate de los estudios profesionales. ' actividad y conflictos de leyes. En esta parte, como en la anterior, se ha­
Explicados los antecedentes de la Introducción al Estudio del De- cen constantes referencias al derecho positivo mexicano y a las ejecuto­
1¡'I:ho, paso a referirme al libro del señor licenciado Carda Máynez. Éste rias de la Suprema Corte. Es la parte más útil, porque cualesquiera que
('(Insta de cuatro partes, que Se titulan: la Noción del Derecho, las Disci- sean las actividades a que se dedique un abogado o la especialidad que
Jurídicas, los Conceptos Jurídicos Fundamentales y la Técnica Ju­ cultive, siempre se le presentarán los problcmas que se su,witan en la
f l¡uca. En la primera y segunda partes se ofrece una visión de conjunto aplicación del derecho, que son los que estudia la técnica jurídica.
d,·¡ derecho. En la tercera se estudian los conceptos generales del mismo. los méritos salientes de la obra son: originalidad, excplpnte infor­
\' I:n, la cuarta se discuten los problemas de la técnica jurídica. Por tanto, mación, valor didáctico y apego a nlU!stro derecho positivo. Cada uno de
'.,' trata de una obra completa, toda vez que se ocupa de los tres puntos ellos merece un comentario esnecial. la obra es original, tanto en la
l'((sicos objeto de la materia. creación como en la crítica. En la creación, como ocurre con respecto
En la primera parte, el autor examina el problema de la noción del
al concepto de libertad, al problema del concepto del dere('ho, y a la
.I,~r('cho, y para el efecto la distingllB de otros conceptos que se le ase­
distinción entre moral, derecho y cnnvencinnalismos sociales. Por lo que
tales como los de ley natural, norma rrHr{'(zl y convencionalismDs
respecta al concepto de libertad. Garda Mdync,so.9liene qua es inexa('ta
La parte mencionada incluye un capítulo referente a las fuen­
la tesis tradicional aceptada. por Roceo de que sóla es posible una de.
In llel derecho y otro relativo a la clasificación de Zas normas jurídicas.
finición negativa de aauél. proponipndo una definición positiva en la
", tema central, o sea el de la noción del derecho, TlQ se examina en toda
qlLe expresa qlLe la "libertad jurídica es la famltad que toda persona
'./1 extensión doctrinaria, por corresponder dicho estudio a la filosofía
tiene de ejercitar o no e.jercitar sus demehns subietivos, cunndo el con­
,/"/ derecho. Pero se examina en sus aspectos fundamentales, de indis­
tenido de los mismos nn se rpduee al cumplimiento de un deber propio".
!"'I/sable conocimiento para el alumno que se inicia en los estltdios ju­
Por lo que toca al problema del concepto del derecho, sostiene que debe
Iltlicos, concll!yendo Carda Máynez que la solución del problema del
ser objeto de un nuevo planteamiento, consistente en delimitar previa­
del derecho depende de la acepción en que se tome el floca­ mente las acepciones del vocablo, para lo cual propone una nueva clasi·
para Id cual propone una nueva clasificación. En la sp.gunda parte, ficación: derecho intr;'n.~ecampnte válido, derecho formalmente válido y
,.' (mtor se oCllpa de las disciplinas jurídicas. Examina las disciplinas derecho positivo. De la aeppción pn que se tome la palabra depende la
/lIlídicas fundamentales, o sean la ciencia del derecho, la teoría general solución que se dé al problema. Y por lo que mira a la distinción entre
.1.·[ derecho y la fil()sofía del derecho; y las disciplinas ;urídicas auxi· moral, ¿precho y convencionalismos snciales. Garda lIfáynrz. mediante
!"lI'es, o sean la so,ciología jurídica, la historia del derecho. y el derecho una hábil combinación de las conocidas antítr'sis unilateralidad -bíla•
. <lmparado. Esta parte es particularmente interesante, porque se ocupa teralidad e interioridad- exterioridad, empleadas por Santo Tomás,

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' t/{wnas se loean.a obra tiene 1m valor didáctico cvidente.piamente jurídica de la obra. ri(. C'xpresa el nombre del autor.. por ser de la incu. de ANTONIO CASO.('slro país. de CAULOS FRANCO 5001. etc.las opiniones de cuenta con el mayor número de libros de texto escritos IJor sus propios J". Otro de los méritos de la obra es SlL excelente información. tie FELIPE J.ifl(lp. como se advierte en todfls los fuerzos que se han hecho en nuestra literatura jurídica . Si a esto Se' agrC'ga que a cada explicación sigue u. dilmjos. como ocurre en la tercera y cuarta "artes.11/\ referC'Tlcias son. que representa uno de los más serios cs­ . brados a manejar dichas fórmulas.na serie Crédito. Otro m~rito LANZ DURET..lacione. En cada cita que hace.{. del mismo autor. cuadros sinópticos. el capítulo dedicado VJRGILlO DOl\líNGUEZ " tl/s. LUIS RECASÉNS SICHES. el autor. TENA. ¡"'n segundo.~ oca· de las asignaturas del I. de LucIO MENDlETA y NÚÑEZ.~ flerti nente.. pues no estando los alum nos acostum­ f/Ilrm.lan de /)$tudios m~ tt'~1:1o redactado por los cate­ '("/I/i('(/s desvinculadas de la realidad. de la casa editora y el número de la página en donde se en· ducción al Estudio dei Derecho Civil. éstas complican la comprensión de Las anlaiores' ideas podrán admitirse o rechazarse. Además. está Juera de 1"1:<11' ell la ohm. el Tratado de las Quiebras. la Intro­ 1" obra. cmzslal/les.. liíbliografía de la materia publicada en español. de GABlNO FHAGA.inal del autor. de ser la que 111' íd i I'fl nocional. el Derecho Constitucional Mexicano. de MANUEL BORJA SOHIANO.as.'1/('11 C'i(:>n~pl()s se eligC'n.m tambi(. La en nada el mérito de la obra.'1/ f".'\11'0 sistema de derecho. al­ I I¡(I"~ motivos de inconformidad. siguiendo el ejemplo de Schrclf!r.están fundadas en un amplio desarrollo. de . se comprende EI>UARDO PALLARES.ROLOl. de TRINIDAD GARCÍA. 1.GA. quien en exacta síntesis la prC'sC'nla Penal Mexicano (segundo curso).O A I.'. lo que res/tila de gran utilidad para las investigaciones mono· General de las Obligaciones. emplea !órrnttlas . el Derecho Penal I/u'in. la Introducción al Estudio del Dereeho. .~(I."m :r Radlmu:h). Todo esto hace que las enseñanzas contenidas en proJ~~(lm$.~(· • •~ic'mJln) qur f'.. qlW con todo y ser muy interesant!'. '1/1" t'1I7Istitlllcn la S('cción Im. La clara exposición Mercantil Mexicano (primer curso). el . Aquéllos son: la So­ 1" opl. con respecto a los cuales Carda Máynez. Nueslra facultad de Derecho tiene el orgu­ . muy plUllsiMc p()r que quizá no son sino errores de apreciación del suscrito. lo que entre nos­ . de prefC'rencia. En primer Jugar. Cuando estu ocurra eomaremos con una literatura "/ .~ de . el Derecho ilutor hace que incluso los problemas más arduos se entiC'udan con Mercantil Mexicano (segundo curso).mbencia de la filosofia c!1'1 derecho.!u'/Unal de la obra es su apego a nuestro derecho positivo. de este prólogo encuentra. ~lC'mán.io.. la Teoría I Ir"l/tra. Cuando se Agrario. (/ . La ciología Genética y Sistemática. y ahora. (futores patrios. sino conceptos que se refieren al tlrátiCOj dt' la materia.n es original en la crítica."/.\liS l('ctores.~. ! . \11 PROLOGO A LA PRIMERA E01CION ¡'. t//I'ute r{'p1"(~$entall una creación orir. el Derecho Mexicano del Traba­ /. La obra que comentamos viene a aumentar la lista de libros de texto de citar les teorias tradicionales.'ilidad. de . establece la . de ROBERTO EsTEVA RUlZ. (le MARIO DE LA CUEVA. de FRANCISCO GONZÁLEZ DE LA V".as. el Derecho ". como es inevitahle en estos ca. fillO matemlÍtico para ilustrar sus explicaciones. expone siempre sus opiniones escritos por profesores de la Facultad de Derecho. las disposiciones legal('. se estudia I /1/ oh/cilla dI' la escncia dd orden iurídico posititlo (tesis de K ds('n.ro Ilr&~imD. Sociedad y Derecho. Los anteriores motivos de inconformidad. exista para cada una . de el Procedimiento Penal Mexicano.(0 )'. tendrá la inmensa vtmtaja de estar referida al di?'­ recho positivo mexicano. '¡I/. t'lIl)cr(Jfnlu {JUC.1 ¡tlwo sean de gran wilidad.('mplo$. jurídica propia que. '" . Vida Humana. en 'in b~tfJ. el Derecho Administrativo. se toma en cuC'nta la tradicifm llo. I '/ lacero.. el Derecho T.(" I'. I 'ti. omitiendo la '''IIII/I~ra('ión de sus problemas fundamenlalC's. pero indudable­ la materia en vez de facilitarla. esqncmas. que son muchos r doctrina t:xtranjera. los Tílulos de I ". alirovec/¡antlo todos los elementos aportados por la IlU!ependientcmcnte de los méritos de la obra. en las que de EOVARDO GARCÍA MÁYNEZ. toda vez que un prólogo es una preseutacián. por otra parte. el Derecho ('s utilizada por el autor. por no ser simples esp('cu. se limita a cilar la definición de cada una de ellas. de RAÚL CARRANCÁ TRUJILLO. italiano Mexicano (primer curso)../(. no disminuyen .1. entre todas las instituciones universitarias del país. de MIGUEL '11/(' la ellseñanza $(! han' ascquiUe a todas las personas.A PRIMERA EllICION XIII TllOmasius y Kam.f"rplU'm que hay entre estos tipos de otros resulta contraproduceme.disciplinas jurídicas artxiliarc's r especiales es demasiado lacónico.urídieo positivo de 1llJ. (I'{mls tratados ('fl la misma.

En lo que toca a la pri. La experiencia de varios de valor didáctico. D." de Derecho Civil). única que en rigor corresponde al /11/ " " propio del Derecho Civil. en un curso general de I IUOIIIICCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO. .ti supresión permitiría a los maestros de la asignatura dedicar todo " 1/1'1/1[(0 a la segunda parte del curso. .. . Los capítulos Vil. hemos decidido eliminar del texto f. pensamos -por las razones qlte da el profesor 1:11111 Domínguez en el prólogo a esta obra. No estamos entera­ /" I//IITaS. la distinción entre L erecho Pri­ "1. V/U y IX de la primera edición (teorias de Kel­ ¡ sen. el capítulo sobre el mente seguros de que tales fórmulas sean contraproducentes o carezcan ¡. sería muy difícil > 1" llar la noción del derecho positivo. Domínguez en el prólogo de la primera edición. sin duda alguna.! midos en ésta. debe subsistir. ya que. Este curso desempeña. 13 de mayo de 1944." 'lIlbllrg(J. el programa de la matería. I PROLOGO A LA SEGUNDA EDICION xv tulos de la obra. especialmente en el Xl. 1-'/1 d Plan de Estudios figura la TEORíA GENERAL DEL EsTADO y. . no sólo por la importancia enorme " 'fl fIIateria.) temas no correspondían al curso de INTRODUCCION.se una breve exposición de los conceptos principa­ . F. se pensó la segunda edición de esta obra.. . el mismo papel que antaño se atribuÍa a la prime­ d "<lile del de INTRODUCCION y PERSONAS. y en el XXX. II/1/WS del Derecho Privado." . y Derecho Público. 1-:11 un curso general de Introducción al Estudio del Derecho debe. sas sugestiones que tuvieron la bondad de hacernos cuando preparábamos A1 elaborarse..1 filan de Estudios de la Facultad. Entre las la mayor parte de las fórmulas de tipo matemático. También fue am­ pliado el capítulo sobre las fuentes formales del derecho.. 1 '1 parte de la disciplina denominada INTRODUCCIÓN y PERSONAS (l ero ". un curso general de TEORÍA DEL México. o la clasificación de las disciplintls jurídicas I 'nlllles. PROLOGO DEL AUTOR A LA SEGUNDA ED/CION De acuerdo con una de las sugestiones hechas por el Lic..~ Raúl Valdés V illarreal y Mario de la Cueva.(l presente edición contiene varias adiciones y reformas. que no figuraba en la edición anterior. de lo contrario. hace diez años.. hace.l/IDO.la TEORÍA DEL ESTADO. (.' I i /05 nociones capitales del Derecho Público. pues tales temas corresponden en realidad al curso de Filosofía del Derecho. ¡ licrccho Público. que versa sobre las diferentes ramas de los derechos privado y público.¡IIdo. sino porque resultaría imposible. '1 IIIf/'stro concepto.liwgrar algunas páginas a la explicación de 'las relaciones entre el Agradecemos sjnceramente a nuestros colegas los señores Lics. lo mismo que al estudia de los conceptos gilio Domíngue7.. las valio­ fUl/dl/l/lentales del Derecho Público. pero sí admitimos que cualquier maestro puede per­ Ifl'" w la enseñanza de la asignatura nos ha revelado la necesidad de fectamente prescindir de ellas • . exponer can cierta profundi­ ¡. jdI.'lO. Vir­ I '¡lit/O y el orden jurídico. han sido supri­ . en conexión con las diversas divisiones 1. 1l"ITws introducido reformas de cierta consideración en varios capi- . relativamente a las diferen­ . por existir. 11 . Laun y Radbruch sobre el orden jurídico positivo). que está con­ sagrado a la discusión del concepto de retroactividad. la más importante es.que debería suprimirse.

110 (Derecho . julio 28 de 1953.1. formal entre deber jurídico y derecho subjetivo. Fu los dNnás capítulos de" la obra se han !lec!to numerosa. Capítulo XIV: . Capítulo 11: sección 9 (UniJaterali­ . Fl autor agradece públicamente a los señores profesores Octavio Vé· ('1/ J'á::que::: y Jesús Toral Moreno las su~('stiones que se sinJieron hacer­ 1 los datos quc le S/lministraron en relación con las secciones 33. PRIMERA PARTE PROLOGO DEL AUTOR A LA QUINTA EDICION LA NOCION DEL DERECHO En esta edición han sído reformadas las siguientes secciones de la '111 {('rior : Capítulo 1: secíón 8 (Los imperativos hipotéticos como normas que '-"Intuyen un deber condicionado). F. Capítulo V: secciones 33 (La )Illi:-prudencia como fuente del derecho) r 34 (Procesos de creación de ""rmas individualizadas).lml de la moral y bilateralidad del derecho).111'111('" e independientes).('ho y Lógica Jurídica). Capítulo VIII: . Capítulo IV: sección 21 ( I )(~recho objetivo y derecho subjetivo).1.. normas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito personal de va- y 46 (Clasificación de las normas jurídicas desde el punto de • ". .'o casi lodas de forma. Capítulo VI: secciones 42 (Clasificación de IJI'.~ correcclO­ . Ontología Formal del 1I'-II. de ('s te libro. ulldhruch sobre el deber jurídico) y 141 (Conexiones esenciales de cnrác· . Capítulo XXVII: sección 188 (La plenitud bermé· 1" 11 dd orden jurídico). .111 de su cualiclad). Capítulo XI: secciones 78 (Derecho Penal Disciplinario y D!:'l'c­ hu militar) y 84 (Ramas jurídicas de creación r!:'ciente) . Concepto).~ección 61 (Ramas de la Filoso­ Iln). México. 107 (Derechos relativos y derechos absolutos). D...iones 106 (Derechos suhictivos a la propia conducla y a la conducta . la Ley. Capítulo XXII: sección 168 (Interpretación . Capitulo X IX: secciones 140 (Doctrina df' G. I ohligado y derecho del pretensor) y 11] (Derechos subjetivos depen­ . 78 f.

El enunciado: "el calor dilata los Las verdades empíricas a que alude el autor de la Monadología son cuerpos". Hauptprobleme deT Seaatsrecheslehre. En el mismo sentido: KELSEN. TcmmNoPF. cuando se les calienta.~ ---. o . 3 Crítica de la Razón Pura. I "t:las técnicas. V érités de fait llamaba Leibniz a las primeras.os juicios enunciativos divídense en verdaderos y falsos. netamente a la que hacen los lógicos entre jUicios apo' La significación primitiva de la palabra era precisamente ésta (Nómos. {. pág. al presentarse el primero.UCRECIO. sos hay un nexo de causalidad cuando. '1"" '" cierto." M. Tomo l. 2 revela sus antecedentes y consecuentes. 2a. Por ley no se apodicticos son aquellos en donde el predicado no puede entendla la expresión de la uniformidad necesaria de Jos hechos físicos. se hallan siempre unidas determinadas consecuencias. 01110 su denominación lo indica. DO hace que éstos aumenten de volumen.. en cambio. .. 229. constantes entre fenómenos. Los principios científicos tienen un fin teórico. En rela­ miento. Éstas imponen deberes o con­ entre fenómenos. --~~ CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 5 L INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO 2.1' . les. porque podría ser rosa igualmente. Se habla así de las leyes del arte y de la moral. Constituye un grave error la creencia de que las leyes naturales son '1111' la distancia más corta entre dos puntos es la línea recta.. NORMAS DE CONDUCTA Y LEYES NATURALEs. ley natural es un juicio que expresa relaciones constantes Iti Ctlltades les damos el nombre de normas. sino fórmulas destinadas '1IUlas.-Con el propósito de Las reglas prácticas de cumplimiento potestativo prescriben determi· precisar estos conceptos emprenderemos un estudio paralelo de los mis­ !lucIos medios. 5 Citado por Kt:LSt:N. Las reglas prácticas cuyo cumplimiento es potestativo se llaman condiciones que la ley enuncia.a palabra ley se usa no e6)o en el sentluo de ley . simplemente nl/{Il que es cierto en todo tiempo y no puede ser de otro modo. le~). . por mos. en las 1"¡}W. de ley en sentido científico.. Hauptprobleme der Staatsrechtslehre. bl6tí en el de norma. mientras los juicios enunciativos se refieren siempre. Pero como no es posible enten­ en la naturaleza existen. En Aristóteles no existe la noción matemáticas son de este tipo. 'IInciden con las proposiciones analíticas y sintéticas a priori del pensa· provoca. 1\ MORENTE. La ley no los produce. Madrid. 1I1vulidez. su expresión científica.. el fin de las normas.5 La misma idea se ex'presa dicien­ lato sensu aplícase a toda regla de comportamiento. según la fórmula de H.'d. vérités de raison. Tübingen. 19I1.. con vista a la realización de ciertos fines.------.4 Toda ley enseña. Tl·ad. . Llj. que en otro La palabra norma suele usarse en dos sentidos: uno amplio y otro cierto respecto también son iguales". y las necesarias indica sólo un nexo causal entre la dilatación y el fenómeno que la .. de JeyCll divina" y constitucionales. a lo que es. por ejemplo. M.!ti<. habla de leges que esta lámpara es _ naturae. Lecciones Preliminares de Filosofía. expresaré causa de los fenómenos a que aluden. por ejemplo. perO es una verdad de hecho. formularé una regla técnica.elm­ ob su alcance si se ignora qué es una norma.-Las leyes naturales son juicios Quien desee descubrir la noción universal de lo jurídico tendrá que enunciativos cuyo fin estriba en mostrar las relaciones indefectibles que "~:1ponder a los interrogantes anteriores. •1. ed. sino también el orden de hecho. CAR­ París. Cours de /héorie générale du droít.5. 1914. a explicarlos. pág. p. . obligatoria do que las leyes físicas indican relaciones de tipo causal. ----------------. Juicios asertóricoB."1 ingente. Pertenece al indefecli~le. 1"'I~illn ]66. No son enlaces entre hechos. pero el pertenecer al sujeto término para designar no únicamente las reglas de la actividad humana. 3 • "1. Si digo. nuestra primera tarea holtz. CONCEPTO DE LEY NATURAL. pero ley de Newton. que "a determinadas condiciones. KOIII~OUNOV. stricto sensu corresponde a la que impone deberes o confiere de. Tucumán.. 110. enunciaré algo verdadero. ya que más tarde acaso haga frío. ~1I. gravitación universal. . la 11 IIIS segundas. no puede el segundo dejar de ocurrir. Si afirmo: a) La finalidad de la ley natural es la explicación de relaciones "dd)('s honrar a tus padres". Si afirmo. A las que tienen carácter obligatorio o son atributivas de Por tanto. provocar un comporta­ I." N. 3. Si afirmo: "hace calor".tlelldllcl!. )"" juicios sintéticos a posteríon de que hablaba Kant. Fueron 10B autores romanos quienes comenzaron a emplear el en donde el predicado pertenece al sujeto.'n derechos. MANUEL FERNÁNDEZ NÚÑu. Las leyes de la naturaleza no deben ser confundidas con las relacio­ I.rá de consistir en la explicación de este concepto... el de los juicios '/1"11 con las normas no se habla de verdad o falsedad. en cambio. sino de validez o normativos es de orden práctico. 4. . expresaré una norma..as verdades expresadas por aquéllos pueden ser contingentes o neceo nes que expresan. . que en cierto respecto son igua­ Iwl. pág...le Kgenigsberg. sino una regla esta· sujeto. Trad. necesario. Entre las leyes físicas y las normas de conducta existen las siguien­ que para ir de un punto a otro por el camino más corto es tes diferencias: Iwcesario seguir la línea recta. Pau) Sieheck Verlag. ]938. es una realidad. Entre dos suce­ . como cuando decimos que el cuadrado tiene cuatro blecida por la voluntad consciente de ciertos hombres. 1934. de 108 fenómenoB naturales. 5.. ·¡5.

RENTE y CAOS. La ConstituciÓ:l de un H quienes se encuentran destinadas.~:res capaces de cumplirlas. si lo que se postula como debido es valioso." Investigaciones Lógicas. Los juicios normativos perderían país estatuye qué reglas debe observar el legislador ordinario cuando le­ KIl significación propia si las personas cuya conducta rigen no pudiesen gisla sobre talo cual materia. Por ejem­ :. Cuando dichas exigencias han quedado cumplidas. y el criterio ma. es decir.Más que de auténticas legalidades trátase ciones a la positividad de una norma no son. sino de ciertos elementos de orden extrínseco. empero. el precepto ollediencia. luto. las normas exigen una conducta de la experiencia. ya que las c) Una ley natural es válida cuando es verdadera. y valgan. comparable a las leyes naturales y los /ler total e indefectible. la de las normas de conducta no está condiciona­ d supuesto de las leyes naturales. Toda norma hállase necesariamente referida a o injusticia de las distintas leyes. Para que las leyes físicas tengan validez es que ordena la observnn()ia do Jos contratos le~1l1mt'nte celebrados se con­ illdispensable que los hechos las confirmen. que tiene facticidad o po­ IIII:nte cumplidos.¡¡¡WJiW d ú INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 7 Por la índole de su objeto. En cambio. sino de la índole de los sujetos relativos a la forma de creación de cada precepto. pues ello no es debido.slica no deriva de las normas mismas.os cuerpos caen en el vacIo con la misma rapidez. la fuerza obligatoria de lad A diferencia de las leyes naturales. . cuando personas cuya conducta rigen.:nlre los fenómenos. en la mis­ ces de violarlas. en consecuencia. relativo a las condiciones de elaboración de cada precepto. las normas no se cumplen de manera ineluctable. I":rativo lo acatasen fatalmente. abandonados a su propio peso en el vacío. tomo 1. El supuesto filosófico de toda norma es la libertad de mente prescrita. las normas ideales de la religión y la moral valen independientemente . no porque deban caer terial. según la cual la existencia de relaciones necesarias es corroboración empírica. 59 de la versión de Moo En un sentido filosófico estricto. IIllí. . 6 La regla de acción que estatuye un deber vale en Las llamadas "leyes estadísticas" son leyes en sentido impropio. en tanto que las normas estatuyen lo que debe sero riedad explícase en función de la idea de valor. Mientras la validez de las leyes físicas se halla supeditada a lo empí­ La ley física enuncia relaciones constantes. puede no llegar hay normas y principios jurídicos a los que corresponde un valor abw­ JI realizarse. cuando es acatado por los sujetos a quienes se dirige. por sí y por si. A la luz del criterio oficial. La positividad de las normas es por esencia contingente. pág.wrio. Afirmase que un imperativo es eficaz.. el precepto IIlIl forma que éste indica. sino fatal. Una sola excepción puede axiomas matemáticos.I I. de la justicia I¡hIes. no parcial ni esporádica. que distinguir el criterio formal de validez. procesos que se rico.IIIlIí 'H5*. Si careciese b) Las leyes naturales implican la existencia de relaciones necesarias de valor no entenderíamos por qué su realización se encuentra normativa­ . en cambio. vI:locidad? Indudablemente ninguno. como seres dotados de albedrío.:res libres. a entes capaces de optar entre la violación y la legislativo. sino porque no pueden caer de otro modo. De acuerdo con la doctrina del derecho natural. dejaría de ser regla de conducta. pero esas reglas no se refieren a la justicia dl:jar de obedecerlos. sí tiene sen­ Posee también gran importancia la distinción entre validez y posi­ lido declarar que los contratos legalmente celebrados deben ser puntual­ tividad. de hecho. según veremos más tarde. los sujetos a quienes obliga. deben caer con igual tra disciplina tendremos. o sea. en cuanto el cumplimiento de un contrato no es nece­ sitividad. rí. Sólo tiene sentido afirmar Aquéllas no se dirigen a nadie. es decir. que expresan relaciones indefec­ normas del derecho no depende.ksenvuelven siempre del mismo modo. sino obligatorio. El concepto de obligato­ mente a lo que es. las normas son válidas cuando exi. exclusivamente referido al valor intrínseco de las distintas normas •. para Puede suceder que las normas creadas por los órganos legislativos no sean Il'Ilnsformarse en ley de la naturaleza_ ¿ Qué sentido tendría decir que los justas en todo caso. en cuanto vale. sino a la forma o desarrollo del proceso s. Este aserto es corolario de la tesis anterior­ Mientras la validez de las leyes e hipótesis científicas depende de su rnf:nte examinada. plo: podemos decir que la justicia debe ser. pero que. Tal corroboración ha de vertiría en un principio necesario. también qlle en todo caso debe ser observada. Con razón se ha escrito que si los destinatarios de un im­ legal es válido. destruir un principio científico. y su validez deriva del cumplimiento de tales exigencias. sobre un ~r correspondiente. formalmente.. incluso en relación con el proceder que la infringe. Esta caracte­ intríseca de lo prescrito. En la órbita de nues­ Il\It~rpos. éstas sólo tienen sentido en relación con que algo debe ser. Si nadie pudiese dejar de pagar sus deudas. las leyes naturales refiérense indefectible­ gen un proceder intrínsecamente obligatorio. son capa­ las relaciones a que su enunciado I'IC refiere ocurren realmente. da por su efectividad. pues. excepciones de generalizaciones cuyo valor depende del grado o medida en que la ex­ " • O :omo escribe Husserl: "Los juicios sobre un deber no implican ninguna afirmadón periencia las confirme. Las excep­ RÍ¡ mismo carácter contingente.

no es posible definir el concepto del deber. O. en cuanto la experiencia de­ ticos. la rI! experiencia no las confirma. Hauptprobleme. independencia de los conceptos a que hemos venido refiriéndonos: "de que algo sea puede inferirse que algo fue o que algo será. Ejemplo: si quieres construir un Partiendo del estudio de un hecho .u Aquéllos son preceptos problemá­ /. MANUEL G.rayar la independencia entre lo que es y lo que debe ser. n '''TE. perdurando. un precepto dotado de vigencia. no obstante.II:. Y a 1.no es correcto.medios". pág. una forma o prohibiciones. autor citado por Kelsen. I WIl empírica podríamos llegar a la conclusión de que la pr~piedad y tico-prácticos. El deber ser I Los categóricos pueden ser positivos o negativos. mandatos '''. condición. debes emplear estos o aquellos. TEORÍA KANTIANA DE LOS IMPERATIVOS. según Kant. el subjuntivo o el condicional. cap. trad.1 r que el Estado le atribuye sólo puede subsistir.. la de los se· . "Tanto el ser como el deber ser --escribe Jorge Simmel. gracias a una intuición inmediata. U.itir) la conducta ordenada (o prohibida) por el precepto. tampoco existe una definición del deber ser. La fórmula de los primeros es: A debe ser. formalmente válido. condicionalmente. lo Imperativos categóricos -dice el filó­ 1111111<10 todos sepamos. La de los hipotéticos exprésase en estos términos: "si quieres alcanzar De la observación de los hechos. Calpe. como algo obli­ 1!lI'n: todo deber es deber de alguien. I'nl/:bra necesidad. o imperativos pragmáticos. 1911. no demuestran que así deba suceder. define oficial. con­ KliIlt el deber diciendo que es "la necesidad de una acción por respeto a serva su validez aun cuando no sea cumplido. simplemente los principios de la habilidad. 9 I'lIestos por un imperativo son siempre deberes de un sujeto. 57.(~r es simplemente el carácter obligatorio de las exigencias morales. etc. Mo· lO Citado por KELSEN. mas no desprender de tal estudio de valor. desee realizar una finl:lliclad tMerminacla. 7. pág. Éste recibe el En lo que a los preceptos jurídicos atañe. En tal hipótesis. Las leyes naturales. y los consejos de la saga­ . los que prescriben una conducta .~I":~orías primarias. Ejemplos: debes honrar a tus padres. no debe entenderse n. por el contrario. a Citado por KELSEN. h\ll.-Los juicios que postulan expresar cuando habla de la necesidad de una acción por respeto al deberes divídense en categóricos e hipotéticos. . pues. 1932. con no igualada claridad. t 11 Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. d(~ :iIl causa y prever sus consecuencias. aun antecedente en la moral kantiana. pág. en cuanto señalan los procedimientos que es forzoso seguir para el logro de cualquier propósito posible. Pero la el sistema a que la norma pertenece mantiene su eficacia.. n JFR rv: .son aquellos que mandan una acción por sí misma. expresado en otra forma: los im­ gatorio". La circunstancia de que algo ocurra en deter­ Los del segundo grupo tienen un supuesto común.. mientras El filósofo emplea el término ley como sinónimo de norma. el precepto lI!Versa: la violación reiterada de una norma no destruye su validez_ ~ ordena que se recurra a ciertos medios. Hauptprobleme der SlaatsrecAtsleAre. re ] 7_1\11"*"'-. i: .son objetivamente necesaria. el sentido de forzosidad que generalmente se le atribuye. Razonando como lo hacen los partidarios de la cidad.-: . desde el punto de vista del poder público. mas nunca que 4. la independencia entre va­ IImnbre de obligado.1" [l4:nsamiento.es posible llegar al conocimiento edificio. la persona que debe realizar (u lidez y efectividad no puede afirmarse de manera tan absoluta. 1 ¡ :I:nsar. Lo que debe ser puede no haber sido.rf·(. Esta dicotomía encuentra su I':n nuestra opinión. debes aplicar las reglas del arte arquitectónico. o reglas técnicas. tO Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. wndusiones normativas. en qué con­ sofo prusiano. Lo que Kant 5. Tiibingen. al menos ""I. 1 M. Ahora . Obligado es. pág. hipotéticos. es decir. Madrid. que encontramos en la definición. Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres.-Hemos definido los juicios normativos otra cosa deba ser. De acuerdo con el criterio En su Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres. es decir. desprender talo cual fin.-:' ll'lTROPUCCION AL ESTUPlO DEL DERECHO CONCEPTOS PE NORMA Y LEY NATURAL 1) d' su validez.fld¡(:an que así sucede." B gundos: A no debe ser. Los primeros ordenan sin .dza plu'a declarar que asl debe oóurrir.J~. o que el pueblo fuer­ El pensador alemán distingue dos clases de imperativos hipotéticos: "1 lIojuzgue al débil. no debes ser Uno de los grandes méritos del filósofo de Koenigsberg consistió en hipócrita. los segundos. KANT. como el futuro o el pretérito. CONCEPTO DEL DEBER. 33. éstos son asertórico-prác­ lit !~xistencia ajenas no deben ser respetadas. explica. pero la fuerza obligatoria In Icy". y así como no puede describirse qué son el ser o como medio para el logro de determilUldo fin. y sólo es afirmada. a saber: que se Iillnll(ht forma !lO tlQél Ilut<l._ como ·. 8. Ed. no ser 'lctual­ /fimo reglas de conducta que imponen deberes o conceden derechos. no pueden ser válidas si Kitz. Que el pez grande devore al chico.mente y no llegar a ser nunca. ya que indican los caminos que conducen a la realización de un 'Iluestra que hay ladrones y asesinos.

-CATEGóRICOS. Y esta necesidad encuéntrase condicionada por la existencia 1/ I IOdíctico-prácticos. La observancia de aquéllas no es para mí obligatoria.grimidos por ambos autores en contra de aquella tesis nos parecen irre­ adecuados. pues no imponen deberes. torias cllando la actividad correspon"diente Be convierte en contenido de ulla relación con. tratual.Ilna se propone ir de A a B por el camino más breve. Pero ya sabemos que únicamente indican los métodos que es ineludi­ por diferentes pensadores. pero cs necesario no olvidar que las dos clases de reglas difieren esencialmente. no un deber. a un . Deseo aprender la lengua inglesa. y aparecen ante nosotros como auténticos mandamientos. Si A es. quien confía a un escultor la ejecución de una estatua. propiamente obligatorios." GIORGIO DEL VECCHIO. sobre una corriente de agua que cruza BU propiedad. el deber de observarla no deriva de ella vasas de reglas hipotéticas: las que postulan un deber condicionado y las mi. o principios de la habi­ . pasa Pongamos otro ejemplo.1 La fórmula de Kant sería correcta si las reglas técnicas fuesen obligato­ I idad. las de la moralidad son categóri­ nado a mi conducta. supuesto.ksiderátum no sólo posible. 13 En tal hipótesis. por ejemplo. sino de una norma. muestran los medios que es necesario poner en práctica para el logro de determinados fines. imposible me será alcanzar la meta que he asig­ diferencia de estas dos clases de reglas. o el abogado que. . ni tendré que valerme de las reglas que. I(odolfo Laun y al profesor italiano Giorgio Del Vecchio. 1936. por sí mismos. único medio idóneo.-De acuerdo con Si A es. Roma 12 RUDOLF LAUN. Nadie la obliga a optar técnicos no son. Principios apodíctico·prácticos. úsase una expresión impropia. falsa la afirmación de que las de las artes son imperativas_ 1 a) Principios problemático· prácticos.. o mano contrario. una verdadera concurrencia de nonnas jurídicas y técnicas. Las reglas de conducta expresan una necesidad condicionada cuando 18 "En lo que concierne partlculannente al derecho. en caso l. diritto come regola della vita". 2. pero si se pretende realizar la finalidad resulta necesario echar 12 "11 BU famoso discurso rectoral de 10 de noviembre de 1924. IlIdican los medios que es indispensable emplear para la consecución tractuales. pero si quiere realizar su empeño no podrá prescindir del culpe para su uso una pésima estatua no viola el derecho. la otra parte puede exigir con <oda justicia una reparación. Rccht und Siltlichkeil. sobretiro de la Rivisla intemazionale di filosofia . "L' homo juridicus e I'insufficienza del. pues. No son normas. debe ser B. 1927. un elemento integrante del contrato de obra o de prestación de servicios. Estos principios suelen formularse de manera impe­ abogado la dirección de una causa. tengo que observar determinadas reglas gramaticales y fonéti. Cuando se dice. simplemente I MPERATIVOS J f imperativos de la habilidad o re- glas técnicas. 'lIS. entre los que debemos citar al jurista germánico ble seguir. mas no son normas. 2' ed.sma. Los preceptos recta es para ella una necesidad. o principios sino necesaria. y si las reglas técnicas correspondientes son violadas por culpa del profesional ". pág. datos de la moralidad. En este caso :. Sostiene el antiguo Rector de la Universidad de Hamburgo que el La aplicación de una regla técnica es a veces obligatoria para un nlllor de la Crítica de la Razón Pura no supo distinguir dos especies di­ sujeto. Este aserto ha sido vigorosamente combatido rias. En tal por nIto )Sfl rc¡¡laq "lementalllS del procedimiento. Si lo abandono. A caso Si no las aplico. sino real: la conquista de la felicidad. contenida te alguno.: debe seguir la línea recta. sobre todo en las relaciones con. son auténticas normas. Boysen.11: determinado fin. Hamburg. de acuerdo con la tesis kantiana. observar las reglas propias del arte o profesión respectivas. In doctrina arriba expuesta. 14. Pero las re/l!l•• técnicus IÚrnal1"fl obligo. o a un ingeniero la construcción de un puente. en la hipótesis de que se quiera realizar talo cual propósito. mano de cualquiera de ellos. a ral ¡va. Los preceptos de orden técnico no estatuyen deberes. po­ consejos de la sagacidad o impe­ dría expresarse del siguiente modo: rativos pragmáticos. Hablaremos en primer término de la doctrina de Laun. tiene que ser B. no faltaré al cumplimiento de ninguna obligación. Los argumentos Para la consecución de un fin puede haber uno o varios procedimientos ":. hay que advertir que la observancia de las reglas técnicas se da por supuesta con frecuencia. El obrero que presta sus servicios en una fá­ 'lile señalan una necesidad condicionada.-HIPOTÉTICOS l e) Princ i pi o s asertórico-prácticos. por el mismo hecho de aceptarlo. sino enunciaciones hipotéticas. pues. Por tal razón. La fórmula de dichos principios. invocando ante los tribunales Un crédito propio. Una vaguedad del lenguaje coti­ diano -escribe Laun. Así. por consiguiente. un puente inseguro. el escultor que es· por tal camino. Verlag von C. Si una per­ o del artista. del propósito que he concebido. tomar la línea hay. Es. v"rbigracia.. La que en realidad les corresponde exprésase así: 6. me vería forzado a seguir. Cuando éstos son múltiples no es forzoso utilizar exclusivamen­ Llltibles. como tampoco lo violan el ingeniero que construye por su cuentn. que para recorrer la distancia más corta entre dos puntos "tstas devienen. presupone que aquel a quien encomienda el trabajo se obliga. de tal manera que otra persona resulta facultada para exigir su aplicación.del d¡ritto. las reglas de las artes. REGLAS TECNICAS E IMPERATIVOS HIPOTETIcos.10 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL 1I .dio origen a la confusión.

en tal hipó­ 1. porque aquéllos son efecto o conse­ problema ético. en toda acción. DEBER CONDICIONADo. obligatoria.d Ihln puede ser causalmente interpretado. u Art.·. • H.n tle la finalidad querida. una obligación para el sujeto. Elhik. En ". sube al punto más elevado de una torre Al darse estos elementos. seb'lÍn hemos dicho. 2' "ti. Si no hubiese un nexo de causalidad entre medios y I. pág. el sujeto puede.."111 con que las vibraciones del aire llevarán el sonido de su voz a los oídos del s¡tcer~ .n docto. El supuesto normativo es. que el nexo entre medíos y fines deje de ser 7. tres momentos di­ blemente conducen al fin prescrito.¡¡. Después de calcular la eficacia de tales procedimientos. Trad.Ii' obligación se funda en el contrato de trabajo. El Jin en el derecho. '''lItlll~ie.. ~~n forma necesaria. puestos..'..1 . Apreciar el mérito de los fines del individuo es " . II'alización.. pág. realicen los siguientes supuestos: Pongamos un ejemplo: un hombre.. para ponerlo en práctica. ft"ll" Y. IIrroja desde allí.. concibe determinado propósito."11 110 bastan para el logro de lo propuesto. no técnico_ 16 'UI'IlI'i¡¡ de éstos. . e ¡ .-En el planteamiento y necesario. empero. En el Código Civil /':11 el período de la realización -afirma Hartmann. u. La aplicación de una regla técnica constituye.11. Desde este punto de vista. decepcionado de la vida. leyes. 20."tll. "Para prllnunciar una sola palabra. quiere decir que el sujeto debe utilizar los medios que inelucta­ 111 realización de fines existen.":iIl3: el primero es la elección del fin. sendas valor de las finalidades a que sirve. mas siempre. Pero la simple con­ ducta. Para conseguir este objetivo puede optar entre diversos procedi­ 2\> Que el hecho ocurra independientemente de la voluntad . y lo que cozador.111111. d(j5de el causal repl'eSentlllJ. 1935.r... desde el segundo se perfila como obligación que impone el citado articulo no puede nacer mientras no se • ..del ca­ '''11"11105: apurar un veneno.. según Nicolai Hartmann. sin preocuparse por esclare­ ". existencia de éste de la realización de ciertos supuestos. Todo proceso teleológi­ 8_ LOS IMPERATIVOS HIPOTETICOS COMO NORMAS QUE ESTATUYEN UN '" :. Lo que desde el punto de vista cual. · 1I'f'I.. También los llamados .. obrando como causa. dejarse caer desde una altu­ zador. la aplicación de los medios resulta.1". también... En una palabra.. ya que exclusivamente se refiere a "1J1I1. LEONARDO RODRIGUEZ.fl~staciones del arbitrio individual: la tercera.': . decide 1Q Que los perros de caza penetren en el terreno ajeno.. Tienen este carácter cuando una norma ordena realizarlas. La realización de los fines prodúcese inexorable­ cer si son buenas o malas." '. si los perros de caza penetran en terreno ajeno sin la voluntad del Il'looltí¡. 863. lIwclrío. estriba en e! conocimiento y aplicación exacta de 1G"L. el sí del novio ante el altar. A la naturaleza no se la tÚJmina sino imperativos que expresan condicionalmente un deber_ "I"'dl'ciéndola. ya que éste encuéntrase ordenado por 1. El medio demnizar... FINES OBLIGATORIOS Y NO OBLIGATORIOs."al ¡dndes. en uso de su lihertad. El segundo tesis. u La . provoca el fin querido. La técnica nada tiene que ver con el ".\ de enlaces de tipo causal. sq Que causen daños en el mencionado predio . nl.:udo por el suicida. tamhién en ejercicio de su fía. Hace falta un tercer momento: proponerse e] fin de que se trate..IiS miras que el hombre asigna a su conducta no son ohligatorias lización depende el nacimiento del deber estatuído por la norma.-Las reglas de las artes no son normas. precisamente porque obedecerla es aplicar sus leyes y en­ Una norma estatuye un deber condicionado cuando hace depender ia .'todo proceso fi­ del Distrito y Territorios Federales encontramos una disposición según la 11 . desenvuél­ los procedimientos que permiten realizarlas. elige el "1(:. todo acto exige el concurso de 18$ leyes de la naturaleza.. Las primeras etapas representan. . la hipótesis de cuya rea­ /. ipso jacto se produce la obligación de in­ \ ".UI' sus fuerzas en el sentido de nuestros anhelos. mas no prejuzgan si es lícito o ilícito . 1Iorlln. HM'l'/ofo\NN. especial. 1936. U. 171. H ahiendo varios para la obten­ Giorgio Del Vecchio ha señalado asimismo. Al caer su cuerpo la muerte se produce.. debe éste indemnizar al dueño del predio. • n' responde a la selección de los medios. optar por el que le parezca más conveniente. en una hermosa monogra­ • . 14 Tiene lugar cuando la per­ un imperativo. l'l INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CONCEPTOS DE NORMA Y LEY NATURAL n 'Hic:a tiene la obligación de aplicar ciertos preceptos de orden técnico." JHERING.upone el conocimiento previo de relaciones indefectibles y. Ello no significa.~ d primero aparece como medio.lición de! éxito. pág. Todo juicio normativo de carácter genérico encierra uno o varios su­ " N. conseguir las últimas sería imposible.indican los medios que es forzoso II'/wi¡"m de una mira y la elección de los procedimientos que a ella condu­ emplear para conseguir un propósito..I.. la distinción entre imperativos hipoté­ . usar un arma. en consecuencia. la diferencia entre los preceptos de las artes y las normas de con­ .. y OlllViªn daños. en cambio. tal supuesto.'~'J~ridicU$"~Roma. También 1" • o.. siendo idóneos los medios. el ruturo esposo tiéos y calt~góricos resulta puramente gl'llmatioal.ko constituye un fin.-'I. pero hay "" 111. Las reglas técnicas -~scribe-. 1..

"1 iOlla'lismos sociales" respectivamente. es demasiado amplia. . Considerado en forma abstracta.lres y vástagos. Madrid." G. Habrá que investigar. La máxima que ordena socorrer al menesteroso no da a éste derechos contra nadie. L'idée du droit ~ocial. la en que las primeras son unilaterales y los segundos bilaterales. viduo. por un sujeto distinto del obligado. implorada: "por el amor de Dios". A diferencia de las obligaciones éticas. IL INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO IIlegóricos poseen supuestos.ATERALIDAD DEI. El pordiosero puede pedimos una limosna. No obstante su forma categórica. una norma ética. de cuya realización dependen ciertas consecuencias normativas. cuando aquéllos se producen. las de índole jurídica no son únicamente. como veremos más tarde. página 104. la posibilidad de establecer IIna corresponClenCIn perfe<'ta entre los deberes de unos y las pretensiones de otros. RAIlRRUCH. El supuesto es la existencia rfe la relación biológica entre ¡. y pasa por alto el otro término de la relación al sujeto a quien obligan no hay vtra persoTUZ autorizada para exigirle el ¡"lí'cllO subjetivo). -Incoereibilidad y coercibilidad. a diferencia de la regla moral.. la regulación jurídica establece en todo caso relaciones entre diversas personas. en términos más precisos. ya que resulta aplicable a todas imponen deberes corrcLativos de facultades o conceden derechos coíTelalÍ­ 1 f. 1'11('1 ura lógica de la regulación jurídica. antes de la realización de sus su­ >111':-. el dehcr. el precepto del Decálogo: honrarás a tu padre y a tu madre".---Interioridad y "!I lllUndamiento incondicional.¡¡Iíene una hipótesis. en ejercicio de un derecho." que imponen. no expresa. fuera de la cual carece de sentido la obligaciÓll '11I1~ estatuye.­ . 1933.108. como dice Radbruch..os preceptos jurídicos abstractos poseen siempre uno o varios su­ /"11':.. de JosÉ MEIlrNA ECHAVARRÍA. Al obligado suele llamárse1e sujeto 1 G. 12.uiíJe¡.LIS pueden ser..1"" que siguen trataremos de distinguirlos de las normas éticas y los con. cuya realización actualiza las obligacio­ 11<'. encierra un supuesto: el SUMARIO 'lIwlllo entre progenitor y descendiente. deberes o derechos. constituye 1 ' 9.. Id ributos difieren de otras reglas de eomportamiento. mas en relación con las personas '1" ~e hallan colocadas en la situación prevista por la norma. DERECHO. sino dcudas. CAPITULO II Aun cuando parezca paradójico.1 Y tienen tal carácter porque su observancia puede ser exigida.rtf!iCOS. !'lllas nonnntiV!l8 do regulaciól) de la conducta. plurilatcral.¡ !'Ion ln~ tltlttll! ~$l)l1tlitlll:'tl. Citaremos. vos de obligaciones. trad. Filosofía del Derecho. Do hodw tJ:lí pUliIibla cOI1I. La estructu ra del precepto .¡et~uir.. GIJRVITCIl. deviene MORAL Y DERECHO '1Icg!írica. deberes. el precepto que ordena 8. . mas no exigírnosla. do 108 pl"ec!'!p!o!! jU. Pero nunca existe el derecho de reclamar el cumplimiento de una gación moral. facultada para reclamarle la observancia de Jo prtl~t:rito. 1O. Las normas jurídicas sOn bilaterales porque !'or otra parte. 011 contra de J(\ vohmhHI de un ". cumplimiento de sus deberes. ll. 9.-Uniluteralidad de la moral y bilateralidad del derecho. pagina 56. r. exterioridad. la ejecución de un aeto conforme () contrario /l. " Ilijos respetar a sus padres es hipotético. . mientrns tructura del precepto ético es unilateral.-Autonomía y ¡'cteronomía.lieo es esencialmente Ililnteral o. UNILATERAUDAD DE LA MORAL Y mI. Como ejemplo. La diferencia esencial entre normas morales y preceptos jurídicos estriba La fórmula: "Si A es. Frente al jurídicamente obligado encontramos siempre /" II IIII]!O. y en a otra persona. debe ser B".108 toda norma es hipotética y. pues sólo menciona una de La unilateralidad de las reglas éticas se hace consistir en que frente I I IOllsccuencias. 2 Por su carácter bilateral. En los dos capí. 2 "Del carácter estrictamente determinado y ri¡mrosamente preci50 de la rc¡!la cho deriva. de manera cabal.

pero esa posibilidad Il'Iu:erse el término estipulado. El I".'II(~ el atributo de la licitud precisamente porque constituye el ejercicio precisamente porque constituye el ejercicio de una facultad legal. por su parte..rsona.11 rídicas se implican de modo recíproco.' In distinción que acabamos de esbozar. sino de dos normas distintas. Las facultades conferidas y las obligaciones impuestas por las normas El examen del ejemplo claramente revela que la norma que concede al .I." M. Volvamos a los I! ('ote al otro sujeto. La conducta del que exige es un hecho. como tal. a la Lógica Jurídica. la obligación de pagarlo. en sentido subjetivo. No se trata de un solo precepto.I(~rado como deuda. ('pto lo faculta para formular tal exigencia. exigir del mutuatario la devolución del dinero. lo cual significa que el IIr) lícitamente algo.. si quiere. México. ( -lo reclamar la entrega entregar la cosa zarlo".son normas imperativo-atributivas. facultado. lógicamente I"'¡:-iona vende un reloj en veinte pesos. El que impone el deber al obligado lógicamente implíca el . un deber para consÍgo mismo. Si decimos que el comprador tiene el derecho de facultado puede. obra citada. equivalente exigir el pago pagar el precio a esta otra. pues.. pero su ejercicio sí tiene ese carácter. MOliENTE. ]92. es la posibilidad de hacer (o de omi· cuya realización está jurídicamente permitida.. conducta desplegada por él . La obligación del realización ostenta el signo positivo de la licitud. pág. que GVRVITCH. el mutuante puede. Introducción. 180. ni tendría carácter jurídico.e despedido exigir del patrono el pago de una indemnización.:r­ Inlivo de lIn derecho del otro: plimiento de la oblil'!. las segundas imponen deberes. en este caso. Por ello sostenemos que la regulación jurícJica J"llIél el derecho de exigir la entrega del objeto y contrae. El deber jurídico de aquél no podría ser consi­ ejemplos. empleamos el vocablo en el sentido de aptitud. sino una deuda no es un hecho. . Tueumán. en virtud de la cual el patrono tiene el deber . GARdA MÁVNEZ.osa y puede lícitamente exigir el precio. El derecho. 1938. Pongamos otro ejemplo: una trabajador despedido el derecho de exigir que se le indemnice. Al mismo u un sujeto no implica el ejercicio de aquél. .' un derecho. . ese deber no sería una deuda. ello significa que el pre· que el obrero reclama la indemnización. Y el segundo. ¡litres de Filosofía. 'w¡~lIndo no es. a la persona autorizada para exigir de aquél la No pocos autores definen el derecho subjetivo como la "facultad de "J¡~ervancia de la norma denomÍnasele sujeto activo. en cuanto su fi lIurma.l. E. 4 Pongamos un ejemplo: una persona presta a otra cien pesos. Esta definición tiene el inconveniente de que 'lId. -"-. sino una posibilidad Derecho. El deher de cada uno es corre­ que concede al pretensor un derecho subjetivo. al afirmar que quien ha hecho un depósito "está facultado" IIIt'/1le imperativas. correlativamente. al mismo tiem­ es una conexión de dos juicios.f. La Ley Federal del Trabajo permite al obrero injustificada­ .'¡(or se han puesto de acuerdo acerca de la cosa y el precio. debe entregar la otro atributivo.. sino a un dere­ • ollccden facultades. León Petrasizky ha acuñado una fórmula que resume admirablemen­ Cuando decimos que Paderewsky era un pianista "de grandes facul­ 1. además de su acepción normativa. para pedir su devolución. en el término facultad. adquiere ¡le pagar la indemnización. un sentido enteramente distinto.ación del primero no pudiese ser reclamado por el de­ rechohabiente. uno imperativo Y J".----~-~ . reclamar lo que se le adeuda. lIsrna. 105.. no noS referimos a una aptitud.. n:chos. puede ser empleado en .. Los preceptos del derecho tades". Pues si el CI. 1951. Cuando el comprador y el ven­ implica la existencia de otra. Supongamos "damar al vendedor la entrega de la cosa. 17 lb INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I MORAL Y . porque la atribución del olllprometiéndose el deudor a pagarlos en un plazo de dos meses. destreza o poder. La obligación del sujeto pasivo es una deuda. las de la moral son pura­ en cambio. pero un hecho que ostenta el signo positivo de la licitud. oerecho subjetivo del trabajador no es un hecho. y viceversa.ERECHO j'lIsivo de la relación. que equivale a '"Hllto el pretensor tiene el derecho de reclamar el cumplimiento de la "derecho" o "posibilidad de obrar lícitamente". • "En los términos que los lógicos llaman correlativos. . Lecciones Prelimi· mica. fundándose en una (de hacer o de omitir) difiere de la puramente fáctica. derecho­ hacer o de omitir algo". ni el otro sin el uno. La. Derecho: Deber: La norma: "el trabajatlor injustificadamente separado tiene el derecho Venrletlor: <E ~ Comprador: de exigir del patrono el pago de una indemnización" cs. Fondo de Culturn Econó' puede pensarse el uno sin el otro. capítulo VI. recíprocamente fundados. (~!1cribe-. mas no conceden cho subjetivo. pág. la relación consiste en que no ~ Cfr. G. 3 Las primeras imponen deberes y. que alude al segundo aspecto del mismo nexo: +'el patrono que Comprador: Vendedor: ha despedido injustificadamente a up trabajador está obligado a indemni. El derecho subjetivo es una posibilidad. pág. si correlativamente no existiese un derecho de otra ment.iente o pretensor.

que mide el mérito de la conducta en función plida en las relaciones interhumanas.ndamentación de la Metalfsica {le lus CQ~tum­ es para el moralista una circunstancia con la que debe contar..s in der Eth. distinguir moral y derecho oponiendo a la interioridad de la primera la placer que el ejercicio de la caridad le produce. a fin de valor. Ello no quiere decir.n del individuo para consigo mismo.onsistir en la ejecución de una conducta relativa a otros sujetos. Lo contrario ocurre si el sujeto no tiene más mira que el cum­ ¡antes.--. individual. 11. que repetir al­ guno de los ejemplos de la Fu. sino por deber. Una conducta es buena. por sí misma. del proceder con la norma.. Zar Problematik des Gewohnheitsrechts. .. aun cuando ésta sólo engendre efectos bené­ 10.fll.. El deber de la caridad únicamente se para la cual el elemento decisivo es la pureza de la voluntad. reconoce en él un derecho de AeñDrío y lleva sobre sí las culpas que su jllm: le atribuye. la rectitud del propósito. ni existe parecida. En el centro de la moralidad hállase siempre bres. sino un simple medio. para la consideración moral. Cnando una persona ejecuta un acto de acuerdo con el deber. moralidad 111> lI~ral)~/l "el h~!!l!g de In existencia colec­ tiva. es incuestionablemente un deber. como dÍ<'e HARTMANN... por consiguiente. tos preceptos morales que rigen la vida pública son 108 m!~!rlo~ IfU6 !lomll'!! II! pri"lI. sin otro propósito en las relaciones recíprocas de los hombres. su comportamiento no merece el calificativo de vir­ éste. Nada mejor. que niega valor moral a los actos efectuados por inclinación. No hay ética social. contraposición a la del individuo. pág. 1 En el ámbito de la moralidad. opone Kant la ética de las intenciones. con la regla ética. s Fundamentación . a tal extremo el rigorismo de su tesis. 280. El primero 5e inclina respetuoso ante el segundo.. pese a su La teoría fue elaborada por el filósofo de Koenigsberg al explicar el con­ diferente significación.. la moralidad de aquél. 1927.permite distín¡tllir los frente a una idea de la persona. gesto. mecánica. ~~~~~~~~~. no es un deber del sujeto frente a sus seme­ tuoso. sino que son deberes de carác­ que el de cumplir la exigencia normativa. La máxima que prohihe mentir sólo puede ser cum­ A la moral pragmática. Es simple legalidad. porque las impuestas por los imperativos éticos pueden ('. envoltura que solamente tiene relieve moral cuando encubre un propó. su actitud no posee exterioridad del segundo. corteza que oculta o disfraza determinadas intenciones. ~--~~~~ . requiérese que el individuo' obre no única­ recho. sino interiormente. en cia. 8 regla no determina." W_ HEINRICH.es mera aparien­ juez ajeno. el imperativo. J.. RECUEIL GÉNY. Toda ética tiene que ser. precisamente porque sólo su conciencia actitud. cap.ik ulld die materírlle yo moral. ~--~ 19 18 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO mutuamente se implican. . en tanto que las ju­ dancia externa.. por tanto. Se trata de un deher plimiento de la norma. la manifestación que puede ser captada por los sentidos. La persona que quiere vivir moralmente tiene sálo que escuchar la VOl de su t'onciencill. La G "El cumplimiento de las normas ideales de la moralidad es independiente de toda imagen evangélica de los "sepulcros blanqueados" alude a una distinción (llgtmizoción exterior. 5. 6 Metafóricamente podría­ de la interna. La correspondencia exterior de un proceder con la en su formulación moderna. Conservar la vida. La actitud externa -palabras. Tal exigibilidad es la que hace de ellos verdaderas deudas.. El yo síntesis se ve desgarrado en un yo empírico y un fines de Dios de las miras del diablo.. aun cuando se manifieste en relación con ellos. la persona real siéntese colocada.le la Metafísica de las Costumbres.ermánico lleva ter exigible.. La simple concor­ establecen deberes del hombre para consigo mismo. pág. al aspecto pasivo de para diferenciar las normas de que hemos venido hablando • ese vínculo. Lo que da valor al acto no es el hecho aparente. La coincidencia externa constituye en este caso un fiel trasunto puede reclamarle el acatamiento de lo ordenado. ademán. Tal criterio encuentra su antecedente -al menos . carece de significa­ rídicas señalan las obligaciones que tiene frente a los demás. I. se refieren a una sola relación jurídica.. Posteriormente ha sido utilizada por los juristas •dributivo refiérese al aspecto activo.. Y las dos son equivalentes. 3" ed.alor ético alguno.¡¡f éticamente la conducta del slIjeto en la vida común. pero el individuo." Der Formalismu. Para el cumplimiento de lo prescrito. mas no Bin embargo. altruísta por esencia. cuando concuerda I La misma distinción suele expresarse diciendo que las normas morales no sólo exterior." Cosa dislinta ocurre en el campo del de­ que una acción sea buena. según el pensador prusiano. es decir. Este principio vale inclusive para la ética cristiana.-Numerosos autores pretenden ficos_ Si un hombre socorre a un menesteroso para disfrutar del íntimo . porque. INTERIORll>AD Y EXTERIORIDAD. porque las obligaciones que éste impone no solamente se manifiestan mente conforme al deber. f. sino la es poco clara. distin­ el móvil recóndito. o la bondad de los propósitos -escribe !vfAx SCHELER. El pensador j!. los del obligado. Wertelhik. sina que ae enüuerítra frente a la sociedad como ante muchos otros heehos. En cuestiones de esta {ndole no hay una legislación externa. Y no se preocupa por las consecuencias de su . para completar la expQsición que antecede.o sodal lIito sanQ._~ .. Lo propio dehe afirmarse del precep­ de los resultados que p'roduce. concibe cuando un sujeto entra en relación con olros. dice Kant. Halle. Lo que el autor de la Crítica de la Razón pura llama mos decir que su conciencia es la única instancia autorizada para exigirle interioridad es. un fin en sí.. una modalidad o atributo de la voluntad. Esta fórmu­ ción a los ojos del moralista. Estrictamente hablando.en una de las doctrinas morales de Kant.9 to que nos ordena ser caritativos. Mas la sociedad no es nunca. El juicio cepto de voluntad pura. que la obligación de socorrer al pobre sea una deuda frente a por respeto a éste.

de ciertos actos. una acción externa. la cual reclama ante todo la recti· cialmente a los actos externos y después a los de carácter íntimo.\s ni as· valoración lanlO jurídica como moral.-1 derecho ppnul. En tal hipó. Al ju­ IlHmte externa. Aquélla demanda asimismo que obremos rese a la realización de valores colectivos. por e.n l'IlUnlo n In.siempre suce!'os externos.-A la incoercibilidad de la Una moral que solamente mandase pensar bien resultaría estéril. dí:seando morir. Los deberes morales moralista examina de manera preferente la pureza de nuestras mirns. E] derecho tolera y en oca­ siones incluso prescribe el empleo de la fuet'Jt8. pág. y éste no de valores personales. víctima de la adversidad. El segundo atiende esel1­ nostenido que. el derecho limítase a prescribir la ejecución. no indica indife­ í:Ollserva su existencia por amor a ella no realiza un acto virtuoso. la vida interior de las personas. La posibilidad de recurrir a la violencia.pu. moti"aeionl'R. No es con· I'iénsesf~. Lo cierlo 11 "No hay ningún dominio de acciones externas o internas que no pueda someterse . Los intereses de la moral y el derecho siguen direcciones diversas.1 '. la ronc!uetn {'"terna interesa sólo a la moral. de R¡.H La primera preocúpase por In misma.onsial'l'aí'Íón del motivo para lIe~ar d". ni el derecho considera únicamente y la rectitud del querer.'J objetivo de su conducta no es la ohediencia de la norma. cllda caso! la existencia o inexistencia !le determinadas intenciones. cu materia civil. 54. :lIl iNTRODUCClO:-l AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO 21 :Ilt cumplimiento carece casi siempre de significación ética. husca de manera exclusiva la mera adecuación exterior.Ioradón jurídica de al'lo al/.lu'os de qne puede eehar muno para comprobar o Inferir los elementos (wllibaidad q\16 se realiza con frecuencia. en el papel que t1f'scmpf'iia la intencionalidad en ducta. a diferencia de la moral. tesis..l¡>mnl'ia en la consideración. De lo contrario. sino hecho. Se ha descubren la bondad o maldad de un proceder. Puede ocurrir que alguien realice. si aquél se encuentra vedado. únicamente en cuanto poseen trascendencia para la colectividad. Filosofía del Derecho.1 . pág..':uno gin desemhocar en cierlo modo en los motivos. en cuanto es testimonio de una conducta ínti. el mora­ tu:tividad humana. () en el que jup?:a. es decir. Lo que el individuo ocasiona. duda. atribuyéndoles consecuencias jurídicas de mayor o menor monta. que es indispensable interpretar. de actitudes que exterioricen sus intenciones que ('1 .. Lo que al principio parecía como una distinción entre 1.. co­ tlino exclusivamente por respeto al precepto que le ordena no atentar contra mo lo expresa muy bien Gustavo Radhruch. 211. "!lmente servirían "para empedrar el camino del infierno". mús o ]a observancia de sus preceptos. 2' Ea. en y propósitos. Los Lo inadmisible en el terreno moral conviértese en la esfera jurídica en ..iemplo.. no por temor o inclinación.le exclusividad. lo 11.iuriSlfI Cl\l'e(~(~ dfl medios ahsohtlunlf'/lIe id. obra cit.pl·lIelra en el recinto de la conciencia y analiza los móviles de la con­ imposible declarar responsable a éste.in amarla. Es cierto tables al hombre. expresado en otros términos: el derechó re fié­ 111 exterioridad de las actitudes. pero de los propósitos. Trad. aun desde el ángulo ético la interioridad es lo fundamental. sin tomar en cuenta el lado subjetivo de la rista preocúpale ante todo la dimensión objetiva de la conducta. Supongamos ahora que un infe­ rídico la exterioridad de la conducta posee trascendencia mayor. la buena fe." RADBRUCH.CAS~NS Sr­ ma. sin su volun· íllle las buenas intenciones trasciendan a la práctica. n" . sino una inclina­ todo lo contrario. sino . El hombre que en estas ocasiones la técnica jurídica resulte imperfecta. mientras la moral persigue la 1"011 rectitud y hagamos cristalizar en actos nuestros propósitos. la simple legali­ sino que atiende tamhién a los resortes de la conducta. La circunstancia de que lados. esto cumplimiento.!!ervn un11 cierta InxÍ!u. . porque rencia del derecho ante el aspecto íntimo de la actividad humana. pero tunto moral V dercrho. COERCIBILlDAD E INcoERCIBILJDAD. A menudo no tendrá el sujeto ningún mérito. exige de determinadas autoridades que obtengan coactiva mente el 10 "Si hien el derecho o!. con el fin de lo· sí/. mas son incoercibles. ciertos actos ordenados o prohibidos por una norma. lista estudia en primer término su dimensión subjetiva. Pero es indudable que desde el punto de vista ju­ í:i¡¡n hondamente arraigada en el instinto.':nifica 'que deje de considerar en ahsolulo el elemenlo psíquií'o. tomo 1. pues la moral no sólo se pre­ el valor social de las acciones. movido por Una fuerza extraña. puede manlenerse como una distinción en la dirección de sus intereses: '11 un caso (:oma en olro se trata sólo de preceílen"ia o prel'on. ·10 físico o externo. El moral suele oponerse la coercibilidad del derecho.íneog parn estnhlecer.·erso. éste analiza la pureza de los pens'~mielltos onlpa por el fuero interno del sujeto. y que . y pOl' sus actos exteriores sólo en tanto que La tesis de Kant ha sido aplicada a la cuestión que discutimos. Cuando éstos no 80n espontáneamente aca· III(~n()s engaiíosos. :. De conducta sólo cabe hablar tratándose de actos impu­ . úni­ tad." GIORGIO DEL VECClllO. Si el acto es obligatorio El derecho tampoco se conforma con la pura legalidad. No Beríu posible una . El comportamiento de este individuo tendrá un valor ético pleno. ha perdido todo apego a la existencia y. conserva la vida. Por ello exige de manera espontánea. como medio para conseguir JlHico16g:icos de un comportamiento son .. Esto significa que su cumplimiento ha de efectuarse 110 desd~ña las manifestaciones externas de la \'oluntad. en cuanto de ella cabe esperar 'IIES. la conducta interna emerge sólo en el círculo del derecho. mientras que el derecho 5i~ue un procedimiento in. 0. Aquél pondera anterior criterio no es absoluto. no constituye un proceder. tnn sólo que la moral parte de In <. resultará .. lo que haga carecerá de significación ética.

214. El hecho de que la inohservllncia del derecho no se impida en al· r/m caso mediante la coacdón.1'10. la obedezca o no la obedezca. e incluso en contra de la racional ha de someterse a ellas. la!! reglas morales no forman una legis­ lIino de una voluntad extraÍla. ya que filósofo de Koenigsberg no es el hombre real. para su realización.~ una sanción. 13 Toda conducta moralmente valiosa debe representar e1 cipio creado por el obligado. 22 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO MORAL Y DERECHO 23 I~rar la imposición de un deber jurídico. a diferencia de ella. de mérito moral. Pues no es legis. renuncia a la facultad de autodeterminación rwrma· debe ser sincero. En lo que atañe a las obligaciones murales no hay diente de la opinión de los destinatarios. ya que su origen no fuerza obligatoria. la Iicitnd de tivamente ligado al segundo o. Dividir a la persona en un yo empírico y un yo moral. por lación subordinada a tal querer. d. cuando éstos son violados. aunque solutamente pura. sin tomar en cuenta la voluntad de los súbdi· Al decir que el derecho es coercible no prejuzgamos el dehatido pro· tos.. 97 de la versión de MANUEl CAReL\ MORENTE:. heterónomas. 1I /Ln querer ajeno. La e~igencia normativa constituye.ibilldad de derecha. existencia La doctrina que acabamos de exponer se funda en una concepción. tendremos que admitir que no son nmsiguiente. sino en la voluntad de un sujeto gún moralista atribuiría al sujeto facultad semeiante. ya II. reconocimiento espontáneo de gatoriedad no podrá fundarse en una voluntad humana. no porque se haya propuesto serlo. h~ recouocida. Buenos Aires. 13 Fundamentación de la Metafísica . Ahora bien: esta posibilidad es independiente de la conducta humana..1 2 Por coercibilidad entendemos la posibilidad de que la Las máximas oriundas de esa voluntad valen universalmente.-Otra de las doctrinas de Kant que su validez.. todo ser Horma sea cumplida en forma no espontánea. aparece el querer empírico.1. El autor de la regla es el mismo sujeto que debe cumplirla. " NICOLAI HARTMANN. normativamen· obligado j las jurídicas poseen una pretensión de validez absoluta. es la de la autonomía de instancia independiente. es reconocer que el primero se encuentra norma­ 12 "La coerdhilidad es 1\118 po. 'lile tienen su fuente en la voluntad de quienes deben acatarlos. que reconocer al ohligado no sólo la facultad de darse normas.lm/ juridica de la coacción misma. El hombre . Cuando nalmente para él. autónomas. su proceder es heterónomo. por el contrario. hipótesis de que el individuo a quien se dirigen no las acepte. tal que consiste en establecer si la sanción es o no esencial a las normas obligatoriedad subsiste. habría lIúbditos. superada.~ otra índole. en última instancia. En la esfera de una legislación heterónoma el legislador y el desti. El legislador dicta sus leyes posibilidad semejante.'· UÓN y GARcÍA 01. Las nor· lador genuino quien es capaz de dictar leyes. Esto no significa. y carece. en valores objetivos. voluntad pura en que. Sólo que. Aun cuando éstos no reconozcan la obligatoriedad de aquéllas. sino porque la sinceridad es un valor que IIlItario son personas distintas. Una lectura cuidadosa de la Fundamentación de la Metal. Hartmann ha demostrado 14 que la noción kan­ Si otorgásemos al vocablo tal sentido.jo. indepen. Ethik. Su obli­ /flltonomía quiere decir autolegislación. incapaz de apartarse de lo que el deber prescribe. por tanto. en nuestra terminología. 3' cd. . por supuesto. No se trata de un prin­ 111 voluntad. nin­ . El autolegislador que describe 61 'Iue la coercibilidad es lo que distingue a la moral del derecho. Coercibilidad no significa. que es el único real. que no deriva de su albedrío. lo que es igual. fleteronomía es sujeción gencias ideales y. pág. por. de una manera autárquica.'lItá en el albedrío de los particulares. AUTONOMIA y HETERONOMIA.primir la antíjllrídicidad. que provengan de otra volun­ En el ámbito de una legislación autónoma legislador y obligado se tad. Si la legislación moral fuese autónoma. no afecta la posibi!i. pírico. aun en la c~l)nfunden. también De acuerdo con c/jta tesis 108 prec"ptos morales son autónomos. Frente a la voluntad buena. sino una voluntad ab­ In~ mandamientos de la primera poseen también sus sanciones. o porque un legis­ (¡va.le las Coslltmbrcs. no pierden 12. sencilla: a lo único que el hombre no puede hallarse sometido es a su Toda norma ética requiere. 12 '! 13. resultaría impropio sostener tiana de autonomía es contradictoria. Introducción al derecho." AFTA­ frente a éste. frente al infractor. puede obrar en contra de los imperativos morales. Quiere 'decir simplemente que valen por si mismas. sino en exi· ItrI imperativo creado por la propia conciencia. nI de substituirlas por otras. A pesar de lo dicho. legisladora voluntad del obligado. incluso en contra de sus convicciones personales. capítulos n. frente al autor de la ley hay un grupo de puede y debe realizar. esto es. como lo intenta Kant. Si frente al querer em­ la persona obra de acuerdo con un precepto. Jllrídicas. La razón es muy diferente. sino de una máxima que vale incondicio­ nlmplimiento de una máxima que el sujeto se ha dado a sí mismo. lador cualquiera se lo ordene. una ha sido aplicada a la cuestión que nos ocupa. mas no de quitarles su lilas del derecho son. se halla. no de hecho. pág. el asentimiento del propia voluntad. Distínguese de la 111 existencia de la sanción. que carece de autonomia ". f!l derecho de di3rogarlaa Q modificarlas n IIU anto. del acto moral. a la que debe someterse.

Pero es indudable que la universalidad de )a exigen­ Somló.. GÉNY. legnlidad científico·nn­ tural o. opina que la conducta del hombre sólo puede ser objeto de regulación mo­ ral o regulación jurídica. una. todas las normas de origen consuetudinario y estructura unilateral. nino también por deber. y Radbruch sostiene que Jos usos representan una etapa embrionaria dc las normas del derecho. RECUElI. de que así eomo de hecho se proeede.-Tesis de Rodolfo Jheríng. tomo TI. en general. derecho es el que consiste en distinguir las normas jurídicas y los convcn· cionalismos sociales. pág.-Exposíción de nuestro plinto lIa ~tica no es otra cosa que su valor objetivo. sino del carácter uni· 14. o bien una degenera­ ción de éstas. y espontáneo de una regla ética no significa autolegislación. l Los teóricos no han logrado siquiera ponerse de acuerdo en la deno­ minación que deba darse a dichas reglas. lNTROlJUCCION AL ESTUDIO DEL DEREClIO . es decir. Si el individuo es capaz de proceder conformemente CAPITULO III nI (Ieber. cabe hablar de un convendonalismo social auténtico.las convencio­ nales únicamente se concihen como una síntesis de facticidad y normatividud. Pero hay que insistir en que el simple hecho de la repetieión no los engendra. revela la posibilidad de que el individuo obedezca u motivos de determinación diversos del mero respeto a la ley moral. Reconocimiento respetuo. . O. muy impropia­ mente por cierto. que las EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES IIMmas morales son frente a la persona una legislación independiente de HII albedrío.-Uno de los prohlemas más arduos de la filosofía del . I5. quie­ 1(: decir que sólo el querer empírico es virtuoso o malo y. el cual no es obra de la de vista.. en el sentido de lo normal. sino que .-Tesis de Giorgio Del Vecchio. 1 .n la·condencia de los individuos exista 111 idea de que esas prendas deben usarse. moralidad positiva (positive morality). en I~ repetición frecuente de un determinado comportamiento. pues éste sólo es.2 Jhering les da 1 "Los· convencionalismos sociales se baMn en la costl1~bre. 1 Estos preceptos se parecen tanto a los del derecho.. una regulaTidad. lo que es igual. 20. 13. 17. 18.-Tesis de Rodolfo Stammler. PUNTOS DE CONTACTO ENTRE LAS NORMAS JURJDrCAS y LOS CON· q. VENCJONALlSMos. pág. La persona I'H(~cle proponerse el cumplimiento de sus deberes y reconocer la justifica. que ciertos autores han creído imposible establecer una distinción.\ica de las Costumbres corroboraría los anteriores asertos. La definición d~ la voluntad buena. 19. Juristische Grundlehre. por tanto. El primer autor que se ocupó en estudiarlas -nos referimos a Austin-.-Puntos de contacto entre las nom¡as jurídicas y los com·cncionnli5mos . Lo importante no . como la que obra no sólo conformemente al deber. 2:77. f 2i. Del Vecchio. Por otra parte. mas no por deber. por ejemplo. Como ejemplos más importantes de esta c1ase de reglas podríamos citar los preceptos del decoro y la cortesía.'m de determinado principio. 78. debe lambién procederse. Lns re"." WALTt:R HEINRICIl. ni varía en función de sus caprichos. 16. Zur Problematik des Gewohnheitsrechts. voluntad del sujeto.-Tesis de Gustavo Radbruch.Hoétrina de Félix vf~rBal de la máxima. por sí mismo. Sólo cuando al liSO se une la convkción de los individuos que lo practican.-Tesis de Luis Recaséng Siches. el mismo Kant declara que la moralidad de SUMARIO In conducta no sólo depende de la concordancia externa e interna del pro· I3. a pesar de que esto último sea lo exigido. mas no crearlo. las exigen­ cias de la etiqueta y la moda y.. f'XI)resado en otro giro: su voluntad será moralmente buena en la hipó­ k/lis de que entre la conducta y el precepto haya una concordancia tanto IIII~rna como externa. las Hama. •('(Ier con un precepto establecido por el obligado.~s que en una cierta época se usen tTajes O sombreros de tal o cual corte o color. í 2 Citado por SOMLÓ.

pág. preceptos '.~""MM"""""". los convencionalismos sociales.' urbanidad que ordena saludar en talo cual forma. 11. No se vancia de las obligaciones que postulan. Antes de discutir estos temas será conveniente señalar. Zweite Aun.. al ámbito de la moral.~ ¡. A. los convencionalismos . n.~. establecen las segundas poseen estructura bilateral. La oposición exterioridad· interioridad. es decir.~ con ellos. de acuerdo con ]0 d. cuáles son los atributos comunes a las reglas del trato y los pre­ jurista italiano. refiérense a un aspecto puramente externo de la conducta. aun cuando la manifestación exterior de afecto o respeto Estas reglas de perfil equívoco pueden ser normas imperativo·atribu· "41 coincida con los sentimientos de la persona que hace el saludo. Cuando un individuo cierra tras de sí la puerta de su alcoba nezca a alguna de las dos categorías que hemos citado. pág. Tales preceptos parécense a veces a la moral y 11 ve· ¡&ludimos al tratar de distinguir derecho y moral.:s y usos sucia les. cum· rácter jurídico. por lo cual se ha dicho que se hallan a igual distancia IU!-l reglas convencionales y las normas éticas. se que· sea imperativa simplemente o imperativo-atributiva. clara. sino de exigencias que reclaman un so· ~la:: del trato externo. comúnmente. una clase especial de normas. de las normas de aquélla y de éste. Las exigencias de la moda. Pero un examen atento revela al in­ . emplearemos los términos reglas convencionales. se da también entre ces al derecho. no porque creamos que son los más adecuados. que no l' permanece solo en ella. Lógicamente. las que dría ningún sentido hablar de los deberes sociales de un hombre aislado. la divinidad. 3 9 Exposición de nuestro punto de vista. i'1. La morales que aspiran a convertirse en reglas de derecho. J=. Breitkopf & Hiirtel. ni tivas que han perdido su estructura bilateral o.'/1 expresión sincera de la opinión que ésta tiene acerca de la otra.. para consigo mismo Filosofía del Derecho. una larga serie de preceptos de aspecto in­ Un segundo punto de contacto lo encontramos en la exterioridad de definido.5 Hecaséns Siches prefiere decir reglas del trato social. Una prueba de ello la encontramos en los ma· 1Q Exposición de las doctrinas que niegan la posibilidad de distinguir nuales de urbanidad y los códigos del honor.S Lo que hemos dicho de los usos sociales podemos afirmarlo igualmente Zweck im Recht. Der Zweck im Recht. La primera de las semejanzas estriba en su carácter social.-La actividad humana -dice el vísima. Somló. "Las valoraciones jurídicas implican siempre una referencia transubjetiva. 435. 1"lla que en tales casos se comete no constituye una violación de la regla Los llamados convencionalismos no constituyen. a que su naturaleza. 95. Lo que .. sin embargo. TESIS DE GIORGIO DEL VECclllo. 102 de la edición castellana. sociedad y derecho. Recaséns Siches). o bien imponen deberes solamente. sino un desacato al expuesto. relativamente a los cuales resulta difícil la determinación de I:i~ dos especies de preceptos. Quien saluda de acuerdo con los dictados de la buena crianza. por el contrario. 387. tienen una índole típicamente moral y otras asumen carácter jurídico. no es Hobinson en su isla puede olvidar perfectamente las reglas de la etiqueta posible admitir la existencia de una regla de conducta que no perte­ y la moda. 7 encontramos. clases de reglas. IIl1l'erativo ético que prohibe la hipocresía. Leipzig. es decir. 26 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO r EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 27 el nombre de usos sociales (Sitte). de las normas religiosas. sino colectiva. dice Jhering . 1886. carecen de una formulación expresa y absolutamente IItendiendo a que el uso de los mismos es el más común.4 Stammler emplea la expresión normas convencio­ metimiento incondicional. pero nada impide admitir la posibilidad de que se les formule e El programa del presente capítulo es el siguiente: inclusive se les codifique. ed.. consideremos ahora el pensamiento de 29 Discusión de los principales criterios distintivos propuestos por los los autores que niegan la posibilidad de separar conceptualmente esas dos lIutores (opiniones de Stammler. No ten· Las normas creadoras de las primeras son siempre unilaterales. pág. 2a. sino que pertenecen. pág. I'nrhigracia. convencionalismos socia­ Generalmente. pág. y entonces poseen ca· IIClt.uP"""~. e imponen a aquél deberes para con Dios. los convencionalismos son exigencias tácitas de la vida I. o conceden además facultades. Jhering. conceptualmente las reglas jurídicas y los convencionalismos (tesis de Hemos visto qué semejanzas existen entre los preceptos jurídicos y Ilel Vecchio y Radbruch) . (1 Nosotros gados. En el mundo real dan afuera. en forma breo 14. sin tomar en cuenta la aquiescencia de los obli­ nales. caso en el cual son 1':11 las reglas de urbanidad y cortesía descubrimos la misma caracterÍs­ imperativos morales. Vida humana. vestigador que.3 Nicolai Hartmann las denomina re· trata de invitaciones o consejos. en cuanto no facultan a nadie para exigir la obsf'r­ Ona tercera nota común es la absoluta pretensión de validez. 241.puede hallarse sujeta a obligaciones que unas veces "¡'ptos del derecho. Suponen éstas una relación entre el homhre y Ethik.

pues. lO". los segundos son invi­ H'/lIIico. a la que el decoro social pudiera orien­ I ¡ ! arbitrio del invitado la aceptación o no aceptación de la misma.. todos los convencionalismos. ROCES. o bien. Quien formula una invitación deja al "\.Inks de la iglesia a que aquéllos pertenecen. por un lado. tomo J. obe­ diencia incondicional. en cambio. si tienen tal carácter.1. pag. según el maestro ger· pl.ólo para el sujeto: esto es. 2' ed. en general. sigue diciendo Rad· . quien.. éstos. por otro.. lo que es lo mismo. Estas '1Il1l1·rfectas. reclama. 111 bueno y al derecho como la realidad que tiene el sentido de servir . no es posible atribuirles ca­ Ilxlgir alguna cosa de otro. por ejemplo. u "I"ualmente las normas jurídicas y las reglas del trato social. de un sistema regulador de la con· en el sistema de los conceptos de la cultura. 11 110 pucde establecer regulación ninguna si no es sujetándose a las for­ nera substancial..gs. Roma. • . 10 "'i[oso¡¡a d(!l Dererho. .'ndientcmente de la voluntad de los particulares. la posibil idad de distinguir con· convencionalismos sociales deben ser distinguidos.. se circunscriben al puesto que el derecho les cede' y señala. pura aquel que dehe obrar. estatuye deberes jurídicos. inde· TocIos los producloS de la cultura caracterízanse. y. todas las formas derecho abarca." GrORGIO DEl. " "L'Homo juridicus" e l'insuflicienza del di. según tarse. plIlld" Jurídicamente lo puede frente a 10$ demá$! la facultad jurfdica significa fa­ Si los usos sociales son invitaciones. rrJ(~ta a los convencionalismos no lograremos descubrirlos. son objetivas y bilaterales.~.'11 de lo valioso. TESIS DE ROnOLFO STAMMLER. Una idea. sin embargo. es evidente que la so­ 1. 102 y sigs. de W. Las primeras pretenden valer (te mancra incondicional y absoluta. "Los conceptos culturales referidos a un valor. '••'. El arte de un país o de una época. es normll . prevalece sobre .. 66." casos. castellana.!} tinguirlas. bondad. no se encuentra. i 110 de ultratumba y se encuentra representada en la tierra por los sacer· derecho. pura regular la l /llores: justicia. y con ello fracasa la conmensurabilidad de la 1".In la culhua. 16." 10 compuesto de una moral y un derecho relacionados entre sí de cierto La conexión entre derecho y convencionalismos. t . como legislador. Pero si inquirimos cuáles sirven comunidad como la ley suprema lo exige. las reglas del decoro y. santidad. etc. Tal . pueden definirse con J son exigencias de tipo normativo. plÍ. las jllridicll. social no puede coordinarse a los otros conceptos culturales. 1ft 11 Filosofía del Derecho. sencillamente 1 La tesis de Stammler nos 'parece inaceptable. do MmlNA EClI. . ]936. de orden lógico.WARRIA. La forma oel derecho. Filosofia del Derecho. la moral." . es comporte en determinada forma . sin tomar en cuenta el asentimiento de los obligados ni conceder a éSlOS el derecho de poner en tela de juicio la justificación de los respectivos mandatos. Abora bien.. como Del Vecchio. la justicia. por su carácter autárquico. en 1" In. lo que significa que en rigor no moral y el derecho. la totalidad de la vida social. Los preceptos de la 1" IIIIIIC no existen. atendiendo a su dtvcrso grado de pretensión de validez. norma ética. con el decoro social.r sentido. por el contrario. . la religión..01 "" dirige la norma tenga efectos sobre otros. que los creyentes atrio bruch. 11IientrllS I/ls valoraciones morales son sub. y que . el precepto moral indica IIna directriz su absoluta pretensión de validez. sino "el fundamento mi géneris. St" trata de una sanción nueva y más alta. una degeneración de los mismos. aa&M 2 EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 29 :~1I INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO ti para con sus semejantes. TESIS DE GUSTAVO RADBRUCH. 'tilO. 414. 15. en realidad. incitándolo a que se • '.lIdn de la idea a que se orientan.""do. De Bfluí que. "La voluntad jurídica. etiqueta. El decoro l/presentan una nueva especie de normas. il6gico resulta desconocer 'lO'"" Y unilaterales.llo come regola della vita. Illas de la obJigatoriedad subjetiva o intersubjetiva o. sino histórico. Y aunque a veces también el comportamiento dd sujeto al . Tales preceptos revisten necesariamente. por constituir una congerie de obras orientadas hacia la consecu· taciones que la colectividad dirige al individuo..'ltll ennndo muchas de ellas representen intentos fracasados o realizaciones las reglas convencionales con su eficacia de simples invitaciones. rácter obligatorio. ninguna indicación acerca de su propia conducta " modo de obrar.. no reciben de aquella deJad quiere que sus convencionalismos sean fielmente acalados.-El profesor alemán Gustavo Rad. en una p¡llabra. empero.. aunque poniendo a . De esta manera hemos determinado 111 moral como la realidad cuyo sentido estriba en desarrollar la idea . fonna bilateral o unilateral. carece de sitio puramente metafísico y trascendente. Pero una autoridad eclesiás­ circunstancia sólo se explica en cuanto dichas reglas no difieren de ma· 1. Esto (luiere LlIyen a los propios deberes morales y jurídicos: sanción que se refiere al decir que los usos pueden ser una etapa embrionaria de los preceptos del 1 . en cambio. Examinemos ahora las doctrinas elaboradas con el propósito de dis­ " 111 moral o al derecho". • 1 mnjunto de producciones cn que late el anhelo de alcanzar la bel1eza. trad. no es. pág.1. trad. poseen orientación análoga y tienden siempre al logro de contribución los usos y costumbres posibles o existentes. según el profesor Ro· dolío Stammler.-Las normas del (lerecho y los 1"111:11 niega también.

o los Por otra parte. sino también de la moral. al terminar el párrafo que arriba cÍonaJismos es el del pro{ofíOl' 1'Jl!(JIIÍloI nccaaéns Siches. nace de ciertas costumbres colectivas. no cumple la tarea que se propone. Y en 1528. que acaban por destruir la r~glil. los usos en la coacción psicológica de la so Félix Somló.llId.1. Aquéllos son ". El derecho apoya la suya en el poder coactivo. y otras que." 12 tado. corresponden a los convencionalismos.n hajo la forma de los convencionalismos. Recuerde el lector las oro 17. Ea curio­ que conocemos sobre la diferenciación entre normas jurídicas y conven­ " "llservat cómo el propio Jhering. éstos. pura· vencionalismos sociales deben ser distinguidos. el Lujo.í. del Estado. Por otra que. en ambos en sus vestidos. 72. es falso que las nOl:mas del derecho deriven siempre . la misma materia puede asumir forma jurídica o forma convenciona1. 14 Juristische Grunrllehre. 'lill~ al contraste cxtenw corrcsponde otro interno. pág. tencia de los sujetos insumisos. pertenecen al derecho. y éstos Zweck im Recht. según el ""IIII~ mecánico. t ¡¡L'. 108 adornos de plumas. como su 1. habría respondido: únicamente en la diversidad de su 18.. Desde el punto de vista del contenido no ofrecen ninguna diferen­ do. de acuerdo con su fin. lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 31 1 pretensión es análoga a la del orden jurídico. siempre y cuando éstas no tuvieran más de dos varas de lll.p. ya " . tomo 1I. las 1q Carecen de organizaciones coactivas destinadas a vencer la resis­ ""1111115 jurídicas y los usos sociales. ni ser con­ . es decir: que hay ma­ de la actividad legislativa estatal. . 1". prohibiendo las colas y vestidos de terciopelo (Ordenanzas de Colo­ infringida. :\ nuestro modo de ver. no se identifican I "Hit'. porque.p¡¡:ribimos. de con ellas." . 72.:/1 obligatoria. \ 111 is investigaciones posteriores sobre el propio tema debo la convicción en primer término. determinadas materias han sido objeto siderado como su creador. y 19. que exigen un sometimiento incon· largo. criterio que acabamos de enunciar tampoco es aceptallle." 13 Pero no hace falta volver los ojos al pasado en busca de ejemplos. TEsrs DE RODOLFO JHERrNG. es incorrecto explicar el derecho en función del Es­ . Jorge de Sajo. al campo de la regulación convencionaL Los usos socialesy los preceptos éticos tienen los siguientes puntos de l!n análisis histórico comparativo del derecho y las costumbres reve­ contacto: LH 111 la imposibilidad de distinguir. pág. 1'llIldos la del primero. pág. II. y el derecho. 1'. la tesis anterior es falsa. o establecer entre ambos una relación genética. lit lo que. 296 (El/in en el derecho. creación de la sociedad. tamo l. que. . DOCTRINA DE FELrX SOMLÓ. reconoce que. el derecho puede apa­ Considera el maestro hispano que las reglas convencionale's no deben ser distinguidas únicamente del derecho. adopte aquél la forma de éstos. se me hubiera preguntado en dónde radica la diferencia entre aqué­ k. y otras de regulación convencional. promulgáronse varias ordenan­ 2 9 Sus sanciones no tienden al cumplimiento ejecutivo de la norma . históricamente. El derecho consuetudinario. por regla general.. El más brillante de los estudios Ii~ !'\!:epciones tan frecuentes. Hay traducción ----- Ftux 13 SOMLÓ. del año de 1542). no puede existir antes que aquél. o las reglas del cere­ nlundizara mis estudios sobre las reglas convencionales --escribe Jher· monial diplomático. porque este último. desde el punto de vista material. lo que no excluye la quienes las practican como fuente de facultades y deberes. ya que no dilucida qué con­ 1. por ejemplo. atendiendo a su diverso origen. Jurútische Gmndlehre. aun cuando se asemejan a las normas de uno y otra. TESIS DE LUIS RECASENS SICHES. por nombre lo indica. los si¡:dos xv y XVI. LroNARDO RODRÍGUEZ). Trátase. Moral y usos difieren: a las damas y señoritas de la nobleza que Hevaran colas 1~ En que aquélla considera al obligado en su individualidad. 2" ed" 1927. de legislaciones heterónomas. otra época. reconocidas por '1'11111 razón. También en el derecho actual son abundantes.llilidad de que. a través de la historia. y viceversa. antes de que denanzas militares acerca del saludo y el uniforme. 1" "tlit reglamentación jurídica. Aun cuando es como organización jurídica. "Si en. 14 Los preceptos jurídicos y los con­ /""1 . " '11'1'110 con su naturaleza. tlldo5 son de índole jurídica exclusivamente y cuáles pertenecen. las calzas miriñaques y las bombachas.d1l\ P'I verdad que el apuntado criterio de distinción no es absoluto. "1'.

de mostrenco. pero tie­ 1" I~ij~uen. pero se distinguen de . sino que lo consideran como sujeto funcionario de ulla colectividad. En cambio. de la imposición inexorable de lo determinado La antítesis interioridad-exterioridad es mucho más acentuada tratán­ d precepto jurídico. púe:. de modo inexorable. y los usos un hacerse atendiendo al carácter bilateral de la primera y a la índole uni­ . el deber impuesto por ésta se convertiría en 2 9 En su exterioridad. pero esta índole externa. podrá Resumiendo los desenvolvimientos que anteceden podemos declarar 1I1I1~. "" grupo.. Unas y otros poseen. en su pertenen­ cumplidos cuando el sU."o la norma usual determina: quicn no la cumple es sa:ncionado.mo la sanción estar prevista o contenida en algún modo en la que los convencionalismos coinciden con las normas jurídicas en su " lila del uso -que es ]0 que no supo ver Max Weber-. Aun cuando derecho y convencionalismos coinciden en su exterioridad.1" Y propia.11\'0 correspondiente.""mbro flln~ihle de un círculo. poseen siempre estructura imperativo-atributiva. .. constituye un do~e de las relaciones entre moral y convencionalismos. terioridad y unilateralidad.-\ contrario. pcro no la imposición de la observancia forza· intención. si bit>n es verdad que exigen una conducta funda­ " "Lns reglas del tralo no toman en cuenta al sujeto como individuo en su vida pIe. d(~ In norma. los convencionalismos 1 9 La moral es autónoma. podrá producirse la sanción de reprobación lle­ lateral. siempre será posible distinguirlos en función de las otras dos notas. 103. los segundos tienen vigencia social. los de la moral. estructura uni­ que se quiera. La de los usos tiende al castigo del infractor.nmportamiento fundamentalmente externo. fflt'l1tulmC'hte tlxtr. son. pero esta sanción jamás consiste en la e. :~? En su heteronomía. 1" .. La La diferencia entre ambos no debe buscarse en el contenido. Al hablar de estos último¡.y '"n ~u vida de comunal. en cambio. mas no al nen estructura unilateral. la jurídica. que :F La primera posee validez ideal. sociedad y derecho. pues. los convencionalismos son heterónomos. incluso por medio del poder físico. den¡~dos o prollibidos. en el derecho. No se refieren a lo que el individuo hace como tal individuo. quedan plenamente I. sobre todo. "" Io'm no consiste en someter efectivamente al sujeto a comportarse coinciden con las morales en su unilateralidad. lateral de los segundos. En el momento mismo en que se facultase legalmente a una persona para exigir la observancia I '! En su carácter social. como magnitud intercamhiable.~ INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DEnECH~ 33 EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES I diérense a él como "sujeto-funcionario" o miembro "intercambiable" de 20. con¡:. lo mismo que los convenciona­ . en la finalidad Que los convencionalismos prescriben también una conducta externa.s. es decir. sino a aquello Los convencionalismos social!:'s.nlpO. Estlmios de Filosofía del Derecho. I. Es deber de cortesía ceder el asiento a una dama que viaja de pie en un Los usos parécense al derecho: ómnibus.: vimos cómo. A la interioridad de las primeras se opone. Exterioridad "Y bilateralidad son los atribu. Ahora bien.jecu­ '''11 forzada e inexorable de lo que manda la norma usual. la exterio­ . ex­ I "III/lr parte una sanción.. . de una regla convencional.:nte esencial de éste.rnu. . EXPOSICION DE NUESTRO PUNTO DE VISTA. a la exclusión del círculo. De la estructura de la norma usual podrá tos del derecho. pá~. 1 . de una Tales normas son unilaterales. de C81lf'e o ~endero ~enérico. pero difieren de eIJas en su unilateralidad. mas no facultan. sean cuales fueren los móviles de su actitud. cllbalmente la posibilidad predeterminada ". unilaterales. 11'.11 ra al incumplimiento contra el infractor por parte del círculo co­ lismos.ecuencias jurídicas a los aspectos Íntimos 001 comportamiento inoi- "" .n ejecucit'in forzada. obligación jurídica. Alga. pero a diferencia de ellos exigen en todo caso la rectitud de la I. los de los convencionalismos. en todo caso.. persigue como Los criterios que hemos aplicado a las normas jurídicas y los con­ 1"1111 ¡dad esencial la ob~ervancia del precepto. A diferencia de las normas del derecho. 16 exi~tell entre aquélla y los preceptos del derecho. ' '""IPlimicnto forzado de la norma. tumpién 1'8 cierto que en muchos casos atribuyen . genérica. de las sanciones y. EIJo significa que obligan. Podrá resultar en sus efectos para el sujeto todo lo ridad de los segundos.." 1'. que de las que 'r If'di. sino en regulación jurídica es bilateral y exige una conducta puramente exterior." Vidll humana. en cambio.. unilateralidad e interioridad. pero tal deber no constituye una deuda.jeto realiza 11 omite lo!'i actos rf'spectiva!l1ente or­ " """ esfera social. "La sanción dc las nor­ vencionalismos sirven para diferenciar a estos últimos de las normas """ del uso social es sólo la expresión de una condenación.15 la distinción entre regulación jurídica y convencionalismos sociales debe 2') La moral exige una conducta esencialmente interna. ellas en su exterioridad..) 110 es forzado a cumplirla.-En nuestro concepto. 128. In LUIS RECASÉNS SICH r. sin embargo.

r'" no está "O el simple apretón de manos. la autoridad " \Trdadera opinión del que quiere demostrar afecto. hace Ilc¡rar desde fllera . gene­ . i I I .1nifif'n. .l. la de la misma norma jurídica debe sancionar­ "Hoyes el decoro sodal un pro(lucto mezclado. . como la anteriormente /. "Inacione. verhigracia.· "fl la institución del arbitrio judicial..por el derecho.enrlt:ntnn' I II lo " I""n de coraz. tenien<lo en 1".in el de.!c . "1.. al propio tiempo.. y su intensidad. sino en lo que "11 lIaluralf'za concierne. mas no deeir que el sujeto es descortés. tI'acciones diferentes. de antemano puede saberse cuál la Índole de la pena.. cierto grado de objetividad a los usos. ya que los límites de C:\[CI'IIO por esencia. . sino t'n la partid­ I . hállanse ralmente. (si las circunstancias no varían) en igual forma. ¡¡ 11111' t':¡. del tralo.. como su­ 1.'nde para . '" '1U'. y loq trihuna!<-s aplicarán las saneiones establecidas para cada delito..~p. Si el sallldo ama1Jlc o el aprelón de manos no corresponden a Cuando éstas rebasan la linde de lo jurídicamente permitido. artículo 51: "Dentro de los Iímile~ fijadOR por la ley. un delito.1 de la moral.. pero se expone al desprecio social. dependen de circunstancias esencialmente I'I"'/IIIIS. pág. I L INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 35 17 ""'1 autores -Radbruch entre el1os-_ piensan que las reglas deltrara f'O' 11" reclaman también un propósito bueno. y ~e satisface ruando estos mandatos quedan cumplirlos. minadas casi siempre. en cuanto a su forma y cantidad.1:1'. trad. sino (llW lino mismo SP ohHp:n 4 .irnlOstancins c<h>ríore~ de In f'jecución y las peculiares del delincuente..d¡go Penal del Distrito Federal. "1.'" situudo externamente. como en cualquiera otro del mismo género... La simple adecuación la violación ya consumada.¡!'nados por nuestra ('(ln· no por nUf':slro fuad('rno de visitas: y f{'r¡ritaríonf~s: y únrcamente es 't.tn ~iJ. "lO Impide qlIe la moral tome en cuenta la interioridad o intencionalidad desde el punto de vista jurídico.hayan sino las mOliyacion . desafío cumple Con la ley. y entre qué límitf's quedará comprendida. de va­ OIIoral y juridkn..·j"n('. • asos en que se (leía al juez cierta libertad para imponerlas. /. El que se niega a aceptar un . están imlf'parahlcmente unidas 1'0 el t. sobre olra de las diferencias entre normas jurídicas y lo~ límites de ap1ieaeión los fija el derecho.. Las ~ocia· por 10 contrario.. y el moral..:le los dt>n\áf:l." Ver iI . pero tamhién es cierto que. tamhién pre[. ('ua· ''''. a fin de evitar la comisibn de un hecho antisocial o castigar l'i¡IIliTesía.·lufll·L u los dfl'stinatarios. Con igual derecho cahe atrihuirle lo mismo la eXII. por otro lado." 1"'1 artículos 52 n 56 del propio Código.'oro ""ría\.. Las sanciones del derecho. no pueden preverse en todo caso... 67. satisface las exigencias sociales y. '''111 Sil forma de aplicación.. mlltllamf'nte excluyentes. lB La lila ídp'a podría expresarse diciendo que las sanciones jurídicas poseen ." Filo.¡". I . sancionadora de ciertos convencionalismos. es. por m"rlio de la [jcdón de Ja mentira romcncional.. se podrá hablar de interviene.. l\hs.. '" int . cada . de MElHNA ECIIAVARRÍA.1 del derf'c}¡o: se interesn sólo por la conducta ex lema : ohli¡rl! siempre er. sin tesis deriva de una confusión de puntos de vista: embargo. para enjuiciarla desde su propio punto de vista. sólo se exiJ:.í la " . lo que el duelo.. en relación con Il"1l1a de la condllcta a la norma 5atis face las exigencias del uso. . quien lo acerla. Li! sanción de estas últimas es generalmente indeter· a que aludimos no son convencionales. ' " lodos SlIs s¡'lllidos.·('Ia: nu!'slros ddlCrf'S de sociedad f'stÍln or. pues qllil'n sólo lo realiza t'xternamcnte "" un E'las ron"." I'-r ohjNivo. y en sí mismo eontnuliclorio.rioddad del 1. son admitidas por la sociedad.'. esencialmenle sus sanciones hállanse establecidos -de modo indirecto. no ílllici!mentp en lo que a ~u intensidad respecta. C/. interés "1"."uda. que la interioridad de la mornL Por nn lado participa de " .us . /lrredlO.. a dccir verdad.1 y. ya que son previslbles y deben aplicarse por órganos es­ de acuerdo con un procedimiento fijado previamente. en cambio.. Esla costumbre. No podemos negar. de alguien facultado para exigir. EHo explica la decadencia ° debilitamiento progresivo de ciertat' costumbres.. 1" I'onducta l'"rr. nI). 1 mismo proceder. Inclusive en mencionada .. La violación del mismo convencionalismo suele provocar. se transfor­ Para conclui r el presenle capÍlu]o queremos sblo añadir algunas con­ ma en delincuente... En tal caso. Tal cosa ocurre. del mismo modo <{lit' 105 se. Es verdad que las limitaciones ".

El vocablo se usa en la acepeión 22. que no dependan de una norma. 22. pág. 1I!lIl (. lo que toca al derecho legislado. o incluso todo un sistema jurídico. DERECHO VIGENTE Y DERECHO POSITlvo. rlliento de lo prescrito. El derecho subjetivo se apoya en el objetivo.. Al hablar de las relacíones entre derecho y moral de la temporalidad. la última encuéntrase determinada por la otra." para que surja la costumbre es indispensable . mas no se confunde con ella. La vigencia delrilva siempre de una serie de El tecnicismo puede usarse para designar tanto un precepto aislado supuestos. .l.. su vigencia encuéntrase condicionada ""1 bigracia: derecho sucesorio. .orrelación perfecta. además de imponer (Ieberes.canónica. El derecho vigente está integrado tanto por las reglas de ori­ I tAlO. 2 CAPITULO IV Se ha discutido largamente si el derecho objetivo precede al subje· tivo. . derecho italiano.t" la norma.. con ayuda de la' reflexión. Decimos. Es el derecho natural un código creación del objetivo y que. s En lo que con­ C'WllrlO la posibilidad de hacer (o de omitir) lícitamente algo..xiste nue!!lra Constitución.-(. cierne al derecho consuetudinario el problema no es tan sencillo. . Otros sostienen que el subjetivo es una 23. de reglas que. es un conjunto de normas. pero sería erróneo L'idée da droit ~ocirr1.-Llamamos orden jurí. los segundos interpretan una simple correlación como sucesión de 21. o viceversa. 49. 24. teado.-Dereeho objetivo y subjetivo. Valiéndose de una ingeniosa imagen.-El derecho. DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUDJETIVO. por ende. 1 En las frases: Pedro es estudiante de ele· gatorias. De acuerdo con Entre las dos IIcepdones fundilll'lCfltates dd sUlltatltivc) ¡[('rec/w <.Derecho vigente y derecho positivo a la del derecho como norma. en f'U C3rácter temporal. Gste es la rwrma que permite o prohíbe. consecuentemente.. Código Civil del Distrito y Territdrios Federal('s. la gen consuetudinario que el poder público reconoce. sancionados I ¡Vil. por ejemplo.¡'·~cubrimos siempre a otra persona facultada para exigirle el cumplí. .-llImojonamiento de la misma. que todo propiela· dico vigente al C(:mjunto de normas imperativo·atributivas que en una r 10 tiene derecho a deslindar su propiedad y a hacer o exigir que se haga cierta época r un país determinado la autoridad política declara obli.-Derecho positivo y derecho natnral. la prioridad corresponde de preceptos abstractos e inmutables? a éste. Los primeros confunden la prioridad psicológica con b de orden lógico. Dejándose llevar por consideraciones de orden psicoló­ PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO gico. En "'1110 un conjunto de normas. la noción del derecho SUMARIO como facultad y sólo posteriormente. que le imprime su forma peculiar. por la reunión de ciertos requisitos que la ley enumera. Frente al obligado por una norma jurídica hay derecho objetivo que no conceda facultades. Georges Gurvitch ha comparado la relación que media entre ambos a la existente entre las 37 superficies convexa y cóncava de un cono hueco. IIX' I PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO creer que el primero es sólo un aspecto o faceta del segundo.-... • Ver sección 29. algunos autores declaran que el subjetivo es lógicamente anterior. '1'11: acabamos de indicar. . por e. no "Kplicamos ya estos términos. Los dos conceptos se implican recíprocamente. el derecho romano es formalista. articulo 841. Ver sección 26. Según . las ramas del derecho público. El derecho subjetivo es una función del obje· repútanse obligatorios. pues en el acto de la publicación o en otra norma se indique. pues a las idens de que tratamos no cabe aplicarles las categorías j onceden facultades.dio positivo de la licitud. en primer término.. "I'lntido objetivo. I Jlwnte la existencia de la norma que imprime a la conducta facultada la teoría romano.iemplo. como por los precep­ plllahra se emplea en sentido objetivo. el permiso derivado por el Ejecutivo y publicados en el Diario Oficial. Trátose de preceptos impera­ Creemos que -la polémica gira alrededor de un problema mal plan­ livo-atributivos. derecho alemán. Tales supuestos cambian con las diversas legislaciones... como Kelsen lo afirma. 1932. desde la fecha que .. tos que formula.. El derecho subjetivo no se concibe fuera del objetivo.1 . es decir. los aprobados por ambas Cámaras.. aqu¡. . supone lógi. ya que el hombre adquiere... ni derechos subjetivos .. París. son preceptos jurídicos y.. La autorización concedida al pretensor por el pre· es el derecho en sentido subjetivo. se eleva 21. cuando se dice.

Iodrina. consnp:rnn esta rnan!'!'" . pero carece de validez formal.1"" I~omo sinónÍ. Desde el punto de vista formal..11 sea sancionado por la autoridad como fuente de obligaciones y establece que "contra la observancia de la ley no puede alegarse des­ 11II:ultades. leslámentos. pero pn r. Pero el uso admitido permite que se hable tamhién de d"ro¡turión cllando . no se trata de 111 supresión tOlal de In ley. " ·"tll acatadas.mocimiento del derecho consuetudinario por niencia de distinguir con pulcritud los <los términos a que esta sección se 111 autoridad política.~necen asimismo los preceptos de carácter genérico que integran la dt'sprovisto de eficacia. La circunstancia de que una ley no sea obedecida. La aceptación puede quienes se dirige.Ía df'l podf'f ..l.ún caso fuese ohedecido ni apliC/ll)O no estaría en H'alidml flolado 1'1I11l!lWnte formal.." Tlll!>lll>AIl V ('r sección 33. sin que el hábito en cues· El artículo 10 del Código Civil del Distrito y Territorios Federales 11/.).. . sólo es admisihle en los casos a que acahamos ¡OH illPrudencia obligatoria y las normas individualizadas (resoluciones de aludir.n. Y a la inversa: las dis­ no es idéntico. "La ley --dice el artículo 9 . 1. son los términos aurogacfón r dcro~a('ión: ahro~ar si~nifica quitar S11 fuerza a 1/1 ley en todas BUS pmies... pág. la cxistC"nc. La lectura del precepto revela Cla. requiércse además el reconocimiento de la autoridad lf"y pierda Sil vigencia (total o parcialmente) es indispt'n"abll' que otra . existen dos palahras que pueden expresar In idea. 93. nO .. empléa el verho derQ¡:ar ruando decreta la revocación de éslos.. y obligue a todos los sujet08 a ¡ . o 811"11110' !. CARdA. Por ello estimamos que la costumbre sólo se convierte en de­ cuando no sea cumplida ni aplicada. las leves mexicanas. La legislación mexicana rcchaza.sólo queda abroga(la s por olra ". o sea.. formalmente válidos que nunca fueron cumplidos por los particulares I . En tal hipótesis.depende siempre lodos los requisitos que estructuran el proceso le¡rislatÍ\'o. lo que viene a confirmar la conve­ IlfIplica lógicamente el rec. der<l¡!nr 'luíel''' decir abolir In ley sólo .. de modo "I'HITe con algunos preceptos de nuestro derecho. cuando se trata de preceplosjurídicos aislados.. hahlnr. incluso en la hipótesis de que f"xisla nna práctica '\('1' expresa o tácita. ya de manera expresa. que sustitu}'ó en todas sus part('s al d" 70 y a la II'!!islnción V(Or sección 32. 7 La rC"gh del artículo lO '1IllIldo los tribunales aplican la regla consuetudinaria a la solución de las es corolario del principio consagrado en el artículo <lnterlo~ del propio • 0111 roversias de que conocen. dn~1 estas normas --sean generales o individllales. ni todo derecllO positivo es vigente.. s "El nrlo por el cual !le priva a la ley de su fuerza.. a pesar de que en ellas concurren los dos elementos de que habla la la posibilidad "de que una disposición legal conserve su vigencia aUf.finieión. Esta separaeÍón entre positividad y validt'z formal no puede admi. Un ordt>narnÍf'nln .!¡tH consuetudinarias que el poder público reconoce y aplica. carezca por . 6 La validez de di ficuItad puede aceptarse que una norma elahorada de acuerdo con 1. '"p. A él . ni aplicados por el poder público. como algunos. La vigencia es atributo en ninp.¡iglnción relati"a a una mma cid derecho. Illterior la abrogue o derogue. lo derogue.'·.. civil anterior.. " . 'l'nl equipar~oióIt nos parece indebida. . Sin pldi. como opuesta a 10 que ordena. \ "'. Todo el mundo conoce cjC"mplos de preceptos ""kmu.u !iuficientes los dos elementos a que arriba aludimos o. La posibilidad de que exista un derecho dotado (le vigencia.. ann "nnlHlo ".llos.:Jlle o no vigente. el llrlÍcnlo 2 transitorio del CódigO' de 84.­ I al ! ~ :m INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 39 'lile a una práctiea social más o menos constante.1.i'.lltla1.It'iones que el legislador crea tienen vigencia en todo caso. . en "spedat. la primera aparece en los textos legales. y aun de In le¡.5 prodúcese la segumla expreso... jurisprudenciales o legislativas sancionadas por él. establecidos por otras del mismo eompleto de positividad.liS loc:uciones derecho vigente y derecho positivo suelen ser emplea. las reglas consuetudinarias carecen de vigen· uso. C6digo.n la sección 29 discutiremos si para la constitución de la costumbre posterior que así lo declare expresamente. dIO vigente cuando es reconocida por el Estado. ya en forma 1'] orden vigente no sólo está integrado por las normas legales y las presunta. contratos. por d".1 iv ¡dad es un hecho que estriba en la observancia de cualquier precep­ Ver ~e('eión 30. refiere. se halle unida la con· quita a ésta su vigencia.. la llamada costumbre dero¡ratoria. o que contenga disposiciont's . 1111 conjunto de requisitos extrínsecos. Introducción al Estudio del Derecho.qnc "oMllivn.. el sello que el Estado imprime a las reglas jurídicas (le vigencia. el precepto que no vj(~ción de que dicha práctica es obligatoria (inveterata consuetudo el se cumple sigue en vigor mientras otra ley no. Pero la presencia de estos clemCIHos no sido consagrado por la ley mexicana. . lotal o parcialmente incompatibles con la ley anterior:' Para que una IIlIlores lo afirman. sij!nilirndo . mas no siem­ de sus preceptos. La costumbre no aceptada por la autoridad política En realidad. La inveterata consuetudo puede darse en una prác. La 1'" . Tal principio ha "{linio juris seu necessitatis). Pues ésta supone. """ll1'lllllinarias. No todo derecho vigente es tirse NI relución con todo un sistema jurídieo.:inles y administrativas. costumbre o práctica en contrario". se llama ugualmente der". etc. pues. I jca colectiva.1"ll'dlO positivo. enlazada a la opinio necessitatis.

Los partidarios de la otra ja. 40 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I '~ PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 41 político. Memorias sobre Sócrates. Ese orden -escribe Cesarini Sforza. de las no escritas dKr-ncia. por lino de los ("oloquíOll platóni('os. 8IInci6n les parece esencial. El natural vale y privilegios que la naturaleza ha creado.-Problema muy debati­ modo. tanto a las disposi.. LE FUI!.. '1'10 regulativo de tales preceptos. que. Storia delta fílosofía del dir:uo. o derecho humano. ¿confiesas o niegas haber sepul. fue I·. ¿Se trata de la naturaleza en un sentido físico? . Suele forma primitiva de la doctrina. Los interrogantes anteriores nunca han sido contestados del mismo 23. La vigencia de cada ordenamiento tiene una der ese vocablo? . t de JOS& DELEITO y PllluEl:o\.. . ¿. Comparado con el natural. Derecho vigente es el políticamente reconocido. t¡r--en lo que toca a todo un sistema jurídico-. ·.1..el divorcio entre fundamento del derecho es la naturaleza. rlenamente valioso por 111lado O por encima del positivo.justoe~t~tbl'um la iguald ll <!.alllral es el único auténtico. demos dar el nombre de concepción teológica del derecho natural..En .el . }6().~ 1'1. intítulado Gorgias. Les grands prob!emes du droit..(l en ~l poder. Todo precepto vigente es formalmente válido. Esta I'PI su misma diversidad. no niego haberle dado sepultura.e1évase el otro orden como un modelo "Tú.1' . es decir. edito VAl. según el sofista helénico.. lO tado a Polínice? Antígona: I. y distingue las leyes escritas. Y el primero y fundamental es la existen­ ¿De la naturaleza racional del hombre? . su misma naturalidad o espontaneidad.4/idll en que realice los dictados de aquél. Las expresiones e inmutables. un diferente criterio de justicia . que inclinas al suelo la cabeza. seguramente. el que los partidarios de la tesis es la afirmación del dualismo normativo.. l. el positivo. De acuerdo con los defensores del posi. cl!1 la ley lQ. mas. Sobre los preceptos en vigor I{reón: 1. Elfurufamento del dereclw. Sócrates refiere las exigencias de tal derecho a la voluntad • lOuuda por la concurrencia de ciertos requisitos. el gran • '''lIes establecidas legislativamente como a las reglas nacidas de la cos­ trágico Sófocles.1/. La justicia natural. 7. .WIIlAR CESA!UNI SFORZA.la validez del orden !:ill del E::tado.. es decir.uno jurídico sólo existe el derecho que efectivamente se cumple en producto convencional y contingente..:¡ . según dijimos antes. En la tesis del sofista Calicles. 'lIdoatendiendo a su valor formal. dete~minantes de su divina. la RI'IÓrirll. . " I'lIlUdigma. . el positivo es caracteri­ facli(. a la que po­ "'W'ncia y validez forrrwl poseen en nuestra terminología igual significado.: 1939. lambién defendida por un contemporáneo del moralista ateniense... ¿cómo hay que enten­ lividad y validez formal. en­ • 'Iyo valor no depende de elementos extrínsecos.6ft.¿ Conodas el edicto que prohibía hacer eso? 1 "'1'''' l. 0. Fuera del orden emanado del le!lislador no hay derel'ho 11 Conocemos esta tesl. Pisa. O bien. Pe· .610 hay IIn dererho.es el supremo prin­ ."j. pueden entrar en conflicto. 144 de 111 traducción caslellana . sin tomar en consideración la justicia En la enseñanza socrática la idea del derecho natural adquiere un " IIljusticia de su contenido. establecidas por la divinidadY~ Esta tesis.n enorme variedad de concepciones del derecho natural que registra 1" hiHloria explicase en función del gran número de sentidos en que los "Lo confieso. do por los juristas es el concerniente al llamado derecho natural. que existe un sentido biológico. IV. en cuanto intrínsecamente justo. y que el vigente aólg podrá justificarse en la de los legisladores terrenos: . la voluntad dl'l legislador. el positivo aparece como un (IIJi.o La validez del segundo encuéntrase condi­ cariz nuevo. No es posible admi· Pero sus opiniones se separan cuando se intenta definir aquella palabra. La respuesta de Antígona al tirano Kreón. 1'''1" !olí mismo..1> .iHlados o consuetudinarios. Cada uno de los dos órdenes refle­ IIIIlI determinada sociedad y una cierta época. DERECIJO POSITIVO y DERECHO NATURAL. 12 JENOFONTE." L.tlo~ atributos pueden aplicarse. cap. o de 1" " •• el derecho se confunde con la ley. '"ll'OH emplean la voz naturaleza. porque sólo ella concuerda con las Jesigualdades IIIIC!~ consistir en el distinto fundamento de su validez. El único punto en que coinciden Kreón: • "Para los formalistas . los del derecho natural son normas pregunta si es cierto que ha dado sepultura al cadáver de Polínice. natural depende de la índole peculiar de su contenido? . ¡>lig. Frente a tales preceptos. trario.Iuclrina aceptan la existencia de dos sistemas normativos diversos. d Estado crea o aplica por medio de sus órganos. Por ello se dice que el cierra la afirmación de un orden superior a los caprichos y convencione. consiste en el predominio de los fuertes sobre los débiles. por lo con­ .11 que representa. pág.. la noción de naturaleza es tomada en dnrst~ esta denominación a un orden intrínsecamente justo.Lf. La diferencia se última es la genuina. ! I . cuando éste le 'umhre..nie de supuestos sociológicos.

[>1 11' los rasgos constantes de aquél.Lía que un día deho morir -¡. Para esta postura intelectual la validez del f'I"lIIamente poderosas.o~e y df'~envuoh-e en múltiples ¡.. u objetos ideales cuya existencia no depende d~ los juicios es­ 11'.. . {'n sus \Ínea~ fundamentales.1 n'presenta. condicionadas por la forma en que las diferentes escuelas entienden aquel concepto.. .I le!'lor encontrará una amplia exposición de 1as doctrinas de CALICI. Para Otra causa de la profunda diversidad que reina entre las escuelas 'pw.Ciertos juristas han querido reemplazar la expresión derecho natu­ . CA.' Ensayo de Perspectivismo /u. fragmentos 1.quiparación presenta graves inconvenientes. mas no en todo caso sería correcto llamar­ . lO' 1"lúgica.. PUFENDORF (1631·1694) y l. y has osado violar las leyes? .. ya que tienen 1. Santiago de Chile." KUL LA· CIO. conserva su obligatorie• •.. positivo. El natural resulta entonces un or­ . recopilación de SOLOVINE. Jus. HUGO GROCIO (1583·1645). humano.AIlF.:1 concepto de naturaleza es entendido olras veces en una acepción su origen en el anhelo de superar la vaguedad del término naturaleza. Yo no crda que tus edictos valiesen jetivista busca el fundamento del derecho en determinados valores ob­ "1'1'. Además.1"4i. lrínsecamente válido y formalmente válido...ES y de entiende la observancia de una norma o un conjunto de normas. rior.. . México. _ . Edil. timativos de los hombres. i pios eternos e inmutables.rr como equivalentes a positivo y natural. '1ue las leyes no escritas e inmutahles de los dioses. IB Quienes la emplean deberían. al meoo.ti iI " 13 no son sino el resultado de lo que anteriormente apuntamos. escrito puede tener positividad. Ya hemos demostrado cómo una dispo­ l"" x \'11 y XV\1l.. TOMÁS HooDEs 0588·1679). "/"" 1'. no . es la razón. la muerte es un es la anarquía terminológica. es decir. viven entre miserias innumerahles. sino que ha de 'iI. en tanto que el vigente sólo vale por su forma..I1ÁCI. to conocen todos. 1942. I 1" ¡"ilosojía Contemporánea dd Derecho y del Estado..1. De acuerdo con esta tesis.. 18 Podemos citar entre ellos a RODoLFo STAMMLEft. oponer este concepto al de derecho vigente. vigente). Por otra parte.· CHRISTIAN THOMASIUS (1655·1728).ilidad natural del En la época de los sofistas y de Sócrates los giros usuales eran . Madrid. pues ni todo derecho :.Nl!:-~ lit ellpre8iún derecho natural ha sign. proyectar sobre el mundo la idea dc racionalidad y conside­ rar que todos los fenómenos se hal~an regidos por una inteligencia supe­ ni. Se parte ral por el término derecho justo.. . de PABLO PALA­ . .aun sin tu voluntad. y A.diee I. es decir. Ed.ITO. pág..0 conocía. Bajo el título de concepción sociológica del derecho natural derecho escrito y no escrÍlo. 19t!l. El preludio de esta concepción se encuentra en la teoría heraclitana Antígona: del LogoS. 1" lI . '1 l1lllero prematuramente. Trad. la concepción ab· " IIwdio de los dioses inmortales../1 ~defendida en la época de S6crates por los sofistas griegml.entidQs la vicia sición formalmente válida (es decir. .cómo ignorarlo?. frente a los ordenamientos positivos.Ile dad liun cuando no sea obedecida..." dI' naturaleza es concretamente referida al ser humano.erccf/O natural en la época de Sócrates. merecer el castigo divino.i6¡¡ tra. Ya buscarse en la índole de su contenido. 2 Y 42. en las doctrinas de los si.. Revista de Dererho Privado. •. Es posible. ¡oh! será para mí una gran fortuna.-11 108 atrihutos que el homhre posee <:omo "animal político".I'·IIIOS agrupar todas las teorías que huscan el fundamento y origen Tal t.16 Oponiéndose a las doctrinas que refieren el concepto de naturaleza "Es que Zeus no ha hecho e~as leye¡. para desprender de tal estudi'O 15 al de derecho pqsitivo. "e 1'I'¡. Traducción castellana de E. ni la Justicia que tiene su trono a ciertos aspectos esenciales de la realidad humana. Ercilla.. a fortiori. den intrínsecamente valioso..!. Kreón: por ejemplo. el derecho consuetu­ '1'" '" verdadero derecho tiene su f undamenlo en la naturaleza. tas enormes discrepancias de terminología [. "1 mnvÍcción de la unidad esencial de la especie-y se pretende des­ proceder con congruencia.ti a to.. "F:tl ~!I IICt~rH.. l\fési­ . válido por tO 1l!. Ih Los representantes principales de la Escuela Clásica del Derecho Natural fueron: .·do a las órdenes de un solo hombre. LIIII':HRf7.. en la Antígona y en las Memorias sobre Sócrates. . un conjunto de lo escrito.. lan sólo un simple mortal. el no 10:11 el derecho natural clásico..~­ t 1" principios universalmente válidos del derecho natural. puesto que tú jetivos.\. escrito es positivo.mrlw 110 rlcrerho inmutable. como naturaleza social o social. Véase tamhién mi ohra fa definición del Derecho..!io titulado El d.3 ! Antígona: Otra de las variantes de la teoría de los dos órdenes es la raciona­ lista. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I! PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 4. ni todo derecho positivo es escrito.HrloO!lI .. Inmutables son. ta doctrina ofrece diversas facetas. 1995. TRUYOL SERRA. _al II da " ' . r. por orden positivo no puede derivar de requisitos formales.. no de hoy ni de ayer. Doctrinas Filosóficas. en cuanto está fundado en la esencia del hombre. para 1.litorial Stylo. 17 Por ejemplo. . como yo. SAMU"l. ". La oposición daríase entonces entrc derecho . 212. y nadie sabe cuándo nacieron.. por lo dinario es.los los puehlos. No quiero.. la naturaleza en que el derecho se funda "1.01 ". in- '11' f'O mi I'fi1ll. Es más: si por positividad se " ~.1 4 Sólo que en las citadas teorías la no.

cial. puede no serlo desde el punto de vista del derecho natural. pero provisto de incompatibles con los primeros. Esta fll//I declarar que lo que de acuerdo con una JX1sición JX1sitivista es dere· hipótesis sólo es admisible en relación con preceptos jurídicos aislados. presentarse aislados. d positivo sea justo. :L Derecho intrínsecamente válido.. ya que provoca inevitablemente confusiones. cuando gozan . 1/1"lIle válido (para el creado o reconocido por la autoridad soberana) y positivo para el intrínseca. pero sin validez formal. 1'7. 1937. El punto de vista a que aludimos deriva . formal e intrinsecamente válido.. caso de normas le~ales justa¡. es derecho vigente.1. expedido de acuerdo con todos los requisitos formales "1'1 sa..1. porque •. . son atributos que pueden hallarse unidos El primer sector corresponde al concepto de un derecho formalmen . en general.//(/. Es el (" Derecho intrínsecamente válido. dicas individualizadas. Casi estimamos super· te válido.lílica y desprovisto de eficacia. IIIUl IIdinid6n análoga.· mayor o menor eficacia. positivo. l. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 45 euestionablemente tendrá que admitirse la posibilidad de que el derecho 7. carecen empero de eficacia. Derecho formalmente válido.01115 LE Fu•• Lt!$ 8rant/$ prablhM$ tW draíl. f0rT1w.l/'recho natural. a causa •• 1ro empleo que se le asigna. sin positividad ni vlllor intrínseco.:rminos menos equívocos son los de derecho intrínsecamente válido (para el tradicionalmente llamado justo o natural). como sucedáneo de las palabras .1. pero carente de positividad. derecho positivo es racional también.II(·idad. al distinguir el derecho como norma '/''rec!to como facultad.ún el criterio ofi. por lo que toca a los preceptos legales. 1..l. En un solo precepto pueden coexistir o. de que su obligatoriedad no queda destruída por el hecho de su inob· .. la validez -formal o IlllfÍu5cca. des· dos de acuerdo con los requisitos del proceso legislativo."t"mlido. o sea. 1. . y vice. 1. Derecho positivo. darse separadamente en las reglas del derecho. todas las normas jurí.ados o derogados por otros posterio­ 1". Colígese de aquí que la denominación común no corresponde sicm· que la Constitución establece. también. Además. pero desprovisto de positividad y validez intrínseca.. dotado además de vigencia o va· 105 tratados intcrnacionales en vigor y..1 o socialmente válido. Un precepto legal. no reconocido por la autoridad declara que sólo pueden quedar abro¡?. sin vigencia formal ni validez justo se convierta en positivo. l'e¡?. No escapa tampoco a los dardos de la crítica la locución derecho objetivo. entre otras consideraciones. derecho formal.eyendo validez formal e intrínseca. las normas de la • 1I1i! iremos siete posibilidades diferentes: jurisprudencia obligatoria.. Paria. validez intrínse· ~:a y facticidad. Derecho positivo (consuetudinario). res que así lo indiquen o contengan disposiciones total o parcialmente . El Estado reconoce exclusivamente como derecho: los preceptos elabora· Si combinamos los tres conceptos a que hemos venido lllu(Hcndo. por el contrario. ¡. que no son cumplidas por los particulares ni aplicadas por el poder público. sin valor intrínseco. Derecho intrínsecamente valioso. los atributos de vigencia. sector señalado con el número 2 corresponde a precepto!" que po· :. la de que intrínseca.. la 'o V"r sección número 21. Derecho formalmente válido. rormal. Como arriba dijimos. p¡p. como hay que aceptar. 20 Las explicaciones precedentes conducen a la conclusión de que los I.y la facticidad. la misma re~la de que hicimos mención anteriormente. tendrá que empezar por definir su actitud y exigir de los otros de lo que podría llamarse criterio oficial o estatal acerca de lo jurídico. Algunos autores creen zanjar las dificultades que hemos venido sub· rayando. . 136 y siga. las costumbres expresa o tácitamente admiti. al oponer a la noción de orden positivo el concepto de derecho f(u:ionaIY' Este giro es incorrecto. das por los órganos encargados de 'la formulación o aplicación de la ley. aun cuando sea injusto P' (l nI mismo objeto. Quien pretenda entender a los demás y desee ser y no sea cumplido ni aplicado. Para ellas vale. 1".

incluso en contra de la ley o de la convicción jurí­ caso habrá una discrepancia entre la convicción subjetiva de la obliga­ . inevitablemente presenta. la (Srhmiu) podrá entusiasmar a los estetas dd poder fnti¡(ados de la "ultura. conservan la dignidad de todo paradigma.1·. \l'rtil'l'If~ en fU!'1fZt!!'i modeladoras de lo rc&l. y pueden imprescindible de la tarea que desempeña. Para el Estado cias de la justicia. como expresión de un deber ser i. En cuanto expresión de un deber ser objetivo. social. eficacia y validez formal.-lo.10 \lna ley o una eostumhre (oficialmente reconocida). con las premisas en que se funda. y la ohediencla. lal desiderátum no es sólo perseguida por los partidarios del derecho na­ El tercer caso es el de normas o principios jurídicos ideales que el tural.('clor número 5 repre~enta el caso ideal: el de un derecho dotado Económica. su existencia no depende del reconocimiento dad existe tanto desde el punto de vista de la doctrina del derecho natural .uris seu. incondicional. ya sea para la estimativa". y la pretensión tic haber ficarlos como imperativos o mandatos. En esta última hipó~ Así como se habla dc vigencia for:mal. México. En este L. siempre y en todu" Ing formas H'alHíniea es. en efecto. se halle vinculada la opinio .. En IIlIlItas para la valoración del derecllO positivo. '. encuéntrense o no oficialmente reconocidos.l. ésta por el poder público ni provistos de eficacia. Lo propio cabe decir de su valor intrínseco.¡iLos que sefíula 111 teoría ro­ lulamenl'" ful. La realización de lume. positivq. Se presenta.·1 valor de la justicia._ _ _ _ _. por ejemplo. . para designar el atributo del ". Valen en sí y por La última hipótesis sólo es admisible a la luz de esta teoría." \ • . tal incon~ruencia debe expli­ '1ltr'j'l'>! encargados de resolver los casos jurídicos que la vida presenta. versión espniíolll de LUIS TonlO. adquieren. sino que constituye -normalmente. no es tal supuesto. para con­ toriedad oc la costumbre y el contenido de la práetica consuetudinaria . pueo . pues no gozan de vi. aun cuan­ en la conducta de quienes son capaces de captarlos. . Teoría del Estad/). . Esta posihili­ . depende esencialmente de la ererncia en que el mandato está justificado. 1" . _. rma de la legislación en vigor. JII:R~"NN nF. resulta imposible clasi­ tiene siempre el sentido de servir a la justicia. . 1. ¡. \<111 1'lIllndo t~l cosa ocurra. IIIIIS por los miembros de una sociedad determinada. Según dicionen en tal sentido su obediencia. Fondo de Cultura VI :-.11 ¡viciad. luig. . 19t2.x¡ 46 PRINCIPALES ACEPC10:'>lES DE LA PALABRA DERECHO 47 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEHECHO ~ef\'ancia. f:ste subsiste incó­ de vigencia. precisamente por no hallarse reconocidos. ni menos aún facultar a los particulares para que con­ 110 tienen tal carácter. que la practican abriguen la convicción de que realiza la justiciu. como "S snhi..: de la conciencia ttllt'dt'n y deben volver los ojos hacia tales principios. y sirven como el poder público. 248.E~. la teoría romano-canónica tiene que admitir. Ello equivale a reconocimiento de una norma o conjunto de normas por el poder pú­ I"ir que son fuentes reales. derecho auténtico. a un tiempo. La costumbre injusta carece de valor intrínseco. ya para colmar los vaCÍos que la ley. Aun cuando no sean ocurrir.('lvÍr como criterios axiológicos para el enjuiciamiento de la ley o la El sexto caso corresponde a reglas consuetudinarias no reconocidas . : _ _ -. de acuerdo eon ésta. paralelamente.lit':! del mayor número. . Siendo principios objetivamente válidos. aun cuando aquéllas no se cumplan. . no reconoeida por '111I1[llidos. y formula los preceptos legales de manera imperativa. como desde el que adopta la teoría romano-canónica. en las que pueden y deben beber tanto el hlico. sin embargo. sin embargo. aun cuando 1. sea cual fuere de dominadón. que esa práctica es derecho. Y al determinar do no tenga el reconocimiento oficial ni sea objetivamente justa. ncccssitatis.j'i. pese a su desconocimiento o inobservancia. dejan de ser señuelos infecundos. un valor jurídico positivo" y la frase 'lo mejor en el mundo es un mandato' 1111'1105 desde el punto de vista del Estado. no sancionados Sea cual fuere el valor inmanente de la obra del legislador. t. al menos. intrínsecamente justo y.brídicamente obligatorios. Por otra parte. TAnto el le~jslador como los De acuerdo con la filosofía de los valores. de una vigencia puramente social. .ricial. carse en función de lo que Hartmann llama "estreche. fundado en por el Estado.lador como los jurisconsultos y losiueces. Puede '''.101' df' su contenido. Esta expresión se aplicaría a aquellos preceptos que la sociedad considera 1-:1 cuarto caso es el de preceptos dotados de validez formal y de .~1 "No hay forma al¡mna de Estado o de gohierno en la cual un mandato si¡mifique..l.una aspiración del I{~gislador no ha sancionado. hacer depender la fuerza obli­ principios sólo pueden ser considerados como derecho si los miramos gatoria de sus mandatos de la concordancia de los mismos con las exigen­ des(le el ángulo visual de la teoría de los dos órdenes.leal. pero carentes de valor intrínseco. además. Por ello reclama un sometimiento la teoría romano-canónica tampoco son derecho. 11. consiste sóto en mandatos que se ohedeeen.1' de potl"r l'olítil'o. ni puede tampoco hacerse derivar de la observancia de los mis. cabría hablar.a para cualquier ""1""'. '''1110 toda obra humana. pero es ahHo' l'O!l!'lwtudirHII'iu que l'eúne los l'uquÍ!. .¡ poder. en sí ya. . A la luz de la filosofía valorativa cumplido semejante anhelo suele ser considerada por aquél como supuesto 21 11 {la recen. IIctitud de éstos.nslumbre._ _ _ _ _ _ _ _. Tales autor de la ley.. Del mismo modo. sün injustas.... cuyo contenido es intrínsecamente valioso. que a una práctica social injusta. y que tampoco tienen positividad. de acuerdo IJllposible que ejerzan influencia -a través de la conciencia estima ti. la ley o la costumbre subsisten como tales. Éste no puede.

la ley se limita a los casos más ordinarios. en todas las cues­ . claro está. ficultad está en que lo equitativo. no 1".. paradigma o modelo de todo derecho positivo. cuando la ley dispone de una ma­ i I presente o venidera. conocimiento de una serie de principios generales o directrices supre­ mas. y siendo buenos ambos. sin qUe lo dicho implique la negación en términos generales.ormativo. desde el de una serie de principios supremos. ¿puede el contenido de tal derecho cambiar que hay ciertos objetos sobLe los cuales no se puede estatuir convenien­ i paralelamente a la multiformidad enorme de la realidad social? En co­ temente por medio de disposiciones generales. que valen por de vista oficial.. a saber. de acuerdo con la segunda tesis. para resolver Independientemente del juicio que acerca de ella Se tenga. Trálase ser obra de un legislador absolutamente sabio y providente. ¿ES EL DERECHO NATURAL UN COntGO DE PRECEPTOS ABSTRACTOS concretos. sino a la estructura misma rencia que hay entre ellos es que lo equitativo es mejor aún. La quea. en su sentir. La primera tesis. aclara la transformacíón paulatina de lo norm<11 en lo es un ideal realizable de modo plenario.iusto legal. estriba en concebir el tiones respecto de las cuales es absolutamente inevitable decidir de una manera puramente general.son una misma cosa. acaso. en los cuales deberán inspirarse las normas aplicables a los casos 24. ya definitivamente superada. sino hechos desprovistos de obligatoriedad.u~xión con las cuestiones planteadas cabe seiíalar dos posiciones diame- I rulmente opuestas y una rtoctrina intermedia. porque ello supondría el conocimiento lIt1rmatívo que aquella teoría les concede no tiene más explicación que previo de cada uno de los casos susceptibles de reguhción. "Lo equitativo y 10 justo _. siendo justo. y qUe el ya que se compondría exclusivamente de preceptos generales. Y así. está en el legislador que dicta la ley. la única dife­ no atañe al fundamento de validez. El a veces la dignidad de lo obligatorio a determinados usos socia­ orden de que hablamos no puede ser una totalidad cerrada de normas II'~. porque ésta es precisamente la eon(lición de todas las cosas prácticas. llamado derecho natural. lo que. Lo dicho . de cada situación especial. Por otra parte. casos singulares y la formulación de las normas a éstos aplicables.1 o de ciertos sectores de la misma enteramente adecuados a las exigencias de cada situación singular. y en tos casos particulares hur Itl~o t1xcepdonal. en relación con las condiciones y exigencias. siempre viendo que el legislador calla o que se ha engañado por haber hablado r: lluevas. no es lo . tampoco perennes.jl·1 fenómeno que el citado autor llama fuerza normativa de los demuestra que la instauración de un orden intrínsecamente valioso no r 'r ue . no implica el des­ . y admite. por el contrario. que una dichosa rectificación de la justicia rigurosamente legal. sin que sea posible hacerlo bien. pero es incuestionaLle Un derecho natural codificado dejaría de ser lIbsolutamente justo. universales y eternos. supuesto. es imprescindible corrf'girle y suplir su silencio. de significación jurídica. está fuera de cualquier controversia. la idea de que son obligatorias. Por consiguiente. ¿Qué es.ho natural es una Examinadas desde el mirador en que se coloca el poder público. la variedad de contenidos del nera general. La di.~ seu neces. La causa "slá integrado por normas eternas e inmutables. 10 cual es imposible. 'III(~ en ellas concurran la inveterata consuetudo y la opinio juri. La doctrina contraria -única verdadera. sólo podría '1/'lIcÍa de quienes las practican. IIÚIl de ciertos actos dé nacimiento a un deber ser. lo que quiere expresarse. en la con­ situaciones particulares. sin que disimule los vacíos que deja.gulación jUllla de cuaJq~lit. la de que la repetición de otro giro: un código perfecto tendría que encerrar tantas normas como . en efecto. el derec. carecen. la falta no está en ella./1. I ~i orden natural como un sistema acabado de principios inmodificables y La ley no es por esto menos buena.1.'lnminadas formas de comportamiento acaba por engendrar. De acuerdo con el primer punto de vista. está por entero en la naturi\leza misma de las cosas.-leemos en 1" Etica NicorfUJ" ¡:n~pancias entre los defensores de la teoría de los dos órdenes. lN!lnlTAJH<¡.luda que es un hecho real de la experiencia jurídica. pero la teoría romano-ca­ sí mismos y deben servir de inspiración o pauta para la solución de los considerarlas como verdadero derecho. A un kantiano le resulta imposible aceptar que la mera repelí­ por completo. como arriba dijimos. sino aspiración jamás lograda I.ve t'n el dCI'echo i1atlJr~1 la n. reglas consuetudinarias que el Estado no admite. no siempre jurídico de la colectivida<. ". y I<íuicas? 0. real o posible. y el carácter puede ser codificado o formulado. e capaces de servir por sí mismas.u¡ INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 49 1. 'III!~ en el orden psicológico el fenómeno ha sido bien observado. . en nuestra opinión. entonce!lt lf l lIIismo derecho. por ende. congerie de principios abstractos. La costumbre contraria a la ley no podría explicarse de otro modo.s?~Anttl!'l de concluir ei'lle llllpitulo queremos referirnos a Aristóteles de Estagira ha explicado ('sto con mayor claridad que 1111 problema que ha provocado interminables polémicas y grandes cualquier jurista.lr llitl\lwión concrelft. Expresado en 111 ofrecida por el publicista Jellinek. . son normas. análogas a las ideas plao de esta diferencia es que 11 ley necesariamente es siempre general. sin ulterior especificación. sino se dice que es intrínsecamente valioso? ¿ Preténdese.

o derecho El término fuente histórica. 1 Ver sección 23. nt de la esencia de lo justo. en cierto hecho o en tnl condición o dispo~irión de las ro.). que suelen hacerse acer­ de nonnas individualizadu. como él mismo lo haría si estuviese presente. la cual se amolda y acomoda a ]a forma de la piedra que lIlide. son ¡!ift\t!l. las fuentes formales '1'''' el primero contiene reglas y principios de )'ien ohrnr. I¡íl/(Jose de cosas indeterminadas.-Noción de fuente del derecho. M. como diríamos.eales e históricas... por ejemplo. puhlicaci6n. procede hablar. <. aplicase a los documentos IUltural dominativo. las que integran el segundo. si hubiera podido co­ um:er los casos particulares de que se trata. o derecho natural precep. condiciona la validez de las normas Mft~. <. tiene la palabra fuente tres acepciones que es necesario distinguir con Una posición intermedia ante el problema que hemos venido diseu­ cuidado. pá¡:. En este postrer sentido se dice.. debe ser 25. 26. r. 28. Cada fuente formal está constituida por diversas etapas que 22 E/iea Nicomaquea.-En la terminología jurídica exigencias de la legalidad y los dictados de la justicia. lativo.. tien/'n f'n 13 . . 19111." Tomo n. . 35. en función de la estrechez o limitación de la SUMARIO eIInciencia valorativa. Y esa limitación da origen a las incompati. Tra. Ahora bien: la idea de proceso implica la de una sucesión de momentos.-La costumbre en el derechQ mexicano. Al lado de aquella de derecho.-La doctrina. son necesarias e inmutables.. los cuales encierran verdad ner·e­ del derecho son la legislación.. 23 "LII razón de la diferencia cpneral entre 'el dp.ollsta que todas las cosas creadas.-Sanci6n. Pero el derecho d<lminativo sólo es materia del otro derecho preceptivo. puede ser mudado por loo homhres . decimos de la libertad y de cualquier derecho pareddo.. consuetudinario y jurisprudencial. . la costumbre y la jurisprudencia. (inscripciones.. cnp. NOCION DE 'FUENTE DEL DEREcHo. 31. segÚn Walter Heinrich. . ."'sisle.n INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO y hllblar en su lugar. ~ . rlór !!!!lh. El aludido fenómeno explica las múltiples 33. en 111 mayoría de los casos.-Distinción entre la costumbre y los usos..-EI proceso legis. el Código y las Novelas. turaleza muchas condiciones que son murla)'l!'s y pueden ser ~uprimidas por nlTll" {'all~a~." Lesbos.1.[.L pues.al conocimiento de los valores jurídicos.IR.-La costumbre como fuente Ilplicada.a. dice que los preceptos del derecho natural divídense en dos Llamamos fuentes reales a los factores r elementos que determinan grupos_ Las normas que forman el primero. hilidades y discrepancias que con tanta frecuencia se suscitan entre las 25. que aun cuando po. de la "estrechez tres fonnas de la costumbre jurídica. muchas de ellas contradictorias. En su Tratado de las Leyes y de Dios mas jurúlicas. 23 o conjunto de leyes. 29. objetos. tienen su fundamento en la libre decisión humana.¡thl~~ í PUt~ !!-" r""dan en JI¡ jfllr!Il~MII fl'>ctll!HI !I ". ~f\.-ProCe80S de creación Ilpreciaciones.-La legl!llaci6n~ 27. la ley debe permanecer indeterminada • millO ellas. Libro V. X.-La jurisprudencia como fuente del derecbo.-añado. aO.. y La reur!Íón tle 108 elementos qu" integran los procesos legislativo. son fuentes del de­ recho romano. principalmente las incl)rrllptihfe~. por consiguiente. papiros. La tesis general de la limitación del sentimiento de lo valioso. es haciendo la ley como él la habría hecho.ql'-!ed J~ !. 195 .' fuente formal entendemos los procesos de creación de las nor­ Francisco Suárez (1548-1617). Hemos dicho que las formales son procesos de manifestación de nor­ mas jurídicas. Las limitación general. el Digesto. promulgación. que encierran el texto de una ley (~n cuanto representan una regulación lícita al lado de otras posibJes. sostenida por Nicolai Hartmann en sus libros. 'tivo.egislador... me es dado por la naturaleza. se suceden en cierto orden y deben realizar determinados supuestos.. Madrid. de fuentes formales. en efecto. Se habla. 1 De aquí que el examen de las fuentes ".Id sentido de la justicia". y. {. etc...itlodo está eonstituída por la doctrina del gran te6logo y jurista español Po)'.. que las Instituciones. igual a ]a regla de plomo de que se sirven en la arquitectura CAPITULO V ." 22 LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO La discrepancia entre el derecho ideal y el legislado se explica.. libros.. .recho l'rc("eptivo y el dominativo es De acuerdo con la opinión más generalizada. 32.. Lo propio de lo equitativo nlllsÍste precisamente en restablecer la ley en los puntos en que se ha nt¡. que los mismos procesos engendran.iti· formales implique el estudio de los susodichos elementos.Ir 1" traducción castellana de TOlIllUnIANO R¡po[..-Relaciones del derecho consuetudinario con el legislado. por último.. a causa de la fórmula general de que se ha servido. el contenido de tales normas.

":. siempre creciente. este vasto fenómeno. pues remontarse a las fuentes de un río es llegar al siano y bávaro abrieron la era de las codificaciones. con lo que éstas. las Grandes Ordenanzas señalaron una dría explicarse diciendo que las segundas representan el cauce o canal importante ofensiva del derecho legislado contra el consuetudinariü. sea en la redac­ seca. sólo en Inglaterra y los países 26. la ley. sino el resultado de la activi­ 27. a las que el derecho consuetudinario carece de una formulación precisa. discusión. en primer término. a saber: iniciativa. la apro­ "La historia --escribe Du Pasquier. eran llamadas cas o culturales de las personas a quienes la ley está destinada y. lo que se da el nombre específico de leyes. lnstitutas. la ley no representa el origen. diremos que así como las necesidades de la vida moderna. la idea del derecho y las exigencias de la justicia." 3 En la mayoría· de los Estados modernos la formulación del derecho lido de las profundidades de la vida social a la superficie del derecho. Por otra parte. Al referirse al problema que analiza­ hace difícil su aplicación y estudio. rir la fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio en que ha sa­ rica se extendió bajo Napoleón. y muchos otros del mismo jaez. su ritmo es dema­ mos. relip. las regiones meridiona­ tuaciones reales que el legislador debe regular. ocurrido principalmente en los si­ el bien común. la legislación que han seguido el sistema anglosajón predomina la costumbre. en el caso de la legislación. EL PROCESO LEGISLATlvo.! es casi exclusivamente obra del legislador. permiten o pres­ oficial. cuya floración más lugar en que sus aguas brotan de la tierra. con­ proceso. sea en la redacción de cartas que estable­ preceptos del derecho. diversos Estados de la América del Norte formularon las "El término fuente -escribe Claude Du Pasquier. Las reglas que lo norman hál1anse contenidas en los relativamente reeiente cuando el proceso legislativo se inició y aparecie­ artículos 71 y 72 de la citada ley fundamental. de manera semejante. Se trata de requisitos de índole puramente extrín­ cían los derechos respectivos del señor y los súbditos.!!. A pesar de su espontaneidad. . lo que equivale a declarar que nada tienen que ver con el contenido ción de costumbres. Al independizarse el derecho de la religión y la de las leyes federales. "Bajo Luis XIV y Luis XV. Los primeros re!iérense a la iniciativa. por • de Justiniano (Digesto. sino producto de la legislación.da. encuéntrase determinado por las si· los juristas: denominábasele el derecho escrito.crea una metá· primeras constituciones escritas. en tal sentido. hacia· la codificación del derecho. las aspiraciones a la fijeza La concurrencia de éstos es indispensable para la formación de los del derecho mariifestábanse. etc. NEUCflATEL. LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JUIUDlCO 5:~ 52 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO haCÍa el derecho escrito. ocupa el sitio de honor entre ej~mplo. En la misma época. es la más rica e importante de las fuentes formales. inqui. aprobación. promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia g~neral. mezcla dt'l preserlpclmlc5 éticll. Todos estos factores. en donde su influencia era preponderante. lador. sobre pays de droít écrit. además de su precisión y carácter olvidan que no es fuente del derecho. Tal contenido deriva de factores enteramente diversos. página 34. Por otra parte. de­ ¡. clel Distrito. pág. las necesidades económi· les de Francia. Podríamos definirla La tendencia. ha recibido en la historia el nombre de recepción del de­ terminan la materia de los preceptos jurídicos y.--En el moderno proceso legislativo dad le~islativa. y 3 Y 4 del Código Civil ron los primeros códigos. existen seis diversas etapas. de aouonlo Ctlt'l la COllfltituclón de )OR Estados moral. En por donde corren y se manifiestan las primeras. el siglo XVIII. pero al ha('~rlo siado lento. conservó su naturaleza consuetudinaria. en cada caso.). 46. Así. los códigos pru­ fora bastante feliz. sino el manan­ tial mismo.¡I)~~I!I. todo. y se adapta mejor a liéndonos de la metáfora a que alude Du Pasquier. En la Edad Media. LA LEGISLAcION. como el proceso por el cual uno () varios órganos del Estado formulan y es una exigencia de la seguridad jurídica. más· tarde a título de las normas. publicación e iniciación de la lJigencia.jemplo las diversas etapas de la formación vencionales y jurídicas. primeramente a iniciativa privada. el derecho romano. 1937. es decir. asumen el carácter de fuentes reales.los XIV y XV. Históricamente. en cambio. la discusión. La relación entre éstas y las formales po· recho romano. Va­ sistemático. reunido en las recopilaciones criben.revela un constante impulso 2 Introducción a la IMorie générale et a la philosophie du droit. 3 Obra citada. la fuente de un río no es el agua que brota del manantial. las costumbres fueron anteriores a la obra del legis­ sanción. la seguridad y En Alemania. puede modificarse con mayor rapidez. En los estadios primitivos de la evolución social existía una cos­ A fin de explicar en qué consisten los diferentes momentos de tal lWllbre iruli!el'tlfwia. los autores mencionan. en oposición al pays de coutumes (norte de Francia). El legislado.-En los países de derecho escrito. tomaremos como e. y no fue sino en época Unidos Mexicanos.

"Todo mente. Además de éste. los últimos fijan reglas sohre inicia. Si por ésta fuese sancionado por la misma mayo­ poraci. y lIt A las Legislaturas de los Estados." 5 días útiles. lo publicará inmediata­ de las iniciativas. pa· existen en México los Diarios o Gacetas Oficiales de los Estados. JI. pasara otra vez a clItivo y Judicial. o sobre re­ clutamiento do tropa!!. a) lniciativa. proyecto de ley. se sujetarán a los trámites que designe el Reglamento de De­ Las reglas sobre discusión. Publí· sarán desde luego a comisión. Mlvo d easo de facultad. Esta facultad no eR. Si ésta lo aprobase. "Las votaciones de ley o decreto serán nominales.. por las dos terceras partes del número total de votos. En ningún ría. sue~e llamársele. La publicación se Las iniciativas presentadas por el Presidente de la Repúhlica. b) Discusión. todos los cuales deherán discutirse pI'imera en la "C. aprobación. se remitirá al Ejecutivo. Al presidente de la Repúhlica. 4-9 de mulgación. es se consignadas en los siguientes incisos del artículo 72: decir. observándose el He­ "B. todo proyecto glamento de Debates sobre la forma. I. que versaren sobre empréstitos.-Se da este nombre a la aceptación de una iniciativa tado someten a la consideración del Congreso un proyecto de ley. Cámara de origen. la Constitución Federal. el proyecto será ley o decreto y volverá al Ejecutivo para su pro­ otro caso se otorgarán al Ejecutivo facultade.-EI proyecto de ley o decreto descchado en todo o en parte por Cámara de Diputados" (fracción H del artÍCulo 72 constitucional).ín. en cuyo caso la devolución deberá mente en cualquiera de las dos Cámaras. la de éste. contribuciones o impuestos.egiRlntívo. a la Cámara de su A la Cámara en donde inicialmente se discute un proyecto de ley origen.-Es el acto por el cual las Cámaras deliheran acerca quien. si no tuviere observaciones que hacer. con excepción de los proyectos hacerse el primer día útil en que el Congreso esté reunido. . Eje. hubiere el Congreso "1.islar. el Ejecutivo. 4 La intervención de e) Aprobación. a fin de determinar si deben o no ser aprobadas. c::traordinarias para Je. e) Publicación. absoluta.11 formación de 1a5 leyes o decretos puede comenzar imBstinta· cerrado o suspendido sus sesiones. "A. Las que presentaren los diputados o los canse en tales Diarios las leyes de carácter locaL senadores. sanción y publicación háIlan­ bates" (alude al Reglamento de Debates de cada una de las Cámaras. y si fuese confirmado ~ "El Supremo Poder de la Federación se divide parn RU ejercIcIo en l.-Es el acto por el cual determinados órganos del Es­ d) Sanción.-Es el acto por el cual las Cámaras aceptan un . Constitución Federal: El Presidente de la República puede negar su sanción a un proyecto ya admitido por el Congreso (Derecho de veto). dentro de diez las rliscusiones y votaciones. Deberá ser discutido de nuevo por ésta. con las restantes. remsora. a no ser que. corriendo este término.. será devuelto." en una 'ola p"rsona o coro la Cámara revisora. "El por el Poder Ejecutivo..-Aprobado un proyecto en la Cámara de su origen pasará para su discusión a la otra. como luego veremos. Legislaturas de los Estados o por las Diputaciones de los mismos. se discutirá sucesivamente en ambas. ni depositarse el Legislativo en un individuo. A los Diputados y Senadores al Congreso de la Unión." (Art. Son dos los poderes que en nuestro país intervienen en la elabora­ ción de las leyes federales: legislativo y ejecutivo. La aprobación puede ser total o parcial. aquél relaciónase con las tres primeras etapas.) ~ Primer pirrafo del artículo 72 de la Constitución Federal. confonne :l In dispuesto en el artículo 29.-Se reputará aprobado por el Poder Ejecutivo. por las hace en el llamado Diario Oficial de la Federación.'s exlra­ ordinarias al r.iecutivo de la Unión. la sanción y la publicación. a la otra se le da el calificativo de ción de la vigencia. al conjunto de normas que establecen la forma en que deben ser tli"cutidas las iniciativas de ley). cuya resolución no sea exclusiva de alguna de las C:ímaras.-Es el acto por el cual la ley ya aprobada y san· cionada se da a conocer a quienes deben cumplirla. proyecto de ley o decreto. La sanción debe ser posterior a la aprobación del derecho de iniciar leyes o decretos compete -según el artículo 71 de ]a proyecto por las Cámaras. con sus observaciones. 5~ INTRODUCCIOl'l' AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORD~ JURlD1CO 55 bación. intervalos y modo de proceder en no devuelto con' observaciones a la Cámara de su origen. No podrán reunirse dos o más d~ estos Poder.

Si las adiciones o reformas hechas por la Cámara revisora fuesen aprobadas por la mayoría absoluta de los votos presentes f) Iniciación de la f)igencia.-El Ejecutivo de la Unión no puede hacer observaciones a las volverá a la Cámara que lo desechó.. 6 artículos aprobados. "I_-Las iniciativas de leyes o decretos se discutirán preferentemen­ la ley obliga a todos los comprendidos dentro del ámbito personal de apli­ te en la Cámara en que se presenten. o sión Permanente.. narios de la Federación por delitos oficiales. Este precepto dice así. todo el proyecto no volverá a presentarse sino hasta el siguiente período distancia o fracción que exceda de la mitad..tI proyecto de ley o decreto fuese desechado en parte.de sesiones.. en dichas adiciones o reformas. Tampoco podrá hacerlas al decreto de convocatoria a sesiones extraordinarias que expida la Comi­ "E. sín poder alterarse en manera alguna los tros argentinos Aftalión y García OIano. el proyecto..• plÍg. para temas de iniciación de la vigencia: el sucesivo y el sincrónico.-.. a menos que transcurra un mes desde que se pasen a la Comisión Jictaminadora sin que ésta rinda dic.-Todo proyecto de ley o decreto que fuere desechado en la Cá­ en que la norma entra en vigor." de sesiones. Si las adiciones o reformas hechas por la glas concernientes al primero las enuncia el artículo 3? del Código Civil Cámara revisora fueren reprobadas por la mayeda de votos en la Cáma­ del Distrito y Territorios Federales.. circulares o cualesquiera otras disposiciones de observancia razones de ésta. . se observarán los mismos trámites establecidos para su fOl' plazo un día más por eada cuarenta kilómetros o fraeción que exceda madón. no podrá mara de Diputados declare que debe acusarse a uno de los altos funcio­ a presentarse e71 (" mismo período . obligan y surten sus efectos tres días después de su publicación ren en esta segunda revisión dil:ha!'l adiciones o reformas. cuando ejerzan sideración." modificadc. lo mismo que cuando la Cá­ para los efectoF ~e la fracción A.a vacatio le{!.-En el derecho patrio existen dos sis­ en la Cámara de su origen. y que se reserven los adicionados o refor­ que pueden presentarse: si se trata de fijar la fecha de iniciación de la mildo! para ~u eXAmen y votación en la8 sesiones siguientes. transcurra un día más por cada cuarenta kilómetros de ... se pasara al Ejecutivo Periódico Oficial. "j. recibe. por cados y sean obligatorios.. reformas o derogación de las leyes rece publicada. 1937. l. en tal caso.-Si algún proyecto de ley o decreto fuese desechado en su to­ tamen. no podrá volver a presentarse en las sesiones del nombre de 1)acatio le{!. cuya formación nos ha sido sugerida por una obra de los maes~ sobre las reformas o adiciones. la cual lo tomará otra vez en con­ resoluciones del Congreso o de alguna de las Cámaras. ~ I . se pasará todo el proyecto al Ejecutivo. a no ser que ambas Cámaras acuerden. 411. En los lugares distintos del en que se publique el lo que haya sido aprobado por a. _ racionalmente se supone que los destinatarios del precepto estarán en con­ diciones de conocerlo y. el mismo proyecto de ley o decreto puede pre­ talidad por la Cámara de revisión. Si la Cámara revisora insistiere. que contar tres días a partir de aquel en que la disposici6n apa­ "F. pues.--. párrafo anterior. El lapso comprendido entre el momento (le la puhlicación "G. que se expida la ley o decreto sólo La lectura del precepto transcrito revela que son dos las situaciones con los artículos aprobados. Si examinado de lluevo fuese aprobado por la mayoría absoluta de los miembros presentes. pasará al Ejecutivo funciones de cuerpo electoral o de jurado. y si lo aprobare por la misma mayoría. por erule. de cumplirlo. y si por mayoría absoluta de votos presentes se desecha­ general. además del plazo que fija el la mayoría absoluta de votos presentes..is es el thmino durante año . 8. vigencia relativamente al lugar en que el Diario Oficial se publica. reglamentos.ís. . ha­ ti IIl'á. se reputen publi­ para los efectos de la fracción A. ra de su origen.--.-~Ji . f d Introducción al Derecho. se necesita que. volverá a la de su origen con las sentarse y discutirse en la otra Cámara. 3' ed. pero si lo reprobase. por la mayoría ab­ soluta de sus miembros presentes. cn la terminología mara de su origen. tratándose de un lugar distinto. de la mitad. en en el Periódico Oficial. deberá añadirse a dicho decretos. Concluído dicho lapso.. o adicionado por la Cámara revisora.1 56 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS 'lUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 57 "D. la nueva discusión Las reglas enumeradas pueden resumirse en el cuadro de la página de la Cámara de su origen versará únicamente sobre lo desechado o siguiente. "Las leyes....llb!l. volverán El aquélla para que tome en consideración las reglamentos. etc.. ' observaciones qne aquélla le hubiese hecho. Las re­ los efectos de la fracción A.~ Cámaras...--En la interpretación.. Buenos Aires. para que las leyes...

proyecto no puede a en cación de la norma.. puhllco. re· reformas o adiciones. Esta exigencia de la segu­ ridad jurídica se formula diciendo que la ignorancia de las leyes debi­ Tercer caso: rc<:haza totalmente. i nes . apueha parte. mayoría. apmeba.elve a la damente promulgadas no sirve de excusa y a nadie aprovecha. acepta el pro· Civil vigente en el Distrito y en los Territorios Fe. aprueha. hipótesis. Cuarto caso: desecha en parte. tener noticia de la nueva disposición legal. . aun cuando.ciones re~pec!ivas.n de un día flor curIa doco ¡"mms de mitad de In distancia indicada. rable situación económica. relativamente a los indi­ vlI.lamento. {armas o adiciones.-------------­ éstos estahlecíase que a los tres días. En tal pasa al Ejecutivo. !l" que no reside' 11\ lllltúl'idur! qne ----~-I Septimo caso: no puede volver a pre­ sentarse en las sesio­ hace la promulgsClon. a fin de ser discutido viduos que por su apartamiento de las vías de comunicación () su mise­ aprueba nuevamente. según dijimos antes. EJECUTIVO CAMARA DE CAMARA ORIGEN: REVISORA: RESULTADO ORIGEN: REVISORA: P."ación conforme crece la dis­ tancia entre la ciudad de México y Jos Ilifcrcntes lugares de la Repú­ blica•. . de ser posible.Jos y o!¡Jigatt)riQ~ Ja 1<~y~ re¡:. rccha¡:a snpresión. sión de lo desechado o ción que excediese de la mitaá. un día. yeO!Q I'dmitlvo. r vu. a partes de votos.11111. 7 de las reformas o adi· Tratándose de lugares distintos de aquel en que aparece el Diario aprueba SU¡lreSlon. a los tres días señalados en la primera parte del artículo hay que añadir. Segundo caso: rechaza totalmente. desecha en todo o en vuelve a la Cámara aprueba. ~n lo~ IUf-hl'!·.• • • • • • • • • •:1 . 8 La regla contenida en tales C6di­ de las reformas o adi­ ciones. concederles un plazo para que la cumplan. y aprueba. conlados a partir de la fecha d~ pu­ desecha en parte. dejan de cumplir la ley que ignoraban. EJECUTIVO RESULTADO Primer caso: Pasa al ejecutivo. reforma O adiciona. es pasa al Ejecutivo. aprueba. Colígese de aquí que la fecha origen pura la discn­ sión de lo desechado o iniciación de la vigencia de una ley federal -en el caso del sistema de las reformas o adi sucesivo -va alejándose de la de puh1i.. 4": "Para que :. La regla del artículo 3 del Código Civil vigente duplica la cifra señalada en los anteriores Códigos de 84 y 71. Ara.más. vuelve a la Cámara de insiste en su proyecto origen con las obser· insiste por la misma debe ordenar la aprueba. pero la que rechaza supresión. vaciones respcctivns. gos estaba de acuerdo con las condiciones de la época. vuelve a la Cámara de Sexto caso: reforma o adiciona. por mayoría de las "l. . n:p =_ . publicación. no tengan o no hayan podido dI' sesiones. Oficial. pasa al Ejecutivo. I nuevamente publica. origen para la discu­ sÍón de lo desechado o que no se trate de leyes que afecten directamente al interés público. fin de ser discutido nuevamente aprueba nuevamente. Ivuelve a la Cámara de pero en ambos casos se exige que el Ministerio Púhlico esté de acuerdo. de origen con sus observaciones.••. distancia.:e reputen promulgados y obligatorios 1 1 I . S~ computará rechaza. debía aiíadirse otro más por cada veinte kilómetros o frac­ aprucba. En el artículo 4 9 de ----------------. origen con cipio sufre una excepción en nuestro sistema. publica. I desecha nuevamente. pueden los jueces eximirles de las sanciones en que hubieren incurrido o. de hecho. El prin­ aprueha.l~rales. publica. ol'igen para la discn­ blicación. uno más por cada cuarenta kilómetros \'uelve a la Cámara de o {racción que exceda de la mitad. si hubic a rIm'.lccír." Código Civil d" 1884. 58 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 59 PROYECTOS NO VETADOS POR EL PODER EJECUTIVO PROYECTOS VETADOS POR EL PODER EJECUTIVO CAMARA DE CAMARA P.~O': "Para que sn r~'f1l1tcn prornulga. ciones: reformas o adiciones.Id año. I el.

circular o di~posi{'ión ¡:encral. tremo y qUe las vías (le comunicación sean múltiples. Si la disposición se interpretase literalmente. con fines diversos y efectos propios cada una.. la da a conocer a quienes deben ClIllI plirla." 10 tinguen. 2eme... el Ejecutivo interpOlj(~ :11 vía" de comunicación? Y. el 28. de las leyes tiene tres fases independientes.. 72. que expresa un sentimiento jurídico de los irulividlws que componen da la tesis del distinguido maestro Trinidad Garda. para el reconocimiento formal por . Transcrihimos en segui. las reglas del sucesivo. 1. para la aprobación de la ley hora después de. con un solo órgano de gobierno hacía la ley y la publicaba. términos comunes... circular o disposición de observancia gene· bre especial. actualmente. -. de establecerse así en sus artículos por el Ejecutivo. la intervención del Ejecutivo en la formaciúlI dejar en pie el otro..que las de la ley. cabría sosle­ sente de las cosas. la cado cuando a la ley se refieren. la COII" difícil. LA COSTUMBRE COMO FUENTE DE DERECHo.. reglamento. no entre en vigor en los lugares fron­ mulgación y la publicación... emplearemos tres diversos términos para referirnos ner que una ley puede entrar en vigor en toda la República meclia a esos actos. kilómetros de distanl'in. que Cámaras. para el acto de hacer posible el conocimiento cuandQ en un texto lt~gal se dice ~-cosa que a menudo ocurre." cambio. se computará un día más.. indicada. suponiendo que se opte por este último ex­ autoridad para que la ley debidamente aprobada se tenga por dispo.éoTÍe générale et á la philo$ophie du droit. ha sido ratificada por la:. veniencia de que el sistema sucesivo sea suprimido. por el segundo. por las complicaciones producidas por los nuevos Este precepto tiene el detecto de no seíialar el término de la va· sistemas de derecho público. obliga desde ese día. inciso a). b) promulgación.~lanlenlo. Por esta causa deben jurídicamente distinguirse los El sistema siucrónico hállase consagrado en el artículo 49 del Código actos correspondientes a cada una de esas fases y hay que darles nom­ CiviL "Si la ley.·. pág.r. rt. serán los de: a) sanción.'in 9 Ohra citada."'-'-----------------------------­ ~ •f '1 60 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORl>tALES DEL ORDEN JURIDICO 61 establece el actual resulta anacrónica. 11 obra Introducción al Estudio del Derecho: "La promulgación es. en Jos Jugares en que no reside la ButO· ridad que hace la promul¡:ación. cn tal de que su publicación haya sido anterior.-Algunos autores dis­ jus moribus constitutum. pág. no debe aplicarse el sistema sincrónico. 7l.." 10 Du PASQlJleR. como el que estriba en saber de qué manera ha de calcularse la tÍlución y los Códigos de 70 y 84 emplean indistintamente los dos 11"1 di51ancia comprendida entre el lugar en que el Diario Oficial se pu­ minos para expresar la misma idea (artículos 70. terizos sino aproximadamente dos meses más tarde. Habría.. lntroauctiQ1'I a la t. cuando ral.. presiones sanción. un uso implantado en UTUl colectividad r considerado por ésta como ju­ rídicamente obligatorio." 11 disposiciones del mismo entrarán en vigor el día de su publicación en el Diario Oficial. las ex­ Fran~ois Gény la define como "un uso existente en un grupo social. Las dos palabras tiencn el mismo sigllll. ¿Bastará con fracción 1 de aquélla y 2 a 4 de éstos). su publicación. pues. promulgación y publicación.. De esta definiciólI lorio puede perfectamente presentarse el caso de que una ley publicada se infiere que no hay lugar a distinguir gramaticalmente cntre la 1'10­ en México el primero de fehrero. ed. . sino que hay 29. pese a sus defectos. si huLíere fracción que exceda de la mitad de la distan. y aquel en que la disposición tiene que cumplirse. aplicación del sistema sucesivo da origen a problemas de solución muy ha dado y se les da en el lenguaje corriente y en el jurídico. El primer acto implica. con la realidad pre­ catio legis.. transitorios. pero adaptándolo a las exigencias de nuestra época y a las peculiaridades del territorio nacional. se computanl el tiempo a razón de un día por cada veinte. . y gil. Como se ve. objetada por él. se impone. por 108 medios eetllhlecido8 para el efecto. pues.. expuesta en su dicho grupo".. al referirse al proceso legislativo en el derecho mexicano. pág_ 323. PUBLlCAClON. 36 II GÉNT. naturalmente. que la ley ha sido aproha Las consideraciones anteriores nos autorizan para sostener la con­ da por el Ejecutivo o que. en Las definiciones precedentes revelan que el derecho consuetudinario posee dos características: la ley.. ~ROMULGAClON. y así lo demuestra el empleo que Sl~ 1. Por otra parte. Consecuentes. _~'=-. es el derecho TUlcido consuetudiTUlriamente. Por ello creemos que decida. Pero la promulgación de la trazar una línea recIa sobre el mapa o habrá que tomar como base las encierra dos actos distintos: por el primero. Esta necesidad no se sentía en el antiguo derecho. Ello equivaldría a destruir el principio de la vacado legis éste de que la ley ha sido aprobada contorme a derecho y debe ser obe­ y darín orillen a grnndes inconvenientes y abusos.. Méthode ¡fi1'lterpretnrion. Dada la gran extensión del terri. SANCION. fija el día en que debe comenzar a regir. la publicación formal de la ley.-"La costumbre es que tomar como pauta. ¿cuál deberá servir para el cálculo de la distancia? ción obligatoria. c) publicación.

El primero consis­ lo.cierta fuerza normativa.z/. 1934. V~ase también mi ensayo Diálaga sobre la. consuetudinaria no puede transformarse en precepto jurídico mientras inclusive de manera coactiva. suficientemente ¿En qué momento deja una costumbre de ser mero hábito. 1911. Los hechos tienen -dice el mencionado de casos concretos. El problema que debemos resolver es si. 14 siempre.HRI. . Hay actos obligatorios que rara ver. puede ésta surgir. en la conciencia de los indjviduos que lo practican. de un determinado proceder. objetivo el otro. pág. 62 lNTRODUCClON AL ESTUDlO" DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDlCO 63 1Q Está integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de pese a su frecuencia. por tan­ tiene dos elementos. para prolongada. dencia la que da vida a la costumbre como fuente del derecho. De esta suerte. pág... carla a los casos individuales"Y¡ I Kant tuvo el mérito de demostrar que entre el mundo del ser y el reino Planiol se expresa en forma parecida: "No creo que sea posible del deber media un verdadero abismo.l2 una regla de conducta sólo asume carácter obligatorio cuando represen­ En la tesis que examinamos existe indudablemente un elemento ver­ ta una manifestación de la voluntad del Estado. acerca de la validez y la facticidad de las 2 9 Tales reglas transfórmanse en derecho positivo cuando los indi­ proposiciones normativas. el segundo. conservan su obligatoriedad. la costumbre escritas. diCe Ehflich: "lo. El le­ Jorge Jellinek es autor de una teoría que permite explicar la for­ gislador establece. trínseco de los preceptos del derecho.____________--"--. La cuesti6n es resuelta nega­ llrado. la creencia de que es obligatorio. Harvard University Press.ICH. ello no obstante. por ser uso inveterado. lo acostum­ dientemente de su aceptaci6n por los jueces. lo normal. Es la jurispru­ gendra. costumbre del pasado se convierto en la nonua del Kelsen parte del principio de la estatalidad del derecho. Massachussets. aplicarse. a la postre. por ejemplo. al apli­ porque de los hechos no es correcto desprender conclusiones normativas. anteriormente establecida.13 entre valor formal e in­ dc una ley. Otros. y capítulo primero de esta obra. transfórmase en lo debido.~I.rídicamente obligatorio r vista filosófico. f"C repiten y. . entre lqs que hay que citar a Kelsen. que a falta de precepto aplicable a una mación de la costumbre jurídica. Queremos referirnos a la doctrina determinada controversia. Cambridge. indepen. Consecuente con esta dadero. El reco­ de la fuerza 1Wrmativa de los hechos. jurista. de la Revista de la Escuela Na­ cional de Juri~rudencia.-EUGEN F. Es posible. en la práctica. y estima que {uturo". Los dos elementos del derecho consuetudinario quedan El reconocimiento de la obligatoriedad de una costumbre por el expresados en la ya citada fórmula: inveterata consuetudo et opinio juri$ poder púhlico puede exteriorizarse en dos formas distintas: expresa o seu necessitatis. encierra la doctrina un grave fuese aplicada por los órganos estatales a los casos concretos (especial­ error: el que estriba en sostener que la simple repetición de un acto en­ mwte por los jueces. sino a las reglas de origen consuetudinario. no pueden reputarse nunca como cumplimiento de una norma. legal de la obligatoriedad de la costumbre. por tanto. que una costumbre jurídica carezca de justificación desde el punto de te en la idea de que el uso en cuestión es . Mol!. el jurista rumano Djuvara famoso tratadista explica el proloquio: la costumbre es ley. en u Ver secd6n 23. tivamente por numerosos juristas. Funaamental Principie. es visto más tarde como manifestación del respeto a un deber. Traslated by u Recueil d'études sur les sOllrces du droil. La convicción de la obligato­ convertirse en regla de derecho? Algunos autores sostienen que la regla 1 iedad de la costumbre implica la de que el poder público pueda aplicarla. que expone en el tomo primero de nocimiento tácito consiste en la aplicación de una costumbre a la solución su Teoría General del Estado. El fenómeno a que alude la tesis del Colocándose en una posición semejante. u l1allplprobleme der Staatsrecntslehre. Recuerde el lector las ideas desarrolladas en el un uso más o menos largo. --. debe hacerse a través de la actividad de los órganos jurisdiccionales. número 42.5_. deberá el juez recurrir a la costumbre. . of the Socwlogy 01 Law. pues la repetici6n de ciertas maneras de comportamiento suele doctrina" concluye que el derecho consuetudinario no puede nacer sino dar origen a la idea de que lo que siempre se ha hecho. Tübin~en. cual si se tratase La distinción. 1936. nO sólo es aplicable a las leyes De acuerdo con la llamada teoría "romano·canónica". y 10 que en un principio fue simple uso. pág. Parls. O. dice que "la costumbre no podría ser fuente del derecho positivo si no Al lado del acierto que señalamos. . como ocurre con los preceptos formulados el poder público no 1e reconoce carácter obligatorio.junio de 1949. \ en materia de derecho privado). como Mircea Djuvara y Marcel Planiol. El reconocimiento expreso realízase por medio de la ley. 34. normas de conducta. subjetivo uno. Cuando un hábito social se prolonga. por el legislador. tácita. en el tamo X. 237. a falta de reconocimiento acaba por producir. Wa1t!'r L. fuentes formales del cambio. abriJ. debe. derecho.:. Tal creencia es infundada. e5. viduos que las practican les reconocen obligatoriedad.

lomo 1.l En opinión de Fram. como lo ha demostrado claramente Gény. En tal hipótesis. u "Zllr problematik des Gewohnhelt. al menos. el jurista suizo Augusto Simonius cita un interesante t'jem­ "El consuetudinario delegado no puede ser contrario a los preceptos "lo que demuestra la posibilidad de que una costumbre jurídica se for­ de la ley.rsias. pá¡¡:. la tesis anterior es falsa. en vir­ vivas. crito.r. en su artículo 873. rationnel el droit positi/. ~'sos nombres. 1934. 212.~ de commerce.~(l n poco.EGISLADO. pág. reglas consuetudinarias jurídica­ "El delegante se da cuando por medio de una norma jurídica no escri­ mente obligatorias. "costumbre jurídica secq. por la simple concu­ carece de importancia. pág. por tanto. l. tomo JI. Pero en la actualidad se reconoce unánimemente que esta prohibi­ legales. Ocurrió que diversas sociedades de esta clase empezaron a Uflllr tnles nfutllll'(!s. y anterior. se sobrentienden en todos esos actos.• Lelpzig. que concurren de un modo tácito en la sociedades de que hemos venido hablando usar el nombre de personas formación de 108 actos jurídicos. especialmente los contratos. lo reconocería. pag. con algunas reservas. es. expide leyes ees es manifestación indudable de la opinio necessitatis. Heinrich admite la posibi. 23 GÉNY.20 A la sino de reconocimiento de la norma.Si examinamos las relaciones que median entre la costumbre y la ley la costumbre jurídica. ta delegación establecida por el legislador no es superflua ni me independientemente de la actividad judicial. 275. 2. SEGUN WALTER UEINRICU• Algunos autores consideran que los usos no son sino una variedad de . generales ~'S. nales aplican la costumbre es precisamente porque en su concepto co­ Se habla de derecho consuetudinario delegado en aquellos casos en rresponde a una verdadera regla de derecho. al margen de la jurisprudencia. Si los tribu­ de carácter general. Helo desvanecer cualquier duda acerca de la vigencia de ciertos usos y costum­ nquí: "El Código Federal de las Obligaciones de 1881 prohibía a las bres populares." 16 ta se autoriza a determinada instancia para crear derecho escrito.uI.. pues. en los de carácter so­ 30. cuando el monarca. como en ocasiones se afirma. París. En su bello estudio titulado ¿Cuáles son las causas de la autoridad los usos mercantiles (Usanees. para rrencia de la inveterata consuetudo y la opinio juris seu nece. 22 son as vivas. delegado. l.es sur les $(}urces du droil.-Con gran frecuen­ protestas. a las decisiones que versias. es decir.). En Suiza hay lidad de que ésta se forme a." l'." 21 sociedades anónimas. 1919. la ('." 18 tud del principio de la autonomía de la voluntad. sin embargo. verbigracia. im· dl'seubriremos.ostumbre hállase subordinada al derecho es· le reconocen validez. Existe la ilustre maestro que la costumbre jurídica no naCe de la práctica de los misma relación en la monarquía absoluta. <:ión ha sido abrogada por una costumbre derogatoria. aun cuando reconoce que la aplicación de aquélla por los jue­ ción jurídica se encuentra regulada consuetudinariamente. inclusive.¡ois Gény. En los Indinado. 350. el uso {Uf' generalizándose.un cuando el legislador le niegue expresamente ahora centenares de sociedades anónimas qUe llevan el nombre de 11er­ validez.rechts'" en Recllf'¡l d'é.oís Cénr. según IIeinrich. 18 Reclteil d'études sur les soltrces du d roit. derogatorio. 124. 124. 418. Actualmente.:tlules $lIr les sOltrCeS du Droit.istro de comercio registraron dichas cia. 292. juez llamado a decidÍr sobre ese derecho. No hubo 31. 17 esfera del consuetudinario delegado pertenecen también.~ permitiera a las unas.M lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES' DEL ORDEN JURlDlCO 65 erear. Tal cosa ocurre princi ~ dieron como si las sociedades anónimas tuvieran el derecho de lle\'ar palmente en materia mercantil (usos comerciales r bancarios.~ en droít privé positif. 22 Ohra dIada. Piensa el La costumbre jurídica se halla entonces supraordinada a la ley. ed. •/' .~sitatis. según Heinrich. lemne." 23 LAS TitES FORMAS DE LA COSTUMBRE JURIDICA. a pesar de su nombre ilegal. todo el mundo tiene la convicción de que un Geschaltsgebrauche. -. 3. del derecho?. 17 Mérhode d'interpretation ee $ource. etc. entre nosotros. usances. idéntica a la que existiría si el artículo 87. pág. a saber: 1. la Citado por DJUVARA en Sil monol!:rafíll Droi. Es el caso de la costumbre derogatoria. RELACIONES DEL DERECHO CONSUETUDINARIO CON EL I. Verkehrssitten.ndaria". Méthode d'interpretation. \!omo ocurre. Parla. pág. usage. 'p'¡g. p()(.. a 1011 usos locales o profesionales. para interpretar o completar la voluntad de las partes. 1934. como dice Somló. delegante. el legislador remite al magistrado. 365. Entre ésta y aquéllos existen. r. Lo~ que formaron el uso proce­ controvt. ta aplicación no constituye un acto de creación. 2' ed. %! Obra cilada. Las autoridades del rep.. para la solución de determinadas ~nciedades. 5. a un precepto que la ley remite a la costumbre para la solución de determinadas contro­ nacido consuetudinariamente. y que. cuya situa· tribunales. Sirve. llevar el nombre de personas La costumbre desenvuélvese a veces en sentido opuesto al de los textos vivas. tres diversas formas del derecho consue· portantes diferencias. 1927.).2eme. DlSTINCION ENTRE LA COSTUMBRE Y LOS USos. en rhonMur de Fram. París. La situación Gény los define en estos términos: "Se trata de las prácticas. otras locales o profesionales. ed. Verkehrssitten. etc. 2eme. . pá¡t. Recueil 20 Juristische Cnmdlehre.

24 Los usos sirven para completar o interpretar la voluntad de las partes sólo en cuanto se estima "1796. modo. según su naturaleza. El usufructuario de un monte disfruta de todos Í'n consideración sus disposiciones que regulen casos semejantes. esa prª. Existe umi referencia a lo que se llama "costumbre del lugar" en I. tomo 1.le el uso tie aplica sólo porque una norma dI! ley 11n"e r. Si Jos servicios prestados estuvieren regulados por arancel." SALVAllOH PUCL!ATTI. no es por 5í rnj~rno fuente del dere"ho. porción o época a las leyes especiales (legislación forestal) o a las Después de la costumbre. 2~ Consultar sohre este punto: ALFREllO Rocco. Madrid. "<Infiere eficacia al uso. LA COSTUMBRE EN EL DERECHO MEXlcANo. según su naturaleza. R.>s contratos y las relaciones de Tn"l/lién el USo cp sentlljo técnico sur"me la <::¡¡I~lencia de IIR eJelllelll1l ~(. Sólo es jurídicamen­ gularán (en materia de servicios profesionales) atendiendo juntamente te. podrá el usufructuario hacer en que derivan del artículo 123 de la Constitución. por ende. en cuanto es fuente autó' el precepto transcrito. ll6·138. desde el punto de vista legal. sería un hecho anti­ jurídico. Cuando no hubiere habido convenio. la práctica más costumbres del lugar.l. la equidad tiene también. 19+3. Lógicamente. a la buena le y a la equldtld".66 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO I LAs l"UENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 67 USOS encontramos el elemento objetivo de la costumbre. ordenamiento. mas no podemos afirmar palabra costumbres no en su acepción jurídica. Tal precepto dice así: "L. El uso. que a la letra dice: la costumbre y al uso el carácter de fuentes supletorias del derecho mexi­ a A falta de disposición expresa en In Constitución. Las condiciones de este contrato (alude al de aparcería). Así Jo dhipone el artículo 11 de 10 mismo." "Si el monte cipios generales del derecho. . en la Revi51a de Derecho r Ciencias Sociales de la Farllllad de Jurisprudencia. servicio y a la reputación profesional que tenga adquirida el que lo El artículo 10 del Código Civil del Distrito y Territorios Federales es­ prestado. agosto de 1930. Por ejemplo: reglamentos. número 1.as". ID propio del elemento subjetivo. 1931. Introducción al E'IIt/ti" del Derecho Ciril. . y consiste sólo en In ('ondcn('ia trnblljo ohliSlln ti Jo t:lx:presamente pactado y a las consecuencias que sean ti" la generalidad del .~. los principios generales de justicia social fuere tallar o de maderas de construcción. en esta ley o en sus cano.'presa rderencia a él. sino (Jue ulude. objetivo y subjetivo. A ella Iloma del detllcho." 32. sino en el sentido de usos. Tanto en el artículo 2154 como en el 2607 la romnno-Gliln6nica. se concebir la posibilidad de que se forme una costumbre contraria a los tex· regularán por la voluntad de los interesados. t¡:¡ndría el cnácter de costumbre jurídica palabra costumbre se emplea en el sentido de uso. En derecho obrero la costumbre jucgn el papel de fuente supletoria En el Código que citamos arriba hay varios artículos que otorgan a general. derogatoria. de acuerdo con •• "La costumbre se distingue del uso en sentido técnico. la jurisprudencia. pero a falta de convenio se tos legales y en la cual concurran los dos elementos. ohservará la costumbre general del lugar. el carácter de fuente supletoria general. o en los tratados a que se refiere el artículo 6~. éste tablece el principio general de que "contra la observancia de la ley no pue· servirá de norma para fijar el importe de los honorarios reclamados!' de alegarse desuso.." Creemos que en el precepto anterior se emplea la o menos reiterada y constante de ciertos actos. No es.Ann¡CUES. y obligan no electiva excluye la idea de necesidad que se halla indisolublemente ligada al cumplimiento de lo expresamente pactado. en cambio. se tomarán "Artículos 996 y 997. costumbre o práctica en contrario". 1D¡~nttll~ {[!. son conformes a la buena fe.¡rve 8!llllmente para dar ~I contenido n una determinada norma de ley. al hablar de las relaciones de trabajo. sino también a las con­ a la verdadera costumbre jurídica. sino mediata o supletoria del orden positivo. es menos intenso que la opínio necl!l. d) del artículo 283 de la misma Ley Federal del Trabalo. 9i. que han querido libremente acogerse a ellos.ctÍl¡1. De aquí que los usos no puedan apli­ !'iecuencias que. 11 lid. fuente a la costumbre del lugar. ESTEVA Rmz: "Los Uso~ Cnmt>rciales como Norma. la cos­ t~l las talas o cortes ordinarios que haría el dueño. tr"d. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento. MERCADO. acomodándose en el tumbre y la equidad".tr~ en la norma 'lile conformes a las nonllas de trabajo. la fracción VII. salvo las siguientes excepciones" de que hablamos en la sección 29.. KIn embargo. a las facultades pecuniarias del que recibe el inmediata.obligatoria cuando la ley le otorga tal carácter. pues. México.hj"til'o qllr. nada impide "2754. u opinio .-La costumbre "2067. desde el punto de vista de la doctrina (artículos 2756·2764). Dicho de otro modo: la costumbre no puede derogar la ley. que le da di.:.""_ En este CIISO el elemento lonnal se ('n(·\(cr. al uso carse cuando las partes han manifestado una voluntad diversa.uris. Principios de Derecho Mercantil. pág. de ALBERTO VÁZQUEZ PEI. luríd¡. los prin­ productos que provengan de éste. época. Ahora bien: esta facultad excepto aquellos que deben revestir una forma establecida.ecundario.·ueja. el artículo 31 del mismo .• ilmis. 25 o a la ley. los honorarios se re­ empeña en nuestro derecho un papel muy .

:En lo que atañe a nuestro derecho podemos hablar. Algunas veces. pues Tribunales.ll$n!flM!' 110 ulI ft!!nochnieotocu"lquillr. previa declaración concreta del mismo.10 del mlsmq..queda prohibido imponer. pág.¡no el conocimiento más completo y '. Draie :rationnel ee droit positi/. "Las ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia funcionando en Pleno constituyen jurisprudencia.e· "lII. pena alguna que no esté decretada por "Las ejecutorias de los tribunales colegiados de t:ircuito constituyen IlIld ley exactamente aplicable al delito de que se trata. las tesis jurisprudenciales tienen dlllll/'idades de inferior rango. 28 Dichas tesis son de dos especies: o interpretativas de las leyes a que se refieren.. ''''''nd. de la jurisprudencia. funcionando en Pleno. "1. 57. 11/1 ¡sprudencia posee dos acepciones distintas. es obligatoria para los mismos En nuestro derecho penal no asume la costumbre papel alglmo. obra citada. Relativamente a las auto· d. 11""" t'.. 46. es donde se vinv-ula especialmente la 28 "Cuando una decisíón jurisprndencíal es declarada fonnalmente obli. 269.& . los relativos a loó Tribunales Militares y Judiciales del orden común de Jos Estados. :En una de ellas equivale . carácter obligatorio. pág. Distri­ tÍlulos de se rIgen: to y Territorios Federales y Tribunales Administrativos y del Trabajo. tente en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en contrario y qUf} sido aprobadas por lo menos por catorce ministros" (párrafo '. el Código Civil del Distrito Federal:' "la jurisprudencia que establezcan los Tribunales Colegiados de Circuito.. la tesis interpretativa no es jurisprudencia obligatoria. CUM&NT& DE Dn:co. Madrid.. la juris­ la misma fuerza normativa de un texto legal..-La badas por unanimidad de votos de los magistrados que los integran". I 1-:-.. JI "En la práctica normal del derecho llevada a cabo coactlvamente por los. siempre que lo resuelto en ellas se sus­ "U. en su defecto.. "En los juicios del orden criminal -dice la Cons dentro de su jurisdicción territorial. . In.uridico positivo.icflCÍla del derecho o teoria del orden .. Por los usos bancarios y mercantiles" y en defecto de éstos. gundo del artículo 192 de la Ley de Amparo). '·"NO.. LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DEIIECHO.. Así 108 romanos la definían: rerum dillinarul1I alque l... en este sentido. por tanto." jurisprudencia. Si la Corte.. .... En las disposiciones legales citadas la palabra jurisprudencia úsase '. ill$ti atque iniWlti scientia... desempeña exactamente el mismo papel que la ley.xpllquemos. en su defecto..". 21 sólo se aplica a las tesis que reúnan los requisitos señalados por las mismas disposiciones. para los fines de esta ley. Recueíl Gény. Como sinónillla de c!'mcla del d<l~IlI¡!l 1..11 materia se halla dominada por el principIO no hay delito sin ley. por ejemplo..1. nlfIlO órganos específicos de esa función y de aquí que la jurisprudencia se rencra 1"" "IIIÍnmciam a la actividad de los jueces y tribunales!' DE DIEGO." M. Por lo dispuesto en esta ley y en las demás leyes especiales rela­ tivas. aplicación del derecho incumbe a los tribu· 1114 decisiones futuras. :En nuestro derecho. la di~tinción entre tesis y ..1.. así como para los Juzgados de Distrito. en materia de su competencia exclusiva.. con ayuda de un ejemplo.. se ha de su!> lagunas. y la ejecutoria (o sentencia) que la con· I":~:" pÍtIl.· (i.. ". "IY. t ~ 68 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 69 A los usos bancarios y mercantiles alude la Ley de Títulos y Opera­ prudencia de la Suprema Corte de Justicia obliga a la propia Corte y a ciones de Crédito en su artículo 2 g • Este precepto dice: "Los actos y la~ Jos Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito..unto de principios y doctrinas contenidas en en un sentido más restringido que el indicado en un principio. la ley otorga a las tesis expuestas en las resolucioues de jurisprudencia obli'gatOl'ia y no obligatoria. decisiones de los tribunales.. DJUVAIU. por simple ana· I i I. del fuero común. el cienllfico.. relativamente a otras ridades mencionadas en esos preceptos. Por el derecho común. I'I'dJlíca.:atoria para 1.""""DL' a que se refiere el artículo anterior (o sea.~ .. ya que I. a su cumplimien. ¡. del derecho. del articulo 133 constitucional. Tribunales Judiciales 1. o integradoras '" "La jurisprudencia implica el conocimiento del derecho y. porque la..10 constitucionaímeutc ordenados al restableeimiento del derecho.. locales y federales." F... Verá non simulata philO$ophia que dedil fijecutoria.. notitw. Tribunales Administrativos y del Trabajo que funcionen l/O hay perld sin ley. Juzgados de Distrito.".""1. """-.. . 'm"""'.. en su artículo 14. órganOli tiene es aprobada. formula una interpretación 11.1. .. Por la legislación mercantil en general.. 2" En la otrd. declarándose aplicable en toda la Re De acuerdo con el artículo 193 bis de la misma Ley de Amparo. es a saber. rlas autoridades judiciales.11 VI' para designar el con. siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco eje­ cutorias no interrumpidas por otra en contrario y que hayan sido apro­ :). lO" id" ente tratadistas y legisllldorell. ..llcián logía y aun por mayoría de razón. J. La jurisprudencia como luenf.

Lo cual significa que aquí. las cuales se referirán a las que se tuvieron en cOIl5íde· para que exponga su parecer. ccurre en el caso de las disposiciones que emanan del poder legislativo. los ministros de la Su­ Según el artículo 194 de la misma ley.. conducto del agente que al efecto designare. los mell' rrumpe. cionaron la formación de la derogada. para su formación". sino illtegra­ De acuerdo con el articulo 195 bis del mismo ordenamiento. Volviendo al ejemplo: cuando el Pleno modifica su interpretación del artículo 133 de la Constitución.exicanos debe interpretarse .. como el primero del l!H contradictorias en el juicio en que fueron citados. e¡¡ cidirá qué tesis debe prevalecer. destruir la obligatoriedad de las ceder asi porque no hay. que en el caso del ejewl'l(J podría expresarse de esle las Salas de la Suprema C0l1e de Justicia sustenten tesis contradíctorias modo: "El artículo 133 de la Consti lución Federal de los Estados Unidu. por sí o por conducto oel que al raóón para establecer la jurisprudencia relativa. La interrupción. para que exponga su parecer. tienen el defecto de no referirse al caso en que las tesÍI' constilu Livas de la jurisprudencia obligatoria no son interpretativ(ls. si es de una sala. y esas SEntencias son aprobadas por más de trece ministros. el artículo 192 de la Ley de Amparo tienen el deber de sujetarse al lTi­ no es correcta. más de trece Ministros. dejando de tener carácter obligatorio.J". pues. por ejemplo. "las ejecutorias de las salas de la Suprema Corte de Jmtiria decidirá. la que Ampé"ro. sí se trata de la sustent. los criterios inter­ nueva tesis hermenéutica sólo adquiere obligatoriedad general si el pro- pretativos o integradores no cbligan a otros tribunales. o las partes que intervinieron en los juicios en q\ en contrario por catorce ministros. El siguiente articulo de la Ley de Amparo estatuye que "cuando de índole abstracta. por cuatro. Cuando la de­ siempre que lo resuelto en ellas se sustente nuncia no haya sido hecha por el Procurador General de la República. podrán denun­ De acuerdo con el segundo párrafo del artículo 193 de la Ley dI' ciar la contradicción ante la misma Suprema Corte de Justicia. la obliga­ dencia no se "interrumpe" ni se "modifica". relativamente a ellos. que un Juez de Distrito ildofJle. Una él les mismos problemas. en los juicios de amparo materia de su competencia~ cualquiera de esas M. qué tesis debe observarse. empleada en el precepto transcrito. "la jurisprudencia Sé ính!e prema Corte de Justicia. por sí o por sido aprobadas por lo menos por cuatro minislros". "cuando dilras de l@swi~~. Y tal obligación sólo se extingue cUill1(k tesis no puede surgir si no vuelven a cumplirse los que condi­ la norma jurisprudencial deja de estar en 'Vigor. el Procurador General de la República. tales tesis hubieran sido sustentadas. el Procurador General de la }\epública o las partes que intervinieron en los juicios en que tales tesis hubieran sido sustentadas. ya que al dictarse una ejecutoria discrepante la jurispru­ terio hermeneútÍco adoptado por el Pleno. la que de­ tratándose de la de un Tribunal Colegiado de Circuito. ni a la pmpi:¡ Pleno la reitera en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en Corte.. Para la nwdificaciór. La resolución que se dicte no afectará las situaciones jurídicas concretas derivadas de las sentencias Tanto el primer párrafo del artículo 192. Es posible. podrán denunciar la contradicción por el Pleno. la norma jurisprudenCIal qut'cb fnr~lldd. Y está facultado parro pro­ sola resolución discrepante puede. y por unanimidad de voto.L EH" significa que tanto la Corte como los jueces y tribunales ¡¡ fjlle se refiere La expresión "se interrumpe". Una nueva forma en que aquél lo entiende. deberá siempre oírse a éste. Cuando la denuncia no haya sido h r +a la ejecutoria respectiva deberán expresarse las razones en qUl' se apoye por el Procurador General de la República. una norma individualizada deroga a otra de índole abstracta. Al formarse la jurisprudendu oblignto!'ia surge una Ilormn Tlue\·u. normas interpretativa" tesis jurisprudenciales. siempre que se cÍonados Tribunales. funcionando en Pleno. la Antes de que surja la jurisprudencia obligatoria. ante la Sala correspondiente de la Suprema Corte de Justicia. 70 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 71 Pero si el Pleno aplica la misma interpretación en cineo re!'nluciOllh ¡¡•• de la jurisprudencia se observarán las mIsmas reglas establecidas por interrumpidas por otra en y las ejeculorias S(¡lI ¡lprOhildil~ por esta ley. En todo caw. en efecto. en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra eil contrario y que hayan deberá siempre oírse a éste. la extinción de su obligatoriedad general. . diferentes soluciones. los Tribunales Colegiudo8 de Circuito sustenten tosis contradictorias en los juicios de amparo materiü de su competencia. frente contrario. o en otras palahras.: equivale. a diferencia de lo que o de integración que lo obliguen a seguir el dictamen de aquel 1ribuual. sino se deroga_ A esto ción de interpretar el artículo 133 de nuestra COlIstitllcióll en la Illi~Jll. " (aquí velldría la tesis interprelatí\·ü).

así como aquella" Supongamos que la diversidad consiste en lo siguiente: que Id Corte funcionando en pleno. Volviendo al ejemplo: en­ dejar de sustentar las tesis. entre dichas tesis existe contradicción ea presando el sentido de aquélla y designando con precisión las ejecutorias "('lIlido lógico. No existe. (OIHlucta. . no es problema lógico.'ías en sentido lógico. nómica. "Las ejecutorias de amparo y los votos dlns festivos. para que las ratifiquen que tales días no deben incluirse en dicho término. que hay razones graves para patibles sean amJjás válidas. por un lado que en partes invoquen en el juicio de amparo la jurisprudencia de la Supreml dicho término deben incluirse los días feriados y. Introducción a la Lógica Jurídica. que tales días Corte o de los Tribunales Colegiados de Circuito. tertium non datur. e y d". pese a lo cual es lógicamente posible que.. la función de fijar la jurisprudencia obligatoria.J." .". particulares de los ministros y de los magistrados de los Tribunales Co­ A menudo. lo harán por escrito.I.1 juri~pruda:nciQ obligatoria del Tribunal Fiscal de la Federación . puesto que una de ellas ordena y la otra prohibe la mismú que la sustentan". cuando algún Tribunal Colegiado de Cir­ Cuando hay contradicción normativa no es posible que las tesIS mcom­ cuito estime. El artículo siguiente dispone. éste declare que las do~ carecen de validez.í. siempre que se trate de las necesa­ rias para constituir jurisprudencia o para contrariarla.. las expresiones "contradic· ción o simple contrariedad entre nonnas jurídicas.. que únicamente existen contrariedad o discrepancia. ex­ 110 deben incluirse en ese ténnino. en relación De acuerdo con el artículo 196 de la Ley de Amparo. del Reglamento Interior del propio Tribunal. México.. la posibilidad de una tercera solu­ . posible que am. Contfldg~ P'1hlico y Ayditor ~on a.¡ l':slado de Jalisco deben llenarse para obtener el título de Contador 29 Cf. (lgt'!"!)}. sino también a aquellos en recho contradictoriamente opuestos es válido. las Salas o los citados tribunales. "La jurisprudencia se forma al decidir el Tribunal en pleno . "cuando la3 ¡. Expliquemos la anterior distinción por medio de ejemplos." 1('p¡mcia!9 Esto significa que las tesis de nuestro ejemplo no pueden 231.'m: en el ténnino legal del ejemplo o deben o no deben incluirse 105 . en cambio. en consecuencia. por otro. GA. l. ni inválidas las dos. 16 Tesis B: "Las condiciones que en el Estado de Jalisco deben llenarse y 19 fr. las contradicciones y establecido las tesis. MÁYNEZ. 1. las dará a conocer a las Salas que hayan tre sostener que en un término deben incluirse los días inhábiles y decir decididQ. que con ellas se relacionen. sino simplemente discrepantes o contrarias. con vistas de un caso concreto. . fr. 1951. Tesis A: "Las condiciones que en el Estado de Jalisco deben lle· 11111'_" plltl! el titulo g". Si en las sino cuestión que sólo el derecho positivo puede resolver. f. b.. E. debe tenerse muy pre­ ción" y "tesis contradictorias" no se refieren sólo a los casos en que hay sente que el problema que estriba en saber cuál de dos preceptos de de­ contradicción en el sentido lógico del término. 'no afectará las situaciones concretas de­ posibilidad. I'"m oblener el título de Contador Público y Auditor son a.'" vúliJas ambas.<o y Auditor son a.· A 11. o en determinar si dos pre. se publicarán en el Se. ceptos contrarios tienen o no fuerza obligatoria. El penúltimo párrafo del artículo que acabamos de copiar revela qUf'. no existe una tercera o no. f y g".. cap. Aun cuando es la lógica la que nos enseña cuándo hay contradic­ lanto en dicho precepto como en el anterior. manario Judicial de la Federación. sino contrariedad o simpl~ .lIl1ln al Pleno de la Corte. :-"t:t. Sin embargo. 1} se refieren los artículos 231 a 234 del Código Piscal COlTes ponuitlu le. Cuando dos tesis son contrarias es. sección In." 72 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 73 efecto designare. d.lI '. Fondo de Cultura Eco­ 1'. legiados de Circuito.. las tesis que fonnan la jurisprudencia no son contradic. h e i". La resolución que se dicte.d. Los artículos 23 1 a 1 234 del Código estatuyen lo siguiente: En tal hipótesis no habría contradicción. al conocer el Pleno del recurso de queja interpuesta en contra de una sen­ \ .. ida que la única admisible es e.h. VIII de la Ley Orgánica del mismo Tribunal y 16. divadas de las sentencias pronunciadas en los juicios en que hubiere ocu bas sean declaradas inválidas por'la autoridad a quien la ley encomienda rrido la contradicción". acuerden expresamente". llevado el las contradicciones entre las resoluciones dictadas por las salas o cuando .RetA. según la cual "las condiciones que . lesis de dos diferentes Salas de la Suprema Corte se establece...on un mismo precepto legal que señala un ténnino.

.1 "Eí Tribunal en Pleno se integran} con todos lo. los tratados. pi HeJicia dÍ" ti-cee de sus miembros pan) que pueda efeclllill' . el presidente Uno de los grandes méritos de la Escuela Jurídica de Viena ha consis­ dd Tribunal designará por turno a un magistrado para que formule ltJ tido en demostrar que el derecho de un país no sólo está constituído por ponencia respectiva a fin de decidir si efectivamente existe la contradic­ las normas oriundas de la legislación. en el caso del fallo ju­ ('11 dos sesiones.js'la del Tribunal Fiscal de la Federación debe llevar por materias "un man que la leyes fuente del orden jurídico en vigor. Tribunal designará otro magistrado.. . Al l-eci\¡ir la denuncia. de la clase designada dnín dirigirse al Tribunal en pleno denunciando la contradicción enlrf' por el concepto-sujeto de los -preceptos generales que les sirven de base. Cuando no se logre dicha mayoría norma contractual y el proceso de contratación.lgiAI"!du. 32 Así como la le­ 'i1I. en el orden internacional. que tienen también el carácter de normas individualizadas. se tendrá por desechado el proyecto y el presidente del dicial y en el de las resoluciones administrativas. Subordinadas a los de carácter general existen las normas irulividualizadas.tantes.. El siguiente artíno. ¡¡¡¡.. Quien acepte que aquéllas son normas "En estos casos será necesaria una mayoría de dos terceras partes genuinas. '1lwrirá el mis"no quórum y mayoría a que se refiere este artículo" . VItI de la mencionada ley orgúnka cl1cQmiend!! tes contra. sólo Se aplican a uno 232. lo mismo que generales.ílogo cedular dE' las tesis sustentadas por las Salas en sus sentencias y gislación es un proceso cUY.e. quienes. Las salas. po_ o varios miembros. fr. H de id !. . . distinto del ponente. 1 del Reglamento Interior estatuye que el redactor de la Re­ del derecho de gentes es error análogo al cometido por quienes afir­ ¡. las sentencias dictadas por las salas.Id" cuenta al presidente "de las contradicciones que descubra en las eje­ '1llorié:s de las diversas Salas. tendrá que admitir que la teoría de las fuentes formales no (h~ los magistrados presentes.. de­ está completa. la resolución del juez o del órgano administrativo y el pro­ IlllPVO proyecto dentro del plazo de quince días"_ ceso que debe seguirse para la formulación de tales normas. po­ testamentos y los contratos. De manera parecida. menos quince magistrados y el voto en el mismo sentido de una mayorín Relativamente a los contratos.'-. por ejemplo.¡ creación de normas generales. 233. hay que distinguir entre la dI' dos terceras partes de los presentes. ción y cuál debe ser el criterio que como jurisprudencia adopte el Pleno" sino también por las individualizadas. (~slp t So "un tribunal 8{ltninistrativo. si lo es­ .. "Los magistrados. que en todo caso representan actos de aplicación de las primeras.. l"il fijar o modificar jurisprudencia será necesaria la presencia de cuando lo que nos permite hablar de los procesos creadores de dichas normas. fr.. de la Ley Orgánica . como su nombre lo indica. en el de El artículo 16 de la Ley Orgánica del Tribunal Fiscal dispone: "Pa­ las individualizadas hay también una serie de ~ondiciones de validez. de esa índole.. a efecto de que dicho funcionario." dU'Hti()IJ. Pero el derecho vigente en un cierto cituda L~y Orgánica). I'"n.rw---.o fin estriba en la formulación de normas '. debemos distinguir. sin embargo.') tlisl~Cllf' . las autoridades o cualquier particular.. 111..1.. y el artículo mulación.'" De Mueroo con el artículo 10... si no estudia los procesos que culminan en la creación de ddJernn ser cuande menos quince_ Para modificar la jurisprudencia ~e re­ tales normas.[ Tri¡ouBa¡ Fised d" la FlL lima procedl'lnte. individualmente determinados.~I\HJ "El Trihullol 1St': CúullJUudnl clt' veintidós lnn~J~II':!llt'~ y Hrluurn pll~I1o v 34.lo dp) núslllo onlelHulIipn. dotado de plena ¡Iutononlía~ con la organiza­ (ÍCÚl -" utrihudnut's que esta ley (·~tllhlece·'. puesto que sólo obligan y facultan a las par­ El articlllq 19. que. l'lt ('innes precedentes nos hemos referido a los procesos que culminan en :. dJ'iín dejar de aplicarla siempre que hagan constar Jos motivos para ello" Así como en el caso de los preceptos genéricos la creación de los mismos está condicionada por una serie de requisitos de orden formal. "La jurisprudencia del Tribunal será obligatoria para las salas Son individualizadas: las resoluciones judiciales y administrativas. para que formule igualmente. Declarar que la convención o el tratado son fuentes formales I (i.jOBeS' (Art. violatoria de la jurisprudencia.tuní Id j'. el Trib~nal resuelve mu­ país y una cierta época no está exclusivamente integrado por preceptos dificar la jurisprudencia". no lIe (lf)nfunden con los acue.·dos conducentes a su for­ . el acuerdo internacional constituye un proceso formalmente re­ . 2 FEERT 7\ !NTRODU¡:CION AL ESTUDIO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURIDICO 75 lencia de sala. PROCESOS DE CREACION DE NORMAS INDIVIDUALIzADAs--En las seco tU sda.10 respecto de aquellas que se publiquen en la revista". la jurisprudencia y la costumbre. para resolver contradicciones..ti Pleno del Tribt!Iwl la función de fijar la jurisprudencia. los tratados internacionales. los dd Tribunal y sólo el Pleno podrá variarla. y. someta el asunto al Pleno.

de que en un principio sólo gozaban las respuestas dadas 1 ¡'spccialmente para un proceso. poco a poco. consérvase no· . LA DOCTRINA.).-Se da el nombre de doctrina a los estudios de a toda la literatura jurídica. X de la Cons!. sin embargo. 'okruadonales celebrados por el Presidente deben ser aprobados por el Senado (Ir. Los ¡¡ • 34 R. CIIARI. ROCES.krecho al Presidente de la Repílbliea (art.se convierten así en una especie de fuente de derecho. en que se mamos tratado internacional. el juez tiene que respetarlo en su sentencia. por ejemplo. fr. que los jurisconsultos más eminentes reciban . C. ya sea con el propósito puramente teórico de sistematización de sus preceptos. eran obligatorias para el juez. lrutitucione$ de Derecho Privado Romano. . sus conclusiones carecen de fuerza obli­ gatoria. tomo III. para el judex privatus nombrado en el proceso y para el magistrado. pagina 83. prescindiéndose tamo "i. 17' edición.lerecho en virtud de una disposición legislativa que le otorgue tal ca­ nícter. d'interpretari"" da droit international conventíonnel. Contribltlion a du droi. C.76 lNTRODUCCION AL ESTUDiO DEL DERECHO LAS FUENTES FORMALES DEL ORDEN JURlDICO 77 guiado. trad.ources ¡ormelles dI! en el Recueil Cény. 35.' í"III" 7fi constitucional). VERDROSS.frOl" comme sourclt da droit des 8Im. intemational.). A. que culmina en el establecimiento de la individualizada qUe Ha­ ticia de un rescripto del emperador Adriano (76." Sobre el problema de los fuentes del derecho internacional. SOHM. consultar: N. jus publice. Los dictámenes de los juriscon­ sultos privilegiados -responsa prudentium." 34 mrácter científic. Como la doctrina representa el resultado de una actividad especulativa de los particulares. 33 confirma expresamente esta costumbre. Essa! sur les .138 d. por via de costumbre. populo respondendi. o sea d derecho a emitir dictámenes obligatorios para el juez. del emperador el jus respondendi. extiéndese luego. Las opiniones de ciertos jurisconsultos ilustres de la Roma im· perial. I de celebrar Ira tados con las potencias extranjeras pertenc"e en "o . de W..o que los juristas realizan acerca del derecho. que reúna idénticas condiciones. 1'01. desde el emperador Ti· herio (42 a.~Ilcargadas de aplicarla. por disposición ex­ presa del emperador. 1 ".. a eualesquiera otras formuladas con anterioridad. Esta ¡ 1It1loridad.~n de la forma oficial y bastando que las opiniones se manifestasen l'Il forma de doctrina en las colecciones de responsa. 89. La doctrina puede. ya con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación. Siempre que el /I~sponsum que exhiba una de las partes provenga de un jurista autorizado II ! y que en él !le guarden las formlls de rigor ~~$tar otorsado por escrito y sellado--.ES p~ VUSCHER. y su virtud va comunicándose. si no se le presenta otro de diferente tenor. transformarse en fuente formal del .·37 d. C. "Es práctica constante. Federal). por grande que sea el prestigio de aquéllos o profunda la in­ fluencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las autoridades .. C.1 TI S.. Les principes da . SCELu:.

Paría. aun cuan· jero.'l2l. 2 No solamente existe la posi. k) Desde el punto de vista de sus relaciones con la voluntad de los particulares. i) Desde el punto de vista de sus relaciones de complementacÍón.-Clasifieación de o inmediatamente subordinados a la Constitución Mexicana. (13 ele muyo do 1932). en última instancia.¡'. llamada 3íí..= . PNtuj!ol (2') de mar¡!o de 19:H). 45. 41._ _ _ _l1li_ _ _ _ _ l1li. : Al hahlar de los conflictos el" ley"s. 48.iembre tlel propio año. destinadas a la regulación de deter­ punto ele vista de sus sanciones. bilidad de que las normas nacionales se apliquen en territorio extran­ 1"'111 In .13). en el espllcio. Pero puede ocurrir que dOi o más Estados adopten (mediante jurídicas desde el punto de vista de su jerarquía. C¡\RUY. 1932. lu" normas jurídicas desde el punto de vista de su fuente. Datos tomados de ]a ohra de 1'.-Clasificación de las nomas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito temo Desde el punto de vista de la pertenencia o no pertenencia a un ordena­ poral de validez. de 1932).-Clasificación de las nomas jurídicas desde {. Mas el citado principio posee ex­ :Ih.. se­ ""'l1k valor cuando responden a exigencias de orden práctico o a necesida­ . Lu ley uniformc " ¡ llcc.. así como la necesidad de un derecho internacional privado. pur ejemplu. (l. o formar grupos de normas de acuerdo con el núme­ 38. .de el punto de vista de su jerarquía. Normaij taxativas y nonnas dispositivas. nehra sobre la letra de cambio ha sido adoptada por los siguientes países: Alemania (21 de H"sde el punto de vista de su ámbito espacial de validez.I I CLASIFlCAClON DE LAS NOR:\IAS JURlDlCAS 79 h) Desde el punto de vista de sus sanciones.-ClasificlIción de las nor.-Clasificación de las nomas jurídicas desde el miento cualquiera.-Los preceptos del derecho pueden ser formulados. 47. los preceptos del derecho dívídense en nacionales y ex­ [lunto de vista. En principio. SU"". nonnas jurídicas desde el punto de vista de su relación con la voluntad de particulares.-Clasificar es un pro· cepciones. a una norma suprema. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDlCAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ '" tI. como más adelante veremos. AIIMlNJON y r. Dinamarca (23 de marzo de 1932). 1. 46. Fran­ da (t1~¡·rcto. pug. .prit'alo. nlll. Como resultado de este movimiento se ha obtenido un proyecto para un código comlín itaJo-francés de ohli~"cio. ley de 8 de ahríl de 1936): Grecia (9 de marzo . dividir los libros de una biblioteca atendiendo al . las que pertenecen al sistema jurídico de un país se aplican sólo en el territorio de éste. 37.'-.ley de . ncs y contratos. Mónaco HB de febrero de 19. Polonia (28 de abril de 1936). 49. Torino." MARIO Le nuzioni jan/lamen/mi del diriuo .-Clasificación de las nonn3S jurídicas desde el p\mto de vista de HU úml>ito material de validez. sino la de que las extranjElrall tengan aplicación en d nacional..-Prínclpales criterios de clasificación. de su ámbito personal de validez.-Todo precepto de derecho pertenece CLASIFICACION DE NORMAS JURIDICAS a un sistema normativo.-EI ordell jerárquico nOrma­ tivo cn el derecho mexicano. r) 11t::. de un derecho unifome elimina el problema del conflicto de varias nor­ m~. 43.. 1"1 d. pág. CLASIFICACJON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ TA UEL SISTEMA AQUE PERTENECEN.~ sus tejuelos.-Clasifieación de las normns Jun­ constitución o ley fundamentaL Todos los preceptos que se hallan mcdiala dicus dcsrle el punto de vista del sistema a que pertenecen_ 38. forman parte del sistema jurídico de nuestro país.--. así como la Convención de Ginebra sobre el derl'cho uniforme Cllll 7 de junio de 1930.~ perspectivA.. A esas normas se les da entonces la deno­ d punto de vistll de su cualidad. .o de 1932).nas jurídicas desde el un tratado) ciertas normas comunes. 1938.Japón (15 de julio de 1932).-Clllsi!icacíón minación de derecho uniforme...'lO de octubre de 1936.] punto de vista de sus relaciones de complementación. I'RlNCIPALES CRITERIOS DE CLASIFICACION. CAPITULO VI 37.d(~ el punto de vista de su ámbito material de validez. Las clasificaciones tienen única· TA DE SU FUENTE. La le me de chango el le billet ti ordrc.ro. con~ertidll en ley interna del Estado italiano por decreto ley 1 d ¡ I )(~sdc el punto de vista del sistema a que pertenecen.I¡·IIHÍticas.In "okramente ocioso.--Clllsificllci6n de las noma.selección de éstos no debe ser caprichosa. Finlandia (14 de julio de 19. Tal pertenencia depende de la posibilidad de refe­ rir directa o indirectamente la norma en cuestión a otra u otras de supe­ SUMARIO rior jerarquía y.de el punto de vista de su fuente.11 I )¡~sde el punto de vista de su ámbito temporal de validez. Posible sería. «. 1 ]". Hay tantas elasifieaciones como criterios de división.-CJasifícacíón de ¡us normas jurídicas desde el punto de vista de su ámbito espacial de validez . Suiza (lB de diciemhre de 1936).. 1 . 42.-Clasificación de las normas jurídicas desde minadas situaciones jurídicas.palabras de su expresión verbal. Al dividir los preceptos juddicos tendremos muy presente 1 "La presencill. junio de 1933).. 591. Nonlt'l\n (27 de • ¡ Il(·:.. 39. I ksde el puntu de vista de su ámbito personal de validez. i)Desde el punto de vista de su cualidad. elo agosto de 1932 y en ley por ley 1946 del 22 de 't!ir.

México..".le Yucatáll.>tiE ". el material y el personal. descubriremos que los preceptos del derecho pueden ser ge­ Las que pertenecen a las llamadas disciplinas de creación reciente (dere. El Co. 'II . Guerrero. en sus dos últimos párrafos. Pertenecen al primer grupo los vigentes en todo el territo­ cho del trabajo. n. Distrito Feueral. en cambio. A la soberan·. 39.~ ....plo._ . • Artículo 43. desde cuatro puntos TA DE SU AMBITO MATERIAL DE VALIDEZ. Baja California. En esta hipótesis.. Puede darse el caso de que una costumbre se les denomina de derecho consuetudinario o no escrito ¡. el Municipio Libre . y Territorios de la Baja CaUfoml1l Sur y de QuIntana 1I"villflgigooo. en civiles y mercarttiles. Esta clasificación se basa en Federales dice que "la voluntad de los particulares no puede eximir de la los preceptos de la Constitución relativos a la soberanía nacional y la observancia de la ley. en la circunscripción territorial del municipio li­ las leyes prohibitivas o de interés público serán nulos. la fonda de . . POI' ejeffl. plira su régimen interlor. Tabasco. locales y municipales. alude Kelsen. CLASIFICAClON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS· mas del derecho debe ser considerado. Tamaulipás. la duración de su obli· los que provienen de la actividad de determinados tribunales --como )a gatoriedad. según Kelsen.uríd<l 'Y el Tratado..-Los preceptos del derecho pue· de vista: el espacial. procesales e internacionales. cayos y arrecifes.:. incoluyendo Jos Puebla. DuraJlgo. QU6r~tii'ro: San Lui. pertenece a la primera de las dos categorías. cuando a TA DE SU AMBITO TEMPORAL DE VALlDEZ. a los que derivan de )a gencia no se ha fijado desde un principio. privada o pública. IV. Gil!! La determinación de la índole. teniendo como buae de su organización pe ml!'liores." Otro ejemplo: el artículo 14 constitu­ a Ellta deÍignación aplicábllllO entre los grielJ08 Id tferecho natural.. TJuxcnla. con la extensión y lítica y administrativll. descubriremos que en nues· Para demcstrarlo.. y VI. o locales. el temporal.Ú. las segundas. tiene carácter local.Iidades que establezca el propio Derecho Internacional"._ .a nacional y a la forma de gobiern(' se refieren los artículos 39 criminal queda prohibido imponer.d. '1 Desde este punto de vista.lgl'lInw. provenir de 40. Chihuahua. el Civil del Distrito y Territorios fede· como la inclusi6n del mismo en alguna de las ramas que hemos men­ ra. como su nombre lo indica. sino enorme importancia práctica..\NS J(¡¡UI1..s en la extensión y términos que fija el Derecho Internacional.~. por órganos especiales (poder legislativo). d(! la l?l!dl!!'Ilc1ofl. ¡. "1 1':1 de J¡¡S part!l~ !llt." Las primeras divídense. El articulo 42 dice que el territorio . desde el momento de su publicación. COllhuila. no sólo posee interés teórico. se les da establecido de antemano. desde ese punto de vista. establece que "en los juicios del orden " Il.".k}!. .srsfñaloa."lacional comprende. por los jurídicos agrúpanse en reglas de derefho público y de derecho pri'l." '. de un precepto. . Pot. las segundas. pág. ZacatClc8s. El articulo 8 Q del propio ordenamiento dispone: "Los actos ejecutados contra el tenor de 11111. el material. Jalisco.AE3. como aquellas cuyo lapso de vi· el nombre de leyes o normas de derecho escrito. 1943. en constitucionales.: 51. Las aguas de los mares terrila ArtltUla 115 constitucional.S."". . mos el citado criterio al derecho mexicano.'a7$. en que la ley ordene lo contrario. Si nos colocamos en el primero de los cuatro ángulos visuales a que nales. . Morelos.-El ámbito de validez de las nor­ 41. y el personal. Otiapas.la!lo. por último. Nllevo León.-Las normas jurídicas pueden éstas se halla vinculado el convencimiento de que son jurídicamente obli­ ser de vigencia determinada o indeterminada. en las partes integrantes de la Federación y del territorio nacio­ cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero".*. mismo. a derecho patrio. lid 00 la~ iW. DE VALIDEZ. citaremos por via de ejemplo algunas disposiciones del I ro país existen.. El C6tHI5Q Fedefai de Procedimientos Civiles. La plataforma continental y lo.u.les. I. loo.. ni alterarla o modificarla.¡ a ley indique.. gulan. Ouaea ." "" "los submurinos de las islas. Sonora.• " "" " . Esta clasificación tiene su fundamento en la división del derecho el temporal está constituido por el lapso durante el cual conserva su vi­ objetivo en una serie de ramas.. Corte Suprema entre nosotros-. cionado. tres categorías de leyes." &1 tuk~mwlAj 4."I<. situadas en el Otéano Pacífico. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ la repetición más o menos reiterada de ciertas maneras de obrar. MichoaclÍn. así integrado por normas generales. o derivar de la actividad de ciertos tribunales.ales. a través de un proceso regulado formalmente.6 las municipales. Sólo pueden renunciarse furma de gobierno. al segundo los que sólo tienen aplicación en una parte del modo. A los creados por ras como aquellas cuyo ámbito temporal de validez formal se encuentra órganos especiales. sujetos a quienes obliga. cife~ y cayos en los mares adyacente¡ III. y las marítimas i¡obierno republicano. pe. "Loa estados adoptaran.. a su vez. por simple analogía y aun por mayoría " H . . Si aplica. las los derechos privados que no afecten directamente el interés público. El espacio situado sobre el territorio nacional.se les llama. representativo. '-'. J. "".. Hidall(o. El artIculo 6 del Código Civil del Distrito y Territorios Pluber: federales._ _ _. . cional. nerale:. El de las islas de Guadalupe y las .ZUiZUi4 80 UITRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCAC10N DE LAS NORMAS JtlRIDICAS 81 gún hemos visto. por la materia que regula. CLASIFICACJON DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ TA DE SU AMBITO ESPACIAl. expresa o tácitamente. cuando es abrogada. popular. Colima.le la Constitución Federal. Podemos definir las prime­ gatorias. Navaril. de derecho En la hipótesis contraria pertenece a la segunda.. derecho agrario) no siempre 80n clasificadas del mismo rio del Estado. administrativas. . .. V.¡ . El ámbito es­ den también ser clasificados de acuerdo con la índole de la materia que re· pacial de validez es la porción del espacio en que un precepto es aplicahle. t. los preceptos gencia. Campeche.JSU!I&1i!!J3II:zawa.N. "Las partes integrantes de la Federación son los Estados de AguaSCll· 11". En nuestro pals tienen el carácter de preceptos de derecho público. México. 6 Las federales son aplicables en toda la República._ _. y sólo pierde su vigencia j urisprudencial.o. 53.. VCfacnlz 111 r.sL. . Guana 1""'''. 1 Ver capítulo X. excepto en los casos hre.

. es una norma a cabo interesantes trabajos sobre el propio tema. 192 y sigs. un nexo de supra o disposición. Tlle Marmíllall KELSEN. Espa. teoría jerárquica de las normas débense al profesor vienés Adolph Merkl. el f~tndl1mento de !lU v~lide2.s.: A. ha llevado 11 u~inte años de cárcel. !l5 y sigs. individualizada.OI!!'. I"íI':S..a·f:alpe. de un atributo comlin. y a falta de ésta se fundará en los principios generales frir tal o cual pena. RnCHENRACI!. TARsKI. el dueño del establecimiento debe sostener el precio. Expresado en otro jurista analiza la posibilidad de establecer una jerarquización de los pre· l' ¡ro: t()d()s los dueños de establecimientos comerci'ales tienen d deber de ct. plÍ¡:. nistrativas. y CAReL. es la fonnada por todas las cosas que tienen el atributo de la blancura.-Desde el punto de vista de su primeras derivan de la voluntad de los particulares. la sentencia reside en una norma genérica. 1951. York. Por ejemplo: la sent~ncia que condena a Juan Pérez fesor Verdross. el dueño está obli~ado a sos­ El problema del orden jerárquico normativo fue planteado por vez 14~ller su oferta.. etc. por la comisión de un homicidio. Las TA DE SU AMBJTO PF." La aplicación de tales disposiciones supone el los comprendidos dentro de la clase designada por el concepto jurídico previo de la índole (civil.(".U.·"línll. . "homicida". La existencia de relaciones de este último tipo permite la y TtlrrittH'j!!!iI Federal!.1".C.. 82 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS U. mente determinados.163. Introdllcción Il la Lógica. Introducción a la l. ya que solamente es aplicable al acusado. los contratos y las sentencias judiciales. las normas del derecho divídense en genéricas can ciertas normas genéricas. BACCA. siendo poco más tarde relegado al olvido. en el caso del ejemph. otro de los representantes de la misma escuela.0". Elements 01 Symbolic ¡. no solamente la totalidad de las normas en rigor.-Los preceptos que pertenecen a un sistema determinado precio.ptos del derecho. penal. ' . de la actividad de las auto­ e individlUllizadas.1.AS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS­ Territorios Federales. pero el fun­ cable al delito de que se trate. Al lado de H h("~ho de ~er blancas es Jo que determina. las individualizadas únicamente obli· El desenvolvimiento de las ideas de Bierling y la creación de una I~Hfl o facultan a uno o varios miembros. al propio tiempo.el que » Lo que de acuerdo con l(la cultivadores de la ló. la sentencia judicial sólo se aplica a un miembro. En la primera hipótesis hay en­ Esta norma. I. V.'\<."g¡ca lI1odrrnn.dca matemetica condiciona la I. CLASIFICACION DE }. IV. reciben el nombre de individualizadas las que tera). !n N. ('omo todas las jurídicas. Bierling resucitó la vieja cuestión. pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente apli. En normativa es "dueño del establecimiento". En los juicios del orden civil.ONAL DE vALwEz. l. etcé­ la rlisposición normativa. pueden ser del mismo o de diverso rango. público. 1931). A. Teoría General del Estado. hl~cimiento comercial ofrezca al público objetos en determinado precio. verhigracia. consta de dos partes: supuesto y tre ellos una relación de coordinación.. las resoluciones admi­ 41derminada cantidad.1. la clase designada por el concepto-sujeto de la norma genérica que Hans Kelsen ha incorporado a su sistema la teoría de su colega. si un establecimiento ofrece al público objetos en TA DE SU JERARQUIA.) de razón.R<. según la cual. e9 la posesión. y el pro­ Ie:i !iirve de base. A diferencia de las genéricas. sino la indivi· ~. en tal hipótesis. en cuanto éstos apli­ ámbito personal de validez. Tienen carácter privado los contratos y los testamentos. 8 De acuerdo con el artículo 1860 del Código Civil del Distrito y 43. la disposición esta tuve que. La clase de los objetos 1.!!' e!l~3 cQnstjtuídQ por 13 hipótesis de que un esta· ordenación escalonada de aquellos preceptos y revela. más o menos numeroso de preceptos de general observancia. Mientras la disposición genérica se refiere a todos derecho. Los tratados internacionales deben considerarse también como nor­ obligan o facultan a uno o varios miembros de la misma clase. 42. 111. concesiones. como partes constitutivas del orden jurídico. en la segunda. Sil pertenenci¡¡ a di~ha . El supuesto del artículo 1860 del Código Civil del Distrito subordinación. individual­ mente determinado.<. de la mii'ma clase. CUSIFICACroN PE LAS NORMAS JURWICAS DESDE EL PUNTO DE VIS· Las normas individualizadas divídense en privadas y públicas.u Es un error muy difundido entre legos y doctos -dice MerkI. Viena.rle· consiste en creer que el Clrdctl jUl'ftlico se l1gota u resume en Ufl conjunto uruda de un objeto a una clase. individualmente determinados. páj:ls. y considera ya. individual­ mas individualizadas de índole pública. Sohrc el ronrepto de c1age: H. quienes definitiva deberá ser conforme a la letra o a la interpre~ación jurídica muerte a un semejante en tales o cuales circunstancias. 1948. dentro de la clase designada por el concepto-suieto de las resoluciones judiciales y administrativas (sentencias. Ahora bien: como el concepto-sujeto de la disposición primera en la Edad Media. la norma es aplicable a todos los tiempos modernos.).ostener el precio de sus artículos. si los han ofrecido al público en una dualización de éstas en actos como los testamentos. Gessellschaft und Rccht (Estudios sobre A'I~. Llámanse genéricas las que obligan o facultan a todos ridades. de los diversos preceptos. El mencionado los miembros de la clase desi~nada por aquel concepto. deberán su­ de la ley. las segundas. 35.

El primero denomínase norma fundamental. una norma individualizada puede en­ '''":.. denominase apli. En este sentido se dice que los contratos son ley para quienes cuando una sentencia se funda en un contrato. en un plazo de un mes.. Merkl-· el criterio que permite establecer una ordenación je­ ción c~recen de significación normativa. . una norma es condicionante de otra. es un principio límite. por consiguiente). es norma individualizada. . .diere ya a un contrato de arrendamiento in abstracto. Algunas veces. Dicha ley (norma individualizada. sin embargo.¡enta". . Normas constitucionales. es acto de aplicación. el arren­ con los supraordinados. .s ordinarios y reglamen­ ~u f unilam<lnto..~. . y por lo que toca a las neral.. muse en concrota y una norma general se individualiza. la sentencia que resuelve: Pero ni todas las 110rmas ni todos los actos ofrecen tal duplicidad Fulano está obligado a ejecutar. Todas las normas (gene. es decir. ilimitado de situaciones concretas... y las individualizadas por normas <le índole ge­ dlllllci6n.. . Los actos jurídicos son condicionados por las 4.. a su vez. y en ellas encuentran Tanto los preceptos constitucionales como IQ.. . ~r. . . en relación El precepto jurídico que establece: "en tales circunstancias. Normas ordinarias. tiene carácter normativo. ya qe provocar ulteriores consecuencias. HOImas del derecho. una norma o conjunto de normas determi· contrarse condicionada por otra del mismo tipo. orden jerárquico normativo de cada sistema de derecho se compone El proceso de aplicación es una larga serie de situaciones que se es· de los siguientes grados: i"u1onan en orden de generalidad decreciente.. si desde abajo. Por su parte. como su nombre lo indica. abstractas o concretas). I í4lieos.. ... . Si se las examina desde arriba.~~ . cuando la existencia de ésta 3. algo así como una cadena de indemnización por tales o cuales deterioros que la finca pre­ compuesta por un número infinito de eslabones. cada uno de los cuales desempeña un papel doble: en relación t fnas y otras forman el orden jurídico total. porque tanto la formación cuanto la validez y canse· 1'IH'lIeÍas de los mismos derivan de dichas normas. las reglas de capacidad. constituye. El proceso merced al cual una situación jurídica abstracta transfór· La norma suprema no es un acto. del cual derivan ciertas consecuencias.'1 do. . no susceplibles jurídico concreto. dicho mejor.. ndos son en todo caso individualización de preceptos generales. y entre éstas y los actos ju. las reglamentarias están condiciona­ ..~. se hallan condicionadas n~cen los actos jurídicos en su infinita variedad y multiplicidado Tales por ella. Normas individualizadas. a su vez.. como ocurre. que en relación con los actos jurídicos son condicionantes. a preceptos determinantes y actos determinados. lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO gún la terminología de los juristas vieneses) es condicionante de las con­ las leyes. re· . el . ...~.. los requisitos de validez y las con· Las leyes ordinarias representan un acto de aplicaci6n tle preceptos ""':IH~ncias jurídicas de los diversos negocios. como Toda norma constituye. Es también una regla abstracta. preceptos. datario de una finca urbana está obligado a ejecutar X obras o a indem­ rales o individualizadas.. Merkl da a dichos actos la designación de normas especia­ riva.. como al dueño por los deterioros que sufra el inmueble" es norma la testa de Jano. Las de general ob· 1. los actos postreros de aplica­ dice A. .·E7~ CLASIFICACION DE LAS NORMAS JORIDlCAS 85 111. El ordenamiento jurídico no es una sucesión interminable de X obras en la casa Y. por ejemplo. . apa­ secuencias del negocio. lIilllks. De manera análoga. de la de aquélla. En cambio. para distinguirlos de las generales o abstractas. se- . ya que representan la definitiva I únfuica entre las diversas normas de aquél. aparecen ante nosotro!' gc~neral. El orden jurídico es una larga jerarquía de les o individualizadas. sino que tiene un límite .. relativamente a las partes.. poseen dos caras. que en relación con tales normas se halla en un plano de subor· das por las ordinarias. Toda situación juri­ hállase condicionada por una norma abstracta. "DlIlrutación. las individualizadas. 2... La existencia de un contrato está condicionada por tarios son normas de carácter general. relativamente a la condicionante de que de­ dice Bierling.ITucncias de derecho. . Un negocio jurídico con· constitucionales.. que cabe aplicar a un número como actos de aplicación. de aspecto. Si examinamos el derecho a la luz de su aplicación descubriremos precepto de superior categoría...il'J!HS disposiciones de carácter general que establecen lus l'Offt1LUI de fi6rel'!~o n !!iUHWionotl juridicas concretas. Normas reglamentarias.. las cuales. en cambio. como normas. o a pagar al propietario Mengano tantos pesos. con los que le están subordinados. . un acto de aplicación. 1". realización de un deber jurídico (un ser. La sentencia de nuestro ejemplo no se superior y otro inferior. pues.1I . sino a un negocio segundo está integrado por los actos finales de ejecución. .. .. una norma sobre la que no exist~ ningún cación. subordinados a ellas y por ellas condicionados. ('('II~bran (lex inter partes). . condicionadas por otros preceptos de mayor rano I~O.

86 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCAClON DE LAS NORMAS JURJDlCAS 87

Ciertos autores dividen las leyes ordinarias en dos grupos, a expresamente concedidas por esta Constitución a los funcionarios federa­
de organización y de comportamiento. lo A las primeras suele Hamár­ les, se entienden reservadas a los Estados."
seles orgánicas. Su fin primordial consiste, como el nombre lo ind ica, Según el artículo 49 constitucional reformado, "el Supremo Poder de
en la organización de los poderes públicos, de acuerdo con las normas la Federación se divide, para su ejercicio, en Legislativo, Ejecutivo y
constitucionales. Las segundas tienen como finalidad esencial regular la .dicial.
conducta de los particulares. Esta distinción no debe ser tomada "No podrán reunirse dos o más de estos Poderes en una sola persona
siado al pie de la letra, porque hay ciertos cuerpos de leyes que enCJC­ o corporación, ni depositarse el Legislativo en un individuo, salvo el caso
(le facultades extraordinarias al Ejecutivo de la Unión, conforme a lo
rran, al lado de una serÍe de normas de organización, numerosas dispuesto en el artículo 29." En nirigún otro caso, salvo lo dispuesto en
dirigidas exclusivamente a los particularcs. A los ordenamientos de este el segundo párrafo del artículo 131, se otorgarán al Ejecutivo facultad,,;
género podríamos llamarlos mixtos. La Ley del Trabajo, verhigracia, es extraordinarias para legislar."
una ley mixta, ya que no solamente rige las relaciones entre obreros y El Capítulo II del Título Tercero de la Constitución Federal reEerp~e
patrones, sino la organización y funcionamiento de las Juntas de Con­ a la organización y funcionamiento del Poder Legislativo; el Capítulo IJI
ciliación y Arbitraje. versa sobre el Poder Ejecutivo, y el IV reglamenta las atribuciones del
ordinarias son a las constitucionales lo que las reglamentarias a Poder Judicial de la Federación.
ordinarias. En rigor, toda norma subordinada a otra aplica o regla­ El precepto fundamental del orden jerárquico normativ j dcJ derecho
menta a ésta en algún sentido. Ejemplifiquemos: la Ley del Petróleo en­ mexicano lo formula el artículo 133: "Esta Constitución, las leyes del
cuéntrase subordinada al artículo 27 de la Constitución Federal y es, al Congreso de la Unión que emanen de ella, y todos los tratados que estén
tiempo, reglamentación del mismo, así como el Reglamento de la de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presiden­
Ley del Petróleo deriva de aquella ley. te de la República, con aprobación del Senado, serán la ley suprema de
toda la Unión. Los jueces de cada Estado se arreglarán a dicha Consti­
tl4. El. ORDEN .TERARQUlCO NORJ\IAT{\'O EN EL DERECHO MEXICANO.-­ tución, Leyes y Tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que
El pl'Ohlema de la ordenación jerárquica de los preceptos que pertenecen pueda haber en las constituciones o leyes de los Estados" (Principio de la
a un mismo sistema se complica extraordinariamente cuando el sistema supremacía de la Constitución).
corresponde a un Estado de tipo federal. Tomando en cuenta esta circuns. El precepto revela que los dos grados superiores de la jerarquía nor·
haremos especial referencia al orden jurídico de nuestro país. mativa están integrados, en nuestro derecho:
El artículo 40 de la Constitución de los Estados unidos Mexicanos
establece que: "Es voluntad del puehlo mexicano constituirse en una Re­ 1. Por la Constitución Federa1.
pública representativa, democrática, federal, compuesta de Estados libres 2. Por las leyes federales y los tratados internacionales.
y soberanos en todo lo concerniente a su régimen interior; pero unidos
en una federación establecida según los principios de esta ley fundamen. Las leyes federales y los tratados internacionales tienen, pues, de
tul." Y el artículo siguiente dispone: "El pueblo ejerce su soberanía acuerdo con la disposición anteriormente transcrita, exactamente el mis­
por mrodio de los Poden.~1! dl'l la nnión~ (~!1 JOIl cnl'jOI:l !ie]1l competenda de és mo rango.
IOIl, y por los de los Estados, en Jo que loca a sus regímenes interiores, Por lo qua toca a los siguientes grados es indispensable separar,
en los términos respectivamente establecidos por la presente Constitución lomando en cuenta las disposhliones de los artfculos '~2, 43, 44 Y 48 cons·
Federal y las particulares de los Estados, las que en ningLÍ.n caso IJOdrán -----
Art¡rulo
H 29 constitudonnl. "En los r¡¡sos de ínvo~ión, perturba(:Íoll ~rave ,le la pa:/!
contravenir las estipulaciones del Pacto Federal." públj¡'a o l'lIlllquil'ra otro que pon!(ü' 11 la sodcdllcl fO grande peligro o conflicto, solamente el
Presidente de la Ilepúhlir:! J\fI':>:ÍPann. de ncufTllo ron el C"nsdo de Ministros, y con aprouacióro
El principio que determina las atribuciones que respectivamente co­ del Congreso de la Unión. y en Jos rcrt'.os lle ~ste, de la Comisión Permanente, podrá suspero·
rresponden a los Poderes de la Unión y de los Estados, es el que consagra der en todo el país. o en lu¡!ar determinado, las ¡tarantíns que fuesen ohstáculo para hacer
frente. rlÍrida y fácilmente. a la situación; pero deht'rIÍ hacerl(l por un tiempo limitado, por
d artículo 124 de la propia Constitución: "Las facultades que no están 'lio ,le prevcneione. /lenernlf>s y sin que la suspensión se contrnj~n a determinado individuo.
In suspensión tuvif'se lugar hallándose d Con¡>:reso r~ullido. éste conced,>rá las autorizacio­
nes que esthne neccsarias para que el Ejecutivo hn~a frente a la "itunchin. Si lo suspensión se
10 tlhRW Al LAnA. Le n,doni Jo;u/amenta!i ¡lel diritto privato. 1, pii~. 2. TOrlno, 1938. verificase en tiempo d(' n"-"so, se ronvocará sin demora al Con~r['';o para que lo acuerde."

la"II"II"lIlInl]I]III1-~"II~I·~~IIII"·I·.T""·"·lrlllj"IIII~'~'*¡:lnll""IE~II"II~IIII""""lIeI"""-r......................................mi$~aa¡a'aa'ª~j.¿agaa..a3aJJ~,M~~¡~;~t..~.~.~..~;~,ª¿.~.~.¡~;N~.l~l~.~JJ~.~+~A~¡a,ª~.~.,.~~GA~*~d~%.~,J~P0T,,%~,,?~~:~HS~~In~"'m.BI. .1

88 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICAClON DE LAS NORMAS JURIDICAS 89

lllucionales, las norma, cuyo ámbito espacial de vigencia está constituido 45. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDlCAS DESDE EL PUNTO DE VIS·
por el territcrio de los Estados de la Federación y el de las islas sobre la.. TA DE SUS SANCIONEs.-Inspirándose en doctrinas romanas, el jurista ruso
'lile hasta la fecha hayan ejercido jurisdicción los Estados, de aquellas l'
N. Korkounov divide los preceptos del derecho en cuatro grupos, desde
1,lras que se aplican en las demás partes integrantes del territorio na­ el punto de vista de sus sanciones:
• ional'".
Vienen en seguida las locales ordinarias (orgánicas, de comportamien­ 1. Leges perfectae.
to o mixtas). El quinto peldaño de la escala jerárquica corresponde a las 2. Leges plus quam perfectae,
normas reglamentarias; el sexto a las municipales yel último a las indivi. 3. Leges minus quam perfectae.
dualizadas (contratos, resoluciones judiciales y administrativas, tesla.
mentos). 4. Leges irnperfectae.
Relativamente a las otras partes de la Federación, la jerarquía es más
sencilla. Después de la Constitución Federal, leyes federales y tratados, if Se da el nombre de leres perfectas a aquellas cuya sanción consiste en

"parecen las normas locales (leyes, reglamentos, decretos); 13 luego 1118 la inexistencia o nulidad de los actos que las vulneran. Dícese que tal san·

disposiciones reglamentarias y, en último término, las normas individua­ ción es la más eficaz, porque el infractor no logra el fin que se propuso al

Ii:tadas. violar la norma. Algunas veces el acto violatorio es considerado por la ley

como inexistente para el derecho, lo que equivale a privarlo de consecuen·

Para mayor claridad ofrecemos el siguiente cuadro: cias jurídicas; otras, puede engendrar ciertos efectos, pero existe la po­

sibilidad de nulificarlos. Los autores de derecho civil suelen distinguir tres

DERECHO FEDERAL grados de invalidez: inexistencia, nulidad absoluta y nulidad relativaY¡

1. Constitución Federal. 2. Leyes Federales y Tratados. La sanción de las normas jurídicas no siempre tiende al restable­

cimiento de las cosas al estado que guardaban antes del entuerto. Éste

DERECHO LOCAL
l. Leyes ordinarias. Constituciones locales. resoluciones del Congreso tienen el carácter de leyes o decretos, como lo había propuesto desde
Leyes ordinarias. el principio el Diputado Moreno. La Constitución no desconoce, pues, que entre las activj·
2. Leyes reglamentarias. Leyes reglamentarias. dades del Poder Legislativo puede establecerse una diferencia en razón de la diversa naturale·
za de las resoluciones en las que se concreta aquella actividad y, a pesar de ello, a todas las
Leyes municipales. ~ujeta al mismo régimen, como veremos en seguida, únicamente por ser actos que emanan
J. Normas. individualizadas. Normas individualizadas. del mismo Poder. Debemos aclarar que la distinción a que nos venimos refiriendo !le ha
echado al olvido en la práctica, en donde propiamente no se sigue ningún criterio para dis­
!\I\llllTO ESPACIAL DE VIGENCIA: AMBITO ESPACIAL DE VIGENCIA: tinguir una ley de un decreto." Derecho Administrativo, pág. 28 (primera edición).
14 Coar$ de t héorill lJénérale du. droit, trad. TCHERNOFF, 2' edición, Paris, 1914, pág. 206.
11, F., Territorios Federales y zo­ Estados Federados y zonas depen" ID Acto inexistente es el "que no reúne los elementos de hecho que supone su naturaleza
HU:, n que se rdiere el arto 48
dientes de los Gobiernos d~ di­ o su objeto y cn ausencia dc los cuales es lógicamente imposible concebir su existencia"
(:}t05 Estlld,:nl, e.~gún el arto 48 CÁ!I\1'i' 111 a,m. t. 1, pArtllfQ 7. P_¡I. 118 y 119; Planlol, t. 1, N" 345). O, en otros ténninos:
•,.w,titucioI11!l. constitucional. "El acto inexistente es aquel que no h.a podido f ol1lulfSe en razón dfl la ausencia de un
elemento esencial para su ex¡~tencia. Falta al acto alguna cosa de fundamental, alguna co~a
que es, sí se puede bablar así, de definición. Semejante acto carece de existencia a los ojos
48: Las islas, los cayos y arrecifes de los mares adyacentes que de la ley; es una aparíencia sin realidad, la nada. La ley no se ocupa de él. No hahía, en
' " ' ' HU 111 territorio nacional, la plataforma continental, los zócalos submarinos fleeto, por qué organizar la teoría de la nada" (BAUDRy·LACANTlNEIIIE, Précis, t. 1, NQ 102·
.,,1."" <le los cayos y arrecifes, los mares territoriales, las aguas marítimas intel'Íorc, 112) .•• "A diferencia del acto inexistente, el acto nulo reúne las condiciones esendales para
,1 .' ,pilcio situado sobre el territoric nacional, dependerán directamente del Gobiern;:, la existencia de todo acto jurídico, pero se encuentra privado de efectos por la ley... Lu nU"
l.. F,'d,'ración, COIl excepción de aquellas islas sobre las que hasta la fecha hayan lidad absoluta es la que ataca a los actos que se ejecutan materialmente en contravención a un
l' ""1,, jllrisdicción los Estados", mandato () a una prohibición de una ley imperativa o prohibitiva, es decir de orden público"
" Refiriéndose al artículo 70 de la Constitución Federal, el protC8or Fraga CSl'rjlJe lo .:. tAubry et Rau, t. 1, párrafo 27, pág. 118; Colin et Cllpitant, t. 1, núms. 64 y 66; Planiol, t. n,
"En la discusión habida en el Constituyente con motivo de ese precepto, el Diputado N' 33bl. Tales son los contratos que tienen por objeto un acto ilícito. La nulidad relativa es
~xpre¡;Ó 11Ieo!'!veniel'lei~ dI! que l!l~ r~It¡~I!>nes del Con~re~Q ¡ .. nlltln el corán..r ,Ic 1" unA medltlll de .pr.oteccii>n que la ley establece a favor de p.ersonas detenninadas, por ejemplo,
". e~tableciendQ 111 distinciólÍ de que mientras la ley se refiere u un ol,jet!> genr/al. d los incapaces (BAUDRy·LACANTINEIlIE, Pr"cis, t. J, núm •. 102·17; Planlo!, t. 1, N° 341 i Colin et
.1.. !'lu 0010 comprende un objeto particular. Sin embargo, en esa ocasión se adoptó el criterio Capitant, t. 1, N" 64 et 67)." MANUEL BOIIJA SOIlIANO, Teoría Ceneral de las Obligaciones, Ed.
,In 1.. 4:om;sión, según el cual t!>da resolución legislativa del Congreso no puede tener m5. Porma, México, 1939, t. J, págs. 132 y 133. (Consultar, en la misma obra. las páginas relativas
, ". ,.. 1.., que el de ley (Zarco, Sesión del 15 de octubre d~ 1856. Tomo JI, pág. 499).
"1'..'I<-rionnente, en la reforma constitucional de 13 de noviembre de 18i4, el articulo 6'
,1,· 1ft Cunstítución de 1857, que corresponde al 70 de la de 19lí, se modificó aceptan,lo que las

I

90 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURlDICAS 91

consúmase a veces de modo irreparable, como ocurre, verbigracia, tra­ sancionadas jurídicamente son muy numerosas en el derecho público y,
lándose de los delitos de ultraje a la bandera nacional o de homicidio. -sobre todo, en el internacional. Las que fijan los deberes de las autori·
I':n tal hipótesis, la norma sancionadora impone al infractor un castigo y supremas carecen a menudo de sanción, y lo propio ocurre con
además, una reparación pecuniaria. Los preceptos sancionadus en casi todos los preceptos reguladores de relaciones jurídicas entre Esta·
csla forma recibían de los romanos la denominación de leges plus qU[lT/! dos soberanos. Por otra parte, hay que tener en cuenta que sería imp05i.
ble sancionar todas las normas jurídicas, como lo ha observado agudamen.
tercer grupo de normas está integrado por aquellas cuya viola· te Petrasizky.18 En efecto: cada norma sancionadora tendría que hallarse
clíOn no impide que el acto violatorio produzca efectcs jurídicos, pero
hace al sujeto acreedor a un castigo. A los preceptos de esta índole IJ¿ím¡¡· 1 garantizada por una nueva norma, y ésta por otra, y así sucesivamente.
Pero como el número de los preceptos que pertenecen a un sistema de
leges minus qua m perfectae.
Pongamos un ejemplo: el artículo 159 del Código Civil del Distrito
y Territorios Federales dice que "el tutor no puede contraer matrimonio
i recho es siempre limitado, hay que admitir, a fortiori, la existencia de nor·
mas jurídicas desprovistas de sanción.
cO!l la persona que ha estado o está bajo su guarda, a no ser que ob·
46.
dispensa, la que no se le concederá por el Presidente Municipal f
a VISTA DE
CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE
su CUALIDAD.-Desde este punto de vista se dividen en pusitiva$
'i'.'ipectivo, sino cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela", J (o permisivas) y negativqs (o prohibitivas). Son positivas las que permi­
I,a violación de este precepto no es causa de nulidad del matrimonio,
:.j',~~(1Il se infiere de la disposición contenida en el artículo 160 del mismo
j ten cierta conducta (acción u omisión) ; negativas, las que prohiben deler­
minado comportamiento (acción u omisión). Lo que determina la cualidad
( :údigo: "Si el matrimonio se celebrare en contravención de lo díspue~to {le las normas jurídicas no es, como lo afirman algunos autores, el he·
j'll el artículo anterior, el juez nombrará inmediatamente un tutor interino
cho de que unas, a las que llaman pre¡;eptivas, prescriban una acción, y
IPW reciba los bienes y los administre mientras se obtiene la dispensa." olras, a las que llaman negativas, impongan una omisión. l9 Las que Of­
(:"11 el precepto transcrito relaciónase el 264· del propio ordenamiento_
denan la ()misión de una conducta prohibida, por ejemplo, no son nega­
I'::;I{~ último dice que "es lícito, pero no nulo, el matrimonio: L Cuando tivas, porque la omisión de tal conducta es, a un tiempo, obligatoria y
.1' IIU contraído estando pendiente de decisión un impedimento que sea
lícita. La cualidad, positiva o negativa, de las normas jurídicas no depen­
''¡Isc(~ptible de dispensa ;16 n. Cuando no se ha otorgado la previa dispensa de, pues, de que prescriban acciones o impongan omisiones, sino de que
requiere el artículo 159, y cuando se celebre sin que hayan transcurrí· permitan o prohiban, ya una acción, ya una omisión. Esto equivale a sos­
<lo los términos fijados en los artículos 158 y 289".17 tener que las positivas atribuyen a un sujeto la facultad de hacer o de omi·
El artículo 265 establece que "105 que infrinjan el artículo anterior, así tir algo, en tanto que las prohibitivas le niegan tal facultad. Oh.ieto de
"'1110 los que siendo mayores de edad contraigan matrimonio con un me­ primeras es en todo caso una conducta jurídicamente lícita (acción u omi­
111'1' ¡,in AIl!nri~!lci6n dI:! 1011 p!lrlres de ó§!e, del tIllor 1) del juez, en JilHS res­ ~¡ón); ()bj~to de latil segundas es, en cambio, un proceder jurídicamente
i lOS casos, y los que autoricen esos matrimonios, incurrirán en las pe­ ilícito (acción u omisión). Las prescriptivas son positivas, pues es evi­
111/\ (lIte señala el Código de la matcria". dente que permiten lo mismo que mandan, según lo expresa el siguiente
El último grupo de la clasificación está integrado por las leres im­ axioma de la ontología formal del derecho: Htodo lo que está jurídica­
"'I/¡'das, es decir, las que no se encuentran provistas de sanción. Las no mente ordenado está jurídicamente permitido".20 Y (:Omo los

,. El Il"gmnento de PEl'RASIZKY es citado por Gl;R"lTCII en Sli ¡il,ro L'ld':c da Droil
"i"i!",s de 1884 y 1928, pÚj.ls. 153 n 155, a.í como el resumen Soci(ll, París, ] 932. pág. 109.
flonnecuse Robre aquellos conceptos; pá;¡;s, ]38 a ISa). Ver 10 "El impcrati.·o puede asumir una forma positiva o negativa: de aquí
Códi;¡;o Civil dd Distrito y Ttlrrito"¡o~ }·'edcrules: 8. 2221. 2225, dQ Ins normas jurídicas en preceptivas y /)fohibilivilS, Son prccel'ti\M lus
V !!~4L JUHtel\ el clunplimlento dt~ twtOfi, ('h~ttinnjH{\dnH; y I>lon llJ'uhihitiYUM, Jn~
j
Iil6 del C6¡ji~o Ciyil del Distrito Federal. omisiones," DEL VECCHIO, Filosofla del !Jeredw, trud. nECASI~NS SIClIléS, 2'
"Lu mujer no puede conlraer matrimonio, ";no hasta ¡""atlos ~o Cfr, E. CAndA !\!ÁnH:z, Introducción a 1" Lógica Jurídica, Fondo
ión ,Iel anterior, 11 menos que dentro de ese plazo diere a luz un mica, México, 19?1, n, cap. VI. 8, págs. 190-197, y 1.0s principios de la
o de di\'orcio, puede contarse este tiempo desde que ,e interrumnió Derecho y su expresión simbólica, Coleeciún Cultura Mexicana, Imprenta
1953, IV, págs, 31 -36,

.t'

-1

92 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO
93
CLASIFlCACION DE LAS NORMAS JURlDICAS

jurídicamente obligatorios pertenecen a la clase de los jurídicamente per­
mitidos, es obvio que las normas que los prescriben son implícitamente que se vale suele explicarse en nuevas normas, las llamadas de definición,
permisivas. o declarativas.
Citaremos, como ejemplo, los artículos 303 y 308 del Código Civil
47. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE del Distrito y Territorios Federales. El primero dice que "los padres
VISTA DE SUS RELACIONES DE COMPLEMENTACION.-Hay normas jurídicas están obligados a dar alimentos a sus hijos. A falta o por imposibilidad
que lienen por sí mismas sentido pleno, en tanto que otras sólo poseen de los padres, la obligación recae en los demás ascendientes por ambas
significación cuando se les relaciona con preceptos del primer tipo. Cuan. líneas que estuvieren más próximos en grado"" Esta disposición tiene ca­
do una regla de derecho complementa a otra, recibe el calificativo de rácter primario en relación con el segundo artículo, porque el 308 esta­
secundaria. Las complementadas, por su parte, llámanse primarias. Las blece qué debe entenderse por alimentos. "Los alimentos comprenden
secundarias no encierran una significación independiente, y sólo podemos -según dicho precepto-- la comida, el vestido, la habitación y la asis"
entenderlas en relación con otros preceptos. lencia en caso de enfermedad. Respecto de los menores, los alimentos
Son secundarias: comprenden, además, los gastos necesarios para la educación primaria
del alimentista y para proporcionarle algún oficio, arte o profesión ho­
a) r
las de iniciación, duración extinción de la vigencia; nestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales." Como se ve,
el concepto legal es en este caso mucho más amplio que el vulgar. Las
b) las declarativas o explicativas; normas de definición pueden también referirse a términos exclusivamente
e) las permisivas; técnicos. Citaremos como ejemplo el artículo 2893 del propio Código,
d) las interpretativas; definidor de la hipoteca. I
e) las sancionadoras. Las permisivas tienen carácter secundario cuando establecen excep­
ciones en relación con otras normas. Del Vecchio cita como ejemplo 22
Llamamos de iniciación de la vigencia a las que indican en qué la disposición según la cual el mandatario puede renunciar al mandato,
fecha entrará en vigor una disposición legal determinada. Los preceptos facultad que. implica una excepción al principio de que los contratos
a que aludimos SOll secundarios, porque se hallan referidos a otro u otros legalmente celebrados deben ser puntualmente cumplidos, sin que la res­
que, por tanto, tienen el carácter de reglas primarias. Las normas sobre cisión de los mismos pueda quedar al arbitrio de una de las partes. Otro
iniciación de la vigencia suelen encontrarse c'3ntenidas en los llamados caso está constituido por las normas en que se exime a determinadas
"artículos transitorios". empresas o explotaciones del pago de impuestos, atendiendo a considera"
secunclariUI!I ti\mhién las que fij,n el tiC!empo ~n qu~ una ley 6IlttU"¡Í dono!! eOQnÓmiC1l1iI o de cualquiera otra índole. En el Estado de Chihuahua,
en vigor, así como las que extinguen la fuerza obligatoria de otl"a norma. verbigracia, los terrenos madereros no reportan esa carga,:la
Las de extinción de la vigencia pueden abolir todo un conjunto de Pertenecen también a la categoría de las secundarias las de interpre­
leyes, caso en el cual se llaman abrogatorias, o solamente algunas de las tación, o interpretativas. La interpretación de un precepto legal puede
disposiciones de un ordenamiento legal, y entonces reciben la denomi­ ser hecha por el legislador mismo, en una nueva ley (interpretación au­
nación de preceptos derogatorios. Tanto la abrogación como la deroga­ téntica o legislativa). Las de interpretación refiérense, por su misma esen­
ción pueden ser tácitas o expresas. 21 cia, a otros preceptos cuyo sentido y alcance determinan. Éstos son, por
Las normas de que acabamos de tratar son especies de un mismo gé. consiguiente, frente a aquéllas, normas primarias.
al que correspondería el nombre de normas de vigencia. El grupo más numeroso e importante de las secundarias está consti­
CArácter ~e()undar¡o las que explican o definen los tuido por las sancionadoras. El supuesto jurídico de éstas es la inobser­
empleados en olros preceptos. En los códigos es frecuente el vancia de 1011 deberes impuestos por la disposici6n sancionada. Kelsen
uso de vocahlos que poseen diversas significaciones, además de la propia­ expresa la relación entre las dos normas -sancionada y sancionadora--­
lIH'nlc jurídica. La acepción en que el legislador toma los tecnicismos de
\!2 FilosQjia del 'Derecho, 2' ed., 1, pág. 436,
"1 Ver "ección 22, zs Artículo 6b fr. IV de la Ley de Organización Fiscal del Estado; artículo 10 de la
Ley del Impuesto l'orestal.

9t lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEI. cuyo texto talo cual castigo) no pueden actualizarse sino en el caso de que la olra es como sigue: "La voluntad de los particulares no puede eximir de sea infringida." St' sude citar. por voluntad expresa ele sino después de los treinta días siguientes a la interpelación que se haga. <". ni absoluta. sulte. Las primeras. Esto no significa que las mencionadas rc¡::las en favor del acreedor o de las dos partes".. excepto en los casos en que la ley ordene lo con­ segunda a la sancionadora. defraudar. !lO tengan carácter secundario: quiere decir tan sólo que las primarias El texto revela el carácter dispositivo de la regla. de derecho uniforme. DERECHO CLASU'ICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS 95 por medio de la fórmula: Si A es. las dispositivas (ius dispositivum) son no se hubiere estipulado otra cosa. En cambio.O~ actos violatorios de las taxativas no producen efecto jurídico al· necen. "Artículo 2084.o debe efectuarse cnando rnae congcnti o illS cogcns) son '--a tenor de la doctrina corrienle-. Los gastos de entrega serán de cuenta del deudor. rohar. Si no se ha fiia(lo el tiempo en que debe hac~rse el leHlo caso a los particulares.. siempre que haya transcurrido el tiempo necesario Hu'" (fue mandan o impenm independientemente ele In vpluolad de las pura el cumplimiento de la oblignción/' parles. fi!oso!í" del Derecho. En dicho Códi~o no encontramos normas que digan: citar el artículo 1958 del propio ordenamiento. pago y se trata de obli~aciones de dar. sirven para inler­ CUADRO SINÓPTICO !' la voluntad de las personas que han intervenido en un nc!!ocio Cln8iflcllc'lón de las normu jUTI¡JíCIi. como su nombre lo indica. el lugar en que se entregó la cosa. las reglas k:. sino re¡!las que establecen "el plazo se presume estahlecido en favor del deudor. ('on~uctlldinaria~. dehe ser B." (deber de ciertos órganos del Estado de imponer al violador El citado artículo relaciónase con el 69 del mismo Código. CLASIFICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE ns­ Son supletivas las siguientes del Código Civil del Distrito y Territorios TA DE SU RELACfON CON LA VOLUNTAD DE LOS PARTICTJLARES.. Esta regla 1m sido consagrada en el artículo 8'! del Código Civil: b) Desde el punto de vista de SU fuente. ante un notario o ante dos tes­ ddilliciones si~ui('ntes: "Las normas taxativas (llamadas también no(· tigos.aquc­ lo exija el acreedor. etc. Sólo pueden renun· Las sancionadoras no siempre se refieren a normas contenidas en los ciarse los derechos privados que no afecten directamente al interés pú­ kxtos legales. Del Vecchio ofrece las ya judicialmente. del sistema 11 que perle· 2. jurigprudenciul{"s. NOR1\lAS TA· Federales: L XATIVAS y NORMAS D1SPOSITIVAs." Penal castigan casi siempre la violación de deberes no formulados en Como ejemplo de una norma dispositiva de interpretación podemos textos. ni relativamente.:ometen homieidi{)~. a este propósito.. 1'. 3. que ha sido establecido fraudes." :ullldlas que sólo valen cuando no existe una voluntad diversa de las par­ En los casos a que se refieren los artículos preinsertos. el pa¡. si B no es. Kelsen subraya el hecho de que los preceptos del Código blico. la rés público serán nulos. {1.¡¡I('llllas. cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero. L1iiman. ni alterarla o modificarla. deberá ser hedlO en la obtención de este fin está cabalmente di8ciplinada por la norma misma.: 1" ríd ¡en. Las consecuencias jurídicas que la úllima trario. pá¡!. las supletivas se aplican en ausencia de una regulación e~recial a) Desde el punto de vista {l. la observancia de la ley." 24 que encierran sólo se aplican si las partes no han estahlecido algo diverso.11110. . a menos que re­ !iimplemente las penas en que incurren los qUé . Tratándose de obligaciones de hacer.-Son taxativas aquellas que obli~an en "Artículo 2080. si liS 1Il11lari neql. Según dicho artículo se prohibe matar. manifestada legalmente. le¡:!'islativIIR. debe ser C. la máxima: 'illS pllblicllm privatorum pae· "Artículo 2086. 3. ya que Jos con­ por ellas sancionadas deben sobrentenderse. "Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inte­ ¡ . nBcionales. las dispositivas divídense en interpretativas y . salvo que se designe otro lugar. rohf)~. 48.Iableeida por los contratantes.lit'. de manera que no es lícito derogarlas. de la estipulación o de las circunstancias. tratantes pueden establecer una norma diversa de la que el precepto formula. Si el pago consistiere en una suma de din~ro como e'tI vista al fin determinado que las partes se propongan alcanzar. IH!'! partes. independientemente de su voluntad. extranjeras. 2. . no podrá el acreedor exigirlo se: dispositivas las que pueden dejar de aplicarse. a una sitnación jurídica concreta. I . falsificaciones. española. Sef~ún el autor citado. porque precio de al~na cosa enajenada por el acreedor. 437. 2' ed.¡.a primera parte del enunciado corresponde a la norma saneiona(la. falsificar. ya en lo extrajudicial.

imperlcctae. de su ámbito espacial de 2 I cales vnlidez.-La constitución del Estado. 11\ 11 ner la doctrina mlÍs generalmente aceptada en el período que precedió a la actual elapll. la organización política. validez.-El te­ rritorio. De la anterior definición se infiere que el vigente es el dere­ cho del Estado.. . rl. 2. la .1 de vista r . Primarias. 2. ha~ provocado una aguda crisis de todos 108 conceptos fundamentales de la T('o· p. dada la índole. i 2. 12. 3. . {'. h) el d) teges leges leges leges perleetae.o le imprimen tal 1 Los a('onteclmiento~ políticos d.1 I)"". da.1111111\. formalmente válido resulta indispensable.1. f{) sancionadoras. 54. es decir. f a) b) de los Estados. De derecho púhllco. 2. 1 En el capítulo consagrado a las fuentes formales vimos cómo los procesos de manifestación de los preceptos del derecho hállanse sujetos .RODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO e) Desde el punto de Vistl1{l. mmus quam per/ectae. 11. f a) b) positivas o pennisivlls.Iemental de esta obra.-La población.k el punto de vista HU cualidad. b) de duración de la vigen­ El poder poIitico mantiene y garantiza el orden jurídico. .-Los elementos del Estado. de los Municipios. { a) orgánicas. a la que se da el nombre de Estado. b) de comportamiento. industriales. individualizadas. en consecuencia. prohibitivas o negativas. vlgen' mrfundón. 4. obligatorias. internacionales. penalcs. b)) genéricas. a una serie de exigencias de carácter extrínseco. 6.. constitucionales. i ría General del Estado: pero como la revisión a que talea conceptos han quedado sujetos no ha cristalizado. mercantiles. individualizadas. Pero el ordenamiento jurídico. I. 55. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. hemos creído necesario. que de este modo de vista cla. el conjunto de normas creadas o reconocidas por 4. SUMARIO 49. de 8U ámbito temporal de validez. en la sección 1. • o . a las diversas acepciones de la palabra derecho. . 22 del capítulo IV. Para tener una noción cabal acerca del derecho I. Secundllrias. el punto de vista { .. tiene su base socioló­ a) de iniciación de la vigen­ gica en una organización especifica. l. ¡. establecidas por otros preceptos del mismo sistema y. defini­ 11) De8de el punto de vista do su jerarqu ia. cia. administrativns. de vigencia Indeterminada.. /) interpretativa. dispositivas . mos el orden jurídico vigente como el conjunto de reglas imperativo-atribu­ tivas que en una época y un lugar determinados el poder público considera reglamentarias. civiles. ¡ la fuente formal de validez de todo el derecho. Por ello se ha escrito que el Estado es e) de extinción de ll!. ordinarias. 53. y muy espeelalmeute. SO. constitucionales. d) declarativas o explicativas. procesales. agrarias. pues sus órganos son quienes lo crean -a través de la función legislativa. e) mixtas. Sl. limitarnos a expo. CAPITULO VII 3.-lndivisibilidad del poder estatal.le los particll'l b) taxntivas.'-Planteamiento del problema.. 57. generales (Ecderales). ni puede cristalizar todavía. e) permisÍl·as. último de validez formal reside en aquella norma. De derecho privado.egunda flU'" I rra mundial. S2. 1b)a) prlvadup. 96 INT. 49. cuyo fundamento l. en soluciones dotadas de un valor más o m('nos permanente.-Al referirnos. en última instancia. 109 últimos año!. explicar las relaciones que median entre el Estado y el orden jurídico. . 7. plU$ quam perlectQe.-La soberanía.-EI poder.-Capacidad f) de organizarse por sí mismo y autonomía. S6. por la norma fun­ damental o constitución.su ámbito personal de vuhdet. de vigencia determinada. con la) a) . 111111 de como se transforma en derecho positivo. públicas. t:) Desde el punto de visla DERECHO Y ESTADO de su lÍmbito material de { 5.! Ilf'Hlle el plinto de vista d" MlIg sanciones. d) Desde el punto de Yi8ta{1.

el territvrio estuvo sometida al dominio común de Austria y Hungría. Y el de Bosnia-Herzcgovina.('(' 'Y asr¡::ur¡¡ el der. según lo explicamos en la sección 43 de este libro. porque los Estados miembros forman parte lo mismo la población que el territorio hállanse en todo caso determinados del Federal.1.El\IEi'iTOS DEI. de un Por ello so afirma que la dominaci6n territodal no puede concebirse inde­ pendientemente de la autoridad sobre los súbditos. En virtud de un condominium.sTADo. La significación negativa que pertenece. en dos un territorio quede total o parcialmente substraído al poder del Estado a rOl mas distintas. cid dererho "onsnt"llulinario. El poder del que concede la autorización queda de este modo 'lILeel Estado ('jadta Slt poder. mediante la celebración de un tratado. En tal hipótesis..LER. por ('uanlo del derecho público. Aun cuando el territorio representa el espacio en que tienen . sino a que en un territorio sólo puede existir un Estado. trad. 1912. Económica. Foodo <1 . por el ordenamiento jurídico. potestad de manao que. de RAFAEl. mientras que la población y el territorio del territorio de la Unión. en que todas las (wrsonas que viven en el mismo ámbito se encuentran sujetas al poder 5. El poder político se manifiesta a través de una serie de nor.. Además.1.tO VAN:"I. principiando por el territorio. y el poder. Im. 4 3. varias "excepciones aparentes" plica la idea de un poder jurídico sobre una cosa. y en virtud de ocupación militar.. en cuanto el ámbito espacial de vigencia orden . Es también posible que un Estado. colígese de el poder de éste no se ejerce directamente sobre dicho espacio. El dominio im­ 111 "impenetrabilidad" sufre. XIII.(. según Jellinek. en cam­ '1'": J('lIinek enumera en el siguiente orden: bio.alm"nl!' a ser la fuente de validez 'onnal del dererho.I. pero como la limitación se basa en un acto consentido libre­ pucde ejercitarse de acuerdo con normas. 4. LOS EI. 3 Mas no hay que olvidar que cipio de la impenetrabilidad. cap.• y señala In~ . el territorio es simplemente la base real del ejerci­ •··. _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _c _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ ~-------------------------------------------------------- I 98 concretos. 1\I.ree siempre sobrc personas.)l su poder. 1941. es posible que dos o más Estados ejerzan conjuntamente su soberanía sobre un solo territorio. permita a otro que ejecute en su territorio ciertos actos de 51.1. El ámbito e~pacial de validez de tales normas es precisa. . el imperio es. Madrid.ani::ación jurídica de una sociedad bajo un poder de dominación .S JELLINEK. como tal. El principio de través de las personas que integran la población estatal. ISO. el poder del ocupado es substituído por cOllsiste en que ningún poder extraÍlo puede ejercer su autoridad en este el del ocupante. sin embargo. 2 lNTIlODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO carácter -por la aplicación de una costumbre a la solución de casos I I I ¡ DERECHO Y ESTADO coimperium. plÍ¡¡. que se ej('rce en determinado territorio.. se eje. Entre los ejemplos puede citarse el caso de Schleswig-Holstein. en tanto que la población y 2. durante la época en que tres los elementos de la organización estatal: la población. son los elementos material('s del Estado. • I l:unIGF. 5 Ver artículo 133 de la Constitución Federal de los Estados Unidos Mexiennos . creadas o reconocidas por el mente.1. EL TERRIToRlo. Desde el punto de vista "El E~lado viene r. el espacio en cuestión no puede considerarse incorpo­ 50. 99 mientras subsiste. la positiva. Seguiremos y a las leyes federales.d('o. Esta situación es siempre pasajera y.-ondidon"" para la cio del imperium• .. vigencia las normas que el Estado crea o reconoce." HER~IAN HF.-rho le¡::nl mediante !'us ór¡¡ano. propio Estado. UnBANo. Tal definición revela que son entre 1864 y 1868.-Sul'le definirse como la porción del espacia en imperio. En las secciones que siguen examinaremos nados.. Teoría del f:stooo. hay que advertir que Como la autoridad política es el poder social supremo. FARDls. Pero esta circunstancia no destruye el prin-. JI. pág. que se ejerce en forma exclusiva en dicho ámbito.. a la Constitución (:ada uno de eso!! ('lementos. sin el consentimiento del Estado. los ordenamientos jurídicos locales están subordi. l-. Siendo éste de naturaleza jurídica sólo restringido. En los Estados federales el territorio desempeña un doble papel el territorio constituyen los ámbitos personal y espacial de validez del desde el punto de vista político.:. rrwnte el territorio en sentido político. trad.-EI Estado suele definirse como la I rado al ámbito en que cada uno de lo coimperantes ejerce normalmente orf. 21l. Ed. l. puede ocurrir que La significación del territorio se manifiesta. 5 en nuestra exposiciiln los lineamientos generales de la doctrina de le­ lIínck. una negativa.. Se ha dicho que la ordenación jurídica bajo un poder de de los ordenamientos jurídicos locales es al propio tiempo una porción mando es el elemento formal. L'Elat modeme et son dmit.·~Iatal. Por último. el principio de la impenetrabilidad conserva su vigencia.. positiva la otra. o como debiera decirse. mas y de actos normativamente regulados.¡urídico. Filosofía del Derecho.

Frente a el objeto del ejercicio del poder. entre positivos por parte del Estado. Si el Estado.7 tanto positivas como neg-ativas. ellJ:IOl!!J'd« por RQu¡¡s~. El vínculo entre el Estado El fX>njunto de derechos que el individuo puede hacer valer frente y el territorio es esencialmente personal. en favor de los mismos. pág. La subordinación del individuo tiene como límite el centro del globo. de una esfera de derechos no la tierra muerta. Conviene advertir que el ámbito en que el Estado ejercita su auto­ ridad no es. Lo mismo ocurre en el caso de la ocupación.l. quebrantado.~úódito y ciudadano.L ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 101 Otro de los atributos del territorio es la indivisibilidad. -. Teoría General del Estado. 108 hombres que integraD la de acción y peticMn. por la otra. ser considerada como 2. en cuanto miembros de la comunid~d política. L~CAMBRA. la posición del Estado. Es. 8 J. TIOlISSf:AIl. en cuanto el Derecho Internacional no ha establecido todavía una que queda a cada sujeto. 3. el carácter de personas y. La existencia ~e los derechos de libertad significa que las perso­ fronteras. nes de otra Índole (cesión voluntaria.) I es La calidad de miembros de la comunidad jurídicamente organizada posible que una zona del territorio resulte segregada del resto y pase a supone necesariamente.------------­ 100 lNTRODUCCION i. "La concepción realista se re­ al Estado constituye lo que en la terminología jurídica recibe la denomi· duce.l. lo mismo que la preh!hsiófI de (lile aquél ejerza In población hállanse sometidos a la autoridad política y. PUMARléGA. como veremos más tarde. Di. de una concepción patrimonialista. 52. Sólo que el ámbito a que aludimos no liene límites hacia conjunto de deberes que el orden jurídico le impone. mente normativo.'Cllrso sobre el origen de la dC. sino pura­ l. ésta tiene por objeto por ende. positiva. abstracción hecha de sus obligaciones jurídicas. Derechos que se traducen en la facultad de pedir la intervención penetrable y divisible. la superficie comprendida dentro de las l. D Ver capitulo XVI" . representa su libertad. Ed. forman actividad administrativa en servicio de intereses individuales. La idea de la divisibilidad sólo puede admitirse dentro del marco el soberano. a veces. 31. trad. 7 KHSEN. la existencia. Esta nota formación de la voluntad general y son. etc. de un simple poder. De hecho. púg. en del Estado. LA POllLACION. en cambio. Cuando hay cesión. formar parte de otro Estado. . sus elementos han de serlo igual­ vidido en dos personas distintas. Un segundo grupo de facultades que pertenecen al status está cons­ objeto o como sujeto de la actividad estatal. lIIndri. Puede. participan en la los derechos de libertad. en cuanto ciudadanos. de libertad en sentido natural. La doctrina que ahora expo­ tituído por los derechos cuyo ejercicio tiende a la obtención de servicios I1tlfl'W1! tif1no Sl! Rnl!!Cedol'lto on ht Qjlltin~ióh. sino el imperio sobre las personas que la habitan. rectificación de fronteras. a la confusión del poder nación de status personal. junto de elementos subordinados a la actividad del Estado. en relación con los indi­ viduos. en cuanto El principio que ahora estudiamos es. el ámbito de ejercicio del imperium es 2. 1923. es indivisible. Culpe. inclusive entre sus últimos representantes. grupo es. No se trata. de cuerpos cónicos cuyos vértices considéranse situados en el un poder limitado. El radio de actividad arriba. tratándose de las facultades del segundo G JELL101EK.lignaldad entre los tra. como dice nas. Entre esas facultades figuran los derechos . subjetivos públicos. 9 ponen la población de éste. se encuentran sujetas a Kelsen. por una parte. En realidad se trata de un espacio tridimensional o. los individuos que la forman aparecen como miembros de la tud de un acuerdo internacional. que hemos cado del territorio. "lira cítada. es puramente negativa. comparable al llamado espacio de "mar libre". no deben entenderse en sentido material. zona de "aire libre". Las facultades que lo integran son de tres cla· de mando con un derecho de propiedad.!lu. en quienes la poseen. desde el punto de vista jurídico.-Los hombres que pertenecen a un Estado com­ sino de una facultad normativamente reconocida. en efecto. pues. como suele creerse." 6 ses. pág. I'l En cuanto súbditos. 1. un papel doble. J82. la población revélase como un con· nes de dominium e imperium. completamente falsa la tesis que concibe a éste di· cuanto persona jurídica.le A. a consecuencia de una guerra o por razo­ comunidad política. 40. no ligadas por vínculo jurídico alguno: mente. La población desempeña. LEGAl. en un plano de coordinación. y el pueblo. a saber: Los atributos de impenetrabilidad e indivisibilidad. Derechos de libertad. y supone la confusión de las nocio­ En cuanto objeto del imperium. Lo que quiere expresarse cuando se habla de aque­ del Estado en favor de intereses individuales. 1. por tanto. En vir­ sujetos. Derechos políticos. llas características es que el territorio no debe ser penetrado ni dividido. sujetos de la actividad deriva de la misma índole de la organización política. por ende.

pero es imprescindible que tenga alguna. 37 y 38 de la Constitución Federal. Si una organización ejerce un poder simple. hállase. pág.ano. En la actualidad nadas prescripciones a los miemhros del grupo. Si el poder político fuese omnipotente -dice Jellinek. LA SOBERANIA. Dicho concepto puede ser ca· derecho de acción. el orden j\lddicQ. 57. 10 sino que existe en relación con todos los hombres que viven Católica. En el capítulo XVIII de esta obra nos referire· absoluto. los medios de que dispone . medios propios. I U La sujeción de la actividad estatal al orden jurídico no implica la JELLI!lEK. [unciones orgánicas (votar. El poder soberano es. ohra citada. otras. la soberanía libertad. las que permiten a los particulares el desempeño de Cuando una agrupación no estatal ejerce un poder de dominación. pero no está en condicio· esta tesis suele ser unánimemente repudiada. Tal poder es unas veces de tipo coactivo. es decir. los sometido al derecho y. también.. La anarquía es una posibilidad de hecho. el Estado sólo puede actuar por para sancionar sus mandatos no son de tipo coactivo. sin embargo. En su primer La pertenencia al Estado hállase condicionada por un vínculo jurí· aspecto implica la negación de cualquier poder superior al del Estado. impuestos en forma violenta. carece de este carác­ Para ciertos juristas. y pueden ser ciones.).zw 102 INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 103 3. Por ello es que entre las facultades que integran el status figuran. '7'FW. en tal sentido. uni­ sona jurídica estatal actos realizados por personas físicas. tiene capacidad para dictar determi­ soberano.--. en las relaciones con otras potencias. posee determinadas restricciones. que hacen posible imputar a la per­ que no se trata de un poder propio. mente regulado. 35.. contra la voluntad del obligado. sin embargo. un poder independiente.podría suprimir individuos que la forman tienen libertad para abandonarla en cualquier m~lliHmtr}. La sujeción de los individuos al orden jurídico no se encuentra única· hubo agrupaciones no estatales que gozaban. Durante la Edad Media. sin que su pero hubiera sido reconocida. Cuando una organización c"rece de poder coactivo.. es decir. EL PODER. No siendo una persona física. el desprovisto de derechos (Rechtslase) ócrecho germánico. medio de sus órganos. ser votado. irresistible. otros corrcsponden ato· dos los miembros del Estado. El poder de dominación es. no de derecho. no posee. etc. Los man­ supone tanto el ejercicio de derechos como el cumplimiento tIc obliga. Dicho principio. por ejemplo. pág. I j r . algunos pertenecen exclusi. 36. en tercer término. como la Iglesia Católica. que implica la facultad de intervenir. en cambio.). la ausencia de limitaciones impuestas al mismo por un poder (~¡udadanía. en el derecho romnno antiguo. Éste fue el caso de la Iglesia de personas. hallábanse sujetos a llna dominación política. La intervención del individuo en la vida pública cipliooiios. poder cuyo ejercicio se halla normativa" permanezcan en su seno. por sí misma. destruirse a sí mismo... con los individuos y colectividades que forman parte del Estado." JELLlNEK. valor hre de dcreclws políticos. :Esta última !lO puede. racterizado tanto negativamente como en forma positiva.r!dad hwluso 611 1M or~l1l1iZIlChmcs no ~ t:statales más poderosas del mundo. constreñir a sus fieles o a sus sacerdotes a que I. VM artículos M. "El Estado puede.. específico: la naciooolidad. reciben el nomo versalmente admitido en nuestros días. a no ser que el Estado le preste su apoyo. vamente a los ciudadanos (derechos políticos). ¡!. eJegir su constituci!'ín.. el más alto o supremo. Esta última debe ser distinguida de la es d(!'Cir. mos especialmente a ellos. COIl rano sea el más alto y no dependa de ningún otro." 12 10 J1 "El peregrino. El poder simple. mente vinculada a la calidad de miembros del Estado. habría sido imposible postularlo. IWo atum~IlU eón l!')dll tlJll. introducir la anarquía y. El poder ler. es verdad. cuyo poder no era Entre los derechos que forman el status. Aun cuando el poder sobe· II(~S de asegurar el cumplimiento de aquéllas por sí mismo. declaran. con el carácter dc ór· extrailO. 11. datos que expide tienen una pretensión de validez absoluta. que a menudo hizo valer su autoridad aun en contra del Estado. en la vida pública. en mayor o menor medida. en una palabra. es un atributo esencial del poder político.-Toda sociedad organizada ha menester de una vo­ premacía aparece de manera más clara en los vínculos internos del poder luntad que la dirija. sino meramente dis. siempre el producto de una delegación de origen estatal. 1l Es. lo mismo que a los extranjeros (derecho de 54. Estas facultades. la nota de su­ 53. En las épocas en que el poder político no se había consolidado. o no coactivo. Ello equivale a sostener la patria.. El poder estalal encuentra una limitación en la necesidad de S("f poder jurídico. El carácter de independencia re· vélase. en el territorio. tomar las armas en defensa de éste tiene su fuente en la voluntad del Estado. sobre todo. ni siquiera a la de un poder de dominación independiente. por ende. etc. debe ser ilimitado o ilimitable.-Para un gran número de autores. 129. obra citada. Esta voluntad constituye el poder del grupo. Lo mismo ocurrió con numerosos señores feudales. sino derivado. la soberanía tiene un tercer atributo. derecho de petición en asuntos que no tengan carácter político.

'~:$~. por ción establece. LO$ EstadQs miembros de una ranos como a 108 no 8oberllnos. . no es susceptible de aumento ni de disminuci6n. no tenía aquel atributo.a 11 sí mismas sus leyes. El de la Edad Media. La soberanía. los Estados miembros de una Federación no son. . . . carácter supremo e independiente de éste.".ii. Cuando una agrupación está ria.•.. por tanto. . ." K t:LSEN.a . (~jemp]o.- '~..~#. ya que nada tiene nido de su propia competencia.I6 <:aracterística esencial del Estado estriba en la capacidad de organizarse a sí mismo. n.~ -¡..m. . pero unidos en ulla Boberano y el no soberano. sólo tienen tal facultad dentro de los límites de su poder estatal. dentro de los derivasen de un poder ajeno (heterorwmía). Con­ den central. al or­ Otro atributo esencial del poder del Estado es la autonomía.-Hemos dicho qUe el Es­ del poder político encuéntrase condicionada por la de un órgano inde­ tado constituye una unidad.... el principio de la indivisibilidad de su poder. Pero estos límites no representan una autolimitación. •. en cambio. de aquí deriva.~... ." IICS que siguen.. sino en el establecimiento de las por tal orden derivan del mismo Estado y.. pues su orga­ nización se funda en las leyes de la comunidad a que pertenecen. en para su régimen interior.~. . . . para lo cual preci¡. :. Estados soberanos y no soberanos. ... . por ejemplo. compartida o dividida. . los funcionarios federales. . o autorwmía. El artículo 124 establece. luciones locales. . pero también es .. representativo. . . . trad. no son Estados. 104 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 105 destrucción del concepto de soberanía. el Municipio Libre".&&lI@tliMlIl. pero era.. atributo esencial de los Federación son verdaderos Estados.. ...~## •.~ .. . Cosa H Ver secclOn 43. de modo que la Unión debe cuidar de los interesés comunes a t"...&~~~". . .. . necesario descubrir los atributos permanentes del poder po­ representativa. límites creados o reconocidos por ellos. . IIl1áloga puede afirmarse. . nuestra época. Tal autonomía decir en todo caso cuáles son los negocios que a todos interesan. encargado de ejercer tal poder. En nuestro sistema federal se emplea el primero de los dos fIlétodos mencionados por KELSEN.....¡•••g . ya que se encuentran sujetos a la constitución ción política y administrativa.. en rela­ l~ Ver artículo ]33 constitucional. precisamente porque la organización Estados del primer tipo.. Por ello es que el orden jurídico Una autolimitación.. . . teniendo como base de su división territorial y de su organiza­ mente a ésta.tribuirle ntlturale~a esll:ttal. en primer término. . . dentro de los límites asignados a éste por la Cons­ 55. Varios Estados sobe. INDIVISIBILIDAD DEL PODER POLITlco. en este sentido. CAPACIDAD DE ORGANIZARSE POR SI MISMO Y AUTONOMIA. Teoría General del lIlanifiéstase no sólo en la creación de los preceptos que determinan la Estado. por ejemplo.. Y... . . no obstante..... de las colonias británicas.I¡g¡¡1I1I22111111"" . . que "los Estados de la Federación adoptarán.44R •... de acuerdo con su propio derecho.'. .. . oraanizacla de acuerdo con una norma que emana de un poder ajeno.iste ésta en la facultad que las organizaciones políticas tienen de darse posible que la competencia de la Unión se halle delimitada en una cláusula lleneral. Hay. los segundos. Simplemente expresa el normas. . 15 El artículo ll5 de nuestra Constitu­ efecto. relativa­ popular..'~lst~. establecer libremente el conte­ La noción de que hablamos es puramente formal. . compuesta de Estados libres y sobe­ I ítico. que todas las facultades que no estuvieren expresamente concedidas por la Constitución a 13 Ver artículo 133 de la Constitución Federal. . .Jos los fIliernhros. La existencia 56. . y encontrar un criterio que permita distinguir entre sí el Estado ranos en todo lo concerniente a su régimen interior. en las consti­ No hay soberania limitada. . . de los mismos se basa en leyes propias y. u mismo. .. . aun cuando pueden darse que ver con el contenido del poder político.. Estado. . entendiéndose que todas las demás ctlrresponden a los miembros. Los municipios. .. democrática. 272. federal. soberanos. . y de actuar de acuerdo con ellas. en erecto. .. .~. . se entienden reservadas a los Estados.•&&~. .. la forma de gobierno republicano.~$4& ~tJ. A tal estudio estarán consagradas las seccio· Federación establecida según los principios de esta ley fundamental... sino que tienen su fundamento en el orden jurídico de la que la soberanía no es atributo esencial del poder del Estado. pág. . como en el caso del Un estudio sobre el origen y evolución del mismo concepto revela Estado soberano. Ahora bien. El poder político de los Estados miembros de la Federación sólo pue­ de ejercerse.. castellana de LEGAZ LACAMnRA. . porque las limitaciones impuestas estructura y funcionamiento del poder. . en comunidad de que forman parte.. .-La titución FederaI.. .. representan normas dirigidas a los particulares. . es decir.. . dicha limitación es una de las mani· estatal está integrado tanto por reglas de organización cOrrw por rwrmas festaciones de la capacidad que el Estado tiene de determinarse a si de comportamiento. El poder estatal dejaría de ser soberano sólo en La distinción entre Estados soberanos y no soberanos suele formu­ la hipótesis de que las limitaciones jurídicas impuestas a su ejercicio larse de este modo: los primeros pueden por sí mismos.~_~j. .. no El principio de la indivisibilidad aplícase tanto a los Estados sobe­ "" pOllible a. ... pues. . . Y el artículo 40 dis­ ~eneral y a las leyes federales. es decir. . 13 pone: "Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una República Es. . como consecuencia necesa­ pendiente. 16 "La repartición de competencias (en el Estado Federal) puede realizarse enumerán­ ción con el Reino Unido_ dose taxativamente en la constitución las competencias re~ervadas a la Unión.

desde un principio. " Para resolver la su naturaleza. ya que los diversos poderes no ejercen exclusivamente la función tea el problema general de la unidad del Estado y de las relaciones de que se les atribuye. Ciudadano. Por último. " conduce a la disolución del Estado. es formalmente a(lmi· '1'1e toca a sus regímenes interiores. por ejemplo. V. todo acto de los jueces o tribunales. 1919. Estados. n. la jurisdicción establece. la administración consiste. en sidente para expedir reglamentos.U. pág. pero nunca como titulares lablecidos por la presente Constitución Federnl y las pariiculare" de los del mismo poder.. en la esfera admi· lo~ casos de la competencia de éstos. se estableció igualmente el principio de que "la soberanía En el sentido formal. independientes e iguales entre sí. El filósofo inglés Hobbes sostuvo ya con gran én­ la Federación se divide. el desempeiío de pna 1I(¡mero de los órganos. 106 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ES:rADO 107 ranos pueden coexistir uno al lado del otro. en mayor o menor escala.. I 21 GAtuNO páginas 73 y siga. cap.. de erigir en Ef. cada función presenta caracterís­ y a sostener que se halla dividida "en tres personas morales distintas" ticas propias que permiten definirla. E"cryman's Uhrary. Montcsquieu nQ se plan­ soluta. distinto carácter del que se le atribuye desde el otro dl'res. en lo nistrativa. desde el punto de vista material." Y en el 49 se establece que "el Supremo Poder de divieión de poderes. y por Jos (le los Estados. págs. VII.mt 1ft tloh\ol{m tic la Imthee¡~ lit hu llOuñ/ldo . de una serie de lo 16 de la Declaración francesa de los Derechos del Hombre y del tareas concretas. Así. el poder estatal es siempre único. la facultad concedida al Pre· .I:-IEK. I7 A este punto de vista se opone la En principio. por último. J¡. La fórmull:l mií~ cl!Jt!. inalienable e imprescriptible . pero. Kirchmann. según la cual en el Estado debe haber propia: la legislativa al Congreso. otras.. representa. sino atendiendo al órgano que las cumple.omlon. El poder estatal unitario y soberano se hace residir unas veces en punto de vista. pág. aun cuando desde el punto de vista forma] sean juris- 17 L' 10 20 Lcv/athan. defendido por Kant. Hl Los teóricos de la Constitución norteamericana La función legislativa consiste en la formulación de normas jurídicas sostuvieron. el punto de vista la realice. sin que el poder resulte repartido. Parí$. en los términos respectivamente es· nistrativa. J. lo 73 de nuestra Constitución Federal concede al Congreso de la Unión. relativamente a casos concretos. De resprit des lois. constitucionales. La teoría a que aludimos llevó a ciones formales y funciones materiales. tendientes a la realización de intereses generales.oj{~n'e su ~nberanía por medio de los Poderes de la Unión. el nariamente al puehlo.y pt. la tesis de que la divisibilidad del poder político judicial . KANT.le admitir nu".!. Sieyes esbozó más tarde la distinción entre p()der c()ns· jurisdiccional. 11l Como lo ha observado Jellinek. que se equilibran red· nales. al (lecir que cada órgano eRtatal representa. 164. a cada uno de los poderes corresponde una función famosa doctrina de Montesquieu. cap. En las cons­ nistrativo. Pero la distinción no es ab­ procamente. cuando se reúnen los requisitos que la misma Constitución cnmpetencia. sea cual fuere el órgano estatal que (Iue se completan mutuamente. formalmente admi­ tituyente -cuyo titular es el pueLlo. son materialmente administrativas. el poder del Estado. varios autores a negar el carácter unitario de la organización estatal Desde el punto de vista material. obra citada. 1 I '~ . 293 y sigs. pero materialmente legislativa. la jurisdiccional a los jueces y tribu­ tres poderes. en Legislativo. Por ejemplo: el eJercicio de las facultades que el artícu­ la persona del monarca. tiene carác­ "El pueblo -leemos en el artículo 41 de nuestra Constitución Fe­ ter administrativo.¡tuciones de los diferentes países se conserva el principio de la unidad del Infiérese de aquí la posibilidad de que un acto tenga. VI. Derecho Administrativo. las que en ningún caso podrán contravenir las estipulaciones Al principio de la indivisibilidad parece oponerse la doctrina de la del Pacto Federal. en el siglo XVII. 21 De manera semejante. la administrativa al poder ejecutivo. formalmente IlOS estatales. l\[ONT!:SQUTEU. México. pág. l.t(~ral.deres con~tituídos. Este hecho ha dado origen a la distinción entre fun­ los diferentes poderes con tal unidad. FRAGA. En el artícu· en la ejecución. H. puede haber una división señala. ." 20 función legislativa.Idlinek. segunda edición. 1937. e. "Sea cual fuere e] les. a fin de proveer. en los límites de su rritorios. en el pueblo. Leipzig. Ejecutivo y fasis. 1870. entre los diferentes órganos del Estado. la separación de los po­ de vista material. a la exacta observancia de las leyes. de acuerdo con las normas derecho incierto o controvertido. o de formar nuevos Estados dentro de los límites de los existen­ de competencias. 155. dentro de los límites fijados por la ley. II1ctaphysík da Sitten. las funciones no sOQ definidas de acuerdo con ('S una. desde el punto de vista formal. todo acto del poder ejecutivo. indivisible.l p.\tnlloll los To­ . desde el punto Estado. pues. que el poder político pertenece origi­ generales. pero se admite.vol!! E$tadoll o TerriloriQ!l. Éste fue. el cual lo reparte. Desde este punto contradicción entre tal postulado y las diferentes funciones de los órga­ de vista es formalmente legislativo todo acto del Congreso. 1. 95. para su ejercicio. 1832.

otro. constituyen el núcleo principal de la Carta 57. 23 I Citado por JELLINEK.1 lA_a MM ka. &&tL *S"iP ']1$ .al documento que contiene las reglas relativas a dicha organización limitación del poder legislativo de cada colonia. yente francesa de 1789-1791 y. las facultades que ejerce entre nosotros la Suprema Corte de La organización de éstas haIlábase establecida en una serie de Cartas Justicia al nombrar Jueces de Distrito y Magistrados de Circuito. la tesis de que la constitución es fruto de un contrato se robusteció La palabra constitución no es solamente aplicada a la estructura de cada vez más. de acuerdo los particulares para instituir el poder político. than. sino también --sobre todo en la época moder­ grábase el principio de la división de poderes. reaparece. NOLL. una forma de organización. las 13 colonias tenían Cartas Las normas relativas a la organización fundamental del Estado reci­ de esa índole. FARDIS. Pero el concepto de ley suprema. pues. mite en las mismas Cartas y en las leyes inglesas. Las Cartas de ambos ciación que asigna a cada miembro de ésta su posición dentro de la Estados de la confederación americana son. trad. IiiJIJ'll1i1!i1. En Francia. pág.. Harvard Univcrsity Press. su modo de creación."la regla de la aso­ tes y sirve de constitución a ese Estado hasta 1842. 22 Cuando estalló la revolución americana. De este modo que IV. Fundamerüal Orders de Connecticut. 1936. otorgadas por los reyes de Inglaterra. pág.. Esto significa. I . al cam. por un lado. en su obra Levia· suprema. establecida siguiente..~lJt!!ml. con variantes con los principios de soberanía del pueblo y división de poderes. El Estado es. recibe jurídica. Toda disposición legal La idea de la constitución como norma fundamental fue formulada contraria a las Cartas otorgadas por el Rey o a la legislación del reino. En las Cartas de las colonias inglesas de América consa· la organización política. la del contrato fundamental concluído por los miem­ -según Jellinek. Esta última idea fue debilitándose paulatinamente. sus distintas Constituciones. a través de las constitudones de Francia.• . promulga­ La idea de que la Constitución emana de un contrato celebrado por ron. en las doctrinas de la época sobre el derecho documentos ejercieron una influencia decisiva en la Asamblea Constitu­ illIlIH'al. en el contrato que sirve titucional. lo mismo que el de la na. de base a la organización estatal. 183. L'Stat moderne el son droit. por la premos de éste. Fundamental PrincipIes o/ the Sociology 01 Law. Loyseau sostuvo que el poder real encuentra serias limitaciones empezó a dibujarse la idea de la constitución como ley fundamental o mI "las leyes fundamentales del Elltado" .. en las cuales se fijaban los prin­ biar la residencia de los mismos o al nombrar al Secretario y a los em. las dos más antiguas misma (ra de dominación. que confirma las instituciones ya existen­ Por organización se entiende -dice Ehrlich.I. sólo empieza a tener importancia práctica en las colonias inglesas Las constituciones americanas comprenden dos partes principales: el de América del Norte. 40. La constitución del Estado comprende son..: •. es decir. Bill 01 Rigkts (Declaración de Derechos) y el Plan of Government (Plan de Gobierno). según el mismo autor. la colonia de Rhode-Island. en 1663 una Carta de Carlos JI. confirmada en 1776 por el pueblo mo la organización jurídica de una sociedad bajo un poder de domina­ como constitución del Estado libre y reemplazada en 1818 por una nueva ción que se ejerce en determinado territorio. en ése y los siguientes años. aparecidas en forma de contrato celebrado por los colonos. obra citada. 1& 108 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHQ y ESl~() 109 diccionales. Massachusetts. w. por eonsigo la ruina del cuerpo social y provocaría una anarquía completa". LA CONSTITUCION DEL ESTADO.-J?I :i'. ya de sujeción). pág. como rwrma de normas. _ )7_·~. y la de concesión emanada del poder real. L. por con­ constitución. JI. Del mismo modo. Las dos ideas que sirvieron de base a tales documentos ben el nombre de constitución. y dicha organización es de índole por Roger Williams sobre la base de un contraJo de colonización.'i'. nal. Tales oe mayor o menor monta. 174. ~. por vez primera en el siglo XVI. __ . y las funciones que le co­ cartas constitucionales en el sentido moderno de la palabra. 22 EUGEN EIlRLlCH. J EI.t~. 11.4f}.-Hemos definido el Estado co­ otorgada por Carlos II a la Colonia. escribe que la ley fundamental es aquella "cuya abolición traería que la constitución sirve de base o fundamento a las demás leyes y.\13 Y Hobbes. durante la época de Enri· podía ser declarada nula por el privy council británico. tTanslated by w. cipios fundamentales de su gobierno y organización administrativa: "Las pleados de la propia Corte."las reglas jurídicas que determinan los órgarws su· bros de la comunidad. por una parte. en tanto que petencia. '--"'-. que la legislación ordinaria se encuentra subordinada al orden cons­ Esta ley tiene su origen. su como otra. Tal poder tenía un lí­ (constitución en sentido formal). Al independizarse las colonias y transformarse en Estados. Cambridge. sus relaciones recíprocas. en el sentido de carta constitucio­ en las demás de Europa y América." 24 rres ponden". r la posición de cada uno en relación con el poder estatal".INEK.

propongo que l<C llame constitución risi." "EII (os países . las condiciones y garantías de la perso· describen la naturaleza. sino atendiendo a un criterio material. y otra orgánica. ampliúndose o restringiÍ'ntlose. Kelsen y Verdross. funciones y de las naria.hállanse por encima de la legislación ordinaria y sólo pueden ser modificadas de acuerdo con un procedimiento mucho más complicado y largo que el que debe seguirse para la elahoración de las demás leyes. llas. autoridad superior. tales normas representan el fundamento formal de validez de los preceptos jurídicos de inferior rango. 26 Este último aspecto ha sido de· finitivamente esclarecido por la teoría del orden jerárquico de los pre· ceptos del derecho. 28 dárseles. O varios documentos emana. estún eontcnidns 1m uno na lidad y ciertos derechos o libertades. 20 Recuérdese lo dicho en la secei6n 43. la otra clllac laH ley"s y norlllllS que por ejemplo. al menos. tanto por el cartÍcter de Sil "ontl'lIi. Madrid. ni se distinguen éstas por su origen ni :>s primeros de otras. actualmente. grudo de autoridad. ohm citada. aUloridad ••• " "Cuando In Constituríón consta d" una o de varias leye.. 21 "Por Constitución de un Estado o . la Constitución Federal Americana. POSADA. es decir. El de las leyes ordinarias. pág. con BU~ eltpreij. definidoras e mod¡ii~nda en todo momento. Trotado de Derecho Político. los nombres de Parte Dogmática (que en lo esen­ cial corresponde al Bill of Rights) y Parte Orgánica (para el Plan 01 Govemment). " kyC9 que determinan la fonna de gobierno. los poderes y las funciolles de Gobierno. Pero en 1789 aiíadiéron­ de nuestro país pertenece a la primera categoría. la re­ blicos.Nación entendemos -dice BRYCR. El resto de las constitucionés. 1929. gr.25 La idea de que la constitución es la norma fundamental deriva de dos consideraciones principales. En primer término.11.s de Dere­ decisiones judiciales de carúcter político-. En los países que no poseen una constitución escrita.•• Una Constitudón de e~e género. así como !o~ que se llaman comúnmente constitucionales. dictadas por una. lo quc se llama Constitución no es mús 2~ "El sistema nonnaJ de las constituciones escritas comprende ordinariamente una parle que el conjunto de leyes -comprendiendo entre ellas.dslativn ordi.íblc. incluyó en ella ninguna Declaración de Derechos." Citado por AOOLfO l'OSAIlA. elaborada por Merkl. Por constitución se en· tiende entonces la estructura fundamental del Estado. 110 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO Y ESTADO 111 Las Declaraciones de Derechos no figuraban en las Cartas colonia­ modificadas en la forma establecida para la elaboración o modificación les o. determinadón de sus respectiva.. mientras en otras. en algunas partes las leyes o normas que Iorman la Constitución gidas y flexibles. naturalmente. Las constituciones modernas suelen ser divididas en dos grupos: rí­ ciudllclllnos y viceversa. el Plan of Government determina la estructura fundamental del Íorma de estas últimas puede hacerse del mismo modo que la de aqué­ Estado." "En todo$ l." ~e distin~uen de las otras. la forma de organización política. sujeta a requisitos mayores que los que se exigen para la modificación A las dos partes principales de las constituciones modernas suele de las leyes ordinarias. Las Declaracione.. de la misma manCrIl que las demús leyes. La Constitución Federal Americana y la Constitución Inglesa son Al promulgarse.lo ('omo por gU origt'n y por su A. de las otras leyes . de la nuestra. los derechos y deberes del gobierno unte los 28 Ver artículo 135 de la Constitución. no se los dos ejemplos típicos de constitución rígida y constitución flexible.'1ioa ca~os. . ya que su reforma está se 10 artículos más. con el carácter de Bill of Rights para toda la Unión.ión de los derechos subjetivos púo orden formal entre leyes ordinarias y constitución y. la competencia de los diversos poderes y lOl principios relativos al "status" de las personas. el orden constitucional no es definido de acuerdo con características formales. piamente una t:onstitución /le!{.tad superior a la le¡. es lo que Imede llamarse pro· imperativas. en 1787. 21 Las del primer grupo son aquellas que no pueden ser pueden ser establecidas o modificadas por el Legislativo ordinario. nos encontramos en esos paísc~ lIna ley O grupo de leye~ que rdar:iones entre las instituciones que las desempeñan.J" ('.los dirl'etamentc de unll autori. forma li parte o elemento orgIÍnico. no pueden cam· biarse por ella. como Inglaterra. slIs<:eptihle rorman esa flllrte fI elemento dogmiÍtico. en segundo lugar. la fuente o residencia de la soberanía. n. no tenían la extensión que alcanzaron más tarde.. las normas consti· tucionales --en los países que tienen una constitución escrita.:1 nnt u raleza. '\>. que consagran determinados principios y ronnulan nonnas fundamentales como. en que se hablll de los españoles y sus derechos. 21. las del segundo no seíialan ninguna diferencia de Bil! of Rights contiene una enumerat. "iones sobre orconización de poderes.las nonnas página 134.la. etc.. En Jos países de 111 primera clase. en esos países no hay nada con la fonna de las Constituciones norteamericnnas y de la Constitución francesa de 1i9l. a las <'ostumhres y suele y puede muy bien llamarse dogmático.oncs y declaraciones. 4' ed. o sea las disposi. esas nonnas están colocadas por encima o fuera del Illcance de su Poder Legislativo. por ende.

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sino en razón de sus métodos. Realizada tal tarea podremos ya preguntarnos cuáles son sus pro­ blemas privativos. si se ig­ nora en qué consiste la filosofía general.-La leo ría general del derecho y la filosofia jurídica. 59. 60.-L05' lemas de la filosofía del derecho. 58. según la opinión dominante. b) Auxiliares. Las citadas materias difieren entre sí no sólo en lo que concierne a su objeto. 61. 59. 63.-COmO su nom­ bre lo indica. por ende.-Ramas de la filosofía. es la primera una rama o capítulo de la segunda. la otra. 62. FJLOSOFIA DEL DERECHO Y FILOSOFIA GENERAL. a fin de indicar en qué puntos coinciden y en cuáles se separan. Al primero pertenecen. . Resulta. para discutir después qué lugar corresponde a aquélla dentro del cuadro de las disciplinas filo­ sóficas.-Las disciplinas que estudian el derecho suelen dividirse en dos grupos: a) Fundamentales.-Filosofía del derecho y filo­ sofía general.-Analizaremos el concepto de filosofía paralelamente a la noción de ciencia.-Ciencia y filosofía.-Clasificación de las disciplinas jurídicas. una de sus especies. La reflexión anterior demuestra qUe no es posible entender la esencia de la filosofía jurídica. la filosofía del derecho y la jurisprudencia' técnica. CAPITULO VIII FlLOSOFIA JURIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO SUMARIO 58. las más importantes del segundo son la historia del derecho. CIENCIA Y FILOSOFIA. Esta es el género. CLASIFICACION' DE LAS DISCIPLINAS JURIDIcAs. indispen­ sable explicar previamente la naturaleza de ésta. y emprender algunas consideraciones acerca de los métodos de que se vale. el derecho comparado y la sociología j u­ rídica. 60.

La actitud del horn- ante el Universo 110 sólo es eontemplativa. El problotnq oe la "Dos cosas importan a la inteligencia. El hombre de ciencia demuestra o explica. dades. como dice Radbruch. afir­ ma que se caracteriza por hallarse dirigida hacia el establecimiento de la verdad autónoma y pantónoma. mas no emiten juicio alguno sohre el mé· rito o hondad de las mismas. filosóficos. entre el conocimien­ mejante identificación no es correcta. De acuerdo con Hoffding. no siempre logran alcanzar su ma imperativa. en adquirir conocimientos fragmentarios. además. . FILOSOFIA JURlDlCA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 117 116 INTHODUCCION AL ESTUDlO DEL DERECHO responder. Pero se­ Una segunda diferencia. Y Ortega y Gasset. para ciertos autores." 3 fundamental. Filosofía del Citado por RECASÉNS SICllES en sus pág. a diferencia de los situarse en miradores diferentes. independiente. acción inteligente. podríamos decir que al descubrimiento de lo verdadero. dos preguntas fundamentales cons· de la religión." 2 injustificahle. El prohlema de la existencia (cosmológico). y la filosofía un saber unificado to­ losófica recihe el nomhre de metafísica. síntesis de todas las ver­ I Hay todavía un tercer punto en que ciencia y filosofía difier~n: lqué. que se asombra ante el mundo gioso). explicativo. 2. La tesis nos parece es el prohlema de lo absoluto. a estos dos prohlemas. Historia de la Filosofía Moderna. sin inquirir la esencia de lo real. El problema del conocimiento (problema lógico). RADIlRUCH. o el físico las que rigen la caída de los cuerpos o el movimiento de mera de éstas estriba en la diversa extensión de los objetos que estudian. y el absoluto problema. sino realidad cosmología. hay que emprender la clasificación de las discipli­ nas que integran la filosofía.l éticn. de cuanto existe. De la vel'oad autónoma.Qué valor tiene? Quien ANTONIO CASO. HARAl. la verdad completa. Spencer expresaba la misma idea diciendo que la ciencia es un Cuando inquiere la esencia irreductihle de las cosas. In esMtica y lu filosofía " inquiere las causas de su asomhro. ya que ambas se orientan a la conse­ Las disciplinas científicas nunca son axiológicas. de la verducl pantónoma. Pero trayectoria y sentido sólo son pOllihles si se admite que 2. 1¡luyen la filosofía: ¿Qué es el mundo? ¿. a fin de determinar qué lugar corresponoe ]05 demás puedan cimentarse. cuál es el substratum de lo existente. ya que equivale a identificar moral y derecho. 1. Con gran frecuencia. Es estudiaoo humana. Podrán tomar diversos caminos y los conocimientos científicos se enuncian en indicativo. pág. las disciplinas de que hablamos presentan diferencias. originario. t. ya que ello no tendría sentido. sino activa. talmente. "La filosofía pendiente o autónoma. Son explicativas o cución de la verdad.-Una vez explicada la ínoole de la in­ vestigación filosófica. la filosofía pretende brindarnos una explicación exhaustiva del mun· del hombre y de la actividad bumana. el conocimiento último y definitivo. sentido. dehe tener una trayectoria. no menos importante. derivada de la comunidad de aspira­ de valor. en relación con aspectos especiales de lo real. 15. en tanto minadas relaciones naturales. en tanto que la segunda es. además.Il HOFFDINC. G. al referirse a la especulación fi1osMica. radica. en cuanto anhela el conocimiento fundamental. La acción 1. llanamente. RAMAS DE LA FILOSOFIA. total. La pri­ sal. ésta se pregunta. pág. Ningún misterio quedaría por resolver. . son cuatro: la filosofía pregúntase también por lo que ({ebe ser. en el que I 61. y pretenden explicarlo.4 las cuestiones filosóficas fundamentales ciencias investigan exclusivamente lo que es. . un por la lógica y la teoría del conocimiento.. Aquéllas buscan verdades aisladas. un líquido en los vasos comunicantes. según creemos haherlo demostrado to científico y la especulación filosófica. ésta. en lo que a su última finalidad respecta: una y otra aspiran Parafraseando una expresión de H. no hace juicios Pero al lado de tal semejanza. A su estudio están WIlt'i. valores (o problema ético-reJí· 3. hahría agotado el conoci· Las especulaciones científica y filosófica revelan una coincidencia miento de todas las cosas. A él se refiere la d mundo no es únicamente realidad ajena a lo valioso.I¡. consiste en que el primero es en el capítulo 11 de esta obra. no es una rama inde­ sino una visión omnicomprensiva. pretenden hacer inteligibles deter­ Las ciencias son ensayos de explicación parcial de lo existente.. normativa. sino capítulo de la ética. que unas veces se formulan enunciativamente y otras en for­ y aun cuando. en todo caso tienen igual sentido. l demostrativas. porque su 1m no en ella a la filosofía jurídica. como el de las ciencias. la especulación conocimiento parcialmente unificado. Historia y Antología del Penla'lllienta Filosófica. Ua estudia únicamente fenómenos y relaciones. que v[\le. pero la meta que persiguen es la misma. o conducta. Cuando el astrónomo enuncia las leyes de la atracción univer­ ciones. 33. Poincaré. La omisión ohedece a que. esta oisciplina no aparece en las clasificaciones.

. o tcoría filo:. { Psicología Racional. porque no son conceptos fundamentales. que existe. llamados también categorías jurídicas. es decir. pág.. I'mUemas Filosóficos. Teoría del arte . Por otra parte. grupos aislados de normas.. ('1 rohó do tltlcrgía eléctriCIl. nunca lla existido. . Estética. Esta última ha recibido PROBLEMAS DE LA CIENCIA también las denominaciones de teoría del derecho justo...EMAS DEI. pe­ 11 nal.. 92. 118 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO 119 FILOSOFIA JURIOICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 4.. . un sistema jurídico en el que no haya sujetos. Queremos referirnos a los conceptos de supuesto jurídico.. La teoría fundamental debe explicar.. la del derecho tendrá que ser. Teoría del cono­ La determinación de la esencia del derecho es el problema primordial "imiento..uiente: objeto de la teoría fundamental del derecho. la filo­ sofía jurídica inquiere en primer término qué es el derecho..oría del substratum espiritual. al campo del derecho.i/11q ~1'l!flO tl Q mn1erítJ.. hl . derecho sub· jetivo.. '¡". en el aquéllos. El estudio de la noción de lo jurídico constituye el ¡. Filosofía de la Religión.. Y así como ésta empieza por preguntarse qué es lo Explicación sistemática del ser y el devenir. México.6 la filosofía es el co­ T"oría de la libertad. el T~'()ría de las relaciones del espíritu y del cuerpo. el conocimiento III último y definitivo. IlIS pmblt-mas relacionados con el \'Illor {le la exislencia las a~ruparnos la enfiteusis.. 1915. no siempre han sido conocidas por los derechos ha jo la denominación genérica de disciplil/as axiológicas.... los contingentes no ('xisIen en todo ordenamiento positivo.-Son dos los temas mexicano Antonio Caso 5 divide los problemas filosóficos en tres gru­ capitales de esta disciplina: el primero es el de la determinación del con· pos: 1. el otro refiérese a los valores que el orden jurídico po­ blemas del valor de la existencia. Obtiene de este modo el cuadro si­ sitivo debe realizar.. doctrina de los valores jurídicos y estimativa jurídica. t. .. si. 1..:on crite­ PROBLEMAS DE LA EXISTENCIA rios a que habremos de aludir más tarde. mente en todo sistema. las categorías o nociones irreductibles. 2. los conceptos jurí­ PROBI. como escribe Del Vecchio. de la materia.. A diferencia de Para obtenN una c1a~ificación completa es necesario incluir._­ Filo5ofia del 6 Derccflo. Las fd.. Epistemología.úCÍ<'a de la bcllrza. sino no­ la f'xiología general comprende cuatJó ramas: 1) la ética. ausencia resultaría imposible entender un orden jurídico cualquiera.. en cuya Teoría de la religión . ante todo... Estos conceptos. Cosmología. Método privativo de la filosofía general.. podremos (Iedr que la historia registra. además. y trata de brindarnos....". 3.. lejos de enseñarnos qué sea el derecho. --_... administrativo. o teoría ciones históricamente condicionadas. Pro­ cepto del derecho.fjl'lIlPfíu jUl'Íflkit.. y aspira a ofrecer una visión exhaustiva de lo real. Si 11 ht" (¡Ut! t'l!ludil1rt iusthuclonm¡ de la esclavitlhl. El problema de la conciencia.. acerca del mismo.. lo dan por definido y limítanse a exponer y sistematizar. o teoría sobre la esencia y valores propios de lo jurídico.. etc... La segunda parte de la dis­ 1 ciplina de que hablamos... denominase axiología jurídica.. Basándose en la clasificación que acabamos de exponer. deber jurídico y sujeto de derecho. Metodología. de la psicología. VALOR DE LA EXISTENCIA dicos esenciales. distínguense de los históricos o contingentes.. que encontramos indefectible­ Teoría de la conducta .... ex­ presado en otro giro: una aplicación. de la re­ flexión filosófica. la verdad "autónoma". por ejemplo. o doctrina de lo santo. no lo hueno.. Ética. de acuerdo . pág... 3) la filo­ existe. pues las disciplinas jurídicas especiales: derecho civil... conocimiento de lo jurídico en sus aspectos y elementos universales j o. . y 4) la filosofía del derecho.... Problemas de la ciencia... cuya tarea consiste en descubrir los valores pro­ pios del derecho. LOS TEMAS DE LA FILOSOFIA DEL DERECHo.. Problemas de la existencia. Este último constituye el objeto sofía de la religión.. 2) la estética. nocimiento de lo universal. el maestro 62. ]11 I1IH1t'Ctll'iA. 1. En cambio. ni podrá existir.

('\"ie de Merkel y llierling. "Inferencia!' in­ mulación que dio Stuart Mili de esla pretensión.:. sobre ¡ f antemano la esencia del derecho. y es una forma de inferencia que consiste en pa­ ~ Inglaterra. en primer término. y que. Para obtC'ller la noei{l/l de éste otro sobre la jerarquía de dichos fines. parafraseando un solo juicio. La esencia de las inducciones sintetizadoras ser idénticos en todas las sociedad('s civilizadas. se propusieron la comtrucción de un sistema de los conceptos sar del análisis de una serie de hechos o casos.son aquellas cuela Analítica inglesa: "Los detalles de los diferentes !'i~lemas legales en que de una serie de juicios particulares se deduce un juicio uni· son distintos. prescindir de sus notas accidentales y abstraer las que les sean comunes. fenómenos jurídicos. no sintetizador. . en relación con la E¡. debe la justicia 3er postergada. el astrónomo y el físico. cuyos métodos coincidieran con Se consideró muy pronto como intento fracasado. sostuvieron que la filosofía del derecho debía ser reemplazada El programa trazado por los partidarios de la pretendida eiencia por una disciplina de tipo científico. de otro modo. la definición del derecho suhielivo o del En el último tercio del pasado siglo diversos escritores..basta con reunir un número suficientemente ¡?. pues. ideología positivista y deslumbrados por los progresos de la eiencia na· tural. varios au tores percataron de que la aplicación del método inductivo a la ddinición derecho implicaba el previo conocimiento de aquello fJue con tal mé· alemanes. con lo cual la conclusión se convierte en una combilla­ una expresión kantiana. sino amplificador. hay que poner en práctica los procedimientos de que se sirven. ciones amplificadoras la conclusión es distinta de las premisas formal axiología j uríJica estudia los valores a cuya-realización debe as­ y materialmente. al establecimiento de primeros de la ciencia jurídica q~le acahase con la anarquía de la produc­ un principio general que e~presa sus atributos comunes y puede apli· ci6n cientrficll fOil lila l"CI. Toda consideración de índole filosófica y. en caso de conflicto.l'aOlle de hechos ju­ rídicos.r"' r • 'ttW _w. por ejemplo. En las induc­ nan la posibilidad del conocimiento del derecho". es la jus­ se deduce un juicio universal. pensamos que los valores cos no se excluyen de manera absoluta. convendrá llamar las amplificaciones generalizadoras o tota­ lizadoras .jurídico. y otros estiman que el valor jurídico fundamental es la a la totalidad de este género (amplificación de la extensión). Son formas en las cuales de juicios particulares dados pirar t'l orden jurídico positivo. Para establecer la definición de lo jurídico. Algunos creen descubrir dicho fin en que esta extensión o amplificación vaya de algunas especies de un género el bien común. CÍan.. conclu­ los elementos fundamentales de la ordenación no sean en gran medida lo.!ue les son comunes. entre los que hay que citar. Para [a mayoría de los autores. " 7 Siguiendo la opinión más reciente. sino también al derecho. debe seguir naturales. De acuerdo con tal idea. Su método. son lo suficiente· (registradoras de hechos) consiste en que un número mayor o menor jllieios dados con el mismo sujeto o predicado. todo se trataba de aleanzar. o de algunos seguridad. que tales nociones son categorías "que condicio­ dón de juicios.­ ma análogo. concebida como conjunto de generalizaciones relativas a lo. A los capítulos acabamos de referirnus podía aplicarse no únicamente a los fenómcnos especiales sobre la justicia. el de la Escuela Analítiea de Jnrisjll'udeneia en ~ . estrictamente experimen­ mo su correspondiente. trad. pues 105 juri5ta5 ~e de la investigación naturalista. tal. Por esta razón se ha escrito. resulta impo· sible seleccionar los feI1ómenos que habrán de s('rvir de base a la in­ todo. en caracteres de un concepto al contenido general de éste (amplificación del beneficio de la paz y el orden.: siones de lo particular a lo general. En efecto: para abstraí'f de ulla . copulativa en un caso y conjuntiva en el otro.mas particulares. pensaban los citados auto· res. Son. debe ser repudiada por la ciencia del derecho. a Bcrgbohm. como. forman en la conclusiúlI 7 KUltT JOACJJlM GltAI!. influídos por la deber . contenitIo). co­ ejemplo. LA TEORIA GENERAL DEL DERECHO Y LA F1LOSOFIA JURIDICA. aunque muy zadoras y amplificadoras. de carácter metafísico. Los hechos de que la ley tiene conocimiento. pág.aaa. Según ticia la finalidad suprema de éste. "El movimiento de la teoría general def derecho en Alemania. de MInAl.­ ductivas -leemos en la Lógica de Kurt Joachim Grau.. y que una de las tareas de Bergbohm. Igual procedimiento podrá aplicarse a cualquier otro prohle· 63.:. MerkI y Bierling afirmaron que el procedimienlu a que timativa es determinar el respectivo rango de aquéllos. Es interesante recoger la for­ carse también a los hechos semejantes no investigados. ya que.. es nec('sarÍo conocC'r de recho. trazaron el programa de una teoría general del de­ datos jurídicos las notas . l"ógica. 129. se dividen en inducciones silllC'ti· mismos. pero no hay ninguna razón para que las dasi ricaciones y versal sintetizador o amplificador y distinto de ellos. la seguridad y el bien común. 120 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO FILOSOF'IA JVRIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 121 deberes y derechos subjetivos. por !! ducción. llámase inducción.

han aplicado al del Derecho.'!. no pueden ser definidas mediante el procedi. 9 definitiva y hacerlo comprensible. . con adiciones y varia­ ciones de pequeño detalle. en consecuencia. RECASÉ:'<S SICHES. José: l\IEDI:'iA EWAVAIlRÍA. desde luego. Puede d(~cirse que.. KARL LARE~Z.I·Ileral. de GALÁ". y dedicaron IlIlt'na parte de sus afanes a la investigación de los métodos idóneos para . lograr una serie de conceptos válidos por todas ellas yen­ ¡~arzados. por tanto. para prestar idéntico servicio a otro sistema. a Radbruch ya Lask. abandonaron los juristas los procedimientos metódicos propuestos por aquellas escuelas.. EDGARD BOOENIIEIMER. especialmente el capítulo titulado: Direcciones de la Filosofía del Derecho."SOS kelsenianos. MAX En"sT JlJAYI:n. sin embargo. El objeto es llegar a obtener con estos instrumentos los conceptos genéricos de la ciencia del derecho. 48. Filosofía I. trad. Las nociones " cuyo análisis está consagrada la filosofía jurídica tienen carácter aprio­ . Teoría del Derecho. Schapp y Adolfo Reinach pertenecen también al grupo de de ordenación que permiten constituir un sistema jurídico cn su forma los juristas fenomenólogos. W. L. Dos o Consultar sobre este punto: J. el problema metodológico es la principal' pre­ "(~lIpación de los cultivadores de la filosofía jurídica. Nos limitaremos a hacer unas cuantas indicaciones de carácter 1'. Gerhart mismos cuadros. T 122 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO FILOSOFIA JURIDICA y TEORIA GENERAL DEL DERECHO 123 mente análogos para permitir una organizaclOn de ellos dentro de los estudio del derecho el método fenomenológico de E. nomenclatu'ra y principio Husserl. JlfEOINA ECI/AvARnIA. son los puramente empíricos de la inducción y la clasificación del mate­ rial dado por la ciencia jurídica. Husserl. Hay que advertir. y así. Si prescindimos de esta capital coincidencia. sólo encontraremos dis­ '" . I . en un sistema unificador. Direcciones Contemporáneas del Pensamiento Jurídico.ancias. empc­ zando por el concepto del derecho mismo. que los filósofos del derecho '"' han conseguido ponerse enteramente de acuerdo sobre los métodos 'I'W deban emplearse en tal disciplina..~"fi/J Cn. mediante la abstracción dt' características generales de los conceptos manejados por las ciencias (It·l derecho. 11fines del siglo XIX y comienzos del actual. Filosofía Juridic(¡. La Fil~.LEGAZ LACAMDRA.¡'. Entre los defensores de la primera podemos citar .·1 desarrollo de los estudios fundamentales acerca del derecho.1 Slammler y Kelsen. entre los de ia segunda.. Félix Kaufmann y Fritz Schreirer..lieo y..liS corrientes principales están representadas por el formalismo y la 1. ~a misma terminología. "". '11 it'nlO (xperimental. temporánea del Derecho r del Estado. descubrir ciertas tendencias más () "1I'1I0S definidas. El único Ilunto en que hay coinci­ . de VICENTE HE­ RRt:RO. pág. trad. .."fía de los valores. pueden servir. desde entonces.." 8 Al iniciarse el renacimiento de las especulaciones filosófico-jurídicas. Es posible. Ahora bien: los instrumentos de que una y otra escuela pretenden valerse. que permiten una clasificación de las diversas escuelas.I('!lcia es el que consiste en la repudiación del empirismo.1 qUé se aplica en las ciencias naturales. GUTIÉRREZ y TRUYOL SERRA. En una obra como In presente no es posible emprender el estudio del problema a que alu­ dimos. trad. El método de aquélla debe ser enteramente diverso ¡ 1. Filosofía Jurídica.

li"n.-AI primer capítulo de da~ como intan~ibles y autárquicas. es una exposición de las re­ ~istema a que se halla referida.dIWt~ ti la sistematización de las rep. sino fenómeno cultural cuya justificación sólo puede estable­ cerse de acuerdo con criterios ultrapositivos de valoración. Quere­ el geómetra los axiomas en que sus dedueciones se fundamentan.posiciones que com­ ponen cada derecho positivo. y (H!tflblccol' qué lugar h~ c\lrresponde dentro la seg-unda. ! ¡ del cuadro gent. concretán­ lada disciplina ofrece dos aspectos fundamentales: uno teórico o siste. se ha escrito que aquella disciplina aseméjase a la geometría y a la especulación teológica. 66. La postura del filósofo del derecho ante el orden jurídico es radical­ 6t-Su 65. dose a exponer el contenido de las leyes o costumhres que forman el filático. 68. como son indiseutibles Kllnltml los prohlemas que !iU aplicación suscita. en vez de estudiar aquellas nociones. de t¡~ta (llHmll. el arte de la interpretación y aplicaeÍón de In:. mos decir que no examina la justificacÍiin de las di¡. la jurisprudencia técnica IIII/S relativos a su interpretación y aplicación.ico. en cambio. desde un punto de vista estrictamente )úg. que 110 necesitan ser demostrados. en el segundo. o evidentes para Al emprender dichas tareas. otro técnico o práctico. lUyen determinado ordenamiento.-LII técnica jul'Í. o podemos aceptar una teoría fundamental una teoría general del de­ La jurisprudencia técnica es una doctrina del orden posith'o. vuelve los ojos a las leyes e instituciones de un LA JURISPRUDENCIA TECNICA ordenamiento determinado y se limita a clasificarlas y sistematizarlas. Pero. discutiremos previamente el problema de la clasificación de las riencias. 64. el jurista. ya que recho.df~fl poi. Para la primera. por el contrario. El conocimiento de dicha clasificaeión es.. A /'in de eUlllplh' propósito.glll. mas no emite juicios de valor acerca de su contenido ni se atreve a poner SUMARIO en duda Sil obligatoriedad.Tudrlicn. mente diversa. que quiere descubrir jwsicíón ordenada y coherente de los preceptos jurídicos que se hallan en lo que todos los sistemas tienen en común. registra.iil cuyo valQr n~ ~" rJi¡. para nosotros. podemos decir que la ri. procede de manera dogmática. RAMAS DE LA JURISPRUDENCIA TECNICA.1 ~¡vo ü!\ IW em!Juliltl de rr. Los estudios de Jurisprudencia Técnica gIas jurídicas que pertenecen a Ull ordenamiento temporal y espacialmente pueden ser tan numerosos como los derechos positivos que la historia circullscrito. aparece ante nosotros como doctrina especial de cada ordenamiento Tomando en cuenta la definición anterior. sobre la esencia del de­ puede también referirse a las instituciones y preceptos de ordenamien­ n~cho. su OBJETO. y el teólogo se funda en dogmas que estima CAPITULO IX revelados por Dios y reputa indiscutibles. sino qtln iW 1<(. sólo lIormas (legales o consuetudinarias) que lo integran. y el estudio de los proble­ hasta los conceptos jurídicos" fundamentales. I LA JURISPRUDENCIA TECNICA Atendiendo a su índole dogmática. Aquella disciplina no sistematiza únicamente las reglas en vigor. pAra I ! ramas de la materia a que hemos venido aludiendo. "í rnrencia fundamental con la filosofía jurídica. como la Axiología tos pretéritos. el segundo se llama técnica jurídica o doctrina de la aplicación del derecho. y elevarse inductivamente l'I~()r en una época y un lugar determinados. o sea. e indica en qué forma puedim ser re­ un sistema de imperativos de validez indiscutible. como un conjunto de normas la Jurisprudencia Técnica sue1e dársele la denominación de sistemática ('11 I'clacitÍn con las cuales el prohlema estimativo no dehe siquiera ser planteado. es necesario inquirir lit tlltlul'i'tl!)lIlll. considera a to­ 65.-EI proh'ema dI' la clasi ficación las ciencias. sino que. las da por conoeidas. en todo caso.-La jurisprudencia técnica tiene por objeto la ex­ A diferencia de la teoría general del derecho. y. ----­ . como la teoría jurídica fundamental. Así como el geó­ 125 metra parte en sus desarrollos de axiomas o verdades evidentes. 67. el Antes de señalar en detalle cuáles son las tareas concretas de las dos ".¡cufe. En el primero. tales instituciones y preceptos repre­ . muy "---"--. Esta característica de la Jurisprudencia técnica revela una i jurídica. cuando procede estrictamente como tal.ral de las disciplinas científicas. una congerie de pretensiones cuya justificación depende del 'Ptltido que encierren y los valores que realicen. 110 versa. para el teólogo 108 dogmas que la divinidad há revelado. ni estudia los valores supremos del mismo.-La sistemática jurídica. Dicho orden no es para él un código de mandamientos ahsolutos.Il\IN111(~ consti­ sentan para el jurista un malerial que él no ha creado ni puede modificar.-Ramns de la jurispmdellcia técnica.

pertonoco al segundo p. plinas jurídicas auxiliares. En efecto: I.ida y actualidad ideal a determinadas formas del pasado. pero cuan­ 3. con la totali. con la plenitud de su vida individual". ni causas.rupo. pleta. ni normas.·\ dos divisiones de la clasificación de Windelband. las segundas.w. Nomotéticas o explicativas.1. fracasaría. etc. a lo único.de una clase. 74 de la trad.iología. las del segundo (ciencias de sucesos). sin el frescor dt<.. reglas de conducta que postulan disciplinas científicas: nomotéticas e idiográficas. obra citada. Creemos que es posible plares -en sí indiferentes. como las ciencias nomotétlcil5. 75.). estudian tencia de tres grupos de disciplinas: hechos pretéritos en su individuaJidad característica. El historiador. Idiográficas o históricas. las citadas en último término deben ser di­ lidades sensibles".. caracterÍzanse en que su objeto no estriba en explicar lo en Estrasburgo. para comprender las leyes válídas de todo acontecer. porque nos permitirá determinar el sitio asignado en ella a las disci. un aspecto técnico. Ciencias de sucesos. pues. (:ila<1o por AUCUSTO :tlIESSER en . habrá que concluir que la clasificación de Windelband además de su faceta científica. que no figuran en la clasificación primera­ delband (1848-1915). Si aquella materia posee ca­ parte del primero. El historiador se sumerge gustoso en lo concreto y vididas en dos grupos. como las idiográficas. 2. d"/'\upllHwen. pág. por ende. do los toman en cuenta. por 111 . por tanto. ya que están integradas por propo­ IlIdividual y particular les sirve sólo como medio para la consecución de siciones que se obtienen deductivamente partiendo de una serie de prin­ 1<11 propio fin cognoscitivo. mente estudiada. lo hacen con el deseo de descubrir lo que tie­ 114~n en común con otros. Las nomotéticas no desdeñan el examen de los hechos. se atiene a lo par· Hay. o a fin de establecer sus efectos o sus causas. cuatro clases de disciplinas: 1l('lIlur.. . porque la fijación de lo definirlas como ciencias de axiomas. porque en ella no aparecen las ciencias matemáticas.·1 conocimiento de leyes". XWAU.AsrFICACION DE LAS CIENCIAs.-~---------~"-~~. El jefe de la Escuela de Viena sostiené que las disciplinas científicas deben dividirse en explicativas y normativas. precedentes nos ha conducido a la conclusión de que la' jurisprudeneia ~ll:ssr:n. La gramática. en cambio. expresan las relaciones necesarias qUe existen entre El análisis de las teorías de Windelband y Kelsen revela. en su 4. las cua­ ría Jurídica Fundamental. 1. 1. No es únicamente cien­ cia. es decir.. Mas no hay que olvidar que dicha disciplina posee... sino en conocer normas./hdplina en cue!llión llO formula leyes. dos clases de real.111 d de su fisonomía individual". que designa con ()uien pretendiese situar a la jurisprudencia técnica en alguna de el nombre de nomot¿:ticas (aunque no en el sentido de Windelband). que el jurista húngaro llama Innporal. su problema consiste "en dar nueva . Examinemos ahora la tesis de Kelsen. según el mencionado pensador. la misión de las del segundo. con las nomotéticas de la doctrina de clasificaciones más conocidas es la del filósofo alemán Wilhelm Win· Wildelband. El investigador de la naturaleza intenta 2. que es la aprehensión de relaciones generales. Las del primero.. A estas últimas l. la exis­ los fenómenos naturales. 11< In científico. IlIleer abstracción de los objetos sensibles que continuamente aparecen y 3. ejmnplo. y Hnos da cuadros de hombres y vidas humanas con toda la nomográficas. Normativas.-Una de naturales y coinciden. La combinación precedente no forma todavía una clasificación com­ "ara los cultivadores de las ciencias de la naturaleza (física. 1 Hay. tienen por objeto la exposición sistemática de determina­ 2 I ''I"4'za de sus peculiares formas. construye como "verdadera esencia" de las co­ De acuerdo con la tesis de Félix Somló. Ciencias de axiomas. expuesta en un célebre discurso rectoral pronun. porque estriba en la creación de preceptos de la misma índole.· . la jurisprudencia técnica forma 111 d. sino arte. llllmnporal invariabiHdad. Aquéllas son las ciencias 66. cipios necesarios o evidentes. ._· 1 • 126 JNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO LA JURISPRUDENCIA TECNlCA 127 útil. . dárseles la denominación de ciencias históricas. Las del primer grupo deberes..su obra La Filosofía Actual. EL PROBLEMA DE LA Cl. expuesta en el libro Teo­ "II~ "un mundo de átomos incoloros y mudos. Ciencias de leyes.-El estudio realizado en las d. los fenómenos son "casos particulares de una ley. caste· 67. a lo intuitivo. química.. . ejem­ éstas no estudian hechos. pág. (ciencias de leyes). das reglas normativas. LA SISTEl\fATICA JURIDICA. Disciplinas normativas.s¡:rihe sucesos.

La primera es obra de particulares. droit. Estas dos ramas son luego snlHIi· Según su autor. el juzgador ha :1 la l¡ipoteca. pretativa. La labor de que hablamos representa un trabajo previo. además de la función puramente . Explique­ estriba en exponer. jurisprudenciales y legales. 11111 ... derecho internacional administrativo. y éste.-La hemos definido como el arte de la in­ técnica. es institu· momento nos interesa es subrayar que. generalmen.tudiaremos esto~ conceptos en el capítulo consagrado a las lagunas de In ley. consuetudinarias. la filiación. Si e'xiste una laguna. 141. 6 Pero la actividad del juez í IL~titllciones. sino las que rigen rdacionci.-La interpretación sólo resulta posible cuando hay n-dIO penal internacional. judicial o au­ espccialt's: el derecho público.¡. a su vez. Se le da el nombre de interpretación le­ . el intérprete se ve obligado los distintos sistemas de derecho reglamentan relaciones de a desentraiíar la significación de la misma. mos en qué consisten los problemas que forman su objeto de estudio. La mi5ma. de manera ordenada y coherente. no es. puede ocurrir que los vocablos que la integran posean terio clasificador no su forma o estructura lógica. Podemos mencionar como ejemplos las normas relati\'as ésta debe referirse siempre a un determinado precepto. Pero Vcamos ahora en qué forma realiza tal expoSlclOn. no puede hablarse de interpretaci6n. de na­ última la realiza el mismo legislador. En efecto: no Institución es el núcleo de preceptos que reglamentan relaciones de habiendo norma aplicable. El contrato de aprendizaje. en constitucional. Las instituciones pueden ser (según la c1asi· parable a la del legislador. tomando como cri· verbal o escrita. derecho público v de derecho privado. La segunda proviene de los jue­ dasi ficación alude exclusintmente al derecho interno. "1 al lado de otras. 4 Las primeras agrú· creto sometido a su decisión. una clase interpretativa. con la mira de fijar el sentido tllraleza interestatal.'. en civil y mercalltil. lmegración. n E.1:l\dón no telnninll a] IPI: nl{mpadas l!\s reglas tre prevista en el ordenamiento positivo. Pero puede presentarse el caso Illnrcanlil internaciona 1. etc. • 129 LA JURISPRUDENCIA TECNICA 128 lNTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO 68. la interpretación puede ser privada. y a ellos se debe la división. es indispensable clasificar esas disposiciones. de que una cuestión sometida al conocimiento de un juez no Se' encuen· Ln tllre~1 {J.enmdaría en relación con el de trabajo. Si la expresión es cosa. que iniegran cada sistema 1. la so' dejado de ser exégeta y se encuentra colocado en situación eom· . que separa los preceptos juríclicos en normas de tivamente al acto por el cual las reglas del derecho son aplicadas. en esta hipótesis. el matrimonio. Debe continuar en el ámbito ele cada el juzgador llenarla. t ¡mo!'. penal y procesal. derecho preceptos que deben ser interpretados. las disposiciones. o que la construcción sea defectuosa y haga difícil proeedimiento no ofrece dificultades. etc.-dad mercantil.h-rccho púlJlico y dd derecho privado internos. Casi todos los c6digos disponen que disciplinas son divididas en varias partes. rela· k aceptada todavía. sino constructiva.. 3 La se habla de interpretación doctrinal.tl de J)u Pasquipl. es una disciplina nomográfica cuyo objeto terpretación y aplicación de los preceptos del derecho vigente. Antes que otra éste no siempre se halla manifestado con claridad. Se forma agrupando las reglas jurídicas en derecho. En tal hipótesis.~ /li/ÍleliHlti. El conjunto de procedimien­ e importancia desigual.). Al lado del de las leyes que ha dictado. interpretativa. cabe hacer 5ubclasi Cicaciones semeJantes a las de los primeros 2. porque los preceptos que como la inteligencia de la frase.¡IIS(' alrededor de ras segundas y repre!'\entun subdivisiones o especies de limitaciones a que dicha labor ha dEl qUt!dar í'\ljet3. téntica. ya que naturaleza. Si éstos son especialistas administrativo. encontramos 1111 gislativa.€uJWtrlf!rias o principales. De acuerdo también con un criterio de Índole material. siguiente.-Todo precepto jurídico encierra un sentido. Cada una de las partes ~enerales en situaciones de este tipo hay que recurrir a los principios generales del I'()~('e asimismo un sistema. II$Y le ofrece los criterioll que han de 11Ila de ellas. LA TECNÍCA JURIDIcA. Los juristas romanos fueron los prime· tos destinados al desempeño de esta tarea constituye la técnica inter­ ron en abordar el problema. pero si tomarnos en ces o tribunales encargados de aplicar el derecho a casos concretos. el privado. El acepciones múltiples. verbigracia. relativamente a lo. sino su contenido.') ¡. debe derecho en disciplinas especiales. servirle para el logro de tal fin. La nwnta 110 sólo las normas de éste. etc. en su aspecto teórico. puede ohtenerse un cuadro completo. el contrato de seg-uros. Lo único que por el II!! gh\ero común. y un derecho privado internacionales y. théorie générale el ti la philosophie du. pág. debe establecer la norma para el caso con· I jo '11 "j. /nterpretación. a Más tarde estudiaremos cuáles son las ". los jueces y tribunales desempeñan una labor creadora. . al derecho natural o a la equidad.. Recuérdese lo expucsto en la sccción 33.

Sistema ".•. J.9 o. pág. ~¡ 3 GUHVITCH. Traité de droit constitutionnel. para distin· acerca del asunto han sido formuladas. pág. en.fu d!oil..-Tesis de Roguin.. . (I/¡Iudia los primeros~ con especial referencia al derecho común. elle n'a poinl 69. pero no se funda en ]a naturaleza de las cosas.. están vigentes o han sido dero. los juristas romanos. 108.. LA DISTINCION ENTRE DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRlVADO.~iIlS de acuerdo con las cuales han de solucionarse los problemas deriva· Estado y es. Mientras ciertos autores.lí..'uole civile.-La distinción entre derecho público y derecho privado. II. pág. t. Como después veremos. Gény. . Ilacidas bajo el imperio de una ley anterior. Bien conocido es el pein­ 69. n. L'idée du droit sucial. duración CAPITULO X y extinción de la vigencia establecen nuestras leyes. para indicar después cuál es la V. se el problema que consiste en determinar si los preceptos que prevén el caso sometido a la consideración del juez. ¡ I 1 . ". t. derecho público. Vn ""c¡:ión 26 /J. 73." 10 mía de indole política. Ya hemos visto cuáles son las reglas que sobre iniciación. n. ed. estiman que dichos conceptos oon categorías apriorís. 130. Pero la dificultad puede presentarse igualmente 70. /\. por ejem. Vigencia._-------------_.-Una de las cuestiones más arduas que pueden surgir en el momento de la aplicar. ob. estriba en saber si una SUMARIO disposición legislativa puede aplicarse a situaciones jurídicas concretas. Todas estas cuestiones serán más tarde tratadas por nosotros. 13. pág. plÍg. y como Radbruch.-Teoría ro· mana.una re· ción entre derechO' privado y derecho público. FRANCESCO CUNELUTTI. el derecho ¡II. Duguit.."//Iucional privado. Filosofia del Derecho." CIOJI(.-Conclusión.Ie la pluralidad de legislaciones. . Retroactividad. ·_"~_ .·"I . pág.ión. por ejemplo. " " " ...-Teoría de la. 163. vos en perjuicio de persona alguna. l.._--~--_. en las diversas ramas del derecho. plÍ~. • Teoría General del Eslado. hay una disciplina que distinci6n. 1111 l' ASQIIlEH.randes ramas del derecho privado y el derecho público es obra de 1'10.. castellana. La doctrina clásica hállase sintetizada en la co­ nocida sentencia del jurisconsulto Ulpiano: "Publicum jus ese quod ad statum rei romanae spectat. como dice el artículo 29 del Cúdigo Civil francés: "La loi ne dispose que pour l'avenir. 14 constitucional. naturaleza de la relación. RADIIIIUCH.. fhonneur de F." Uno de los temas más discutidos por los juristas es el de la distin­ "El principio de la no retroactividad es -dice Du Pasqllier.1. en materia penal... n:!-iultaría inexacto decir que el legislador nunca usa de ella. cit. Il.' ¡·/"'·'·.7 cree. TEORIA ROMANA. y no pocos niegan enfáticamente la existencia de 10:11 ]a cuarta parte de esta obra indicaremos cuáles son las excepciones más un criterio válido de diferenciación. 3. A éstos se les conoce con e] nomo En el presente capitulo expondremos las teorías más importantes que "II~ di: problemas sobre aplicación de las leyes en el espacio.enerault du droit"..·. E] alcance tieas de la ciencia del derecho/ otros afirman que se trata de una dicoto­ principio varía. sin embargo. por ende.­ d'effect rétroactif. gla de morallegis]ativa. 69.IO DEL VECCHIO. "Les principes p. gados.-La jurisprudencia técnica debe señalar las declara que todo derecho constituye una formulación de la voluntad del 1. y mos que a tal actividad conviene el nombre de integración.2 Gurvitch niega la posibilidad de establecerlo de acuerdo con notas de naturaleza material. _---------­---------------------------------------- 130 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO Adoptando la terminología empleada por Del Vecchio Carne1utti.:ipio que domina esta materia: a ninguna ley se darán efectos retroacli.-Llegado el momento de la aplicación puede presentar. en Recueil d'éludes sur Derecho público es el que atañe a la conservación de la cosa romana. 522. cree que tal importantes a ese principio. criterio posee únicamente interés práctico.-La división de las normas jurídicas en las dos "11 n-Illción con normas de derecho público. s y Kelsen :l. Confli<:tos de leyes. 8 DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO 4. J. 4 .. 70. privatum quod ad singulorum ueilitatem.Ul dos de los relativos a la aplicación de las normas jurídicas en el significación y el valor que en nuestro concepto corresponden a aquella IlI'lIlpo (retroactividad). 130.

los tiene el interesado para sí antes que para nadie. o parece i¡:¡. Esto último no aparece tan claro en derecho político y procesal. de W. privada o pública. indudablemente-. con la 1'"nsa1008 qUe el error más grave de la teoría estriba en propOller. cepción se la conoce con el nombre de teoría del interés en .. porque éstos no contienen normas jurídicas autónomas y perfectas. ténníno sirve de base a la tercera de las objeciones enumeradas. que le quitarán todo va.-~~. de las cuales nin· .í. interés es algo subjetivo. hállanse al vitch-. de su voluntad.." 5 Hefiniciones diferentes de esas dos especies de derecho. ya que éste co' uno y otro. 6 L'idée du droÍl social. pág. legislador.. SOHM. Quien dice interés. subjetivo." T . Las facultades de derecho público -por ejemplo: las el derecho ha de realizar queda necesariamente sujeta al arbitrio del gubernativas del empleado.." 6 que. es decir. cuando no imposible.pónese de manifiesto que existe un 3. que es difícil. privada o pública. sobre este punto la obra tan característica de J."lIlpre el interés colectivo. El criterio de ciones. pág.!I!!'!~!!!I!!!!!!!!!I!!!l"""'..m. el que re~ula relaciones provecho. las del privado refié.. Si se acepta el criterio preconizado por Jos romanos.a hacer una clasificación de cuadros de un museo de acuerdo con su precio. No es posible 2. una no. de modo análogo.. Y. A esta con. Y. fines. aspiran a realizar.~" ¡II­ . en Ilación de la índole.. cide.. Instituciones de Derecho Privado Romano. el derecho objetivo. es siempre el iIlIN. para concluir que ninguna de ellas es 1. fundidos de tal manera. Ilo. según sus personales convicciones. puede verificarse por el hecho de que hay más de un centenar de servicio de su poder. Sí el munidad.. resultará sujeta a consideracio. Qué valor debe atribuirse a este criterio? guna ha podido adquirir una aceptación más o menos general. fundamentalmente políticas. es decir.norar. "Dícese 'público' lo que beneficia a b co. La nota del interés en juego es criterio sumamente vago satisfactoria. géneros..etivo. R. corresponden al interés colectivo. puramente forma). De aquí que todo interés sea. gún la teoría del interés. alude a la apreciación que una persona hace de determinados turaleza. por otra parte. Hi'iHiger. el derecho subjetivo. hipótesis. el derecho de voto del ciudadano-. en lal interés. por­ intereses privados y públicos no se hallan de::>vinculados sino. la antítesis de derecho público y privado eoil1< científiGo. del tre el derecho público y el derecho privado. la delermi­ interés colectivo en la existencia de tales normas. de una institución o una norma cada norma positiva de derecho administrativo o penal -derecho 'públi­ derecho. La teoría clásica desconoce.cnncÍ'clt'n. Con!'Ítltcse En contra de la teoda del interés han sido esgrimidas numerosas obje.'í. los aufores de la doctrina no se tomaron el trabajo Querer dividir llls normas del derecho en función de los intereses que de definir. El derecho público rige "La imposibilidad de establecer un criterio material de distinción en­ los poderes que se hallan directamente al servicio de todos. . en el sentido dividual. 108 de la traducción castellnna. la protección del interés. la distinción. qué reconoce un interés en tal norma. 13. 13 de la trad. En cambio. por el con. pág. equivale -dice Kelsen. imposibilidad reconocida er [lueblo. interés individual. . el hecho de que los de normas exclusivamente destinadas al logro del interés individual. Cuando el orden jurídico contiene normas reguladoras del préstamo -normas ju­ rídicas 'privadas'. _ _ _ _. en cierto sentido y considerada en algunos de sus aspectos. a no dudarlo. He aquí las principales: la oposición entre derecho público y derecho privado. los derechos privados -por ejemplo: el nuestros días por un número siempre creciente de juristas Gur­ dad. se para ser ejercitadas en orden al bien general. La na. 132 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO PUBLICO Y DEIIECHO PRIVADO 13:) privado. de un precepto o conjunto de preceptos. de. . Se­ W~R de oporlunidad. anUtesili dtl dGr~eho ohjetivo y subjetivo señalada en la misma h~oría.etiva. esa protección constituye un interés colectivo. pues. por esencia.III!III!IIiI'. Tal interpretación del rense a intereses particulares.""'. es decir. "Desde el momento en que una norma de derecho' protege un íialar en cada caso dónde termina el particular y dónde empieza el co. Teoría General del Estado. El como criterio de una clasificación que pretende valor ob.puede determinarse el hombre al cual se I·l(~rá quien establezca en cada caso. la cual se convierte en protectora de ese intereses son de orden público y cuáles de naturaleza privada. del término. interés protegido. el que concierne a la utilidad de los particulares. Tener interés en algo significa atribuir valor o importancia a su rea­ pende de la Índole del interés que garanticen o protejan. 'Derecho público' es.uego. ('S . que expone 104 teorías acerca del indicado tema. Las normas lización (independientemente de que resulte o no intrínsecamente valiosa).-J. que todo precepto tiene como meta la realización de intereses de ambos lrario."". queda por completo al arbitrio del legislador. la detenninación de la Índole de los fines que sas para el común.ín esencialmente sub. se.

Si se f·l Fstado (cuando hay subordinación del primero al segundo) o si los su· acepta que el criterio válido es el del interés en juego. pue'). .. sino entre dos órga­ /lOS del Estado. instancia. . . Pero. .i la th. diciendo que la calidad con que el Estado ¡!l­ normas de aquéllos establecen. . si. .. el órgano estatal se somete a la legislaci{m ordinaria (po. . de un precepto de derecho. 9 i~ualdad no sólo pueden existir entre particulares. 15+. ~ J DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO 134 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO el Estado ser considerado como entidad soberana..( " la phil". ejemplo. privada d pública es ajeno al Estado" . . .dudio" ..••. . detcnninados actos que no valen como suyos. ¿existe un criterio firme para Jatable. por consiguiente. PUBLICO: {E . cuando en la relación intervienen el Estado.' h. . cuando el Estado compra a un particular determinadas merc'. .. en últinu D. . . P. Pero entonces hay que aceptar que la distin­ ción carece de fundamento...-Creemos que ninguna de las teoría<·. la aceptación. por u relaciones de subordinacián. .111"':1('.ri/Jado. de la tendencia que sirve de ba­ " ""'VADO{ . si dos particulares cel{"bran un con­ cial o a las leyes comunes. ('. .':ll. ""1. como ocurre. primordialmente política. resuelve satisfactoriamenle el Jlunto. ésta es de derecho público. y de las cuales únicamenle I. y sólo posee HELACIONES JURIDICAS DE RELACIONES JURIDICAS DE importancia práctica. las personas a el contrario. TESIS DE IWGUlN.'''plrí" du d10roit. .. en su carácter de cías.·1 11"" persona puede ser considerada "omo órgano estatal cuando. .:/(Ile (. en cuanto "ningún fenómeno de la vida . . . . . . Los preceptos del derecho dan origen con el propósito de regular la relación. 1':1 Estado puede entrar. ¡'.. TEORIA DE LA NATURALEZA DE LA RELACIoN. . .S"rial¡\(1l d"l MUlIt/o. o entre un particular y el Estado. . sin restricciones. en cambio.-La doctrina más un plano de igualdad con los particulares? generalmente aceptada consiste en sostener que el criterio diferencial entre los derechos privado y público no debe buscarse en la índole de 72. cuando. . verbigracia. . cuando el último no 73. . pág. Una relación es de coordinación cuando terviene en la relación jurídica puede determinarse examinando si la los sujetos que en ella figuran encuéntranse colocados en un plano de vi dad del órgano de que se trate se encuentra sujeta a una legislación espe­ igualdad. .s de t'ntidad soberana. .. Si existe una legislación especial.n· es decir. puede la índole.. .~". Nada de extraÍlo tiene que COORDINACION SUBORDJNACION dentro de un régimen como el nacional-socialista ee declarara que tal clasificación debía repudiarse. . 150. .. En f'll ILn plano de igualdad y ninguno de ellos interviene como entidad última instancia~ todas ellas hacen dependcr de la vol untad estatal la \II!¡erana. se Iwranos. sino en la naturaleza de las relaciones que las que acabamos de plantear.... Es de derecho público. ..boradas ílllerviene en su carácter de poder soberano. si se establece entre un particular y determinación del carácter de cada norma o conjunto de normas. sino como actos del Estado. quienes se aplican no están consideradas como jurídicamente iguales. P. E. . . P. La relación es dIO derecho para distinguir el dereeho privado y el público.t. .ICO: E . reconócese implícitamente que la determinación de La distinción establecida por la tesis que acabamos de exponer. de acuerdo con las normas del derecho común). de acuerdo con la libro de Du P ASQUIEII. la relación (.10 Esta tesis implica.'oríe {!.::erlo: ¿Cuándo debe Citaúo por CLAUOE Du PASQUlER. 8 admite la otra teoría. tanto en relaciones de co­ ""ll1i11ciún como de supraordinación con los particulares. . ..•••• E• se a la doctrina tradicional. a determinar cuál es el carácter con que figura en la relación 1" '11111'11.-Este autor ha tratado de resolver la los intereses protegidos. la c!h'biún se deja I"(OS de la misma son dos órganos del poder público o dos Estados so­ al arbitrio del legislador o del jucz. pág.NICOLAI. l·pnI. por el contrario. El Estad" en la Conccpdó"Vadonal. desde el punto de vista teórico. privada o pública. E.d 1.. clp. y cuándo . • . y un particular. Las relaciones de coordinación o índole privada. ¡nl". CONCLUSION. P . El problema re­ . . . L ".tado ('TI . . .""""HM~""8E"""""""""~"""""""""""" I ~'. . depende también "~HllInirse de la manera siguiente: de la autoridad del Estado. si los sujetos de la misma encuéntranse colocados por la norma hemos expuesto las más conocidas.'11 71. según los casos. establecida trato de mutuo o de compraventa.

DISCIPLINAS . . Se­ las disciplinas jurídicas especiales. . . '1"<' "ollsiste ea referir las normas de cada una de aquéllas al derecho De acuerdo con esta doble posibilidad. Cada una de las dos ~randes ramas recho procesal administrativo o de un derecho procesal internacional. . material. . aplicase a esa misma estructura. . de un de­ I éenicit. . 75. . . . El divírlcAe en varias disciplinas. l cada una de las ramas especiales. . . 52. . . . . . pertenecen al relaciona con el derecho privado. . pág. administrativo. .). Al hablar del derecho &ubjetivo Ile acción. . . . . . B2. . .Pa. privudo y público es el eje en torno del cual gira la jurisprudencia mos hablar. cipios concernientes al status de las personas. . . .1 (lcrecho privado nacionales (o internos). . . pode. . DERECHO CONSTJTUClONAL. a la or­ In fiérese de lo dicho que a la c1asificación de las disciplinas jurídi. . La acepción en que aquel '1". -w. . hay un derecho público y un cepto de constituci6n. .~. . . . . . penal y pro­ opinión más adelante. . Al lado del derecho púhlico y con los particulares.-EI derecho político o c-onstitucio 1l¡~S jurídicas pueden rehasar el ámbito de validez de un determinado sis­ nal es el conjunto de normas relativas a la estructura fundamental del Es­ I('ma de derecho. . . . . . 77. administrativo. . De acuerdo con la clasificación generalmente aceptada. 79.La Introducción 81 Estudio del Derecho y El derecho procesal no figura en la clasificación que antecede. . 7B. . desde el punto de vista 11/11. . f~~ . palabra COlUlituci6n se aplica al documento que conti~ne las normas re­ 1f'l"IlIldonal publico "y el internacional privado ( penal internacio~ lativas Il la estructura fundamental del Estado. . . a cada subdivi. Desde el punto de vista formal la "¡úu ¡le los derechos privado y púhlico correllPQ!"HJe otra paralela del in. asimismo.. 86. .. . B3. etc. Pero como las relacio­ 75.. . de un derecho procesal constitucional. a las que suele darse el nombre de especia­ procesal pertenece al derecho público. . . .-La distinción entre derecho solamente un derecho procesal civil y un derecho procesal penal. . . . . . .­ blSCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDlCAS AUXILIARES 137 DERECHO INTERNO I DERECHO INTERNACIONAL Derecho constitucional DERECHO Derecho penal PUBLICO CAPITULO XI D er e c h o a d m i n i s t r a t i v o DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES Ramas especiales del derecho privado. 85. . . . al con­ 1. . De manera semejante.JURrnrCAS ESPECIALEs. en su aspecto sistemático. .~. . .. posee sus reglas procesales.-Derecho penal. . . . 84. BO. 76. . a la competencia de los diversos poderes y a los prin­ Ifl" cm materias de derecho público y de derecho privado se enlaza otra. . . . . mercantil internacional.. . . . . . SUMARIO PRIVADO 74. . Al referirnos. . Explicaremos el fundamento de nuestra pÍlhlico los derechos constitucional. .-Derecho Derecho civil. . . . .-Rall'as jurídicas de creación reciente.-Disciplinas jurídicas especiales.-Dere. 81.·s.-Derecho internacional privado. vimos c6mo puede entenderse en sen­ d"n~cho privado internacionales. . gún Du Pasquier. . es decir. .-Derecho internacional público. . . . . . el civil y el mercantiL Esta división refiérese al derecho illl(~rno. . . . . . en cambio. a las funciones de sus órganos y a las relaciones de éstos entre sí y IIIlt:ioual. al orden jurídico de 'cada ·Estado. DERECHO Derecho internacional privado.. -~ cho civil. . . ganización política. . Combinando los dos puntos de vista. . . cabe hablar de aquellas disciplinas no sólo en su aspecto tado. . .-Derecho constitucional. . cabe hablar del derecho po­ "I<-rllo o al intercstatal. .-Derecho mercantil. . . . . No hay 74. es decir. . Du Paso lítico tanto en sentido formal como material. . aun en aquellos casos en que se I. . administrativo internacional. . . .!I n'sal: al privado. sino en 1'\ U faceta internacional. . . en la sección 57 de esta obra. . tido formal o en sentido material."1 ha trazado el siguiente cuadro: Introduclion ii la théorie générale et ii la philosophie du droít. tanto en derecho interno como en derecho internacional.-La8 disciplinas auxiliares. .-Derecho procesal.-Derecho penal disciplinario y Derecho militar. . . . . .

La legislación crea el derecho. Dcredw Palítico. obrar para la gestión o tener una constitución. la Justicia y la . hahrt'mos dI> admilir que lodo Estado tiene una constÍtuciún. CooJe)'. POSAVA. es decÍr. ADO! Hl POSADA. de un concepto de alcance y valor muy generales y referibles pública. DERECHO ADMINISTRATIVO.o !luhjetivos públicos del individuo. s'ed. nunca interviene en fundamental cid E"tado. el cuidado de determinados intereses. Cor. Por ello es que nI dcfillir '" ces deben aplicar el dflrecho existente y se encuentran colocanos por IlNecho ConstituciOlml como conjunto de normas reJati\'aM a la eslmetll­ encima de las partes. 9 "Solemos ordenar la diversidad de las actividades estatales en tres grupos: lo ~xpe5l0 en la sección 57. DerccflO Político." Esta definición. Al ejercitar De aquí que en los Estados Constitucionales que poseen cons· la de juzgar. 1ación.. reconoce una diversidad de sentidos. pág. de la unidad política de Estado r los sujetos auxiliares de éste tienden a la satisfacción de intereses un puehlo. de eon. a los jueces titución -escrita o consuetudinaria-. "Tomnda. en su acepción amplia. En 7 3ANTI ROMA¡iO. De acuerdo con tal doc: primer sentido sólo la poseen aquellos cuya organización política a parece trina. las relaciones jurídicas que derivan de las normas por él formuladas. ma del derecho público que tiene por objeto específico la adTf!inistración entonces.el término Estado constitucional y tribunales y la administrativa a los órganos ejecutivos. es ser "una dicción encuéntranse nonnativamente reguladas. Esta subordinación de I. al ejercitar la administrativa. pá~. diversas funciones son definidas de acuerdo con la índole de los poderes: Aun cuando todo Estado (iene -materialmente hablando.¡J Ji a. la jurisdiccional. en donde Re c()nf\agran los den'chos nerales. como dic:e Borgeaud.a PI'ro es claro que un E~tado pUl'de Las funciones legislativa' y jurisdiccional ofrecen dos cal'acterfsticas . es aplicable a todo tiempo y lugar. en efecto. En este último sentido. )6. t'~/. aludimos tanto a reglas escritas emplee. sino a lo~ cuerpos físicos .itto ammillistratwa. en cuanto tal. el legislador. Padova. que expresa el concepto más moderno del dere­ no sólo a los Estados. . 1935. pá::. Madrid. en términos generales.. carácter administrativo.una ('()n~· así. B Ver sección S6. sea. propios o ajenos.stituei6n escrita. cualquier hombre y objeto. A. la legislativa es atribuída al Congreso. nI lado de la Parte Orgánica. JI. ('on el fin d(' pro· lativo. a las funciones de sus ór~anos y a las relacio.-"El derecho administrativo es la ra­ ción. una o incierto. las ción (ley fundamental. las funciones del Estado pueden ser concebidas en dos sentidos di!. Desde el punto de vista formal. tiende a realizar intereses ge­ Parte Dogmática (Hlll of Ri~hts). JI. La administra­ Si se quiere llegar a una inteligencia hay que limitar la palahra ('Ol/$lÍ· ción pública puede ser definida como actividad a través de la cual el lución a ]a eonstitución del Estado. dice Schmitt. Los jue­ tilO Tnglaterru..4 El carácter fundamental de una COJl~­ En los Estados modernos tanto la administración como la juris­ lilución escrita. " "La palabra cons· cho administrativo. tanto en sentido formal como en "entido mate· Para precisar el concepto de función administrativa es necesario re­ rial. o que un acto realizado por el Congreso o por los trihunales tenga. el punto de vista formal. puede Administrar significa..!er los derec:hos y prerrogativas individuales y defenderlo" contra mal· desde el segundo punto de vista. Se trala. como a normas consuetudinarias. todo Estado tiene una constitución: en {·I cordar la doctrina de la división de poderes. la ('Ol/slilll· 76.. 1932. En una acepo ción genera] de la misma. 1'0­ comunes: imparcialidad y objetividad (Santi Romano). De aquí no cabe obtener ningún sentido específico.'( marse. norma de normas). uno material y otro formal.138 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEJlECHO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES J ::19 concepto se tome dependerá de la forma en que la palabra constitución se nes de éstos entre sí y con los particulares. 2' cd. '1uier accilin del poder arhitrario". ¡!i. 13.·y de protección púhlica. una ley de garantías". en sentido moderno. el Estado persigue la realización del derecho controvertido lilución escritn.'ilnrlo por P05AIlA./uadar comprendi¡J" dentro de nquella categoría aun cuando carezca. todo. jurisdiccional o legis­ sino aUe imponen restricciones eficacl"s a tal ejt'fcicio. desde el material. l. Principi gen"rttli. II. no puede ser entendida si no se explica su última parte titucián." 3 Pero aun entendida de este modo. 8 suele aplicarse únicamente a las or~anizacioncs política~ "cuyas máxi· Esta delimitación no coincide en todo caso con la índole material de mas fundamentales no sólo definen cómo deben ser el{'¡ddos o designa­ las distintas funciones. Si entendemos el término t'n sentido matl?rial.5 las citadas funciones al orden legal es distinta en cada caso. e~tn ¡"timn tNI1!:/l. la expresión puede to­ colectivos. Puede ocurrir que un acto administrativo desde dos aquellos a quienes se confíe el ejercicio de los poderes ~oherano".. pii~.. según dijimos antes. regulada en un oocumento solemne. al qUf~ se da el nombre de Constitu­ versos. Justicia y Administradón.

rifR HO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIAHES 14. existe Se da el nombre de delitos a ciertas acciones antisociales prohibidas la jurisdicción.. La distinción entre actividad administrativa y jurisdiccio.Id marro del derecho. por ende. en cuanto pueden ser directamente perseguidos. pues. pnrq 11 E.. ¡'"". Introducción al Derecho. llarer justicia es intervenir en el interés de otro.ÓN. 252.ÓN. ni pena sin ley. contra los derechos del cuerpo so­ "Iu'úder diverso). \ . por adminií. pena alguna que no esté decretada por una ley exac­ to ¡le viRta. í "iS SICIJ!:S. . Derecho Procesal Civil." G{'STAVO RAnmmcH.. típica. tales. si pudiera. etc...·1 poder ejecutivo (aun cuando tenga. Adoptando ('Ilh'mlido tanto formal como materialmente. del Derecho Político. 77. /" (IIIH'i'. Madrid. dentro del cual pue. trad. obra por cuenta propia. en cambio.¡ de"'lI:!11ll e~ d~ ordinario un guia. podríamos decir que en el derecho mexi­ La administraeión pública. las decisiones <¡ue son conConne al Derecho. cuando interviene para procurar la satisfacción de ciertos in­ . 1. el Derecho Penal sea considerado. Derecho Penal.1 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEIlECHO mos que decidir en qué sentido ha de tomarse en ella el término adminis­ cambio. iMpirnndo sus drterminadones por razones de condencia o ¡fe utilidad púhlirn. un amplio mar¡ten.. De ahí que '" II'"Ii'lodón del dererho discutido. Introducción a la Ciencitl del Derecho.. Al realizar esta úhi­ normas jurídicas que regula la organización yla actividad de la adminis­ ma. la definición de CueUo Calón. 13 I'ual fuere el órgano que la realice). persigue sus intereses. La mayoría se inclina.le movt'rse 1. En la mayor lamente sus intereses.n de Estad. la Administradón. 8 de 111 S" cd. rero de modo diverso: la Justicia tiene por ohjelo rresponde al poder público perseguir y juzgar al delincuente.n lut:llr. en tanlo que. Por el contrario.az{. hállasc consa­ "Administrar. pág. co­ ".unda interviene para satisfacer intereses de otro. dentro de los límites que le ha señalado el de­ lón lo define como el "conjunto de normas que determinan [os delitos.1". cuya comisión hace acreedor al delincuente a determinadas nal estriba. 1.). 1929. propiedud. desarrolla una actividad administrativa. 11. pág. . de . AFTÁIo¡ÓN y F. G4Rd" OL¡\NO. puramente formal.idera como sin satisfacción y que no pueden perseguirse directamente... 43. n. de 12 EUGENIO CIII:!. 1930. . en sentido material u objetivo. pre. el Estado ohra por sí mismo. 321. vuelve a presentarse en relación con el con. como sujeto o parte interesada en el ejercicio de dicha fun­ ción..tración pública se entiende lodo neto dd individuo (int"sridLlcl {bioQ.u para la declaración y tute1a del derecho controvertido o incierto.. al r1csempeñar la primera.1. pero ntfmlu siem­ d. '" 1" '. substituyéndose a los particulares tración pública en sentido formal". las recho. a causa de la incertidumhre y de la inobservancia de la norma que los protege.. un Indicndor luativo.1.. el Estado ohra por cuenta ajena.1111 inistrtlción'. sin embargo.:0 Rocw. TEN¡\. en favor del criterio formal. DERECHO PENAL. Los autores no han conseguido entenderse en este punto. rresrrihir. en cnmí. a justo título. obra citada. el derecho administrativo podría definirse como el "complejo de claramente las funciones administrativa y judicia1. como una de las ramas . t. pág.io y f!enemlmente." La noción de delito que sirve ('('pto de administración pública. . El principio no hay delito sin ley. tamente aplicable al delito de que se trata. De acuerdo con este Los procesalistas han elaborado un criterio que permite distinguir último. • 13 CUELLO C¡\l. trad. honor. en que mientras con la primera el Estado persigue direc­ sanciones conocidas con el nombre específico de penas. sólo una valla. A la Justiria querría el Derecho. de FELIPE DE J. es la Beli. "El delito representa generalmente un ataque directo a los derechos En !Sentido rtmnal. "'. ! penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo establece para la prevención de la criminalidad"Y' tereses a que el titular no puede proveer por sí mismo. 111'. los intereses tu­ ". es decir.inl.tún "u¡'ordinadas al mí~m(l. en definitiva. cano el delito es una acción antijurídica. 3' ed" Buenos Aires. tración pública. con parte de los sistemas jurídicos modernos tienen solamente el carácter la sep." n"j" ."111' . es cuioar intere~('s grado en el artículo 14 de la Constitución Federal: "En los juicios (Irl propios. '""lIt". por la ley."on ".1.." lO orden criminal queda prohibido imponer. En efecto. la mayor parte de las veces.. dicho concepto puede ser de base a nuestra legislación es. la realización del interés público. desde el punto de vista material.'. Por eso es que la aplicación de las leyes penales no se deja librada Para precisar nuestra definición del derecho administrativo tendre­ a la iniciativa o a la potestad de los particulares. culpable y sancionada con vi datl de) Estado encaminada a la satisfacción de intereses generales (sea una pena. aquí como en cualquier otro orden. 191. una veda: el guia de ésla 1937. en 'forma mediata o inmediata.-EI criminalista español Eugenio Cuello Ca­ "Cuando el Estado. al realizar la tarea administrativa. deja 11 111 v\dm.LO C¡\l. material y formal. pág. que han quedado hechos delictuosos las acciones u omisiones que la ley cons. por simple analogía y aun por La po"ibilidad de definir las funciones del Estado desde el doble plin­ mayoría. pág. cial. ----~----'"----. de razón. lInívoco. México. salvo contadísimas excepciones: aunque la víctima de un delito perdone a su ofensor. ya que son públicos.

pág.LO CAtÓN. proveniente como ocurre. .1 Il pág.16 De acuerdo con esta distindón puede ciones armadas". imposición y ejecución de la pena. I. al estu­ t{'den los ataca. los deberes de los miembros clusión de locos. el valor y la obediencia. dd ejercicio de la putestad disciplinaria que pertenece al Estado.15 Ese coordinan. V<:I" cupítulo XXI. tratándose de la vida. 3' ed. "la conducta personal del soldado. pág. Ediciones Minerva._-- 142 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DlSCIPUNAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 143 telados y es pública la sanción (pena. 1948. En cuanto regulación jurídica de la disciplina militar. DERECHO PROCESAL. en consecuencia. hablarse. ya sea con el 1<1 derecho penal común debe también ser distinguido del penal mi· fin de esclarecer una situación jurídica dudosa. el dere· Irense norma. por último. pág. cuya finalidad inmediata es represiva. después de mostrar las diferencias que los pin. AutonQmía del Derecho Mililllf. 1 () bienes del sujeto sancionado. 20 OCTAVro VÉJAR VÁzQUEZ. por parte de los funcionarios. (!tlp~t1i!:lhnl. para que pueda cumplir eficazmente los fines de su existencia. en caso necesario.·1 derecho disciplinario tiende a mantener a los funcionarios en la obser o \ uBcia de sus deberes y a sancionar su infracción por medio de la iropo­ 79. la vida. El derecho penal disciplinario es de naturaleza penal. las relaciones de éstos con otros órganos del Estado y con la confiscación de cosas peligrosas o nocivas. pues "comprende la actividad del inferior dentro y fuera del servicio. 21 El derecho penal disciplinario difiere del disciplinario del orden administrativo. ya con el propóslto de que IlInl. al culpable de una infracción penal". degenerados y toxicómanos. confinamiento. vigilancia de la policía. Introducción al Derecho. obra citada. pero no obstante tal seme­ Vázquez hace un amplio examen de los criterios estimativos inspirado­ le sepanlll hondas diferencias del derecho penal verdadero y pro­ res de la legislación marcial y. a la vez. cuyo la propiedad. México.íciún de medidas correctivas y disciplinarias. ! . p~g. bién. i :m:no CALÓN. al que tiene por fin el mantenimiento del orden jurídico. debe ser considerado como disciplina independiente () autónoma. CALDERÓN SERRANO en S1l Derecho Penal Militar. la libertad. y. de una conducta axiológicos explica las peculiaridades de la legislación castrense y per­ ajustada a los deberes y obligaciones que su reglamentación profesional mite. medida de seguridad) inlpuesta a El derechu militar (lato sensu) no se reduce. el derecho cas­ Al lado de las penas.J. el profesor Véjar l:ión de actos ilícitos (faltas profesionales). ClII. Pero manos en forma diversa y a veces antagónica a la del Código común. I AFTAl. En este orden 78. 14. sin embargo. Apuntes de Derecho Militar. etc. 32. j • f OCTAVIO Vt:JAR VÁZQUEZ. por ejemplo.n~ pues mientras éste a¡. la organización y funcionamiento de las institu­ das tutelares para menores.!\NO. como la libertad. Autonomía del Derecho Militar. a las normas "que en ejecución de una sentencia. sordomudos. 544 del t. considerar la disciplina de que hablamos como indepen­ Il~s impone.. pues diente. concede I :illl<lo por R. según el mismo autor. en el caso de ejecu­ administrativo. 22.!lnte IHl div~reo íi." 20 Tal diversidad de criterios fin es el mantenimiento.-"Al defi· jurídico especial la estimativa de la conducta militar es diferente de r el derecho penal nos referimos al derecho penal en su sentido real y 11 i la de la civil." 17 aplicación de las normas del derecho a casos particulares. cho penal establece una serie de medidas preventivas.18 La facultad de pedir de los órganos jurisdiccionales del Estado la 10 OCTAVIQ ViJ'AII VÁ:ZQl1g. o de seguridad (re­ las relaciones recíprocas del personal militar. sino del disciplinario de orden (:OHmina con males (correcciones disciplinarias). Editorial Stylo. ordenen que se haga efectiva• dilan:s por medio de las penas". el honor. del ejército. obra citada.IÓN Y GAftcf~ Ol. pág. la propiedad." 14 dio de las leyes que castigan las infracciones militares. no sólo del Derecho Penal común. 8. . 11). como dice el profesor Octavio Véjar Vázquez. llega a la con­ dúo uel orden jurídico y a su restablecimiento cuando ha sido violado clUllióll de que el derecho militar --como lo indica el título de su obra­ 1'"1' el delito mediante la conminación. de derecho penal preventivo y derecho penal "La razón de ser del ejército y la necesidad básica de la disciplina represivo. Etite último es definido por el tratadista francés Pierre Hugueney los órganos jurisdiccionales declaren la existencia de determinada obliga­ • "'110 d "conjunto de leyes que organizan la represión de las infracciones ción y. 324. generan un orden jurídico peculiar dentro del general del Estado. I testad de sancionar las faltas a todo superior y no solamente a los de elevada !\l.) . 21 En suAutonomía del Derecho Militar. sincronizan y conciertan las relaciones derivadas de la vida sufrimiento puede consistir en la restricción o en la pérdida de ciertos marcial" . pues la ley castrense aprecia los más altos valores hu­ vf~rdadero. DERECHO PENAL DISCIPLINARIO Y DERECHO MILITAR. . refiérese tam­ La pena es definida como "el sufrimiento impuesto por el Estado.-Es el conjunto de reglas destinadas a la '. ~ 11 H.¡pira a la conserva· separan qe los qUe sirven de base a la legislación común. etc. jllnto a éste existe el llamado derecho penal disciplinario. medi­ sociedad y.

los órganos del Estado.Lvf:.. fue utilizada por el español F.. escrito para regular las relaciones entre los pueblos. Antiguamente..-. "La expresión ius gentium. de BAJ. T. sino que se mano tenía su significación propia. interna­ El derecho procesal. a que alude aquélla. por el deber jurisdiccional de tales ór~anos.. el internacional era designado con el nombre 1rata. y se fundan en que el furídica procesal. por el empleo de la coacción. sólo disponían. el poder público se substituye a nización de los sometidos a tales preceptos. o de la ayuda del grupo de que formaban parte. a la precisión del y. en inglés. Por ello se ha dicho que esa función resulta de la coactiva mente su realización como poder ejecutivo. con cualquiera de las derecho instrumental o adjetivo. en su fase ejecutiva. un ' . Suárez (1548-1617) y el holandés '. trad. ya que su existencia no depende de la de los derechos subjetivos ~. La acción manifíéstase entonces como un derecho auttl.'. te por la denominación derecho internacional (droit international." 24 El error de quie­ IrI.11\(1" se haga justicia por sí mismo. en caso necesario. droit des gens. pág. para defenderse. 1II. en su aspecto pasivo. diritto delle genti). que no se agota en un solo vínculo normativo. ~irHJ It 1(111 pl1ftku1!lr es . deno­ mínase deber jurisdiccional.bHctl.·illks de épocas primitivas la tutela del derecho amenazado o lesionado Se ha discutido largamente el carácter jurídico de las reglas que "" \'IJl'l'tl~pgtHHtl /ll t:1tl(h.ial o finalidades a que acabamos de referirnos. JO . consecuentemente.ona que hace valer el derecho de acción o de defensa."II:ndientes. impuesto a los jueces y tribunales. llámase relación ser substituída por el término derecM interestatal. lógi. si constituyen el supremo poder sobre la tierra_ I. derecho de gen­ \. que en el derecho ro­ 1'11'ja. En las organizaciones so­ la expresión "derecho de los pueblos" (Volkerrecht). ". . al desenvolvimiento de la relación procesal.r p4. deberes recíprocos. I <"11 I:sta función protectora y de manera objetiva estudia si las facultades sociedad no organizada puede producir derecho independientemente de '1 11<' 1. Se lenguaje.. sino sociológico.(l. es decir.~ ~Oll t"Ja '''I'!p!ilud Cl~\"" ellnceploo t'n . lo declare como poder judicial e imponga . que rigen las relaciones de los Estados entre sí y señalan sus derechos y o jurisdiccional. de una relación jurídica com­ de derecho de gentes.-. consagrado a estudiar el derecho subjetivo público de acción. su finalidad consiste en hacer cés..11'1' efectivas.a función jurisdiccional aparece tan pronto como la solución de no cabe pensar una potencia superior que establezca como poder legis­ 1"" controversias y. Ya hemos visto cómo la . en italiano. 1" densiones en conflicto.. NIEMEYER. las' 1. no es jurídico. ===:.Pf"IJII.. En su aspecto activo está constituída por las facultades concepto de nación. la destrucción de aquel concepto. determinados derechos cuya existencia tes.~.cnvuelve en una serie de relaciones de derecho. .IIniales invocados en el proceso. realiza el Estado una 80. sin embargo.de normas relativas Rugo Grocio (1583-1645). 1925. sólo pudo tional law. Labor. más que de la justificación de las praordinado a los Estados. constitutivas del proce. El procesal es. queda encomendada lativo un derecho sobre ellos. de la fuerza bruta de que pudiesen disponer los camente.. El vínculo que se establece entre los órganos jurisdiccionales y la per­ Algunos áutores opinan que la expresión derecM internacional dehe . ocupa. 22 de acción. law of nations. 223. En su lada con la del derecho natural. dotado de autonomía frente al l//(JlI. Esta expresión tomó carta de naturaleza Ia.1 pOller público...· . donde perdura 111I\:cr al abolirse el régimen de la autodefensa. El deber correlativo. traducida a las respectivas lenguas (en fran­ Ilo\'crtida o incierta.~~~ 114 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURIDlCAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILlAI\I. ya que dicho ordenamiento implicaría.'.1. ed._J&2 & as -------------------.le último. como veremos en el capítulo XVII.(: declarativa tiende al esclarecimiento de una situación jurídica con­ en la mayoría de los países.23 . recibe el nombre de derecho substantivo. DERECHO INTERI'1ACIONAL PUDLlco. En vez de que cada titular de derechos suh­ la aparición y realización de las normas jurídicas presupone una orga­ 1.". en general. Al cumplir tal deber.. pero ha sido substituída modernamen­ Ila "ido judicialmente declarada. Introducción a la Ciencia del Derecho.. Si se parte del dogma de '"l1sideraban lesionados en sus derechos.1 I'. 9.Jnciones fundamentales que le están encomendadas: la de juzgar.) c8pÍlulo XVII.0 propia fuerza física.-Es el con.. El derecho procesal es precisamente el conjunto .~ plll'tes El~ Atribuy(ln realmente exiílttm Y..{l/lilas d(~ las Í. 145 aplicación de normas jurídicas a casos concretos. esto es.lilución de la autodefensa de los particulares por una actividad de nes argumentan de este modo -dice Radbruch. la sob@fanla y se toma d cort(lepto tm euo/)tióu en un Iltmtido Ilbeoluto. "Si los Estados son normal· . resulta imposible aceptar la existencia de un ordenamiento jurídico su­ 1-:1 resultado de las contiendas dependía. pál!. en el sentido moderno del término. I"gales de las partes frente a los órganos encargados de la jurisdicción La fuerza de la costumbre se ha impuesto. ""1//0. la tutela del derecho.¡ kr. diritto internazionale) .'. en español.estriba en creer que .e. idea que nació vincu­ El proceso puede tener una fase declarativa y otra ejecutiva. CUllndo éstos se integran el llamado derecho internacional. mente soberanos.. designando la idea de un orden jurídico no . menos en Alemania. RADllHUCH.umo de {/. independientemente del objeto que nos d. ~ t'!e5I1.. Derecho Internacional Público. es decir.

26 Esta rama suele mexicano". hay uno que ha preparado el camino para la "creación V.~':'. TISNA. a saber: El sistema que sigue nuestra leyes. IV.:. considerados independientemente de la calidad de cit'm con "la cual desea reaccionar contra la persona que 10 lesionó. las so. DERECHO MERCANTIL. 23. sin las personas. es decir. Del mismo modo. Derecho r paz en las Relaciones Internacionales. 28 Derecho Mercantil. .. un derecho excepcio­ pena y ejecución forzosa. posteriormente.. dos gra­ naturaleza. enteramente obje­ L Derecho de las personas (personalidad jurídica. es decir. pág. que sus disposiciones sólo son aplicables a los actos Bl. y especialmente del 1q del Código de Comercio '.. IC. cuya diferencia depende de la gravedad del delito internacional En sus orí~enes.." ::5 mente importante en el derecho mexicano.~ _ _' ' ' ' _ ' ' ' ' '_ _ _ _ _' ' ' ' _. pro­ la comunidad no organizada de las naciones ha podido crear. domicilio). capacidad. el mercantil era esencialmente un derecho de los contra el cual la sanción constituye una reacción. Según el dere(:ho jnter­ comerciantes.21 "El derecho internacional no sólo carece de la diferenciación entre El mercantil constituye. '« p" p I\SQUlER._ . 1931. La costumbre y los acuerdos internacionales son. una dos de intervención forzada en la esfera de intereses de un Estado. determina el carácter 11. en su artículo P. Por su peculiar la guerra representan dos grados diferentes de sanción. aplicable a los extranjeros. se convirtió en reglamentaci6n jurídica de /UwinrlllJ ~@!1ºrQl¡ I~l E~u~clp J!!!~iOnAdo queda €lo. Derecho de las obligaciones.~:'"l''''.[w:ión con las cosas (propiedad. posesión. habitación. de la costumbre. servidumbres._!fu!¡¡X~t. usufructo.)". es decir. Esto se deduce de los . sea cual fuere la .. Ésta damental del derecho mercantil moderno. como dice Ascarelli. estado tivo.GARIUGUE!l. La noción de acto de comercio constituye el concepto fun­ Imuar en cuenta la gravedad del delito.. trad. matrimonio) y la situación jurídica del ser humarw sin consideración de las personas que los . por ello.29 'W¡ dividida en cinco partes. 133. etc. nido como "el conjunto de normas que se aplican a los actos de comercia lIumto. uso. por medio piedad. Dicho concepto es particular­ {'!j una de las peores omisiones en la técnica del derecho internacional. DERECHO CIVIL. la expresión "ius civile" tenía un significado diver­ tualmente. etc. notas al Derecho Mercantil ileAscarelli. oposición al ius gentium. Derecho familiar (matrimonio t divorcio. Las represalias y la rama dd derecho que estudia los preceptos que regulan el oomercio y las guerra pueden ser jurídicamente consideradas como sanciones típicas del actividades asimiladas a él. Alfredo Rocco lo define como "la camente muy imperfectas. ciones.N. [nlrodrtClion ti 1(1 théorie générale el la Philo$ophie da Droil. 146 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECUO DlSCJPL1NAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 147 los órganos legislativos (derecho consuetudinario).:I. Derecho de los bienes (clasificación JI:. 27 Derecho Mercflntil. p4/!'. adopción. pero el disciplina "más simple y a la vez más rigurosa que la del derecho derecho internacional no se decide en favor de una u otra de las san· común". deudas y créditos) o en artículos 4. a 29 JOAQUÍN ROD/lfGUEZ y RODRÍGIJEZ.-El derecho civil "determina las consecuencias de comercio. sino que también le falta el principio de la nal o especial. Entre ellos. M. usufructo.¡¡¡¡¡¡¡:u. es decir. La carencia de un poder judicial y de órganos ejecutivos tampoco quita al derecho de gentes su carácter jurídico.28 . I'HJ. De aquí que el derecho mercantil mexicano pueda ser defi­ "wnciales de los principales hechos r actos de la vida humana (nad. pago lB.elación con sus semejantes (capacidad civil. en dos fuentes características de aquel derecho. el principio se­ gún el cual los pactos legalmente celebrados deben ser cumplidos pun­ Entre los romanos. Las normas internaciona­ 82. mayoría. 3. 1049 y 1050. '" 11. . tales sanciones existen. Aun cuando técni­ comerciantes y a los actos de comercio. legitimación. rídiea consciente": la regla pacta sunt servanda. porque nuestro Código estab1e­ ce. tutela.sf. los bienes. como a menudo se afirma. r las relaciones jurídicas que se derivan de ius gentium. la clase de lesión. calidad de los sujetos que 'en e1 mismo intervienen._ .'11 . El ius ci1Jile era el aplicable únicamente a los ciudadanos de Roma. .. curlltelp.).-Es el conjunto de normas relativas a los les no carecen de sanción. 5.. Versión de F... propio ordenamiento. por tanto.IWII!'''''''''f"''OI.lo ".). plÍg. vd. las relaciones de cambio reclaman.. en cuanto la realización de un acto de cdmercio. 1II. los principios fundamentales del derecho de gelltes. ACOSTA. México.. 1940.. Es cierto que las represalias y ciales para los comerciantes y la actividad mercantil. relativamente al civil. esas normas". Derecho sucesorio (sucesiones testamentaria y legítima) . pág.realizan. ""te. trad. mercantil de la relación jurídica y la sumisión de ésta a los preceptos del I"tll JI! potestad. Madrid. un complejo de normas de derecho privado e~ne·' equivalencia entre el delito y la sanción. libertad de escoger la san· los llútOIiJ de cQmt:lroiQ.

sea después de trabajados o labrados... 194(). XIII.--Laa operaciones de comisión mercanlil: berales."hln¡"." No'"'' n la obra de AsCARf.. I'oufunde con el económico.. la nota común y elencial de todo9 los actos de comercio consi. de agencias.. producil'l3e recurriendo al trabajo de otro.-Las empresas de construcciones Y trabajo$ públicos y privados j operaciones meréantiles.'!'~:. Xll. así también la repetición en masa de determinadas 0r".k duda. podemos deci r que son actos de comercio los actos en masa reali. un "carácter exclusivamente ejemplificativo y abier· compraventas en una tienda. Cuulesquiera olros actos de naturaleza análoga a los expresados en este Código.. la naturaleza eomer. inaplicables a nuestro dereeho.¡. las operaciones de depósito. ROllllfGUEZ y RODRIGUEZ. "La ¡¡¡¡lidIos a los que el legislador -por consideraciones económicas o de nota esencial que encontramos en las XXIII fracciones primeras del artícu­ nwlquiera otra índole-. ­ QQ."" de naluraleza esen· Rocco.". X 1X. divero. de mantenimiento. VIL-Lal! empresas de fábricas y manufacturas.--Las compras y ventas de porciones. de olidnas. es necesario completar la anterior exposición no olvi· XIV.8.~IHtf 1I1¡1 civil. muebles o mercaderías. fUlttlf~H." enajenación que el prOI'ietario o el cültivador hagan de 109 produclos ti!! que los coloca después en el mercado. sino que se limita a fracción XXIV. Y lo mismo que la repetición de .otorga ese carácter.-Las empresas de abastecimientos Y suministros.9 operaciones de mediación en negocios mercantiles. y las obligaciones de los oo· .!I" . "'H . 1'.". son. XVIII. de I. por parte de n'lllel .amhlo indlf~(1to o por persollas interpuestas.ones "'IICc"lución comercial. colocados en el mercado por el \ . "En mi opinión..-Los depósitos por causa de comercio. enajenaciones y alquileres verificados con propósito de (hábito). Derecho Mercantil... empresa. saTÍo.--Los depósilos en los almacenes generales y todas las operaciones hechas sohre realización en masa. IR""". sea en estado jurídicas produce una adaptación. en ser "lIn XX. dinero. m. tículo 75 se realizan en masa.). ~I. "Es completamente exacto que todos los actos enumerados I'n el aro X. según 'I'nALI. una IlIndón dI! In tefpflsllll6l1 en el ('Illflblo'" 'i X11. lo 75. en sentido jurídico. México.1.os contralos de seguros de loda especie."':' l pues en la fracción XXIV del artículo 75 del Código se indica que nes. y "~f\t:juerq~. La nota común de todos los actos de comercio ('on­ 411t"lIlf"H (~n el comercio.'l'a('. EI derecho especial que resulta de 1n. HU' nI eomercio del negociante que los tiene a su servicio.-1.m'1"l!!!!'. Las V.¡'L1. tienden a 8cr típicas. en cambio. dando la referencia al sujeto especial de tales actos. artículos. es que todas ellas presuponen actos que se realizan en "llIllllerarlos. todos. por tierra o por agua. de comercio que se realicen en masa.F. todos acuerdo con Rodríguez y Rodríguez.as compras y venIas de bienes inmuebles.. pág. La característica del acto realizad!) por empresas. Lo~ chequt'. pero falta como nota difercnciadora XVI. . cuando se hagan con dicho ¡¡ropó· regulan. naturaleza comercial. las construccio­ (. -1. y tienen.q. en consecuencia. conectando la XVII.\ ! V. notaR al Derecho Mercantil de ASCAR¡. Estos actos que se realizan repetidamente y de un modo igual. II. 33 De este modo. siderados en el artículo 75 es la de ser actos que se realizan en masa.os de comercio.. aeciones y obligaciones de las sociedades mero la ·acomodación de las normas jurídicas a la realización de actos en masa. .89 ohUgMi". 32 El licIo de comercio -en sentido jur¡dlt~o-. con la presencia de un sujeto económico típico: la 1. ~L09 contratos Y obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo que .1.m. pues hay actos que no corresponden a este Diversos autores se han esforzado por dar un concepto jurídico del ado "llimo.. los contratos de suministro. se han producido recurriendo a la colaboración de olros elementos. una acomodación de las normas que los ""11111. desde el punto de vista jurídico.te "en practicar un r."" . 23.'nto9 de ventas en pública almoneda. entre tJt~111 . B3 "Los bieneg o servicios pueden producirse directamente por quien 10$ coloca en . la del sujeto que los realiza: la empresa.-Ln9 operaciones de bancos. el mercado. Las conocidas definiciones de Thaller y Rocco 3:! son.""Ineados de depósito y bonos de prenda librados por los mismos.le especulación comercial: regula y acomodarse al influjo de éstas .11("1. o pueden. VI.--Todas las adquisiciones. =:_ = _urrr -.l.'WJI!II'I.\ '\ 1I1 l.-·Las librerías y las empresas editoriales y tipográficas. estriba tilH 1\ o ~k sU cultivo. de comercio. siempre que sean hechos por empresa. ejercicio de algunas proft>siones li· XI.. aeto de interposición profesional en la circulación de product09.-Los vnlC'll u otro.30 Dicha enumeración posee.LU.-Las empresas de transportes de pel'l3onas o cosas. letras de cambio o reme~a. y las fabuloso de los contratos tipo en la esfera mercantil. f1tH1H ("'¡¡I~I de turismo. I IV. El derecho tiene que tener presentes las necesidades vitales que . de dinero de una plaza a otra.Il.. pág. 11 no ser que se pruebe que $0 derivan de una CIlUSa extraña al comercio. y Rodríguez.(. . como afirma el profesor Roorí· masa.I) lNTRODUCCtoN AL ESTUDIO DEL DERECHO 1>18 son mercantiles todos los actos de naturaleza análoga a la de los enume­ Debe advertirse que el concepto jurídico de acto de comercio no se rados en las precedentes fracciones del mismo precepto." DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDlCAS AUXILlAUES liJ. suponen actos que se re­ piten del mismo modo una y mil veces.--Todos los contratos relativos al comercio marítimo y a la navegación interior \' • ~ 14'1 ¡UI .. negocios comerciales y es.msm _ F 'Jr. pero no puede olvidarse que hay actos en .:¡. It!l .os 1" '10'10.Hi~' de personn$. Artículo 75 del Código de Comercio: "La ley reputa actos de comercio: un acto produce modificaciones psicológicas en el sujeto que lo realiza 1. -Los contratos relativos a obligaciones del Estado u otros títulos de crédito co· es el derecho mercantil. por ser operaciones en masa.. título. tltulos a la orllen 1) al portador. La tipicidad de los actos de comercio se pone de relieve en el desarrollo VIIl..--l. en suma. Según )( 1\ l. masa no mercantiles (arrendamientos. Las empresas de espectáculos públicos. I X.cial del acto será fijada por arbitrio judicial.. •• . 24.-Las empresas de comisiones.nll~ enlf!l OOlJlllrcllllll"...:t. Es típico de los actos XV.consiste. etc. y que nos ha de dar el criterio de distinción e informador de la Nuestra ley no define los actos de que hablamos. 1. justamente en la circunstancia de que el bien o servicio.~'}'f~.

notas al libro de ASCAltELLI. do. de creación reciente.1 "-. La rama de que tratamos no ostenta en todos los países el mismo 1" .Id "p. designa to&. para distinguirlos de los relativos a la aplicación de las "Es indispensahle fijar." 34 cho rural. sino que puede desarrollarse en el extranjero o en relación con ese carácter en su más amplio significado.:a­ nece. leyes en el tiempo. el en general. en los números 18. doctrina y jurisprudencia que se refie­ problemas se les ha dado el nombre de problemas de aplicación de las le­ ren a la propiedad rústica y a las explotaciones de carácter agrícola". en el brlllufI(/l UUlJ8jO que '" "'" "" ..'. abril·diciembre de 1943. con frecuencia se suscitan problemas sobre ción. "Sobre la definición de acto de comercio".-El derecho agrario. para exponer un concepto sobre el derecho rural. en materia privada. . En otras palabras. que oon'Surrell el) la pf.. Pero como la actividad de las personas no se desenvuelve a las normas legales que rigen toda relación cuyo ohJeto es la tierra co­ siempre dentro de las fronteras del Estado de que cada individuo forma mo propiedad o Como fuente económica de carál. pág. . de ager. pág. y en el supuesto de que deba admitirse la autoridad extra­ El derecho agrario está constituído. . En cambio.. sino tam­ Fiore·. RORER'I'o 81 Artículo citado. por ejemplo. leyes. .-1 Trabajo y el Aéreo. México. es esencialmente de derecho privado. la caza y la minería. en consecuencia." 31 la ley que deba aplicarse a los actos jurídicos realizados por tales personas. ." TuLto ASCARELLI. A estos mentos y disposiciones en general. . de iodole pública. . la Ley de Tierra Libre. lII<:xÍcnno por el Dr.'-. la fuerza y la eficacia de todo precepto imperativo sancio­ to la pesca. solamente el estatuto jurídico del campo. cuando se hace de manera sistemática. bién el aprovechamiento de lo producido espontáneamente por la tierra." 35 al crédito rural. la Ley Forestal.. 43 a 90. pág./l ""tre su costo de producción y el precio a que se colocan en el mercado. d di"iembre de 1943. t_ 1. Iln ~(~r admitida. 1"". con arreglo a los principios del derecho.. en­ '. El cm· 80 Lo expuesto aquí acerca del del'echo a grafÍO. todas las que se refieren a la agricultura . l. a los bosques. HI. yes en el espacio. JOAQUÍN RODRÍCUEZ y RODllfGUEZ.. de los antecedentes históricos. " . ~I". La existencia de la empresa está explícita o implícita A) DERECHO AGRARIO. a la colo­ El último capítulo de esta obra está consagrado a estudiar las reglas nización y a los seguros agrícolas. el ámbito espacial de vigencia de un ordenamiento jurí­ viene del latín agrarius. de acuerdo con lo expuesto. por otro. . las Leyes de Crédito Agrícola y Crédito Ejidal y. se refiere en el planeta.(. HI.s al mer<:lado.111"11:. 11 a soberanía. especulando con . 19 Y 20 de la Rellista la Escuela de Jurispmdencia . sociales y jurídicos de 111 '11.. j". I " ' A MOLlNA ha hecho la crítica de la tesis de RODRÍGUEZ y RODRÍGUEZ en el artículo ss "En nuestro conceplo. de la IJniversidad de México. 17.150 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DlSCIPLINAS JURlDlCAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 151 zados por empresas. con notas de Darecho Agrario. la Ley de Colonización. Por un lado. 43. Verecho Internacional Privado."11'''''. dico se halla limitado al territorio de la organización estatal a que perte­ lo relativo al campo. derecho agrario es. las más importantes son el Derecho Agrario.>"íN RODRÍGUEZ y RODRÍGUEZ. se deriva en su parte fundamental del arlÍculo 27 de la Constitución Po' . es definido como "la rama del Derecho que contiene las nor­ mas reguladoras de las relaciones jurídicas concernientes a la agricultu­ 83. que indican en qué forma deben resolverse.i611 en el trabajo. coloca en éste tales bienes o servidos. pues. ante todo.'sto es..JUf:cilín . blico. Núms. gran son el arto 27 constitucional. legislación respectiva. por klTitorial de la ley. también llamado dere­ cn todas y cada una de las fracciones del artículo 75.. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. precisar los límites dentro de los cuales puede aqué­ las normas relativas a la propiedad rústica. a la agricultura y ganadería. Derecho Mercantil.1. TENA. trad.r'!tl9~ ti 9~j tre ng¡¡otr08. Quedan excluídas de aquel concep­ Mi la autoridad... En efecto..tudio del 1.consiste en determinar la autoridad extraterritorial de cada ley. RAMAS JURIDICAS DE CREACION HECIENTE.. Gracias a esa limitación es posible la coexistencia de diversos Esta. o deben extenderse en ciertos casos al territorio sujeto a condiciones hidrográficas. FELII'E DE J. 1940. entcnrliendo parte.. 19 Agrario depende. el cual reúne en si las funciones del empresario T el Profesor LucIO MENDIETA y NMIEZ publicó con el Introducción al e.'''' in organiza y re¡nuncrn a lo. de la Revista de la Escuela Nacíollal de Jurisprudencia.wrllles que sirven de base a la solución de tales cuestiones.. 25.' diferencia. Según Mendieta y Núñez. En México el Derecho Agrnrio tiene un carácter eminentemente pú­ l'jollF. campo y.. esenciales para la agricultura..-Es el conjunto de normas ra "U .'Id. 38 .111"" "'. es decir... dentro del concepto de agricultura no sólo "El objeto de la ciencia denominada derecho internacional --escribe debe comprenderse la cría de animales y el cultivo de vegt:wles.. regla­ mas de aplicación que derivan de la pluralidad de legislaciones... la Ley de Tierras Ociosas.-Entre las ramas jurí­ Aguas. págs. en cada país. los proble­ Mendieta y Núñez lo define como "el conjunto de normas.mrio. el Código Agrario. al aprovechamiento de las aguas. el carácter prevalentemente público o privado del Derecho . la silvicultura sí pertenece 1111110 por cada legislador deben terminar en las fronteras del Estado en al dominio de lo agrado. el carácter. .. la Ley de ni.. La palabra mencionada En principio.. A~¡ tl11ede verse !lit la eml1reslI una intermll¡l¡!1". En Italia. que apareció en el Tomo V./.ter agrícola... la extensión del término 'agrariQ'.. dentro de tan extenso signifi. pág. en cualto explota­ uaeionales de otros países.. Las normas que entre nosotros lo inte­ I'. del artesano. 49 de la versión castellana. por la influencia que los bosques ejercen en las 'pw se ha dictado.1 ."" lo.le la. en indagar y establecer. 1.

éstas son 1.lIIIndo intervienen. l.. a la colo. en espera. .-II. . no esté inte. Derecho del Trabajo." .. náutico son simples adaptaciones de las del derecho marítimo. entre nosotros.le­ .-El derecho del trabajo. federal.• I¡etada en el amparo promovido por Frnnó5('o Ameo:cua. el pásado".. (l privado exclusivamente."nte todas las peculiaridades de la nueva disciplina. considera hoy la aeronáutica como un capítulo de la olm~ros. que expidi& una ley especial sobre aero­ d..... Derecho del Trabajo. la parte tentral y má~ extensa 'jI Illfp 'lB.Napolitana sostienen que la mate-ria orgá· nica es la navegación.jurídi. 19 cas especiales constituyen. '~II.1 '''' • .a rama de que hablamos ha nacido como derecho de clase y tiene./ue rigen las relaciones entre trabajadores y patronos. como mentos indispensables de tal navegación. durante l. tierras nar.trativ8. . que tanto la acuática como la aérea deben 111i. como c.. . dol car¡\cter público de eSII o. 1953.11 • • las llenas ociosas. esto es.i(:fl derecho obrero () legislación industrial. "'''/10. . la nueva disciplina se enseÍla en el d"n~cho protector de una clase social y se funda en ia imperiosa necesidad Curso de derecho comercial terrestre. Esta doctrina inspiró ri. I'n. 1If: inícianst" en el primer año de la carrera y terminan en el último.ela Nacional de Jurisprudencia. ." 40 Juan Vicente Campos redactó en 1940 un proyecto de Ley Orgánica de los Lo mismo que el Derecho Agrario.u aun cuando. Derecho del Trabajo. en tanto que el templadas por los juristas de muy diversas maneras. í.~. en generEl-I.UI.. 1.·. LA INTRODUCCION "-L ESTUDIO DEL DERECHO Y LAS D1SCIPI. al liSO y aproo . Constituye. 22 de la 2' edición. 10'1 Ill.•.". El derecho del trabajo no es una finalidad última. t.I.JURlOlCAS ESPECIALES. [)I: de la enseñanza impartida en las Facultades de Derecho.1".39 Sólo escapan a su 1f~1"I¡}ación.."'o de aguaS. el procedimiento es administrativo exclusivamente ante dichas Bulori· el Código de la Navegación :vigente en Italia desde 1942.1"..A CUEVA.federales. En este mismo derecho se clasifican los contrato9 yado cuidadosaml. en realidad. J.ES y D1SC1PUNAS JURlDICAS AUXIUARES 153 B) DERECHO DEL TRABA." 42 Ésta es también la opinión del profesor 1. esfera del derecho privado.rganlll:Qclón... "Es un cuela Libre de Derecho de México. Apuntes de Derecho Aéreo. '" I. aun después de entregado a los beneficiados no con"tituy". jurídico un fenómeno completamente extraordinario sin lazo alguno con r./"!lución transitoria. Esas normas han sido y son con­ dice De la Cueva. derecho agrnri<t 85.. es clecix.1 .JacÍonadps dlreetllmellll! cón la' organización del ejido. 42 OCTAVIO VÉJAR VÁZQUF. . en determinadas condiciones. ¡"y".i5Iación sohre la materia no se hallan limitados.re el crédito eji.In la República. a los bOlll1l1es. las Jlutoridades judiciales. cap. de 11[111 el derecho civi1."1. justo. el carácter de legislación protectora de los trabajadores. lo que haría ..IO. es el conjunto de nOl'lWlS tivas a la navegación aérea.. . Kaftal opina que "el derecho aéreo constituye en el dominio . I • "". ~\. " v~'''1lI()8 oportunamente..".!oí. 216.1" .. el derecho común en materia de trabajo."'prende que no es p05ihle definir en MéllÍ<'o el carácter del. plÍ¡¡:.1udo exclusivamente por normas de esta índole. y (. a las aeronav~s y al espacio aéreo. IIIJI'..llIlí. -------------------------------------- 152 . no ejidnles. Hotchkiss establece un paralelo entre el derecho aéreo y el fe­ vu:ios profesionales y el trabajo de los altos empleados de las empresas. Sobre este punto _..'krminado gmpo de trabajadores...1 •• 1. En la 1'111 c~nde. una medida exigida por una clase social para del Derecho Aéreo una de las partes de ese régimen jurídico. n . CQmo la aparcería y el arrendamiento de predios rústicos.-Los! cursos consagrados a las disciplinas . jornaleros. Introducción al Estudio del De. r. En Brasil.z.¡al. KIA"IO I. y esto es )0 funda· 111/'111111. debiera ser construído sobre bases jurídicas enteramente nuevas y exigir 1 lO."" . ("1 d criterio defendido por la Suprema Corte de Justicia en la ejecutoria de IR . 1'" '.~..vilnr la explotación de que era víctima. ..." MENDIETA y NÚÑF. '1 ue pone a disposición de otu su fuerza de trabajo". propiedad privada absoluta y queda Bujeto a constante in· "V. Núms. ' ." 1. 1.le autoridades admini~trativas. Tales cursos ~h . lB. so).. Los beneficios de la 1'~f!. Eugenio Spassiano afirma que todas las instituciones del aero­ r. la prestación de ser­ "JI. I. de que se opere la transformación del mundo hacia un régimen "In. CIvil aparece frente a él como derecho de excepción. llamado tam­ C) DERECHO AEREO.ll.A CIJEVA. quien en sus Apl{ntes de Derecho Aéreo ha subra­ ¡" 1""III~ñ¡¡ pmpiedad protegida por la Constitución y la propiedad parcelaria no . . 'H " •• 1. Octavio Véjar Vázquez...1 •• 1"lrO y IIIH de crédito agrícola entran en la.A CUEVA. VII.Id proletariado de mejorar su nivel de vida. " II'. V.cionamienlo de latifundios. Scialoja y la Escut:la.ionales y or¡¡:lInizadón de la _agricultura. "" Jlrnn parte. el mandato. r. . en los rasos de amparo. el del Trabajo es considerado entre Transportes que incluía los que se realizan por el aire. pero en plros aepectos normas jurídicas originales. p!Í¡::. El legislador mexicano. al frar. marítirrw y aéreo .-Es la disciplina que estudia las nonnas rela­ /..n !le derivan del artículo 27 constitucional las disposidont'1! refer"nle.rí"ol<t.. Pereterski preconiza la unificación del derecho de transportes.:-IT'WDUCClON AL ESTUDIO DEL DERI::CHO DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIAI. 1. a un "1. 11011011'05 como rama del Público.". sino que se extienden a toda clase de náutica civil en 1930.JNAS . y Michel de Juglart escribe: "Pensamos que el derecho aéreo .' 111 \. México.. "a toda_ p!rsona Ley de Vías Generales de Comunicación... rroviario. I. como es sabido.1"1111_ • "''''Kl'onden al derecho privado. . El ejido... Las autoridades enrar¡¡:adas de tramitar los expedientes a~rntiM ser consideradas como especies del mismo género.2:. "IV. uomésticos y artesanos y. "" la Revista -de la Escu. sino una oro cualquiera que sea el instrumento de locomoción empleado..

ofrecer al estudiante una noción univer· logía jurídica creemos necesario aludir. hay entre ambas una d¡ferencia importante en la fOrIll. que le 86. en primer término. pág. según lo hemos explicado.). lI:1s. otra más. 1940. La materia a I. pero en todo caso deberá admitirse que pertenece al grupo de las ciencias que en una o en otra ¡I!!' se refieren es. y en todullc 5e truJa d~ m:H:mAM jurídicas. puede decirse que la sociología general dl"tilllHil r¡l. Es F lmdamental. deberes y sanciones.11 derf!flho. dicho con otras palabras.¡ionales del abogado.1.!!lM dl. según explicamos antes. a la técnica de aplicación.u'erca del derecho. Por la índole de su asunto y las finalidades pedagógicas A. 'o/~W". Aun cuando el contenido de nue. a las disciplinas jurídicas. por consiguiente. esta materia tiene necesariamente. o definir los conceptos fundamentales del mis­ 1 plina general de que aquélla -al menos según la opinión preponderan­ """ Aquella noción. debe ser mucho más elemental IIlismo. 'lilE ¡III'I.forma parte_ '. por parte del alumno. Podrá dis­ j • . las disciplina~ especia. ya que el curso introductorio. 1111 i. a la que hemos dado el nombre de teoría jurídica los cursos de materias filosóficas impartidas durante el bachillerato. logía jurídica. disciplina coincide esencialmente con el de la primera parte de la filo d(~ las diversas ramas de los derechos privado y público. así cerno el de sofía del derecho. la historia del derecho y la Socio­ tll' las distintas comarcas que forman el vasto territorio de las discipli.! la 1(~.·.¡ II!~ persigue. Al primero débese la creación del neologismu que sir­ ". primer año. las más importantes. trata de explicarse cpn unos ti otros medios. filosófica y ju. que '1 enseñanzas impartidas en relación con dichos temas constituyen la 1'. LAS DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIAREs."jQjillgl¡¡!Ilj!l_i!U. por su finalidad propia y 110 es menos cierto que el objeto a que se halla referida es el derecho el lugar que ocupa en el plan de estudios. Dichas disciplinas están cutirse si la última representa el conjunto de las ciencias sociales par­ I "lIsagradas. Para entender en qué consisten el objeto y el método de la socio­ -111 traspasar sus propios límites.¡ verdad que se trata de una materÍa primordialmente filosófica. tlíUI) al finalizar la carrera. en el curso de Introduc­ Pero como la f ílosofía del derecho no puede ser estudiada con fruto ción no se toca la parte central y más difícil de la filosofía del derecho. otra.1 contenido de un determinado ordenamiento positivo. 2. explicar los métodos empleados por el jurista o el Se suele considerar como fundadores de la sociología al filósofo fran­ ¡ ¡f. Esta asignatura. Tal enseñanza forma el objeto de la Introducción al Estu­ '/10 <Id Derecho.urídicas. ]a última. 'lilllllll 2 Ugg¡aSii¿ au !S i4Ii • 151 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DiSCIPLlNAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLlNAS JURlDlCAS AUXILlARES I ~ 1: . i ticulares o es una disciplina diferente de ellas. manifestaciones y " di! r al cstud iosci una visión de conjunto sobre las diversas formas del consecuencias de esos' a~re~ados y relaciones humanas..11 k representa. pero su objeto no consiste en sel' y existencia.1110 mpucstos por las disciplinas especiales. o discutir los múltiples problemas de la t&cnica de cés Augusto Comte (1798-1857) y al pensador británico Herbert Spen­ "1" IIl1ción e integración. . ¡ te. Y 1 Id Il'OS o los sujetos de derecho. En este!:lcnUdo su atención se dirige a tUi distintas d. SOCIOLOGIA DEL DERECHo. los derechos subjetivos. una de las ramas o aspectos de la sociología general. pero de enseñanza.1"II'dIOS subjetivos. de carácter general.·rillir~e los supuestos jurídicos. los conceptos jurídicos fundamentales.:iún del derecho. el derecho que efectivamente norma ¡ forma tratan de explicar los fenómenos que engendra la vida común. el alumno que llega a las Facultades de Jurisprudencia ha •" IIH~lle5ter de una enseñanza introductoria.¡lt:ciales. a las distintao maneras ." 43 .. lo mismo que estos conceptos. el coronamiento de los estudios pro­ general del conocimiento jurídico. frente a las disciplinas ! dica. Sociología Contemporánea. en nuestro concepto. Tampoco pueden.-Constituye. Todas ellas versan sobre ~ "En su sentido más amplio._~~'l.-Se da este nombre a las "Irczea una noción acerca del derecho.. a la disci­ 111 . 23. cual se estudia también la filosofía jurídica. como su nombre lo in­ ... Méxíco.r. por ser.". Estos temas forman el objeto de nueíltro cur­ cer (1820-1903. y los cursos especiales se inician desde el que es la axiología jurídica. Las . De aquí que implique esa doble preparación.. le ponga en contacto con los con· que ayudan al jurista en sus estudios acerca del derecho. a la sistematización y exposición . por ello lo hemos dividido en cuatro partes: una consagrada a la . que el tratamiento filosófico del problema de la definici0n del derecho y lidiea. se ocupa del hecho de la sociabilidad del hombre como un modo de su . las causas. No hace /lIla gran esfuerzo para comprender que esas disciplinas no pueden.oro del derecho.'¡ rIlOS qué sea el derecho (universalmente considerado) ni cómo puedan formas de socialización o. los deberes ju­ en que 108 hombres aparecen agrupados o meramente relacionados. In vida oe una comunidad en un momento dado de su historia. a 'lIIlC(~plos fundamentales y.¡.:. supone el conocimiento.a JosÉ MEDINA ECHAVARRíA. carácter exclusivamente formal. "'IOCllniento jurídico. Además. Sólo nos refe­ fundamentales del mismo y le brinde una visión panorámica riremos aquí al derecho comparado. no son definidos.

planteóse bien pronto el problema de J". e in­ de incluir la nueva disciplina dentro del cuadro general de finitos otros. El objeto de la 8ooiologfa cl:ltl'Íbn en separur .liS obras de los fundadores de la nueva ciencia. pasando por la astronomía V la física.cial no puede alcanzar exis­ '. I:n su forma francesa sociologie. a un tiempo.-lasÍ ficación serial. de trabajo en nada debe distinp:uirse del empírico-inductivo que "Instintos eróticos. 1""1'. ya que ésta es siempre la síntesis indisoluble de los dos ele· mentos. caráctet enciclopédico. de todas las leyes fundamentales de los fenómenos de la posibilidad de la sociología como ciencia autónoma.IlTO ACllAMONTF.Ia¡:iones entre dicha discip1ina y las ciencias sociales particulares.ollnlll(lo. 11Into 1. desde la matemática. pág. incli· d"Illdo de leyes propias y..omplejidad tecer sociales: un interés.dw. pá¡r. el primero entre ellos. capaz de originar la acción sobre 'Hda una de las ciencias estudia un grupo especial de fenómenos. declara Simmel que el objeto propio y exclusivo de la sociología está constituído por las formas que tales procesos asumen. 'Curso de Filosofía Positiva'. por ende. El propio autor llama contenido o matcria de la Esta ordenación se basa en el supuesto de que es imposible reducir socialización "a cuanto exista en los individuos (portadores concretos e r. a fin de asegurar la existencia de la sociología como los vocablos soéius. 14. los Estados Unidos e Italia. o invadía el campo de las otras ciencias sociales cons· 1Ii. La acción recíproca de unos individuos sobre otros 1:llyo objeto de estudio está constituido por los fenómenos sociales y cuyo es producida por determinados instintos o para determinados fines. La Habana. Ial'mal y material. ! I esta corriente. religiosos o simplemente sociales. el contenido y la forma sociales consti· "11 la Reri~.. un motivo y una forma o manera de ac­ "tlllillla. demás de la ciendn SOcllll. de juego o de adquisición. desde un punto Simmel. Sociología Contemporánea. 3' ed. es de máxima generalidad y de <. . allí donde varios individuos entran Augus. Es cierto quc cada nación. con el de las últimas. en acción I. especialmente las (:omte V Spencer. ción recíproca entre los individuos. hacen que el hombre se ponga en convivencia. de ayuda o de enseñanza. La forma sq. estado o movimiento psíquico". "La palabra -que se compone de dificultad apuntada. en contraste con los fenómenos del mundo inorgánico o físico y verla gracias a la distinción entre forma y contenido de la vida social. principió Comte por elaborar t. 1n'lifi(:ación comtiana.'-llClal de las disciplinas científicas. . las diversas disciplinas cien· rífil:as. Sociología.. dd mismo modo que la forma . ciencia independiente. hasta La forma de aCClOn de unos individuos sobre otros es llamada por 111 Cjllímica. tuviNon. Inglaterrn.. la más compleja y menos espacial no puede subsistir sin una materia de que sea forma.U famosa conjunta. I I . Tales son . se planteó con todo rigor la cuestión vista positivista.'n razón de este carácter.. . Simmel socialización. l. publicada en ]873. qllt: optar entre uno de estos dos extrpmos: o la sociologia gent~r(ll I Los contenidos que en. interés. 1t""I. fines de defensa los investigadores de la naturaleza. IIntl'8 que ella..'w:ia puede utilizar y aplicar los principios de las que la preceden "En todo fenómeno social. tales formas se manifiestan no son. que justamente los elementos (inseparables en la realidad) de todo ser yacon­ '''!lpH el primer sitio." 47 Establecida la distinción entre forma y contenido de los procesos de socialización.i. I ! ¡ aquel contenido realidad social.1 IlI('ocupación de los sociólogos consistió entonces en resolver la en Alemania. Y creyó resol­ so<:ialcs. en correlación de circunstancias con otros hombres. Como la sociología se halla en la cúspide de la tencia si se la desliga de todo contenido. 46 . de ar1\t>rdo con las amplias finalidades nl""llídas por ellos a la sociología generul.¡ . por orden de comple· que ejerza influencias sobre ellos y a su vez las reciba de ellos". y logos. . socio. rn tanto que la matemática. SociologÍa. por si mismos. 1939.. obra citada. o biológico. en acción recíproca. llámcse instinto. 13. o de ataque..wr ~lIS propias leyes. por la cual o en cuya figura alcanza I ." 44 La sociedad existe. tratado. según Simmel.156 L'ITRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 157 ve de nombre a dicha disciplina.. otros o la recepción de sus influencias. la biología y la sociología. es decir. SIMMEL. la sociedad.idad creciente y generalidad decreciente. México. 1..to C'omte consideraba a la sociolo~ía como una ciencia nueva. en cuanto inmediatos de toda realidad histórica).. 10. s <:onocimientos humanos. 1'" ". El el de los sociólogos alemanes de la llamada dirección contenido temático de esta nueva ciencia sería el estudio. Buenos Aires. 1940.. en el cuarto volumen de la obra (le El más interesante de los ensayos emprendidos en este Angusto Comte. irreductibles. consultar el bien doen­ ¡osÉ MEnINA ECHAVARRíA. 10 mismo que sobre todas la. un fin. fin. pág.1 ¡" . 1910.dos los conocimientos científicos a una disciplina unitaria.apareció por primera vez. En e]]a aparccen agrupadas. pero su objeto fundamental estriba en deseubrir y sistema­ tuyen una realidad unitaria. resulta ser. había.

"Abstraer lo social o inter-humano del resto de lo perte· fenómeno jurídico. de que no se ocupan las ciencias particulares. obra citada. considerado como hecho social. De la definición ante­ I/. las cue~tionea planteadas pertenecen al ámbito de la ju. . es decir.1:'1 ('n que sus resultados. obra citada. sin referencia al derecho positivo que . MEDINA ECIIAVARRÍA. como una de "'. por ejemplo: . En último lugar. sin que resulten inva· Sea cual fuere la concepción que de esta última se tenga." 60 "La primera y más importante función de la sociologfa del derecho 1'11 la destruir esa aparente incompatibilidad basta con tener en cuen­ --dice Ehrlich. en cambio. supuestos válidos. ~1I "' NA ECIlAvARRí. V WIES'·:. como dice Ehrlich~·. que a menudo utiliza los resultados de las sociologías las gobierna.. 'w 158 DISCIPUNAS JURlDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 159 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO por la abstracción dicho~ factores y sistematizar y someter a un punto de pues. 17. ~oeiales en cada sector de la vida de los hombres y trata de des­ las formas de manifestación de la conducta humana. Fundamental Principles 01 the Sociology 01 Law. 1936. 3. jurídicos. en primer término. un fenómeno social que . y estudiar los elementos peculiares de cada relación con . ya que la primera. 49 El profesor español Mcdina Echavarría considera que miento. hombres -el derecho viviente. en todo caso didos los dominios de otras ciencias. en el calificativo de formalista. . sin fruetificarse recíprocamente. '" n isll~ ni ha existido nunca esa supuesta incompatibilidad entre la En cambio. pág. y lo estudia como hecho." 51 ('.ha sido adoptado y desenvuelto por Leopoldo von tiene que elaborar los conceptos sociológicos básicos y explicar "el hecho Wi(:se.:e modo {Jueda acotado el campo de la sociología. V. pág.. referencia a sus causas y efectos.1. restituir lo social al con­ jurídica y la ciencia del derecho. de este modo: aquélla estudia los pro· La consideración sociológica del derecho desentiéndese del aspecto normativo de éste.~.. .·a fundamental.(wial.. "llIír lo que tales procesos tienen en común. es lo que constituye me. entre los '" . De acuerdo con esta Refiriéndonos de manera concreta a la sociología del derecho. pág. que suele aplicarse a su doctrina. 98.·c. sino el contenido real de las relaciones juríaica::.. según Wiese. "Ninguno de ducir. pues una.. la comisión de determinado hecho 1"" CI/'l1clores de la Sociología pretendió que ésta absorbiera y sustitu­ delictuoso. IH:ra sistemática.tI diferencia entre la sociología general y sus ramas especiales de la vida colectiva. con Simmel. ". Esto. Así.·(·iémte a la vida humana. o cuáles son los tipos de sociedades mercantiles admitidas por \. de acuerdo con el Código Penal. tanto. pW'de precisar. ni invadir el área que les corresponde. Sociología: Teoría y Técnica. uno de los sociólogos modernos de mayor relieve.. y.consiste en ofrecer una exposición de los elementos co­ 1" '1"" la sociología general puede ser perfectamente concebida como munes en las relaciones jurídicas.."'Ialt's. 19.'\(11. 98.lódico las diversas formas de socialización o acción recíproca. De precisamente la tarea de la sociología .. etc. lo mismo que el úl J. que el objeto propio la Sociología consiste en micos. . pág. religiosos. las sociologías cuando se investigan las causas de la positividad del derecho. Constatar los efectos de lo social y el rior puede inferirse fácilmente qué diferencias existen entre la sociología como se producen. 'HilillO. /11 síntaica. como un modo de su ser y existencia". pill.). cuando se pregunta qué consecuencias normativas debe pro­ "filología general y las ciencias sociales particulares. "'1'" i/lIl entre sí. 11 las demás oiencias soeiales. quedan fuera de la órbita de las sociologías especiales. por tanto. tanto que las últimas se refieren a fenómenos sociales específicos (econó' pi(:nsa. desarrollo o extinción de la costumbre. sino una ciencia explicativa. Para esta última el derecho es simple­ /11/1'0 de la vida humana para hacer comprensibles sus relaciones con mente un conjunto de normas. Col. pero sin desplazarlas. 'ft'¡. "La Interesa lo que según los códigos deba hacerse en tales o cuales cir­ 1"". 1''''p''l'donados por esas ciencias sociales y otra desplazarlns de su propio risprudencia técnica." 52 La Sociología Jurídica es. 2. cosa es servirse de los dalos la ley mexicana." 48 debe ser explicado en la misma forma en que lo son los demás productos l. por conceptos sociológicos hasicos y.:. habrá que admitir que su objeto es mucho más amplio que el de cada una prü3"rama trazado por Simmel -no desarrollado por él de ma· de las sociologías especiales. estima que aquella ciencia debe proponerse tres gran· demos definirla como una disciplina que tiene por objeto la explicación del d. para la primera. Aun cuando de la sociabilidad del hombre. Labor. 478.':. como disciplina sintética.·1 rstlldin de los procesos sociales o inter·humanos. WIESE. 52 EIlRtICH. tarcas: 1. Massachussets. no una disciplina normativa. 1. las relacio­ nl"'ciales se ocupan de los procesos sociales en los respectivos campos nes entre el derecho legal y el realmente vivido o las condiciones de naci· •1. po­ íd. aparecen aislados y cunstancias.· la cultura. No le 1" (" :. Sociología. se hace sociología jurídica. . Cambridge. "1/..

lo IH Citado por ANTONIO CASO.es un saber. Si. "En tanto que las ciencias estudian lo que se repite uni­ versalmente.I. porque al historiador bre lo indica. por el primer extremo. Al hablar. La segunda es puramente convencional. habrá que optar por cualquiera de estos extremos: o se amplía el "Ell la historia civil se relatan las hazañas del homhre. es una rama o capítulo de la historia general. '1"" .le 1M de aquellas a ¡a. 493. pues.. la historia se re­ 1." EHHLICH.. sino únicamente señalar el objeto de estudio de la primera. unicidad. 0. según vimos antes. y para prever el l/lll hasta donde llega el testimonio escrito. 1923. siempre debatida• •'11 Sil curso ordinario. cuanto los hechos históricos no se repiten. concepto aristotélico de ciencia. co­ tenido. La definición clásica únicamente tie­ y a la formulación de leyes.. en el capítulo IX.'''. . aun ruando nO hay!! ~¡d" fort!1u.-.. o es. En su dad. Lord Bacon decía. Porque._. de irreductible. como en las obras ar. no hay ciencia de lo particular . de ha optado.a.. siderada. genéricamente con­ hazañas" del hombre. JI .nstriñe. toria se refiere precisamente a lo particular y nunca a lo genérico. arrojada fuera de su estado. Id pues. hallarse en tres estados diferentes y sufrir en cierto modo tres de único. en razón del arte y la industria humana. o la historia no es científica." 53 múnmente. de los usos '1 costumbres '! de todas laR asociaciones.'. porque la his­ " .'n proposiciones legales. lo que es una vez. Preteri· tI<: eoncebir una historia no referida a la existencia del hombre. unicidad e individualidad. como su nom­ 3. futuro se desarrollan. Schopenhauer acuñó una expresión que ha hecho fortuna: la his­ "El derecho vlyifmle es el flue domina I~ vida misma. na una ciencia.10 lo que se presenta a nuestra vista. . Las fuentes de nuestro conocimiento de este derecho son.-La historia del derecho. a lo úni­ 11«: validez con tres restricciones: co. de un tipo irreductible de conocimiento.'iUS divinas no brillan en la historia natural como en la civil. de acuerdo aCluellos que han ejercido influencia considerable en el curso general de con el mismo método que empleamos al hablar de la Sociología Ju­ la vida humana..'''''!'!'. . El concepto de la Historia Uniliersal. A diferencia de la in­ realidad. 5~ CASO. 120. tampoco habrá ciencia de lo histórico. como en los cielos. L i . obra citada.1" . los documentos jurídicos modernos.. a lo que nunca vuelve a ser como fue. en segundo lugar. México. como decía Bacon. dice Antonio Caso. y sólo el pasado investiga y a él se contrae. Pues resulta indudable que el co~ 1.o que ha negado su apróbación.<--CC42ti==*Z ­ &1& A UiU.'¡ comercio. tres característi· h¡~loria exclusivamente a sucesos humanos. 160 INTRODl1CCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DISCIPLINAS Jl1RlDlCAS ESPECIALES Y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 161 descubrimiento de las causas y factores determinantes de dicho con· suerte que constituyen' también una especie propia de historia que. La tercera limitación es la más importante. ni podría ha­ vestigación científica. j'O. la historia pone su mirada en el pasado. En cuanto a la división historia no se interesa por lo que los hechos pasados tienen en común.. a lo intuitivo. en cuanto no hay historia del presente ni del futuro. la historia se atiene a lo particular. en racterísticas esenciales del conocimiento histórico. pues la historia no se refiere. 1". a saber: preteridad. Los conocimientos propiamente históricos sólo alean­ "En tanto que las ciencias son dueñas del tiempo. de regímenes." Itc<:rca del pasado. 70. la observación dire('l~ de Caso. 01" la natural. . IIlSTORIA DEL DERECIIO. ''"'''=='''''. La primera obedece a la limitación de los conocimientos humanos fiere a 10 único. en "t:ld)re obra De Dignitatis et Augmentis Scientiarum. se llama sagrada o eclesiástica. Así. Sin duda. plÍg." 54 B. según la fórmula de ""íllll. de la distinción establecida por Windel­ De acuerdo con la concepción tradicional. individualidad. y siempre.. ¡z Aa lSi. obra dtada. Windelband 111. que tiende a la aprehensión de relaciones generales (. MCl6rno!\1 a dGI c!ltAdo y lA ()Cjndici6n de 111 naturaleza ~ la ~ino exclusivamente por lo que en ellos hay de diverso. o es libre la naturaleza y se desarrolla Estas características han dado lug. en prí. no sólo de las re· por la ley. modela y en cierto modo rejuvenece. las plantas y de si la historia es o no es ciencia. Se trBta. suele ésta ser definida como band entre disciplinas nomotéticas e idiográficas. que la "historia es natural o civil. señalamos ya las ca­ la narración de los sucesos ocurridos en el pasado.ar a la cuestión.. "las rídica.(:r10. y más veces. como particular. como deCÍa el Estagirita. convendrá. como de ciencia. y consiste en referir la Los hechos históricos ofrecen. 11 los monstruos. la mayoría de los aulores se decide por el último. Antes de no le interesan todos los hechos ocurridos en el pasado. a todos los sucesos pretéritos. los animales. nada impi­ cas esenciales. demasiado amplia. Teóricamente. La definición es.a ~_A 2_ . toria -dE:cfu. por virtud de la mala nocimiento histórico no tiene cabida derttro del concepto aristotélico ¡'It'~1I y lo reacio de la materia rebelde. pág. por último. en cuanto la por ejemplo.''''c''"'''. La historia sólo debe relatar. sino también de las que no ha tomado en cuenta o ha hecho a un lado." 55 2. pág. decir algunas palabras acerca de la historia.

y derivar de tal examf'n 58 Citado por JOAQufN RODRlcUEZ y RODRlcUEZ en su estudio 1. ·".-Como su nombre lo indica. si quiere hacer historia." 56 El simple parangón de instituciones o sistemas de épocas y lugares di­ El método histórico tiene inc:ucstionahlemente un aspecto científi('o. cOllsiderar a (:stos en m uniri­ sólo alcanzan a desarrollarse conforme se debilitan la dominación y el e individualidad caractprÍsticas.. en la colección de eSlUdíos Filosofía del Derecho.1 Problema del M. sino a las finalidades a que debe servir el análi­ f.·=. ~o Ensayo de una concepción sintética del Derecho Comparado. pág.. /1. Sus primems gérmenes aparecen en el curso del siglo pasado. Ln dii!Jt:iplina del derecho comparudo.." 51 • 1 discrepancias surgidas entre los autores !lO se refiéren al objeto inmediato del derecho comparado. IH-:flECflO COl\lPARAI10. lllt:eimientos de produCcÍtín y modificación del derecho en su "Pero. n . tii una intlliciún de principios universales como la filosofía.'-~ 162 INTRODUCCJON AL ESTUmO DEL DERECHO DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES y DiSCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 163 "La historia -escribe este último. pág. • l'IIII1I1"S y las diferencias que entre ellos existen. 3..Mercantíl. al menos de tendencias o de tesis.~ El derecho comparado. La sociología del de­ cuelas.~ciplina rllyo ohicto ronsistc en el conocimiento de los sistcma. 27. .58 con las hasta. el hi~I(l· reciente. i936. sino sobre la realidad social del derecho y j tica. sino 11 las causas y factores dcterminantes de su llparicilln nas oscilaciones intermitentes.:::-:--·· II ~:~~. es decir. 136." 50 El profesor Sujiyama ha emprendido un interesante ensayo de cla­ . podremos decir que es liT/a di. la r1isposiciún y ('1 funcionamiento general de los faclore~ que Ínler­ 1 sificación de esas diversas tendencias. por otra parte. dI' diversos lugares o (~pocas. a fortiori. De su estudio se colige que las \11'111'11 en su gestación y evolucción. no ha cesado de progresar desde dicha fe­ H de sus cambios. del volumen Concepto :y Métodos del Derecho Comparado. aunque haya tenido nl~u. ni una síntesis abstracta como las eiendas. tima que "el nacimiento efectivo del derecho comparado data de un Con­ )"'m.es una imitación creadora. y no dirige su interés 11 lo que esos sistemas tienen de 1900. co­ 1. una rez reunidos todos los materiales.. esta sis de las notas comunes y diferencias de los sistemas jurídicos de dis­ I .. y 1 indor sólo podrá. según Seialoja. ferentes tendría un valor muy escaso si de él no se derivasen conclusiones. como disciplina científica. Uéxlco. como contrapeso de este prodigioso desen­ Individualidad real: ofrecenÍ la IlI'lícula del de5{'nvolvimiento volvimiento. ~_. parece de interés sec:un­ 2. pál!.1. Determinar los elementos comunes y fundamentales de las institu­ dario la discu"ión sobre si tiene o no tiene carácter científico. para su perfeccionamiento y reforma. qll~: han (~xi8ticlo una vez y no habrán de repetirse nunca. nplka n1 1'~llJdil! dr: lns ffli:"I1'1ÜIl UI1 ITIt1tOr!O greso Internacional de derecho comparado que se reuni6 en París el afio IlIlIWllle distinto. La soc:inlop.'. 41.étodo en la Ciencia Jurídico. como productos prestigio de la Escuela Exegética. canza. en cuanto la tarea del historiador debe principiar por la selección de los teóricas y de orden práctico. '1..IIIIH ('IlIl1\i*~ ~n el (". (1II1UHln lr¡ hun'.ía Naojiro Sujiyama. Dar al estudioso una orientación acerca del derecho de otros mo dice Antonio Ca. litulada Concepto :y Métodos del Derecho Comparado.0111 . pero este e!'fuerzo erudito 110 tituciones jurídicas distintos debe emprenderse."o. que la eonclusión a que se llegue dependerá.. profesor de la Universidad Imperial de Tokio. pág.­ 1. ha tenido que sufrir una tan extremada diversidad de e.110 encajado en el resto de los hechos históricos. "La historia del derecho noí' pondrá de mani fiesto lo~ cha y de difundirse continuamente. del conecpto d(~ ciencia de que i'e parta.. en su individualidad característica. Si voh'emos ahora a la historia del derecho. sólo por el genio poético se cumple. Barcelona. 110 conclusiones sobre la evolución de tales instituciones o sistemas y criterios una invención romo el arte. Al referi rse a los derechos de épocas pretérita!'. no sobre la sucesión de acontecimientos singulnres en UI! de­ Inllli!l[\(lo proceso histórico. 27.·. Pues cs ciones jurídicas y señalar el sentido de la evolución de éstas. de car{¡cter estético. 1941.0 versará. Y este último esfuerzo es esencialmente. con el fin de (Ü~termirwr las Tlo/a. . es de creación muy ti (('os del pasado." Una vez limitado el objeto de la historia. -. "Sólo por la intllicit"m f'e al­ países.'~~~~7~::?:"7~-:. El examen comparativo de derechos o de ins­ y la depuración de los testimonios._'f. Crear un instrumento adecuado para futuras reformas. que se podría decir casi caó­ 1.'t::"::.tUtlirl CIlmparCltivn dé inlltifuciorwll a sistemas jud­ tintos países y tiempos. el trabajo histórico sólo {lue· siguientes finalidades: de realizarse mediante la reconstrucción de los hechos pretéritos.. es­ rídicn pucde tnmbién referirse a los ordenamientos jllridicos del paf'nd~l.

" 11 1. en el cuadro más amplio de . la Zeitschrift für .~..iilad de las fuentes del Derecho Comparado. las ten­ olJjclo fijo. no basta considerar la legislación. que alude su nombre. desde 1925. y el de las que se preocupan solamente por la comparación de El objeto inmediato de la disciplina queda indicado en la siguiente determinadas máterias. •.:.. '''''I. __ ~ __ '_n'_~"_ DISCIPL. Por ello no es sorprendente encontrar a Eduardo Lam­ ItlnúlL hert entre los creadores de la Colección Internacional de Jurisprudencia del Trabaio que. la imponente publicación del profesor Sal­ vador Galgano prosigue desde 1927 una revista detallada de la legislación..lrios derechos lIaciollales o supranacionales.... Sujiyama establece las siguientes dasi­ vés de numerosos organismos. cuya finalidad estriba en la organización y fomento de los estudios a '11'" . citado anteriormente.~~~. re­ .-Se l'stablece !legún que se limite la compara­ étrangere r Bulletin mensuel de 1égislation comparé.. las que consideran a un tiempo las internas Y las ex­ :H'Illidoue la palabra..tegorías. a la costumbre..11m• .. .-Sc hace desde el punto de vista de las ramas .. distintos grupos de sistemas o diferentes conceptos ju. SRA .-"""""'_ _.1. por otra. ba. italiana y americana. a las decisiones judiciale~ y a la doctri­ I. definición. en los principales países del globo. I .111.11 nuestra :Fa­ ."lio ternas Pero la" divergencias principian apenas se trata de inquirir cuál es Algunos autores estiman que la comparación debe limitarse a las le­ " l' "objeto fi¡(I" o.nrado.._'.~.¡. sino que es preciso agregarle la interpretación i.ieto del derecbo senschatf (Revista de Ciencia Jurídica Comparada). pu· .. la doctrina y la jurisprudencia de la mayor parte de las naciones. lativa al régimen del trabajo...'.~. fraocesas Annuaire de Législation '''''liT/da clasilicación.:~::!"~'"' """#. tomados en el más amplio nas Y.. dicho mejor. francesa. es necesario emprender estudios distiptos en relación con cada vado.. ya sea comparando diversos de la jurisprudencia alemana. 111.f.Iirerentes.imilares o se extienda a sistemas de cultad existe.:¡tada.. para ser completo. cual el fin a que tiende o debe tender gislaciones de diferentes países y épocas. nwlas y tendencias más importantes pueden resumirse así.. :L Hacer efectivos los progresos del derecho positivo.". todas ellas pueden formar indistintamente el ob.. Además t 11 r'l U H1CS: de los Institutos que en forma exclusiva se consagran a dichos trabajos. conjunto del derecho privado. inglesa...1. Para algunos res comerciales del mundo).:..Investigar el miFmo derecho positivo.-. a tra­ 1"" ".. por una parte.-Consiste en dividir las escuelas o tendencias en 61 La comple.~"._::"~W' _ _~"".jo el título de Anuario de Derecho Comparado r de Estudios Legislativos.." ¡"IIHlS jurídicos.. sostienen que el estudio comparativo debe referirse...I'-Iecho a que ha de aplicarse el método comparativo..1"0:\. un Instituto de Derecho Comparado. como Eduardo Lambert .ldicíal o 1_ Investigar la esencia del derecho y las leyes o ritmos de su evo­ jurisprudencial. por medios determinados y con un Cuarta clasificación.¡ ___ .·gislacioIlt!s de tendencias :. . ~ll{laclo ~t\ ItI1HIl. otros. _----~""""'.....:z~_"~_2!'~~.·1 eslablecimiento de las semejanzas y diferencias entre dos o más de­ y Georges Cornil. según el autor "Para tener un concepto exacto del grado de uniformidad de la re­ '111.".."dIOs. .as Jíversas Iínalidades mó\ignadas a la citada disciplina por las es­ na de los juristas..m.. pág. pág.":~": ___:_?".. existe gran número de publicaciones y revistas sobre la materia. Por otra parte.INAS JURIDICAS ESPECIALES y DISCIPLINAS JURlDICAS AUXILIARES 165 164 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO conjunto.~~LWMIt·iiw". ordenados por ca.hemos venido citando: glamentación jurídica en un campo determinado. extranjero e internacional) . la Zeitschrift für vergleichende Rechtswu­ '''''-''... Y IU!l! puhliCJ~o¡ofl().w_."r<jl. publica cada año el resultado del resumen :~.:.. I . bU 1-.:olección de Borchardt titulada Die Haruie1sgesetze der Erdball (Las le . en Conce[Jto r Métodos del f I "1 H' de las que tienden a la comparación de las legislaciones en su Derecho Comparado..-Consiste en agrupar.fV'1J'<')c=~'~·V'._~. desde el año de 1940. Y al método comparativo.11 lo que toca a la extensión concedida al objeto del derecho como Los estudios de Derecho Comparado realízanse en la actualidad. 43. n Datos tomados del estudio de JOAQufN ROIlRfGu!:Z y ROIlRfGUEZ..11. lo que bay de particular y lo que hay de común entre dos o dencias o escuelas que estudian únicamente las relaciones jurídicas inter­ v. 1" ('era clasilicación.::·"'~~:.. como la "'lIT/era clasificación.~ __ ~"_":.._.._~L ~~~:::". propuesta por el propio Sujiyama: "El den!eho ('omparado I:onsiste en comprobar positivamente. el Annuario di dirítto comparato.." 61 1. otros piensan que si no se limita el objeto de éste a cierto!' altslandisches und internationales Privatrecht (RcIJista de Derecho Pri­ """I'''~.

.:: . Z ~ ..... ifl E-< o ¡..........­ ~ c::: .:: < ¡.::¡ E-< .. ¡:¡:: -< p. ~ u Z o U en o . ifl ~ . o...::¡ u .. ~ . ¡:¡:: ~ .....:¡ < oZ.... ifl o u -< ¡:¡:: Jo-! o.

-Supuesto jurídico y consecuencias de derecho. un determinado sujeto debe observar tal o cual conducta. 98.-Cuasicontrato. Según Kelsen. 93. cuya actualización depende de que se reali­ cen ciertos supuestos que la misma norma establece. Doctrina francesa. De acuerdo con este principio. 90. órgano del Estado. según Pothier. 0. ­ Las normas jurídicas genéricas encierran siempre una o varias hipóte­ sis. pág. 91. B8. como dice Petrasizky: 2 las normas mora· l/. los segundos.'ndran deberes y derechos. 87. si no la observa. en­ g/.-Clasificación de los hechos jurídicos en materia civil.-Supuestos jurídicos simples y complejos.-Eri ]a sec­ dón 8 de esJa obra llegamos a la conclusión de que todo juicio normativo expresa uno o varios deberes.-La ley de causalidad jurídica. 94.-Hechos jurídicos de eficacia inme­ diata y de eficacia diferida. otro sujeto. 92. l Llamamos imperativos hipo-o téticos a los juicios que postulan un deber condicionado. 95. 105. Ver secciones 6 y 8. Sólo que en la frase arúerior la última ex­ presión no se usa en sentido kantiano. Citado por GURVITClI en su obra L'idée du droit social. de derecho y los supuestos jurídicos. Los prime­ ros condicionan la producci6n de deberes. delito y cuasidelito.-Hechos jurídicos dependientes e independien­ tes. Encontramos aquí una diferencia capital entre los supuestos morales y jurídicos. 96.hos jurídicos compatihles e incompatihles (SchreierJ. . debe apli­ car al infractor una sanción".-Clssificación de Carnelutti. 97. 89. las jurídicas tienen carácter imperativo-atributivo.-La norma. LA NORMA DE DERECHO Y LOS SUPUESTOS JURIDICOS. la estructura lógica de éstas puede resumirse así: "en determinadas circunstancias. respectivamente. CAPITULO XII SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS SUMARIO 87. cuya realización da nacimiento a las obligaciones y los derechos que las mismas normas.-Hec.-Definiciones de Bonnecase. se ba dicho que las reglas que integran el orden jurídico positi­ vo son imperativos hipotéticos.-Fusión de supuestos juddicos.'s son imperativas. imponen y otorgan. al realizarse.

y se descompone en dos proposiciones parciales. sin embargo. rrir. ten­ explica o. para merecer el calificativo de jurídica. De acuerdo con E:!stl:l definición. de elegir ~:cüalado para el correspodiente tipo de jornada (diurna. dice que "son ciudádanos de la a pesar de que. Para demostrar el equivoco de la teoria tradicional examinaremo~ las facultades y deberes establecidos por el mismo precepto. El supuesto de tal pres­ una serie de hechos. Tní.. hipótesis I!'alidad". necesaria. de una situación jurídica a la puesto por uno de ellos constituya el SUllUesto iurídico del otro. por ejemplo. rídica o un derecho subjetivo no son hechos. condicionan el nacimiento de facultades y deberes. el género proxlmo empleada por el término supuesto jurídico y reservar el nombre de . empero. ni transformaciones de Los autores modernos no suelen emplear el término supuesto jurí­ la r:ealidad. que el incumplimiento de los deberes im­ puesto en diferentes relaciones. a modificaciones del una regla jurídica completa. uno de los supuestos condicionatltcs Federal del Trabajo. el de propiedad sobre el inmueble. En estas definiciones hállase implícita la idea de que un hecho puesto jurídico. Lnzo Enríquez dice que se trata de "cualquiera transformación de la según la cual toda norma jurídica genérica consLa de dos partes. tiene como supues­ la). bargo. Además. El su­ un gravH error creer que los supuestos jurídicos refiérense. considerar como hechos reales las facultades del de horas extraordinarias al servicio de tal o cual propietario.. 5 La primera coincide con lo que nosotros llamamos su­ .' No sería . Pero una situación ju­ relación de este tipo nO es. necesario será reconocer que la mundo externo insertas en el espacio. ya que señala los requisitos que condicionan I ivas.] hecho real de que tal o cual trabajador trabaje tal O cual número correcto. Tener un modo honesto de vivir". según el jurista vienés. El artículo 31­ giuridico. Prefieren la denominación tradicional hecho juridico (lait . de un te. substituir la denominación hasta ahora un éffilcto jurídico. parece ignorar. lJunto no podemos d~jar de subscribir la tesis defendida por Korkounov. y puede definirse como el conjunto de condicíones de 3 ENZO ENRíQUEZ. y lodo caso. Declárase que cuando la ley enlaza a No estamos de acuerdo con esta doctrina kelseniana porque. fomenta la confusión entre el supuesto de derecho. nocturna o mix· entre pasear o no pasear por éste (derecho de libertad). que provoca. Ciertos supuestos jurídicos estátt segunda norma. además. un cambio en lo existente. al ocu­ rídica completa o total. enuncia puestos que no aluden a hechos es decir. tendrá que en­ constituí dos por realidades de otra índole. trabajo extraordim:rio se pagarán con un ciento por ciento más del sala­ sino una situación jurídica. en su opinión. El profesor Fritz Schreier usa también esta de la Constitución Federal.Id concepto que examinamos es la noción de hecho. ni se hallan tampoco espacialmente circunscritos. en puesto es uno de los elementos integrantes del precepto de derecho. en consecuencia. Es cierto que ésta se encuentra condicionada rio que corresponda a las horas de la jornada". En este . n acontecimientos renles provistos de consecuencias nonna­ su importancia es capital. los siguientes requisitos: I. prescribe que "las horas de de la ciudadanía. O bien. 4 Ver capítulo l. nuestro derecho. como hipótesis COIl­ r€únan. pero también es verdad que no se confunde con 'Tipción es que u~ obrero labore un número de horas mayor que el Un eiemplo más: el derecho del dueño de un parque. La teoría es de Una seductora sencillez. Lo dicho no excluye la posibilidad de que dos preceptos se encuentren der€cho subjetivo que desempeñe el doble papel de consecuencia y su­ entre sí de tal manera. la existencia de numerosos su­ drú que admitirse igualmente que la fórmula: Si A es. y así indefenidamen· podemos dar el nombre de hechos. aquél se trans­ jimos en otro lugar.urídique.a Otros juristas hablan de una "transformación del mundo ex· r disposición. Constituye sin hechos jurldicos para los que reuli:zall los supuestos normativos. La terminología usual República los varOnes y mujeres que. es incorrecta. que no debe ser confundida con to otro derecho dB aquél.. G "Las normas 'jurídicas son condicionales. El primero de esl05 elemenlos de derecho puede expresarse de la siAuienle manera: . a las que sólo impropiamente contrarse sancionada por una tercera. Todo preceplo de derecho se eompone <le la definición de las condiciones de aplicación de la regla jurídica y de la exposicic'm de la regla misma. mas no bien: si se acepta la existencia de preceptos juridicos no sancionados. teniendo la calidad de mexicanos. ciertas normas jurídicas carecen de sanción. Ahora bien: la nacionalidad no es un hecho natural. debe ser B.tase de una hipótesis normativa.. Haber cumplido 18 años y I(mida en Una norma. Ahora forma en hecho juridico. 21. y ésta por otra. según lo di­ un acontecer de esta especie consecuencias normativas. pág.on mayor d~~tcl1jmieIlto qué (mtieuuen los autores por la palabra hecho. mejor dicho. y el hecho de la realización de tal hipótesis.·rior". Acla­ 11.170 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEHECUO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 171 El enunciado corresponde. a la norma ju­ ~s Un suceso temporal y espacialmente localizado. verbigracia. La sen/enza come latto giuridico. Sin em­ dico. El artículo 67 de la nueva Ley la nacionalidad es. La disposición anterior revela que remos lo dicho por medio de Un ejemplo. El supuesto es comúnmente definido como un hecho que produce Conviene. en su párrafo segundo. Puede tratarse. La que la ley vincule consecuencias normativas. Tatbestand).

no a los condicionantes de obli­ a la realización del supuesto." Cours dI! théorie générale du droi/.. la transmisión.. aun cuando lo úl­ I'un al que existe entre las causas y los efectos. París. y estará obligado a entregar el resto al dueño del nislir en el nacimiento. Imaginemos que dichas hipótesis se rea­ tllraleza. pues. aunque. El físico dice: "si un cuerpo es sometido a la influencia del Mucho se ha discutido acerca de la índole del vínculo que une los calor . la norma . en nota. Veamos qué enseñanzas puede ofrecernos ese paralelo. Si el experimento se repite un millón de veces. se hallan dica qué consecuencias normativas se encuentran determinadas por la necesariamente unidas determinadas consecuencias (que en otro cierto r~alización del supuesto. Ejemplo: si el difunto tiene varios hijo. página 5. Desde el punto flombre de títulos jurídicos. OJ "En el derecho romano y el latino clásico la palabra titulus no tenía el significado.iurídica ordena: "si alguien encuentra un tesoro IIUPUill!JtQ!1 ...oI'llllrl.ivQ 11" un derecho. La citada expresión es equívoca. para mayor sencillez. """1\ diciente o productora del mismo. Al. Sólo que no en un predio que no le pertenece. en tanto que el primero alude a un nexo necesario entre versas: en una primera acepción quiere decir "hecho constitutivo de fenómenos. en un segundo sentido. 2' ecl.. en tal caso. j". El Código Civil vela el carácter necesario del nexo entre la realización de la hipótesis y del Distrito y Territorios Federales prescribe. reso­ iguales). l'üblngen. de hecho. ninguna. lizan. Una persona coloca un termómetro sobre una flama. El calor Según ef físico alemán Helmholtz. modificativas. uno de ellos un millón de ocasiones. Si alguien comete el delito de robo.10 nrtículo de un texto legal contiene necesariamente los dos elementos de que hemos habla· 01" En efecto.} cl1. 6 Por otra parte. entonces . La pa. ".unos autores lo compa­ en terreno ajeno . 1911.5CO INvREA. se presta a confusiones. si las condiciones que la ley como sinónimos los tecnicismos supuesto jurídico e hipótesis jurídica.. impútanse determinadas consecuencias (que en otro cierto res­ lutorias). Casa Editrice Ant. llazgo no quedarían cumplidas en todos los casos. equi­ y una o varias consecuencias de derecho..ZSX&&&& 172 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 173 cuya realización depende la vigencia de la segunda. T Citado por KELSEN en su obra Hauptprobleme der Staatsrechlslehre. plÍ~. la modificación o la extinción de predio. " Las dos hipótesis son posibles. pensamos que no hay inconveniente en usar la causa. en cuanto generalmente ha sido aplicada ma estatuye que a determinados supuestos (que en cierto respecto son a una categoría especial (condiciones suspensivas." FRANCF. Un par de ejemplos ac1arará ]0 dicho. que utilizan algunos juristas ger­ Parafraseando la fórmula de Helmholtz podría decirse que toda nor­ mánicos.. la consecuencia jurídica debe en todo caso enlazarse H Jos hechos constitutivos de derechos. es decir.te generale del diritto. La denominación condición jurídica.. enuncia no varían. en el ámbito de In na­ timo resulte mucho más dWcH.}' las consecuencias normativas. He aquí una ley natural que. 7 Expresado en otro giro: al presentarse puestas por el jurista ruso. de . 1935. En italiano. I . Esta última in­ determinadas condiciones (que en cierto respecto son iguales). como de vista gramatical. los deberes y derechos que el precepto respectivamente impone y otorga. ddinido el supuesto jurídico como la hipótesis de cuya realización depen.as consecuencias a que da origen la producción del supuesto pueden con­ la mitad del tesoro.'. Al referirse este autor a los supuestos de derecho les da el ¿ Qué diferencia hay entre los dos enunciados? . en ambos ejemplos. que si alguien descubre un tesoro en terreno ajeno. Milaui.1...1 . es seguro que las consecuencias jurídicas del ha­ . lartk ~fl el ¡j"redJQ Inlllrmedlo. debe sufrir talo cual pena corporal. s Artículo 877 del Código Civil del D. . 8 Obsérvese cómo...-Hemos metemos un cuerpo a la influencia del calor. la ley natural quedará con­ '. m_.. se trata de sendas supo­ fucultades y obligaciones. o sea. el efecto prodúcese fatalmente. pág. los bienes serán divididos por partes firmada otras tantas. 195.\ mol.n/lrá la hipótesiA. puede ocurrir que aquélla {~aClOnes. aumentará de volumen.. Si la hipótesis anterior se presentase 111. también hipotéticamente. posee dos significaciones enteramente di­ mente. 1'"oIova. Tomando en consideración las definiciones pro­ respecto también son iguales)". en 108 sentidos de caU$a eficiente y documento prl1ba.. Esto es obvio: las con­ 1'JI . Segundo ejemplo: un hombre descubre un tesoro IVllnl"•. la palabra lítolo se emplea. El efecto sigue a la causa de vale a documento probatorio. tanto en el 1"'f"llujc jurídico como en el vulgar. y el otro la disposici6n. La citada definición re· al estilo de Helmholtz. 5±L. Pero. SUPUESTOS JURIDICOS y CONSECUENCIAS DE DERECHO. la norma puede hallarse expuesta en varios artículos.. Trátase de juicios expresados hipotética­ d mismo jurista lo reconoce. Invrea. ~ . tendrá derechp a i . F. Tampoco creemos recomendable la terminología de Francesco pecto también son iguales). 163. que secuencias de un determinado supuesto deben ser realizadas siempre por . Cedam. hemos expresado den las cOnsecuencias establecidas por la norma. la ley natural establece que "a provocará necesariamente la dilatación de la columna de mercurio.uritu. La física enseña que si so­ 88. siciones.&. en forma hipotética.. no se produzca. el segundo se refiere al enlace normativo de una hipótesis' un derecho" o "causa eficiente de éste".. do: ''':leh. suele aplicarse solamente manera ineluctable.

puede las consecuencias. Ei" 1I1!1{:mnizur al dueño del predio...lI' en ~~:-~¡' (luHfn qu~ el Bllllq~':$tn JlId~H{jtJ no es "II'\Hllte y qll!'''!. cuando los perros de Caza penetran en un le" su derecho. ccsidad condicionada y deber condicionado. 0. tingente. ronsec1Iendas jurídicas.rpcto o resullado de la hipótesis normntÍ\'II. . pág.'s un .. las consecuencias de derecho no dehen cambiar. verbigracia. {~Il ohligaciones o derechos. realizarse o no realizarse." Grundbc¡::riffc .0 analítico. pero es posible que el obligado no proceda de acuerdo norma establece se realiza. en ]a esfera jurídica'?. como picn!'u Zilclmllnn.Hasta qué punto es correcta la terminología fOl'jadapor Schreier? . consisten 29 La realización de ésta. en exigencias o facultades que única· mente tienen sentido relativamente a las personas. .¡'o I. cuando los perros de un . jacto queda aquél ohligado a indemnizar al duefio del predio. '1 nc en el primer caso se trata ele I1n vínculo entrc fenómenos naturales y.krí\'a de In . que corresponde a la distin­ ción entre ¡'eglas técnicas y preceptos jurídicos).. LA LEY DE CAUSALrDAD JUlUDICA.1~lIna en la. la tran~fonnación o extinc ------- 10 Hay !'Íerlo~ supuestos que no pueden dejar de reulizarse (por rkmplo: 1n mUNlt' .1J.cres...1l0 SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 175 1 el sujeto del deber. " Hay que advertir. Hecho B.l'e 1~18 consecuencias de derecho y su reali· bu en su carúcler necesario.ino consecuencia de la 11Il!l. es de Ins personas.. dOn ¡k!:'c{¡ho~ y ¡l¡. y la que media entre el supuesto y al rf'¡¡lizarse la hipótesis normativa (es decir. en otra forma: toda consecuencia jurídica hállase condicio­ (cumplimiento del deber de indemnizar y ejercicio del derecho corre· nada por determinados supuestosY(Aludimos a la oposición entre n~­ lativo) . por ejemplo).-lIle irlTle\Untc mientras no existe una declaración de muerte. 1-1.hns sllpnesl. el Iprmino). ~ 1/. Expresado de otro modo: {'II el ámbito de la naturaleza. 'lU" representa \lna im'crsíón del primero: 'Toda transformación del Hecho A... . ENLACE CAUSAL "'" '1 1l" . Pol' últimol el vín~mlo enl.'a ""'TI des Herll!5.1 lNTnOllUCCIO~ AL ESTUl))O DEL IlEHU. hecho de la realización del supuesto. como simple hipótesis. l llH '''ltn jl!rid~{'tl HI'odU(x~ nnn trun~rormaciún en 19 N1h~fH"uenda de (Causa) relación nece~aria (Hecto) I (!j d.. La existencia de un deber jurídico no implica su observancia. . ITI'tlO ajeno y causan daños en dicho terreno. 10 La hipótesis de que los perros Todo camuio en las condiciones jurídicas determina una modí ficación en de caza penetren en un terreno ajeno y causen tales o cuales daños. Tendremos entonces que distinguir con todo con lo prescrito. . . Esto significa que la existencia de la norma no determina el ci('¡n jurídica no varía. y éste ad· !~Il el segundo.-Siguiendo el paralelo entrc ley demnización) . mente natural..'ollsecucncias.. De In cFencia de la relación recíproca depende también la verdad . "La dIada le)' no es un GnaZo{:on . en cambio.. 39 La actualización de las consecuencias de derecho (obligación del cazador de indemnizar al dueilO del terreno. natural y norma.relación entre el supuesto jurídico y su realización efectiva es con· La ley de causalidad j~rídica posee el siguiente corolario: si la condi. Hecuerde el lector la disposición del dejar de cumplir con su obligación.. tu sünwjumm que las dos t~IIlCi(l!W8 (jfrpeel1 !'Illri. o tener derechos suhjetivos y no hacerlos valer. j.a'. La.idrrueiones.:-c!leía de la relación o. . en tales casos. cazador entran en un terreno de otra persona y causan daiIos).. consecuencias jurídicas es. Supongamos que la hipótesis que esa posible tener obligaciones y no cumplirlas. el cazador está obligado a ni la adquisición de un derecho determina en todo caso su ejercicio. . El enlace entre la realización del supuesto y la producción de las de la misma índole la relación que une las causas y los efectos."""do principio. en cambio.~ui"nf(''' con... pero una es relación entre hechos" en tanto zación efectiva es contingente! ya que el cazador puede (aunque no dcha) la (Itru es purumente normativa.. no ". necesario. y el dueño abstenerse ele ejercitar (:údigo Civil segÍJn la cual. (fue puede expresarse así: no hay consecuencia jurídica sin supuesto de 4~ La realización o no realización de las consecuencias jurídicas derecho.¡s si. do las cosas. desde luego. El fallecimiento real del ausente. las consecuencias jurídicas. por tanto. Esta ley debe tenerse muy presente en . cuidado: lo anterior se infiere otra diferencia capital entre leyes naturales y normas jurídicas: el efecto de una causa puede ser un fenómeno pura­ 1Q El supuesto jurídico. derecho del duefio a la in· 89. pero. dicho de otro modo: se Imla de 1111 sir 11"". ¿. del enlace entre la realización de una hipótesis y determina· quiere el derecho de exigir que se le indemnice. es decir. la realización de dic.le la causalidad natural... independiente de la actividad humana (la caída de un cuerpo. Fritz Schreier hahla de la ley de causalidad jurídica..

IER. 17-La eficacia de los hechos jurídicos puede consistir en la creación. pág. por ende. pág. es un hecho independiente. Aquéllos son. pág. reciproca cuando 111 legalidad relativll es reversible.-RELACION CONTINGENTE La celebración de un contrato a plazo produce por si consecuencias (:ONTINGENTE normativas Y. desempeño de sus labores no provoca por si mismo con· u "ta {usil)n puede ler recíproca o unilateral. Ejercicio. 1935. Íundante y fundado. La fusión es recíproca si ninguno de los supuestos provoca aisla­ dIOS jurídicos. 1:1 INVRf:A. 99. no son necesariamente fundamento de un juicio.-RELACION NECESARIA I11. en d) La ventaja._. Ilipótesis (Hecho A). Cosa análoga podríamos decir de las enfermedades o ~ del Eupuesto. 95. reversible.!_" ~ MSt""'!!!) as $1 caruS. La celebración del contrato de trabajo da RIDA. Gmndbegrille und Grundlormen des /teches. 11 La tenninolov. el supuesto jurídico complejo en­ dicos es unilateral o recíproca. las partes contratantes. Parte 11 FRITZ SWRF." 16 liarse unidos a otros. _. éstos. de que el deudor cumpla puntualmente o incurra en mora (supuesto b) La premeditación. a determinados derechos y deberes. De ello se infiere que la fusión recíproca se da entre supuestos "a¡[uellos en relación con los cuales vale la ley de que sólo pueden existir mmO partes de un todo" . no en cuanto mero accidente. de aquéllos citaremos la mayoría de edad o la lI\uerle de las personas. pág. 15 Hay fusión unilateral si la consecuen­ cia de uno de los supuestos puede nacer aun cuando el supuesto ju­ . le SCRREIER. consecuencias de derecho. El color ~In la extel\9lón es al110 tan imposible "p.13 93. sin necesidad de hallarse camhio.. sino en atención a su carácter especifico de riesgo profesional. _~ 176 lNTRODUCCION AL ESTUDlO DEL DERECHO SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 177 ENLACE JURIDICO NORMATIVO El accidente engendra ciertos derechos y obligaciones. ya que sólo tiene conse­ por una sola hipótesis. por lo que en este caso hay una legalidad reversible y.-La fusión de supuestos jurí­ En el caso del homicidio calificado. ni de hechos. el homicidio calificado. Padova. . corno la extensión sin el color. 1935. divídense en dependientes e indcpendien. pues. Expresado en otra 1. La parte generale del d¡fiuo. 92. de las calificativas del homicidio o de las modalidades de las obligaciones. obra citada. pág.1 I _.:. damente. 93. ~ Cumplimiento. SUPUESTOS . por lanlo. la existencia de la relación contractual entre obrero y patrono. relación con las hipótesis de horadación y fractura (supuestos funda­ 91. los segundos se componen de dos O más supuestos cuencias por hallarse vinculado a otro hecho. sin necesidad de ha. según la terminología de Invrea. l. HECHOS JUIHOICOS DEPENDIENTES E INDEPENDlENTES. obra cilada." SCHREIER. 12 . porque cada hecho jurídico parcial es. se producen independientemente a) El homicidio. el tér­ 90. . (Hecho B). al reaHzarAe. es dependiente. fundado). sino sólo en cuanto ~e encuentra unido a otro hecho. generale del diritto. 164. títu· los jurídicos imperfectos.-Los supuestos ju. H Sólo producen consecuencias de derecho en cuanto se hallan unidas a supuestos jurídicos independientes.ía usada en esta secci6n la hemoa tomado del libro de INvREA. PadovB. obra citada. fusl6n unllalern1. pág. Los primeros están constituídos el negocio jurídico engendra.12 Hechos jurídicos independientes son los que absolutamente dependientes. Se trata. f Derecho subjetivo. en cambio. al propio tiempo.JURIDICOS SIMPLES y COMPLEJOS. profesionales. -HELACION Il. Otro caso: el contrato de trabajo produce sus efectos aun c) La alevosía. mino cuya llegada retarda la exigibilidad de las obligaciones que pueden ser simples o complejos. relativamente a Snpuesto Realización 1 Deber jurídico. Sólo que el citado autor no habla de $Upue$tOI 12 SClIREIER. En eate caso hay. unilateral. FUSION DE SUPUESTOS JURlDlcos. dice Schreicr. 166. títulos jurídicos perfectos.:uencias jurídicas. "La relación de fusión es. un juicio Il\!ode fundarse en representaciones. sino de títulos jurídicos. cuando el trabajador no contraiga una enfermedad profesional. un accidente sufrido por un u Ver lIerclón 92. producen por sí mismos consecuencias de derecho. HECHOS JURIDICOS DE EFICACIA INMEDIATA Y DE EFICACIA DIFE­ Pongamos un ejemplo.-Los he· dos). icrra las siguientes hipótesis: rídico fundado no se realice. Algo semejante podda decirse del delito de robo (supuesto fundante). 99. de un hecho íuridico dependiente. de éstos.. una fusión reciproca i por el contrario. en el caso contrario. por ende. pues.11 Adoptando la fórmula de Husserl definiremos los primeros como forma: Jos dos supuestos tíenen que producirse para engendrar jurídicos. las cuales 11 ~aber.tieSa! el.. (Hecho C). Por ejemplo: las consecuencias del con­ trato de mutuo (supuesto fundan te) .

f'lI virtud del cual el mutuante se obliga a transferir la propiedad de El más senci110 ejemplo de incompatibilidad noí'1 lo ofrecen las obliga­ 111111 smna de dinero o de otras cosas fungibles al mutuario.CHOS JURIDICOS COMPATIBLES E INCOMPATIBLES (SCHRElER) • l'/mgnnlOs \111 P!lJ' QQ ejg~l1..'''M~=· ___ ¡¡.j~loj (n~tI~I!PlOs) y úniram". depende de un acon­ 'o" <. A veces depende Volviendo a las condiciones. sino el nacimiento de un derecho y y.. Cuando tal condición se realiza. quien se ciones suietas a condición resolutoria. Extintivos . Se dice entonces que el hecho es de eficacia di· suspensivas.· determinadas consecuencias jurídicas..___ . Antes de que transcurran tres años. . pacífica y r. aquél se llama final.iurídico . filhilidad de obligaciones preexistentes. Si lo que se hace ca l. de un sinscntido. La adquisición de este.. p. Cuando la eficacia (constitutiva. Lo I'0llgamos que A presta cien pesos a B. Cuando la eficacia.. ohrll citarla. por el Constitutivas.'. Ildutiva. El üi-t1eulo ~384.ión en tres años. i11. I "utrario.&I¡!l!!lII ..¡ DIFERIDA.r..-:0 fijado por las partes no retarda el nacimiento del derecho suh· rales.habla de eficacia constitutiva..ponrle. h'! ¡miento futuro e inevitable. No se trata de incompatihilidad de significaciones. de un contra· ION bi!lJ'H~!! ri1upble!il !<@ nrlqujcr.. la modificación o la extinción de deberes y facultades. pero IUlles de la llegada de aquél no puede el titular exigir del sujeto pasivo . '''li... Modificativo. los de· Modificativa. En el primer caso X convertirse en dueño de la cosa. El derecho de A a la devolución de la can­ a un término final. La de los hechos jurídicos no es siempre inmediata. 19 "Esta incompatihilidarl de situaciones de hecho no dehe ser confunrlirla con la Segundo ejemplo. al enlazarse con él. 94. Término.--Final o extmtlvo. constitutiva o modificativa. ida.ripc. de eficacia resolutoria. ""res y derechos derivados del hecho juridico no nacen hasta que el tér. en el segundo. El artículo 1153 del propio Código establece que que existe en otras caleras.­ { Hcsolutoria. pues el incumplimiento de la ohli¡mción contraírla por una de las partes p".. según que aplacen el naeÍmien­ I .lIllllrl'lG !\!!I\1fI11 Oml"nAlhilidad: como cuando decimos montaña de oro l.. menos 81\n de una ¡n('om. El 18 Un solo nt"gocio jurídico engendra. d"llfmder de la llegada del término es la extinción de una relación juri­ . tiene el sentido de que los hechos jurldicos incompatibles entre uÍ no· producen ninguna consecuencia de derecho. Y es qu~ el término no sólo suspende '.. de eficacia modificativa la exigibilidad de un deber jurídico. modificativa o resolutoria) se to de determinados deberes y !1erechos. Tal cosa ocurre en _el caso de los contratos bilate· . cuando sentido.·rle .-. modificativas y resolutorias... dependerá del resultan aniquiladas.. el término es suspensivo. 165.101 Distrito y Tenitorios Federales define el mutuo como un contratu es incompatible con otro si. otras.:m por pree¡. nos llililamos en presencia de un hecho jurídico sujeto a término.nte I"dor que X posee con buena fe.1 cumplimiento de su obligación..>·~~~!I!!!:!I!II!III!I_I!IIIIIEI·¡.L~" . {. La llegada de éste destruye las consecuencias de IlIlad prestada existe desde el momento de la celebración del negocio aquéllos. Por sabido se calla que las situaciones naturales de h~rho no 1111 mueble Y. de la obligación correspondiente. los modifiquen o aniquilen. en forma pacífica e ininterrumpida. I "m promete a devolver otro tanto de la misma especie y calidad. lllill C6diSQ Civil Dos o mAs hechos juridicos son compatibles entre sí cuando al reali1. Su­ desaparece la obligación derivada del hecho jurídico indepenoiente. Si. Más adelante veremos cómo la extinción de la situación de hecho no 11 'Hlscurso de aquel tiempo.lIl'uesto jurídico independiente). Tumpoco de l!l incompatibilidad de intuiciones. en la segunda. bJ.. por prescripción. V.arse litlmnn 1\\1l¡J ~onsecuendas o producen otras nuevas. Vl o B.__________ 178 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEnEellO SUPUESTOS Y HECHOS JURlDICOS 179 .. un título con.·n_.ontInuamente. . lIIino llega.-Suspensivo.¡. JNVREA.rO' un suceso futuro. El suspensivo condiciona unas veces el nacimiento o la modificación u= ¡. 19 ". 18 "lIcuentra sujeta al advenimiento o realización de un suceso cierto. 1949. 01.. diremos que suelen ser clasificadas en . es decir. !m el tercero. pb. En la primera hipótesis.plali. el acontecimiento venidero es contingente o incierto. A. art. Un hecho .] hecho resulta condicional.) Q Constitutivo.¡·IDI_!l'''dlll...er "'Iivo del acreedor.111:. existen desde que el supuesto se realiza. la eficacia { .. pero el deber de B no es exigible /llItes del vencimiento del término (supuesto jurídico dependiente).r¿s • •••••••••••••••••••••••________________.:¡ aJ. La inrompa· 111m sido poseídos con buéna fe.. y que el deudor se obliga a pagar­ mismo ocurre con los ne~ocjos jurídicos cuya eficacia se halla sujeta 111' en un plazo de dos meses. Condición. Modificativos. es decir. Suponga el tlhilidad de que ahora trat!lmos radica en la esfera d~ 1". difiere solamente la exi­ Il: Sl:spenSivn.-DE EFICACIA INMEDIATA..-DE EFICACIA { 2. IIF. porque entonces estatlamos frente a un derecho Irreal. dI< 11. sino únií:amente la exigihilidad de la obligación co­ invocado por la otra como cau~a extintiva del deher jurídico que le corre. no podrá . F.r Códi¡ro Civil del Distrito v Territorios Federales. aniquila sus efectos. al propio tiempo.•titutil'o illenn­ dicionado :r otro extintivo condicional..

como extranjero. y IIsar títulos nobiliarios que impliquen sumisión a un Estado extranjero. 116. y IV. pago. Si II<lhlare!~lo:.lI. renuncia. de dos o más hipótesis. Por hacerse pasar en cualquier telectual).. en 2) Si el fin práctico del autor del acto concuerda con la consecuen­ {llanto. durante cinco años dico del mismo (es decir. i Como las denominaciones lo indican. siendo mexicano por naturalización. el nacimiento de mi derecho de propiedad in­ <Hllinuos. porque en vez de adquirir la propiedad del papel me dl'" puntos de vista: hago acreedor a una pena y contraigo la obligación de restituir lo ro­ bado. ni representa tampoco un caso de oposición entre la conse­ Ill.'recho civil. Sistema di diritto processuale Icivile.. cuyas consecuencias suprime. varias consecuencias Éstos forman el grupo más numeroso e importante de hecho:. Los segundos' engen­ I naturaleza y los segundos acontecimientos voluntarios. al mismo tiempo. etc. Ejem.. pero. debe hablarse de actos jurídicos ilícitos. La muerte de lma el nombre de actos jurídicos. 3) Por último. cuando entre la finalidad práctica y la consecuen­ . pág. "'Iones de los hechos jurídicos: una general y otra especial.¡ eH tlf1met' \~l'n!~. La incompatibilidad es siempre incompatíbilidad b) De acuerdo con los efectos que producen. pero cuando entran en relación con enlaza consecuencias de derecho. persona produce por en fonna independiente. pur obtener y usar un pasaporte extranjero". de un hecho con otro. Los últimos son también conocidos con otros de detenninada especie.180 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO ~I SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 181 i Toda incompatibilidad nonnativa implica. siendo mexicano por naturalización. lógicamente. no tienen más función que destruir la eficacia de otros. a la vez.-Expondremos ahora dos clasi­ piedad). c) De oposición. 11 "iso 1 de la disposición transcrita es relativamente incompatible. Por ejemplo: cuando compro el papel necesario para ( 11' ia de los supuestos cuya realización dio origen al dérecho de ciu escribir una novela. Ejemplo: el hecho de que yo escriba un libro no tiene una finalidad práctica concordante con el efecto jurí­ 111. p. la relaci6n a) Atendiendo a su naturaleza. (. Por aceptar mativa. ni se opone a ella.ill jurídica hay oposición. pueden ser clasificados desde sino oposición. atendiendo a las relaciones IIldependientes (por ejemplo.llcribir uno. dice este autor.1I •• to. cLAsrFlcAclÓN DE CARNELUTTI. en el país de su origen...-drumento público.. 1. obra . " FRANCESCO CAIINELtlTTI. gativos). los hechos jurídicos aparecen divi­ lativamente incompatibles.d jurista italiano Francesco Carnelutti. qu~ el acto es (puramente) lícito.-Examinados desde este ángulo. 59. ta distinción entre fusión unilateral y recíproca e9 también aplicable.1 puede perdurar aun cuando el jurídico haya sido aniquilado. "Ión de una nacionalidad nueva) y. Por 1) Cuando la finalidad práctica no coincide con la consecuencia nor­ nd¡luÍsición voluntaria de una nacionalidad extranjera. . El supuesto establecido en el cuencia jurídica y el fin que persigo. las sanciones impuestas por la comisión entre el fin práctico y el efecto jurídico del acto. a) Clasificación del los hechos jurídicos de acuerdo con su natura­ Schreier divide los hechos jurídicos incompatibles en absoluta r re· leza.I¡IIIIIII'O necesariamente la desnparición del hecho . b) De coincidencia. Los primeros (el jurista vienés los llama ne­ didos en dos grupos: naturales o causales y humanos o voluntarios. ~1 no habrá coincidencia entre el fin práctico y la consecuencia dc' derecho. extinguen sus efectos. Pueden dividirse en tres clases. pág. relativa . . los primeros son fenómenos de la desistimiento.1 d.~dón g~tU"'ílt pft¡fl~ltI~tll en vez de con1prar el papel JutlilatulUIll101e pura o." SCtlIIEIEII. dícese que la relación es de indiferencia. . Por residir. extingue los efectos de ciertos hecho" rídicos. n.uddico. ju­ (derecho sucesorio). al realizarse. El fin práctico (adquisición del papel que me hace '¡"danÍa. Y a la inversa: el hecho ". a los que la ley ¡fnm por sí mismos consecuencias. obra.1". revocación.. nos encontramos en presencia de un acto jurídico . ' de tres tipos: a) De indiferencia. Otro caso: el artículo 37 A) de la Constitución Política de los Esta­ dos Unidos Mexicanos dice que la nacionalidad mexicana se pierde: 1. produce por sí detenninadas consecuencias (adqu: o cia jurídica de éste.es hechos jurídicos."O falta) coincide con la consecuencia de derecho (transmisión de la pro· 95. I. Tales relaciones son (I(~ un hecho delictuoso). destruye la efío en sentido estricto.. lo robo.G de la ~liA!im.

los actos jurídicos pueden ser simples o com­ un sujeto son lícitas y su finalidad es la creación. se llaman actos complejos unipersonales. que el derecho toma '. { l. najo la cxpresión hechos jurí­ c\lando el hecho no tiene efectos sino unido a otro. divídense en lícitas e ilícitas. SeculIrlarios.tG . Hpchos jurídicos P!l sC!ltido 1 r 11 ECHOS JURIDICOS { estricto: Cuasicontratos. Los bilaterales re­ los comple¡os pluripersonales. en proveídos de las daíios producidos por cosas. delitos. e. meCIIOS JURIDICOS vas y modificativas. El hecho jurídico es entonces un acontecimiento ellgendrado O". en el segundo.-Actos ilícitos. Constitutivos. de edad o la muerte de las personas.c· un tercero y los ilícitos. divídense. según que den naci­ IIli(~nto a una relación de derecho o la extingan. negocios jurídicos y actos ob! igatorios. sean conformes o contrarias a los preceptos de aquel. lIay también conse­ Clasificación de los actos jurídicos en sentido estricto.. Condiciones modificativas. CARNELUTTI. los autores franceses comprendcn los puramente materiales. 22 Los primeros re­ Las acciones del hombre. cación específica. los de fj('a.--"La noción de he­ '111 ~(~eundaria nos parece incompleta. humanas voluntarias o involutarias. Éstos pueden ser unilaterales o bilaterales. por la actividad humana. ac· jurídicos. los hechos principales. ('tlencias de derecho. cia principal y de eficacia secundaria.. 1. cuasidelitos. { Las acciones humanas pueden producir consecuencias tanto en rela­ 3. divídense en hechos de e/ica. A los de eficacia secundaria se les llama también (. autoridades. según que cho y los últimos la observancia de una obligación. Como ejemplos de hechos o estados de hecho puramente naturales podemos citar el nacimiento.-Desde este punto de vista. Las condiciones jurídicas pueden paralizar o modificar la eficacia de { Bilaterales. o en acciones HECHOS JURIDICOS nos. ~o!ltrat~)5. 58. UI. La clasificación que hace Carnelutti de los hechos jurídicos de dicH' 97. la mo­ (jlle producen. dificación. ción con sus autores como relativamente a otros sujetos. . pág. en el modificación o la extjnción de obligaciones y derechos. pág. Cuando las de Según su estructura.--Lícitos. DEFINICIONES PROPUESTAS pon nONNEcASE. l. Los principales son constitutivos o extintivos. SITie­ e) Actos Jurídicos. la trani'.~ 182 INTRODUCCION AL ESTUIJIO DEL DEHECIIG SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 183 a} Naturales o casuales. por esta razón se habla de condiciones impediti.mis:ón."23 Los de eficacia principal pueden provocar por sí mismos con.. Subdivídense en con\'t~nios sensu b) Clasificación de los hechos jurídicos de acuerdo con los e/ccto$ stricto y contratos.¡S clases de términos ni la condición resolutoria. en tanto que el derecho subjetivo las con­ presentan el ejercicio de un poder. (fechos jurídicos. 59. IP' incipales. 96. lIámanse actos primer caso.-Los actos ju­ cuencias jurídicas que tienen como supuesto o condición los riesgos o rídicos. obra citada.-Los hechos jurídicos pueden consistir en hechos o b) Humanos o volunta­ estados de hecho independientes de la actividad humana. porque en ella no figuran las di· cho jurídico es suseeptible de revesti r un sentido ~eneral y Ulla signifi~ \j'I'. CLASIFICACION DE LOS HECHOS JURIDICOS EN 1\IATERIA CIVIL. o puramente material.(I/uliciones jurídicas. "Se habla de eficacia secundaria reciben el nombre de hechos jurídicos.~L2&!t&!!tS1i 2!2i!!t!i&MSlL&&L!I. cuya eficacia modi­ dioos. Éstos constan de actos simples de una o de varias persorlas. { Extintivos.n el caso de responsabilidad por hechos de un tercero. (lato SCIISU).-Actos jurídicos. ohra citada. stricto sensu. la transmisión o la extinción de consecuencias de derecho. L ¡ 3§61!. DOCTRINA FRANCESA.. la plejos. Cuando Lienen como finalidad la creación.ilaterales.'. los segundos el ejercicio de un dere­ sidera como hechos jurídicos.:.onvelllos. En el primer sentido comprende la noción de acto jurídico. útiles o animales.. verhigracia. Hechos físicos.1 CARNELUTTI. lo scnSl¿." . según Carnelutti. ciben la denominación de convenios. ti ea _ :t"'-~!!L.. Actos jurídicos. Condiciones impeditivas. la mayoría 2.

Si el hecho jurídico en sentido estricto no consiste en sucesos puramente naturales. "Pasemos ahora a la definición de éste: el acto jurídico es una mani· r. causa un daño o un perjuicio a otra. pues. relativo a la formación. modifi· I I/ción o extinción de una relación jurídica. 216. París. 11. una situación jurídica permanente y general o. que repre· t f M'lIta el tipo más caracterizado del acto jurídico. en tanto que el que constituye el 1 f'ión de colocarse. al realizarlas. y al ausente a indemnizar al gestor por los desembolsos ". 1925. Los delitos y los cuasidelitos difieren de los cuasicontratos en que el hecho de donde resulta el cuasi· contrato es permitido por las leyes..111 que haya mediado entre éstos y aquél convenio alguno.I"to a pagar a los legatarios los legados establecidos en el testamento. sin que PlI' re ambas exista ningún convenio. por dolo o mali· cia. según los casos. es llamado.I"do tal encargo. un efecto de derecho limitado. 184 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO !I SUPUESTOS Y HECHOS JURIDICOS 185 ron consideración para hacer derivar de él. cuan· do el sujeto de tales acciones no ha podido tener o no ha tenido la inten· . bilateral o unilateral. En tal caso se nes. en oposición a la noción de acto jurídico. sin ser contratos. Traite lheorique el 1I0NNECASE. Précis de d roit civil. pratique de droit e ivil. una cosa que no debe. porque es un hecho permitido por las leyes que obliga al here· . " "En los contratos -añade Pothier-.t" cuasicontrato lo tenemos en el hecho de que alguien pague. ¡ "Se llama delito el hecho por el cual una persona. IIna o varias personas. La gestión que 111111 persona hace de los negocios de un ausente. CUASICONTRATO."tación exterior de voluntad. en oposición al contrato. 11. es decir. " ¡Ilude.. ¡ I delito o el cuasidelito es un hecho condenable. el hecho de una persona permitido 1'01 la ley.. 321. un estado. como aquéllos . bajo el imperio de la ley. SEGUN POTIIIER. DELITO Y CUASIIlELlTO. por error r D 11" Iwcho. u obliga a otra hacia ella. pág. "II/lsicontrato." 24 Q8. cuyo fin directo lOlllliste en engendrar. producen obligacio. un efecto de derecho limitado. un ""I/ltlo. Suplément (en la obra de Baudry·Lacantinerie). aun cuando no pueda decirse que 1 II!lYII mediado convenio alguno acerca de la restitución.. la ley o la equidad natural son las que producen el ti permanente o. rido especial. la aceptaciÓn que un 11f'II~dero hace de una herencia es un cuasicontrato relativamente a los '"Rutarios. ya a acciones más o menos voluntarias.. pág. El pago de ésta es un hecho que obliga i • fluien la ha recibido a devolverla." 25 qlllO en acciones más o mehos voluntarias. dice Pothier. Pero deber jurídico. con fundamento en una regla de derecho o en una 'lI~titución jurídica.-"Se drllomina cuasicontrato.. ya a un suceso puramente material. delito o cuasidelito. es decir. como el nacimiento o la fi. Por ejemplo. por el contrario. Otro ejemplo . una situación jurídica general hay consentimiento. sin que éste le haya . . ni menos aún delitos. por el I'olltrario. llllción. en los cuasicontratos no . generadoras de situa· rá-mes o de efectos jurídicos sobre la base de una regla de derecho. es también un cuasicontrato que obliga a la primera a IIndir cuentas. Ii'wdos con motivo de la gestión . i ¡ . A ello obedece que estos hechos sean llamados cuasicon· 111 expresión hecho jurídico es con más frecuencia empleada en un sen­ tratos. es el consentimiento de las par· 25 BONNECASE. que la obliga hacia otra. a cargo o en provecho de tes contratantes el que produce la obligación. a cargo o en provecho de una o varias per50nas..

De la voluntad de 11.a para la actuación de preceptos ya establecidos. en la Io-t 11 jurídica. la realización de un supuesto sólo puede le· l. TESIS DE BERNARDO WINDSCHEID. Los autores franceses usan la expresión que el propietario tiene el derecho de enajenar sus propiedades. La crítica más sólida cJue de ella existe es.. en cambio. en carpbio. Por ejemplo: una persona tiene el derecho IlIlI'i{J/l de derechos y deberes. si la otra parte no cumple con lo pactado. PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 187 primer lugar discutiremos las más importantes doctrinas que acerca de aquella noción han sido elaboradas. en vez del término que nosotros empleamos. pre~ente iniciaremos el examen del derecho Diriilo clclle Pandette. \VI:'IDSCIIEl!!. SUPUESTOS JURWICOS y CONSECUENCrAS DE DERECHO. de la per­ ')9. en nuestro con­ ya que no tendría sentido dietar normas a la naturaleza.llc"l. 105. SUMARIO primer término. un eslabón dentro de un proceso natural. positivo o negativo.-Críticfi de la teoría del in· I""'S.es decisiva para el nacimiento de facultades del primer tipo o jurídicas. I. 108. I I . 2 Los argumentos 11 1'" un hecho puede tener como efecto otro absolutamente independien­ contra la doctrina del célebre pandeetista puedell resumirse así: 1. después expondremos nuestra pro­ pia tesis sobre el mismo asunto y.es un poder o señorío de la voluntad. reconocido por el orden jurídico. pág.-"EI derecho subjetivo -·es· CAPITULO XIII cribe este autor. protege. En el Teoría lnrídica del Estado. la transmisión. acreedor puede ceder su crédito. sólo pueden ser imputadas a la condición para la extinción o modificación de las preexistentes." 1 I'IUNCIPALES Tl~ORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO expresión "derecho subjetivo".-Casos hay en los cuales el titular de un derecho SIIDJelIvo no H' "limo resultado el nacimiento. 584. 100. al realizarse. En el primer caso.. En es· '1"(' ('voca la idea de una sucesión de fenómenos.pít¡¡J. FAUlJA e . De la voluntad del heneficiado de­ q<). relativamente al sujeto a quien la norma 11ldi(:iol1ada por una hipótesis que.-Tesis de Bernardo sona o personas que se hallan frente al titular.1 palabra electo debe ser repudiada por la terminología jurídica. publicada en 1911.-Teoría Ecléctica. que el 111 ul iw.11('.-En el ca· pende entonces valerse o no del precepto. ya rescindir el contrato.. y pone a disposición de otro sujeto el impe­ rativo que confiene dicha orden. suele emplearse en dos sentidos diferentes.. pág. nos sujetaremos al siguiente programa: cn Ilrl/tptprobleme der Staatsrcchtslehre. 103."':. di' la actividad humana (la caída de un cuerpo. Ja que ell1f1l'cndc Ke]sen en su obra Problemas Capitales la 1111. 101. por ejemplo). hl el (. Las consecuen· titular .. \ I . dice Windscheid. E~1a C<lplQ. Tal facultad aparece Winds. BENSA. 101.. haremos referencia a las diversas clases de derechos subjetivos. verhigracia. TorillO.111'1 cQnllf:lQl~em:ilHl de derecho refiénmse siempre a las acciones del múltiples.. en cambio. nlente. Toda consecuencia de derecho hállase jctívo se convierte de esta guisa. sis. trad. su voluntad sólo es 1. cuya exis· perativos jurídicos.a noción de consecuencia de derecho es otro de los conceptos La palabra úsase también en otra acepción. En nuestra opinión. la modificación o la desea ejercitarlo. sino enunciación de un deber ser o de un derecho.-Supuestos jurídicos y consecuencias de derecho.-Tesis de Kelscn. o que un contratante está facultado para 1. en "su" derecho. La teoría que acabamos de exponer ha sido blanco de objeciones I . IH" .. no son efectos de un fenómeno la persona depende en tal coyuntura la existencia o determinación de im­ l'i . es decir.Tesis de flodolfo Jhering.1 diferencia esencial entre leyes naturales y normas. Se afirma. o poner en juego los medios l'llltlo anterior enunciamos el síguienle principio: no hay consecuencias de garantía que el propio ordenamiento jurídico otorga. lO2.1 merced a una operación lógica. por derecho subjetivo entiéndese la facultad de exigir determinado comportamiento.-Crítica de In tesis cuando el orden jurídico prescribe que en determinadas circunstancias se haga u omita alguna cosa. wia se encuentra condicionada por la realización de determinada hi­ elecisiv. Efecto es el resultado tos y parecidos casos. finalmente. lldl!:os fundamentales. la produce. 100.··. en derecho subjetivo del mismo. lo que quiere expresarse es que la voluntad del \lila causa. El derecho ob dnecho sin supuestos jurídicos. 1925.arrollar tal estudio.

..~ formales del derecho en sentido subjetivo y. que un interés no posea ca· u 11'.:G=_oo. o bien reconocer que la nota del interés no es esencial al ooncepto jurí<lico de facultad. 1 Obra citada. Aun cuando renuncie al pago de la in· '¡rlllllización que le corrcsponde. uno substancial. Éste dcbe definirse. habría que neo a cuya consecución puede hallarse orientada la actividad individual.::wra..\io ~on su fin. además. al desaparecer La relación entre ambos es comparable a la que existe entre la cor­ .-Los derechos no desaparecen aunque el titular de los mismos ¡g­ Jhering da el nombre de bien a cualquier cosa que posea utilidad Il'" C su existencia y no haya. I ft Sería más correcto decir que el interés es la apreciación que el sujeto hace <le los fines " ¡wmficiencia de la teoría de la voluntad. etc.. el interés. Son incapaces de querer y. 6 1"' ¡ H pedir que se le indemnice.aasw: J&M2 _X-i mi .!!. s Para ser conseouente. 339 del tomo IV. que el interés esté jurídicamente garantizado o. mas no les otorga derecho . " . El hombre es el destinatario de toda facultad jurídica.{"/I'I-I/O romano. los recién nacidos. dd)cres.. Posible es. I . A. el fin práctico. del querer en rácter jurídico.k-Hay derechos cuya renuncia no produce consecuencias legales. S' ed. A través del tiempo. aquél debería extinguirse. la aCúión en justicia. ventaja o ganancia asegurada por el derecho. mas no quiere cobrar lo que cho hay dos elementos igualmente importantes: formal uno. el honor. que el goce del bien a que se dirige se encuentre protegido por I da de su verdadero sentido. JHERING.. III''''¡.t" .." Obra citada.• iN::: =:. solublemente unidas las de valor e interés. o sea. debería J!IERING admitir que en estos oaS08 no hay derecho subje­ tivo. 1'" idieus. . lo que es lo mismo.:. poseen facultades La palabra interés debe tomarse en un sentido latísimo.~~~l'j lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 189 " 111 d pugo de una cantidad que ha prestado.ico. 5 Derechos hay que valen por sí mismos. un querer orientado para un sujeto. verbigracia: una e IIl1'itiluci6n y la Ley Federal del Trabajo conceden a los obreros.'ía ellos.CQI1 óll prlm~fQ como un .111. priván· I j i los primeros. la ley protege al trabajador incluso en contra de '11 voluntad.. 327. 91W1l_iftoIIIIJiJI Mi'Mi. constituye la meta última del derecho.. el valor en su relación peculiar con . dice Jhering. La norma ejerce entonces 101..~. teza y la medula de una planta..". Tal cosa ocurre cuando la ley favorece a ciertos indio . el protector del derecho subjetivo.:. substancial '1' k debe./". la renuncia no produce consecuencias I! La noción a que aludimos es por esencia subjetiva y. El valor es la medida de la I utilidad de un bien. Es el caso de los incapacitados. requiérese.. DE MEULENAERE.. Pues la voluntad del orden jurídico es medio de la acción. sostuvo \V ílldscheid que por "voluntad" debía entenderse la del ordenamiento ittddieo.aber: la protección del .Iílivo propio. la utilidad. en el propio titular.r"n:eho subjetivo en el Libro II de una obra famosa: El espíritu del i¡ 4 "Dos elem~ntos constituyen el principio del derecho. Para que haya derecho no basta el elemento material. '"!1". 1'11 la legislación mexicana. .ce en prim(lr término una (iríticn dtl las defini· QU" ie relad. y en lugares diversos del espacio. como un interés jurídicamente protegido. 2. pátrs. viduos o colectividades.¡UE. ello no obstante. el individuo y sus aspiraciones. 317-S55 del tomo IV. 4 .. l. sino a los de otra índole. como la personalidad. Un ! servidumbre de vista para un ciego. pero los últimos aparecen en todo caso como protección de En respuesta a las objeciones dirigidas contra su teoría. en el que reside 3 . La salvaguardia de los numerosos bienes la esencia del derecho subjetivo radicase en el querer. pero son sujetos de derechos y pasibles de obligacioncs.¡ioll!'M • .-. pág. por ejemplo. son de esta clase los que la ¡ no obstante lo cual no interesan a determinados sujetos. O. las persa­ Se aplica no sólo a los intereses susceptibles de apreciación pecuniaria 1111:' morales.~~~~ Ah s·'! . pág. Esta circunstancia no destruye )a facultad concedida al acree­ el otro. la idea que acabamos de definir encuéntranse indi­ ¡". En este caso. los vínculos familiares...<. trad.~r:t. El interés representa el elemento in­ terno. Si el derecho subjetivo dependiese de su voluntad. la acción. I vincúlanse los intereses a objetos disímiles y dan nacimiento a derechos diferentes. concluye que en todo dere· cuya realización se propone. 1. variable. t"IIIt~S la calidad de personas en sentido jurídico. otro formal.~~. Esta variante modifica esencialmente la tesis primitiva... Un sindicato o una sociedad mercantil carecen de poder (económicos).-Numerosas personas jurídicas carecen de voluntad en sentido psi. en consecuencia. "Iido psicológico. J.-Jhering expone su doctrina sobre TESIS DE RODOLFO una acción refleja 7 en beneficio de aquéllos. sin concederles la facultad de exigir el cum­ ¡ plimiento de lo que sus preceptos ordenan.:1 autor alemán hQ. o la entrada a un salón de concier· I "dmjudor que ha sufrido una enfermedad profesional está facultado ¡ tos para un sordo._.i)tt"~'. consiguiente­ mente.0 enteramente diverso de la de los individuos. después de proclamar t aerechQ. por ende..'esprit du droil rGnIGin.

jurista vienés. La posición del extinto profesor de la Universidad de Las fallas de la tesis expuesta son..:. llauplprobleme der Staatsrechtslehre. La medida de la estimación es precisamente lo que denomina­ 10·1. o rt:legaron Obra dtada.. Si no hay sitio para ella... Se finge entonces su existencia.. La primera y mús importante queda resumida en la si· caso. Lu fqlll1 da !!l~ t"oríall que hemos discutido hasta altOra cFtriha..l puedan corn'sponcler a las normas del derecho existente. pág.# 5#: . I ne que el derecho suhjetivo debe estudiarse de acuerdo con un criterio ex· clusivamente normativo V formaL haciendo lolal abstracd<Ín de los ele._. por ejemplo. el propio Jhering acepta que el legislador no reco­ protege es algo que interesa a todos los destinatarios de la norma. y ." :iO\! I. y olvidaron. e~ decir. ya que no los autoriza para demandar judicialmente la obser­ Intereses medios son. pág.-Entre los partidarios de la tesis ed(~ctica cepto que anal izamos es la protección jurítlica. 11 otras y.3S. e inrt:enuamente se cree quc la muestra que no dependía de sus intereses. no se da necesariamente en todo dj~ Windscheid.. quien define el derecho subjetivo diciendo que lado. de referirse a facultades legales cuyo ejercicio. 10 102.. Sin 11 un amigo pobre... el derecho civil deja de proteger los samiento de que la generalidad de los sujetos que pertenecen a cierto gru­ IlItereses. mentos de carácter psic¿lógico q~le en el mundo de los hf'cho. El interés es un medidor de los objetivos de la voluntad. como arriba dijimos._<. un interés. prefiere Jas que tI:! pat'ccen tt".-Fiel al lema de la pureza meltillin!t. f'f'fYún cion(~s formuladas contra su punto de vista. d citado autor debería admitir que el único elemento esencial al COIl­ ]03..rinr rango._~_ ~"~"--~"""""'-""""::~~':. El error consiste en pengar que qlle se quiere. TEORlA F. para el famoso jurista.::'?. ·E az _._"M""". 'rnH!ltltlu de cvitnr 1!l~ ohje. una fice1ón. no preocupa a éste en ahsoluto. CRITrCA DE LA TEORlA DEL INTEREs.. a sabiendas de que el famoso "elemento medular" no siempre Cuando tal cosa ocurre. Sus autores se prf'ocupuron sólo por il!­ ¡!lter(~$ vestigar qué es lo que el derecho subjetivo protege O reconoct'.\lmcnle onhdada¡¡ por el suieto.!l Ello nada tiene de extraño. insÍstese en hablar del derecho subjetivo como protección de d pago.. más que en el contenido. consecuentemente. 576. en un momento dado... ~ "La di{trenciu entre amhas mdicn. ficción se justifica en cuanto. análogas a las (le la {loc- Irina de Wiudscheid. con la que quiere resumirse el pen­ privados.CLECTlcA. subjetivo.~ __._.¡¡¡<.... es posible que desee precisamente no reclamarlo.tc no existiría.. pág. implícitamente se acepta que liase expuesta a objeciones del mismo tipo que las esgrimidas contra la el interés. lomaron en cuenta el elemento substancial.". en la terminología.-". En realidad.ó..::t"!':t""l"A. la verdadera piedra de toque de los derechos Kelsen. lllnfarl individual". ya que.. como dice "La acción es. una fórmula o abreviatura. sino la superación de las dos posiciones arriba discutidas. por regla general. el interés individual no existe es "un rntcrrs tlltrlarlo por la ley.Íere aquello en que se tiene interés j sólo se tiene interés en aquello tAmbién contra la opinión de Jellinf'k.. ]uristische Grunrllehre. el de cialmente diverso del objetivo.." 8 po social posee un repertorio común de juicios estimativos. pues. quiso Jhedng substituir la el .6 *' .. Atribuye a unas mayor valor que I verdadera.. una determinada sociedad.. La persona que ha prestado dinero relativamente a tal o cual sujeto. Dicho de otro modo: se reconoce que la protección jurídica pue­ guiente frase: si la nota del interés fuese esencial al derecho subjetho. mejor dicho. 477. 340 del tomo V."__. lo qne debe buscarse no es una síntesis. 10 KELSEN. Pero aquella expresión es sólo. y dirige su actividad hacia la consecución de los mismos bienes. .... valen 1J!J. en que conciben el derecho sll!Jjeti!:o romo Hl~o P~'II' /loción psicolúgica de interés por un concepto mús vago y flexible. los predominantes en vancia de las obligaciones que impone. ..~. lo que el derecho objetivo Por otra parte..". Iloce ni puede garantizar todo interés.~" ¡(jO INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEnECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 191 alguno. no siempre está interesada en reclamar e¡nbargo.-La teoría de Jhering há· Cuando se habla de intereses medios. De hecho. TESIS DE KEUlEN. el derecho del mutuante subsiste.::::':'::::::::::?"t:.. basta una síntesis de los elementos divergentes para lograr una doctrina I::sta se orienta hacia el logro de finalidades numerosas. Crece o dis­ minuye paralelamente a la valoración que el individuo hace de sus fines. ~lIp~. Las objeciones que hemos ht'cho valer contra estas últimas... merliante el reconocimipntn de In vo­ fectiblemente. . m inll'1'C!íl !~81 por (¡¡¡encia. ya que los conceptos Heiclf'lberg ('S una combinación de las doctrinas de WindsrJlCid y Jher­ interés y voluntad pertenecen al mismo linaje psicológico. pues. Sólo se ing. Hablar de intereses objptivos es una figura o.<. mas no todas ~f!n ¡gu/. lo cual de­ existe._. de faltar aquélla.". y la auministración toma su lugar. Trátase de una dimensión psicológica variable. Para proceder con congruencia. ~o1llie­ mos interés. no lo protegido o tule­ se Cllf'nta a Jorge Jellinek. como realidad psicológica...

Los errores de Windscheid. Pues cada norma jurídica estatuye un deber. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 193 192 a un plano secundario. si B no es.. es un deber jurídico <lel . pues la obliga(j!6n jurldlea no signUica pedir que se sancione al obligado. tiene Primus la facultad de pedir (mediante una bir ante sus jefes la belleza de los parques y edificios de dicha urbe. madera o cartón. no substancia. actualfzase una primera conse­ el dOf6cho subj~livo es sólo una forma pOllible de ffll111ifestaoi6n del pro­ cuencia de derecho: la obligación de un sujeto X de observar la conduc· pio precepto. yll que el plantear la acusación. Hauptprobleme Jer Slaal$recht'slehre. Cuando la tades. Hauplprobleme der StaaUrechtslehre. Si se realiza el segundo supuesto. El derecho objetivo transfórmase en derecho subjetivo cuando está mera facultad (a la que suele darse el nombre de derecho a la preso a la disposición de una persona. y la facultad de Primus de exigir su de­ a la de un soldado que habiendo sido enviado como espía para exa· volución. se limitara a descri· cumple con su deber. Por regla general (de acuerdo con la tesis de Kelsen). debe aplicar al viola· no siempre otorga un derecho. poco sig­ puesto jurídico. puede decirl\if. 11 KELSEN. o sea. a quien llamaremos Y.géneris con un sujeto. una forma subjetiva necesaria del precepto. haciendo depender el castigo de la acusación fiscal. en 12 KELSEN.'l qll@ el!l€t penona. Es impensable un orden jurídico y aun una simple nonna de tiene un de1 echo subjetivo. cuando aquél hace depender de tación)." 12 la B. por ende. debe !ler C. mas no a la inversa. debe ser B. precisamen­ ma. virtud del cual éste recibe de aquél la suma de cien pesos. la protección. "Pues el derecho es for­ cumplir con el contrato. de aplicar a X la sanción C. luntad de otra persona. Pero la pri. o cerse el término estipulado. La facultad correlativa del deber derivado de la norma secunda­ ser. y en esta sumisión o vinculación Ejemplo: Primus celebra con Secundus un contrato de mutuo. El primer supuesto jurí­ te relevante. ya que la voluntad de que la sanción dor una sanción: se aplique no depende necesariamente de una acci6n. el deber "El derecho penal. la aplicación del acto sancionador. la aplicación de la sanción no depende de una declaración de voluntad De aquí la definición: "derecho subjetivo es el mismo derecho objetivo de un particular." 11 te en cuanto la aplicación del acto coactivo estatal se hace depender de Si esto es verdad en relación con el derecho objetivo. por ejemplo. El deber jurídico Si A ea. real1dad distinta de la norma. la punibilidad del hecho realizado. obligán­ dose a devolverla en un plazo de ocho días. j'!l elemento formal. si el obligado no ejecuta la conducta B. nace el nifica que se apropie la técnica procesal civil.cul· deber de un órgano del Estado. Hllea}. no puede hablarse de derecho subjetivo. 618. otro sujeto (órgano del Estado). Kelsen plantea la cuestión del siguiente modo: ¿cuándo puedo decir la aplicación del acto coactivo. Primus posee un derecho subjetivo. que el derecho lector la tesis sobre la estructura lógica de la proposición jurídica: en de­ de un sujeto se encuentra siempre dirigido hacia la obligación de otro. que el derecho objetivo se ha convertido en mi derecho subjetivo? .de pedir relación sui. en su estructura moderna. Este último no es. la cual concede {¿. Recuerde el se hallan entre sí en una relación de tal naturaleza. sólo existe en cuanto existe la segunda (derecho de acción) _ Si una declaración de voluntad de ésta. pero si no ]a observa. y las consecuencias del mismo con­ pararse a la falta en que incurriría un estudiante de geometría al de­ sisten en la obligación de Secundus de devolver el dinero al ven­ finir la esfera diciendo que puede ser de bronce. pág. Jhering y Jellinek pueden como dico es la celebración del contrato. '}tra cosa que la sumisión al derecho. pág. en relación con el sujeto de cuya declaración de voluntad depende la "Las dos formas subjetivas de manifestación del precepto jurídico aplicación del acto coactivo estatal señalado por la norma". que es el único jurídicamen. no lo protegido. terminadas circunstancias.. No se trata de dos derec~s 8istintos.Id df1ber de X. ya que esta autorizada por la. es. si Secundus no minar las fortificaciones de una ciudad enemiga. ni puede una declaración de voluntad suya. Si se realiza el segundo su­ que no se trate de delito perseguible a instancia de parte).. flOfm!:l para 1 derecho sin deberes jurídicos. es el mismo derecho objetivo en una ria no es para Kelsen un derecho independiente de la facultad. pues esto aplicación del acto coactivo se hace depender de una dec1aración de vo­ no es más que un momento externo.. sino de un mismo derecho en dos relaciones diferentes.le otro sujeto (derecho a la prestación).. del titular de la facultad correlativa aceptada. es decir. mientras que Al realh:arse el supueeto jurídico A. un sujeto X debe observar talo cual conducta. es decir. debe serlo tam­ bién en lo que concierne al subjetivo. constituye un ejemplo jurídico derivado de la norma secundaria es correlativo de una facultad de legislación que estatuye obligaciones sin otorgar facultades (siempre . 620. 13 . o a demanda presentada ante juez competente) que se condene al obligado a hacer el elogio de la cultura de sus habitantes.

2. una autorización concedida a una persona.L 194 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO. El derecho a la pres­ negativa.. tiene únicamente el 105. tenido jurídicamente relevante de tooa expresión afirmativa de tal de· Por otra parte.¡ . " (art.. en lo que concierne a la se" u KELSEN. En el Caso de las civiles. "El que pierde en un norma y facultad. o que cualquier individuo está autorizado para realizar u omitir como Kelsen lo reconoce. no hay como en cada una de sus normas. Cuando las primeras no son cumplidas. además de la facultad de reclamar la prestación. puede el acreedor pues. no es derecho subje­ de los objetos que nos pertenecen. pág. . los civilistas distinguen dos especies de obligaciones: civiles "mías" precisame~te en virtud de ese deber. Pero cuando se aÍÍrma: yo tengo derecho a respirar. La circunstancia de que todo derecho derive de una juego o apuesta que no estén prohibidos.-El error fundamental de la derecho a determinada prestación. cantidad.a. o la de disponer y disfrutar rídica no se encuentra garantizada por la acción. en nuestro derecho. el de acción es correlativo de un deber que el derecho a la conducta no prohibida. de abstenerse de toda intervención en "mis" cosas. Dicho de otro modo: sólo podrá exigir judicialmente el pago de la primera U KELSEN. equivale a confundir las nociones de la vigésima parte de la fortuna del perdidoso •. no es otra cosa que el re­ impuesto por la norma al órgano jurisdiccional y es. cuando el monto de la misma excede de (('rminada relación con un sujeto. tación es correlativo de un deber del otro contratante y tiene el carácter "El derecho a disponer libremente sobre las cosas propias. la de pagar una deuda con­ derecho subjetivo.. perflua el concepto del deber jurídico. El derecho con tal que la pérdida no exceda de la vigésima parte de la fortu­ ~ubjetivo es una posibilidad de acción de acuerdo con un precepto o. El sofisma de Kel· vigésimas p~rtes de su hacienda. y naturales. Como es sabido. son simples reflejos de un deber ge­ tivo. lo mismo de un derecho privado subjetivo. Supongamos que una persona ha perdido. Su obligl1oi6n es civil relll. tanto la ley como la doctrina reconocen la existen­ recho subjetivo. Teoria General del Estado. 74 de ta traducción cüstellülla. impuesta por la ley a todo el mundo. "f"" . en cambio. También es incorrecto decir que el derecho a la prestación y el neral de respeto. en na . Uno de los aspectos más discutidos de la teoría kelseniana se refie­ Si prescindimos del punto de partida y analizarnos el desarrollo de re a la libertad y a los derechos reales.. en opo· incongruentes con las premisas en que pretende apoyarse. en juego no vedado. Teoría General del Es/ado. I PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 195 jurídica radica la esencia del derecho considerado tanto en su conjunto como entre las ideas de padre e hijo media una relación necesaria.:chos él la propia conducta. impuesto por el derecho objetivo a todas las pers~mas. un (hm~cho frente a las cosas. a amar." 14 rrelativo posee. la inobser­ de las cosas...tivatnente Ren es comparable al paralogismo en que incurriría quien dijera que a una vigésima parte. a tra­ vancia de las segundas· no faculta al acreedor para exigir judicialmente bajar. sición a los derechos sobre la ajena. lIorma. 2767 del Código Civil del Distrito y Territorios Federa­ otras pªlabrl\~.el1 ~lde las naturales. cito. el fqnJamento de tal facultad. y tendrá únicamente. siendo lío el supuesto que condiciona la existencia del s~gundo de esos derechos es. de ín­ flejo subalterno de las normas que estatuyen deberes jurídicos. 79 de la traducción castellana. descubriremos' varios aspectos vulnerables y ciertas conclusiones cionalmente considerados como der. sino mas no constituyen un verdadero derecho. no quiere decirse sino que no existe nin­ el cumplimiento. Estos han sido tradi­ la tesis. exigir su observancia por medio de la acción ¡ en cambio. El con­ dole ·pública." 13 diferencia ninguna entre ellas. queda obligado civilmente. repiten en forma su­ mero. Quienes afirman que el pro­ un mismo derecho en dos relaciones diferentes. etc. Como ejemplo de obligación na­ I teoría consiste en la identificación de las nociones de derecho objetivo y tural podemos citar. Los derechos de propiedad y li­ Si volvemos al ejemplo del contrato de préstamo. un derecho de usar. Sostener que el subjetivo es el mismo objetivo en de­ traída en juego no prohibido. pág. la de pedir la ejecución forzo~. La facultad de hacer aquello que Creemos que es falsa la afirmación de que cuando una facnllad ju­ no está ordenado ni prohibido por la ley. abusar. La prueba está en que pietario puede hacer de sus propiedades el uso que le plazca. natural en lo que se refiere al resto. etc. de pedir la aplicación del acto coactivo no son facultades distintas. las cuales se hacen Queremos referirnos a los correlativos de las obligaciones naturales. podremos perca­ hertad no son otra cosa que el reverso o complemento de una obligación tarnos de la independencia de las dos nociones.. por tanto. agótase en el establecimiento del deber jurídico de otro cia de derechos subjetivos que no es posible ejercitar coactivamente. a pasear. La regla nor­ les). CRITICA DE LA TESIS DE KELSEN. el titular del derecho co" guna norma jurídica que me obligue a lo contrario. la inobservancia del deber correlativo del pri­ aquellas acciones que no implican una obligación. no demuestra que norma y facultad sean lo mismo. jurídicamente aparece. tres mativa es.

es que el de­ dor pierde el derecho de acción. más no creemos que constituyan una duplicación superfIua del concepto del deber ni. recho subjetivo es correlativo de un deber.) 15 Para concluir. Además. desaparecería el segundo_ Pero es indudable que no ocu­ rre asÍ. no podemos declarar que aquella facultad duplique de manera super­ Otro ejemplo de obligación natural lo encontramos en el caso en flua la obligación del vendedor. trasunto o reproducción de obligaciones. ni que sean duplicación y simplemente. no entendemos por. como de cualesquiera otros. Estamos de acuerdo con el famoso jurista en que I1bertad y propiedad son facultades con'elativas de un deber impuesto a todas las personas. sino deuda. al desaparecer el primero. como dicen los autores franceses. Aun admitiendo que el tér­ j mino que acabamos de emplear fuese adecuado. verbigracia. de una. tampoco nos parecen aceptables. ción fuesen una sola facultad en dos relaciones diferentes.iva de las obligaciones naturales. precisamente porque su deber era prado es correlativo del deber del vendedor de entregármela y. que no sean auténticos derechos. porque un derecho no puede nunca ser copia. el razonamiento que esgrime al sostener que la libertad y la propiedad no son derechos. Cumplida la primera. aun cuando ésta no sea general. La existencia de tal derecho separa especial. La conclusión que lógicamente se desprende de la argumentación kelseniana es que aquellas facultades. diremos que los argumentos aducidos por Kelsen con el propósito de demostrar que los derechos reales y de libertad son sim­ ples reflejos de un deber general de respeto o.. pero conserva el de pedir el cumpli. Si el derecho de acción y el derecho a la presta­ varias o de todas las personas. tratándose que prescribe la acción para cobrar una suma. menos aún. sino 15 Ver el capítulo referente al derecho d. el acree­ de los derechos de crédito. el derecho a la prestación. Lo único que podemos decir. como dice Kelsen. Aquélla no es sólo a los derechos personales. En consecuencia. la tesis debería rechazar­ se. (Ejemplos: acción mera declaración y acción infundada. son correlativas de determinados deberes o. pura nes. relativamente al otro. de miento de la prestación. estamos autorizados para sostener que la teoría kelseniana no explica la facultad jurídica correlat. go. Por otra parte hay casos en que la acción existe sin que exista el derecho material. el jefe de la Escuela Vienesa demuestra algo com­ pletamente distinto de lo que se proponía. qué razón no aplica Kelsen a los derechos de crédito. como todo derecho subjetivo. como diría Radbruch. En tal hipótesis. no puede el deudor ejercitar un. una deuda frente al acreedor.196 IN1'RODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO 197 gunda.Pero ello no quiere decir que no existan. sin embar.. Pues el de cré­ dito es correlativo de una obligación. a la obligación natural de las obligaciones éticas. Mi derecho a exigir una cosa que he com­ acción en repetición de lo indebido. general o especial. La teoría que discutimos podría aplicarse.? acción. . Por ello afirman los procesalistas que la actio es un derecho autórwmo. Éstos son también reflejos de ciertas obligacio­ obligación. con igual rigor lógico. reflejos de los mismos. Al criticar la distinción entre derechos a la propia conducta y sobre la conducta ajena. éstas son deberes. inútil del deber correspondiente. de una obligación universal negativa.

absoluto.-Derecho del obligado y rlerecho tular. por el contrario. en otros. etc.. DERECHOS RELATIVOS Y DERECHOS ABSOLUTos. tación. diremos mutarla.-Claude Du Pa~quier pro­ facultas agendi.. En el caso de las facultades de hacer y de omitir.. que en todo caso es correlativa del deber de una o más personas indio vidualmente determinadas.-Un derecho es vivir en ella. del ti· públicos. .. Vivir en su propia caSa es actividad del propietario. En 106.. el derecho subjetivo impJica siempre la autori­ rechos relativos y derecllos absolutos. 109.. De manera seme· te. puedo.. lll. la universalidad de las personas.tos no se fundan en una obligación propia. ~ --~~ . a {{uienes se impone una obligación si lo deseo. sino al de otra per­ una actividad del mismo comprador.. es decir. derechos a su propia conducta.. y son. Cuando el derecho a la propia conducta es de hacer al~o. concede.... un deber impuesto a otras personas. el referido a la ajena. por ejemplo: el derecho que cad/! Tanto las facultates agendi como las omittendi son correlativas de . de crédito. toda facultad jurídica refiérese a la conducta del derecho· AJENA.. ~~--~ . La categoría típica de los relativos es la de los derechos de Las facultates omittendi existen en dos Casos..-Los derechos subjetivos suelen ser divididos en derechos a la habiente. Si una conducta está vedada. como es actividad del comprador reclamar la entrega de__ una mercancía. y las demás facuItades que la ley le que el dueño de un inmueble nos610 tiene el derecho de vivir en él. Volviendo a los ejemplos. jante.'dgendi.. Ahora bien: éstas. sino para exigir de los sujetos pasivos <lado El dueño de una cosa está facultado para usarla. tos últimos representan el grupo más característico de los absolutos. y puede exigirle la observancia de lo prescrito.. sona.-Derechos subjetivos a la propia conducta y a la conducta ajena.. le basta con ejercitar el ius utendi. no es menos cierto que en toda facultad existen los dos as­ SUMARIO pectos de que habla la doctrina. el concurso del obligado resulta indispensable. Es­ tituido por el d()fC(:ho a la omisión de la conducta ilícita. Esto ocurre lo mismo en el caso de los reales que en d di: los del pretensor. el segundo.------~------~----~~. cuando el deber correla... DERECHOS SUBJETIVOS A LA PROPIA CONDUCTA Y A LA CONDUCTA este sentido. lo que supone prestado no se refiere a mi propio comportamiento. y no ha menester de la rdativo cuando la obligación correspondiente incumbe a uno o mrios intervención de otros sujetos... en oposición a los reales. por su parto. . llO. lOO. el titular no sólo está autorizado Como caso típico de la primera especie se cita el derecho de prople­ para proceder de cierto modo.------. llamados también 'personales'. CAPITULO XIV en el de la facultas exigendi. tiene que recurrir al depositario. pero el cumplimiento de sus obligaciones. el que compra un reloj tiene derecho a la conducta impuesta al En cambio. negativa. mi derecho a exigir la devolución de un libro que he vendedor. --------~--'--------------.-De­ omitir lícitamente algo. por consiguien­ sino el de pretender que los demás no se lo impidan. si he prestado cien pesos a un amigo. mientras los absolutos existen frente dón de facultas exigendi..ieto pasivo y de la pres­ ¡.. sin necesidad de pedir nada a los sujetos pasivos de la relación. El primero está cons­ crédito.------------- . Pero como los derechos subjetivos implican la existencia de propia conducta y a la conducta ajena. por el que todo el mundo tiene de no ejercitar sus derechos.. si el dueño de una finca quiere 107. la denomina· una o varias personas determinadas. lJámase tivo es una obligación universal de respeto.-Derechos subjetivos privarlos y zación o facuItamiento de cierta conducta. Aun cuando es cierto que en algunos derechos el aspecto más obvio CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS es el que se refiere a la conduela del titular y. denominase facultas omit­ pone las definiciones siguientes: "Los derechos relativos valen frente a lC'ndi.-----------------.... venderla. l07..... réfiérense a la actividad del propietario.-Derechos subjetivos dependientes e independientes. Si el que ha hecho un depósito desea que lo depositado le sea de­ vlll"lto. cuando La distincit'in se [uncia en la naturaleza del su. una abstención.. individualmente determinados. cuando es de no hacer algo. En ello difieren de la facultas e.~ CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 199 un deber universal de respeto. el cumplimiento del deber de respeto permite al titular el pacífico ejercicio de las mis­ mas.. suieto$. positiva o negativa. 11 todas. no reclamarle el pago de la deuda. El derecho es absoluto cuando los sujetos pasivos con~tituyen tengo el derecho de omitirla.-Clasíficación kelseniana. El derecho a la conducta ajena recibe.. En cuanto posibilidad de hacer o de I06.

porque éstos están obligados a no impedir al depositante que embargo. el segundo.-Paralelamente a de usurparlo (Código Civil Suizo. siempre que la relación lo hlllJª Vl}ltlt. obliga a los demás a abstenerse 108. se habla relativos. El de­ la terminología del citado autor. Derechos que se traducen en la facultad de pedir la intervención y mi derecho.puede hallarse en triple relación con tiempo. es decir. JELLlNEI<. produce -es decir. La distinción no sólo conviene. o bien está por ejemplo. para 1 Du PASQUlER. ~n el segundu. FARD. Habiendo estudiado ya los criterios nocere potest. porque su ejercicio debe ser res­ el orden jurídico. o bien la petado por todo el mundo. ha sido aplicada al o sus causahabientes. por ejemplo: los que derivan de un convenio. y cuáles esencia de todo derecho estriba en una posibilidad jurídica -no un in· como derechos subjetivos privados. ésta (la de ejercitar o no ejercitar actividad. y rea· :¡ o no hacer algo. ya que su existencia no depende de que yo 3. Los demás derechos son la distinción entre derecho privado y derecho público objetivos. concede. al derecho El conjunto de los derechos públicos de una persona constituye." 4 d primer derecho). París. Mejor dicho: la primera clasi· ser sujetos pasivos las personas que han sido 'partes' en el mismo.sino un estar autorizado o facultado para hacer Los últimos divídense en dos grupos: personales o de crédito. Si una norma me otorga la facultad de proceder de tal o cual manera. t~ __ ha ~_"'I'. 3 J. ya que pue­ serie de limitaciones que el Estado se impone a sí mismo. Es una distinción general. verbigracia. 4 KELSEN. los de libertad son absolutos. 1937. de acuerdo con las teorías más .-"La No pocos autores sostienen que todo derecho relativo es.recien· en los intereses del titular. como algunos afirman. Sólo pueden de derechos subjetivos privados y públicos. en la índole de los deberes correlativos y en la deter· turaleza no hay autorizaciones ni permisos. Jellinek distingue. relativa al derecho como sistema de normas. L'ttal moderne el son droit. pág. En el ámbito de la na· capítulo que sigue. en el tercero. según u una posibilidad de acción concordante con una norma. se habla de libertad en sentido amplio. porque existe frente a deter­ tades que los particulares tienen frente al poder público. aplicable también al público. en aquellos casos en que se dan los supuestos que les. terés o un querer. LEGAZ LACAMBRA.. minación o indeterminación de los sujetos obligados. absoluto. la relación del relativo el primero. 2 Desenvolveremos estas ideas en el capítulo XVI. 109. suelen ser consideradas como derechos subjetivos públicos. sino frente a libre frente a la misma. den hacerse valer contra cualquiera. Teoría General del Estado. sino de dos: con JI} rwrm{l !ll) «lB de subordinación. arto 28). éstas subsisten. no existe únicamente frente al depositario."'!. En el primer caso. Sin los demás..' " c···. cÍectivamente con aquélla. ni que haya concordancia entre mi voluntad 2. 200 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFlCACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 201 quien tiene sobre su propio nombre. la de negatividad. 51. poderes o atributos. el status del sujeto. Además. de libertad.rªl~ de U!l mismo derecho. lnlroduclion el la lhéorie générale el el la phüosophie da droi/. Quien dice facultad (en sentido jurídico) refiérese En materia de derechos subjetivos públicos. -" ti 1. 3 tres clases de facultades: ni fenómenos volitivos. l..IS. el primero Cuando la relación entre la conducta y los preceptos jurídicos es pu­ es personal. El fundamento de la distinción radica. (Lo que determinadas personas han convenido entre sí no que los autores han propuesto para distinguir aquellos conceptos. Res ínter alias acta aliis neque prodesse neque derecho como conjunto de facultades. participa en su creación de algún modo-. creemos puede beneficiar ni perjudicar a otros. CLASIFICACION KELSENIANA DE LOS DERECHOS SUBJETIVos. "'gína 103. es absoluta. dícese que el sujeto es libre frente a la norma o.de un depósito. y nos limitaremos a indicar cuá· Sabemos ya que el derecho subjetivo no consiste en la voluntad ni les son las facultades jurídicas que. sólo encontramos fuerzas. según privado. . O bien el hombre está sometido a la norma. es relativo. trad. Derechos de libertad. 1913._ . y en cierto respecto. absoluto el segundo. Es la suma de facul· recho de petición. las ejercite.)" 1 innecesario repetir nuestras explicaciones. Aun cuando no haga uso de las facultades que la ley me del Estado en provecho de intereses individuales. y representa una minados órganos del Estado. al propio conducta humana -escribe Kelsen. . trad. aun cuando pueda concordar con ellos. ficación. 2 ramente negativa. . Derechos políticos. DERECHOS SUBJETIVOS PRIVADOS Y PUBLlcos. no tiene con ella la menor relación. El de exigir la devolución . 11.. no es necesario que mi comportamiento coincida 1. la Jo la cosa) existe frente al depositario. Aquella facultad (la de reclamar hombre con el orden jurídico es la de pasividad. 197. existe erga omnes. como lo explicaremos en el condicionan el nacimiento del mismo derecho. no a hechos di jimos antes. La tes. Sólo qUtl no Sil J. pág.

c... ora en la de normas individualiza­ das. participa en grado extraordinario en la formación dico. es enton­ derecho. .. su comportamiento de 111. las cuales hacen depender la rcalización de la clasificación precedente. 200. es decir. Teoría General del Estado. puede ser un acto bilateral o unilateral.. . contrato. Pero desde ber. Libertad. en Jos casos de Unilateralmente: derecho de acción 10'1 actos políticos individuales.. . ... timo.. sien­ elo dada la condición de la manifestación coincidente de la voluntad de un derecho político. .. "UII segundo caso de fundación unilateral de deberes existe por de­ Al tratar de la acción y de los derecho~ políticos haremos la crítica In llIinación de ciertas normas.. ora en la creación de normas genéricas. LECAZ LACAMBIIA. Realmente. Por úl· el momento en que el presunto titular de un interés tiene a su disposi. voluntad estatal. En general. entendiéndose por competencia no sólo el b) Por órganos del Estado. por órganos .•. para continuar el proceso de crea ejemplo típico de la segunda especie es el acto imperativo estatal. no se habla del 'derecho' del órgano. mas jurídicas individuales.)... La intervención del su­ Ilrfo administrativo. el carácter funcionarista despla­ { Jetivos.. su conducta no representa el ejercicio de un tencia de derechos subjetivos propiamente dichos. viene obligado a compor­ judicial. traducida en el acto individual de la sentencia o el aparece como ejercicio de derechos subjetivos.. es decir.. H(~I' necesariamente función orgánica.. Precisamente en este caso se habla de la exis­ frente al orden jurídico.. así.. pues en ese hecho -conocido con el nombre de 'autono­ (Ieber (que es siempre una manifestación de voluntad con el fin de pro­ mía privada'. el concep· Las ideas anteriores quedan resumidas en el siguiente cuadro: lo de derecho subjetivo no tiene aplicación. : .. . Es indudable que. el hecho condicionante del orden jurídico. ) nC(~peiones.:..... .. puesto que el elector es considerado tanto como órgano cuanto como I.no existe otra cosa que una delegación de la ley a las vocar la conducta debida) puede contener o no la manifestación de vo­ partes contratantes para determinar por sí mismas el contenido de las nor­ luntad del obligado. en las teorías recientes. el acto de creación constituye el ejercicio de I [ "El caso típico de la fundación bilateral de deberes constitúyelo el negocio jurídico del contrato." jeto en la formación de la voluntad del Estado puede manifestarse.. Sin embargo.. aunque también aquí el derecho subjetivo consisto en una par­ tamente. o sólo uno de ellos.. resolución udminis. etc.. trad.. Es el caso típico del derecho subjetivo ces por órganos del Estado. Creación de normas individualizadas:.. en I~!'\te caso de creación de normas o de formación de la voluntad estataL d) Pasividad ••. _. lit la orientaci6n subjetiva que late en el concepto de facultad jul'fdica. Derechos políticos. sino que se traduce en el cumplimiento o la violación de un de­ ces cuando el interés individual es particularmente atendido.. cuando la persona se halla en relación de actividad con el orden jurí. Las ñormas generales prescriben que.-::~ 202 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS 203 emplear la terminología tradicional (combatida por Kelsen) t que el su­ jeto tiene el derecho de ejecutar u omitir aquellos actos no regulados de rio del mismo) de una manifestación de voluntad del perjudicado.:::!~. En el primer caso.. Hujeto de derecho). resolución administrativa... dlcilll.I...:. y la participación en la formación de la voluntad estatal -que es la definición oficial de los derechos políticos... Derechos subjetivos. tratlva. de la ningún modo por la ley.1'" ado coactivo (así como la totalidad del procedimiento prepal'ato· ~ Kt:tSEN.. e interviene en la creación de nuevas normas..... sino ese mismo poder." de su 'competencia'... otras.. realizados por regla general... Creación de normas generales .. Ii IIlite de su poder jurídico... ~....... En realidad.. . es realizada unas ve­ tarse de acuerdo con lo pactado. La creación de normas individualizadas (sentencia dos hombres.tiene que 11. lesis.• Deber jurídico. Se considera dicho acto más bien desde el punto de vista de la función h) Negatividad . rión el orden jurídico. ya indirec­ privado. según que concuerde o no con las exigencias de ese orden. sino de sus 'facuha' Sente~cln iU. ambos. orgánica que del derecho subjetivo (si bien aquí no existe ninguna anti· e) Actividad .•.. lieipación im la formación de una voluntad estatal... la resolución administrativa. ya directa.. _•.. pág. en la creación del "En la creación de normas individuales.:. demanda o querella. la cjón jurídica.. hay { (Competencia.at:ralmentc: derechos privados sub­ ilJV(l!ltid{l~ de la calidad de funcionarios.." 6 ~cntencin judicial. por ejemplo. a) Por particulares Bil..... la competencia de los monarcas recibe r"/wralmenlc la denominación de derecho. Si el hombre se encuentra en relación pasiva actio. por particulares....

ll6. 114.-For­ referiremos a la distinción entre reales y personales. caso en el cual son derechos del oUtg/'. DERECHOS SUBJETIVOS DEPENDIENTES E INDEPENDIENTEs. llS.-En la exposición de esta doctrina seguiremos las ideas que Baudry-Lacantinerie. nada mejor que hacer un análisis de las diversas clases de derechos subjetivos. equiparación del derecho rcal a un dere. los no fundados en un deber o en otro 1 9 La teoría clásica o dualista. 33. es decir. nos ] ll.1'Y. 29 La teoría monista de la equiparación del derecho personal al dere­ t . puesto que se funda en el deber de votar. desenvuelve en su Manual Derecho Civil.-Teoría monista de la equiparación del derecho . los ll2.lltú.mistas emplean el término en este sentido.'.. . El de elegir entre el ejercicio o no ejercicio de otro se llama Planiol. DISTINCION ENTRE DERECHO REAL Y PERSONAL. INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO lIO.iún que aparece a menudo en las obras de Husserl.. uno de los representan­ tes más destacados de aquella escuela. del mismo deber jurídico. un mismo proceder. Por ejemplo: /. lógicamente. definiciones expuestas en el capítulo precedente. podríamos decir que DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL lodo deber jurídico se funda en el derecho de acatarlo. de acuerdo con la tesis de la Escuela Exegética. Al referirse al derecho subjetivo. Gazin). la que en Mé· gesis) .•¡¡.."''-' ' ' • personal al real (Vittorio Polacco). dnecho del mismo sujeto_ La facultad de disponer de nuestras propiedades ble oposición entre las dos clases de derechos (Escuela de la Exé· 1':: illdependiente. la obligación de cubrir un impuesto condiciona. I!!MI~!!~ § 9"':5$1' M_~..-Tesis de OrtoIan.-Teoría monista de la equiparación A diferencia de los que se reducen al cumplimiento de una obligación del derecho real fI un derecho· personal correlativo de una obligación universal negativa. "H. u 113.'x istir.11' libertad.. DE ACUERDO CON LA TESIS DE LA ESCUELA EXEGETlcA. de manera f¡¡'cesaria.. llIall el primer grupo los que se basan en otro derecho o en un deber jurí­ Relativamente a este tema estudiaremos. 112. ll3. en el de derecho no ClfO REAL y DERECHO PERSONAL..lamento en una obliga(lión. Tesis de Planío!. [r'lIeia. no por ello deja de 1i SUMARlO . Si la ley no concediese a los su jetos a quienes impone el derecho de cumplirlas.&2 . tomo II..tH' d!H'i:itjlw!:\ 1illhl¡. integran el segundo. ya que no dimana de un deber jurídico.~•. 117. ya que ordenaría y CAPITULO XV prohibiría.-Para comprobar la exactitud de las flludado en un deber del derechohabiente.) . DERECHO DEL OBLIGADO Y DERECHO DEL PRETENSOR. propia. dependiente.-La perso­ na pasible de un deber jurídico tiene en todo caso el derecho de acatarlo. Tal facultad deriva. de intervenir en las elecciones presidenciales. XVI de esta obra. no se basa en una obligación del acreedor.¡ll"'f._ _ ""'" """. de exigir del mutuario el pago de la deuda. por ser el que éste tiene de cumplir con su personal. \ ico se otorga al ciudadano.. pág.1.-Juicio crítico.'?" ¿ül.. Empleando una expre­ :.-Principales doctrinas acerca de la distinción entre derecho real y derecho llama derecho del obligado.-Dereeho real y derecho personal. I 'm ejemplo. hay otros que no se fundan en un deber del titular. la existencia de una facultad del contribuyente: la de pagar di­ dIO impuesto..0-' '. En primer lugar. (OrtoIan. o basarse en otro derecho. según la cual existe una irreducti. vinculado indisolublemente a las obligaciones que el orden jurídico estatuye. I'Hcoger entre el ejercicio y el no ejercicio del que condiciona su exig­ J cho peJ:sonal correlativo de una obligación universal negativa. en cuyo caso se traducen en la facultad de 1 3 9 La doctrina monista de la.. Aun CUUil' ¡lo en ninguna norma se haga mención de este último. " Véase el cap. por su orden: dico del titular. en cambio. sería contradictoria. 1 Los derechos que forman el elemento activo del patrio 1 Citado por BONNECASE en su obra Précis de droit civil."!!iM! .1 concedido al mutuante.c_~&\-'"'. . .~-. PRINCIPALES DOCTRINAS ACERCA DE LA DISTINCION ENTRE DERE· .iI d!:l IR "'t\l6!iund~ ~I'\ped~ pueden tener su cho n~(!J (Ca udemet. al propio tiempo.

La ley impone facultad jurídica que llamamos derecho real no es correlativa de ohliga.krecbo real. en este caso. ya en ciertos respectos. inmediata. de tal Inr del derecho real. de crédito puede tener como objli'to In prestación de una cosa. a quien suele llamarse acree· bre un objeto determinado 5610 en género. necesario.ll1 l'lóllaai{ln (:1.¡¡:ll¡:!. e) el obje· clase) • lo de la obligación."1Jidumbres o el usufructo..'ios.i(¡n de los obligados..wwrp"~m • . 33. Précis de droit civil._. como las jeto es mediata o indirecta. 33. divídense en re'ales y personales. el deber El enunciado de un derecho personal es más complicado que el que todos tienen de no impedir al titular que ejercite su derecho. POLACCO)."'77. los segundos sólo se conciben en conexión con un de· En lo que concierne al objeto también hay importantes diferencias l'I~nho prif1cipíl). La relación lo prestado. dor (creditor) o sujeto activo de la relación. El real recae sobre una cosa.:. escribe el mencionado autor. el primero se refiere a una cosa JIIunifiéstanse en una relación jurídica más compleja. porque no es posible estimarla pecuniaria. pág. el propietario. un hecho Veamos ahora en qué consiste el derecho personal. tengo un derecho de usufructo o un derecho IJII~nte. ya en su En el caso de los derechos de crédito.llonÍo. do de sujetos pasivos.-1 litular del derecho. las ventajas que éste origen un derecho real. sin necesidad de recurrir Otra 'de las diferencias entre las dos clases de derechos consiste en 11 intermediario alguno." _ _ _. lilJle de producir. la cosa sobre la cual la facultad jurídica se ejerce.-En su libro La dazione in pagamento. La inmediatez del vínculo explica el nombre de en tanto que los segundos son relativos. un hecho. una facultad en virtud de la cual aquélla nos" pertenece. k puede obtener directamente de la cosa. pues. puede exigir de otra.116 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 207 . H lodo el mundo la obligación de respetar su ejercicio. llamada acreedor. En ella hay tres individualmente determinada. Si analizamos la relación jurídica a que obtener por sí mismo. El de crédito.10 un derecho entre las dos categorías de derechos. En camhio. que consiste. una abstención o la entrega de una cosa.II!!!II-:!f'. "Wltí?1iLlI 1 1 '¡:¡P_~~'~""1'!'!!I':'IM~~~. Pero esta obligación negativa. El derechohabien· para usarla o disponer de ella. a quien cuando una persona vende a otra cien kilogramos de café de tal o cual /II~ denomina deudor (debitor) o sujeto pasivo de la misma." 4 o el usufructo.I!!!!. ":. no corresponde un valor negativo en el patrimonio de suma de dinero. verbigracia: tengo un crédito de mil francos contra . decir. frente a todo el mundo. Por el contrario. si soy dueño de una casa no he menester de nadie "lIlre el sujeto y el objeto es. ya en un hecho positivo.¡. no en especie (por ejemplo.:. Citado por BO:<NECASE en su obra Précis de droi& civil. "Enuncio claramente un derecho real diciendo: 1Il(~rece ser tomada en cuenta. Los primeros tienen existencia independiente. sino que todas las personas." 2 Je valor si es insolvente.. ya en una abstención. "Nadie tendrá la ocurrencia de inscribir dicha obligación en el de servidumbre sobre tal otra. soy propietario de tal cosa. b) el obligado. del objeto de su derecho. Además. denominada lJerecho real es el que ejercitamos en forma inmediata sobre una cosa. Es. Los de esta especie positivo O una abstención. indicar la persona del su­ Baudry-Lacantinerie divide los reales en principales y acceso· jeto pasivo.w¡a). es decir. 3 A la facultad jurídica del titular . hallaremos que consta de dos elementos: a) implica. Por ello se ha ciones especiales. deudor. no de un derecho real. pág.. enuncio de manera in­ 111lsivo de su patrimonio. por ejemplo. que se ha dado a las facultades de esta especie (res de un derecho de crédito corresponde en todo caso una obligación espe­ .". I . cial de uno o más sujetos indivjdualmente determinados. ya en la preso lación de una cosa. según que tengamos sobre la misma tivo y el pasivo es directa. todas o parte de las ventajas que es suscep· que los primeros valen erga omnes. Si he prestado cien .iI!t'!I!F!I". a saber: a) el derechohabiente. la relación entre el sujeto ac­ fotalidad. b) el objeto del de· pesos a Pedro. es decir. Expresado en otro giro: el acreedor no puede ~(.. mientras que el segundo puede recaer so­ I(~rminos. n. por ejemplo. ot ra persona. Por esto es que en la noción del derecho real se hace abstrae· Mi crédito es excelente si el deudor es de reconocida solvencia.mos definir el derecho de crédito como la facultad en virtud de la AL DERECHO REAL (v. ¿Acreedor de quién? Esto es lo esencial. indistintamente. TEORÍA MON1STA DE LA EQUIPARACIÓN DEL DERECHO PERSONAL d. De acuerdo con lo dicho po· 114. carece (. 3 Ve r seCClon 11 O. cual una persona.. como la propie· Pablo. como I~ hipot~oft º la prenda 1. pero la que existe entre el acreedor y el ob· /In derecho de propiedad o alguno de sus desmembramientos. En cambio. al valor positivo que figura en el activo del titu· completa un derecho personal si afirmo: soy acreedor de tal cosa. dehen dicho que en la relación a que da nacimiento hay un número indefini· respetarla.-1'i. sino que tiene que recurrir al deudor._ _ _ _ • _ _ _ _ _ _ _ _ _ __ :1.. la El derecho real pertenece a la clase de los absolutos. temo n. tendré que dirigirme a él para obtener la devolución de I (~cho. • Citndo por RONNECASF.

go. México. 10 que hace de la deuda algo personas. tiene el derecho habiente que recurrir a los tribunales. como Salpius.-Según el jurista francés Marcel Planiol. como escribe elegantemente Demogue.. es distinta del derecho real. no tendría r(¡sa determinada. podría decirse. Porrú3 hate la teoría de la Escuela de la Exégesis: "He aquí. la verdad elemental en que impersonal". Entre una la obligación un vínculo jurídico entre dos personas. nos muestra al propietario o al usufructuario en pose8ión de sus bie­ hace eH los siguientes términos la critica de las ideus de Guud¡. de los compromisos que 113 "Este análisis del derecho real explica 'bastante bien las apariencias. y las persa. E¡:. Por definición.et y d. basta con admitir' persona y una cosa no puede existir un vinculo Jurídico. no son más que los órga­ recho privado subjetivo es una facultad correlativa de obligaciones perso­ 1l0S. " indet€ r minado en cuanto al objeto en que recae" G Es cierto que el deu­ dor debe responder.¡:It!. pág. cita y traducción de Alberto Vázquez y una cosa haya relaciones de carácter jurídico. Tiene un aspecto claro y simple. sería únicamente acreedor de su propietario. explicar que una persima semejante. Con . 172). porque ofrece gado. De acuerdo con V ázquez del definición corriente del derecho real: hay un derecho de esta clas(' cuando Mercado. en caso tle nos da una id('u del mismo que se adapta de manera satisfactoria a las incumplimiento. JI. como nota esencial del monografía titulada Estudio sobre la cesión de deudas a titulo particular derecho real. 1" ~c--- i 208 INTROOUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO t t DERECHO REAL'Y DERECHO PERSONAL ! 209 (1888).el cambio de personas en una relación pedír nada a nadie. entre las que parece que nace el vinculo. pág. para el ejercicio del derecho sobre las personas o frente a ellas. tiene necei'ariamente un 8ujeto activo.ce de éstos. Vittorio Polacco sostiene que "en las obligaciones.. semejante rela­ la sustitución de un sujeto por otro.) vacía. Gazin afirma que "el derecho real es una sonal. "Por otra parte. en su estudio Ensayo de una teoria general de una cosa se encuentra sometida. t. Un detenninado patrimonio es OERECIIO PERSONAL CORRELATIVO DE UNA ODLIGACION UNIVERSAL NEGATI­ d que debe cierta prestación a otro detennlnado patrimonio.. un 'patrimonio potencial'. y declarar.>iujt'to Cflrece de bienes sólo posee. sin necesidad de afirmar que la persona representa a sus bienes falsa. que Gazin rechaza la teoría de Aubry y Rau de que un individuo qUé como. más que una !I voluntad vinculada a otra. empero. existe un vínculo entre dos patrimonios con­ ! 115. más o menos. mismo puede hacerse abstracción de cualquiera otra persona diversa En el caso del derecho real la facultad se ejerce exclusivamente sobre una del derechohabiente. Veamos en qué forma c<?m­ ¡le! Mercado en su obra Concesión Minera y Derechos Reales. Eustache Pilon. que la per­ ción carecería de !it'ntido. Si soy pro­ cés no cita al italiano. El derecho personal es. o Planid les. si la obligación recae sobre los bienes? . Esta definición implica. la concepción n que I:\hldimoa es jurídica. " 7 I 14 1 Citado por BONNECASE. y diez años más tarde fue acogida por Gaudemet en la (Aubry et Rau. compl('ta o parcialmente. dueño. de las respectivas persa nales. contraído. TESIS DE PLANIOL. mientras que el personal recae sobre una colectividad entonces sobre el inmueble ningún derecho que me perteneciese en lo per­ {le bienes.. pueda obligarse.s los demás. ¿cómo explicar con esta concepción se funda toda la cil"ncia fiel derecho. es decir. oponible a todo el mundo ría de Polacco. En forma parecida. 41.mo. la capacidad o posibilidad de adquirir un patrimonio. éste un axioma inquebrantable. 23). 1946. en virtud de una relación inmediata.. to. y pstriba en ]a y el deudor es el patrimonio. la creación dc un vínculo entre un sujeto y una cosa. la Hermanos y Cía. llamado posesión. TEOHIA MONISTA DE LA EQUlPARACION DEL DERECHO REAL A UN siderados como personalidades abstractas. todo d('recho es un vínculo entre sonnlldad del deudor es irHlifcrcnte. 148. En otro!'l términ(>~: el derecho rea1. En el fanclo. todo de­ llas. por lo demás subrogables.. no tendría yo sobre la casa derecho alguno . Planiol niega enfáticamente la posihilidad de que entre una persona nalidades patrimoniales" (pág. los representantes. Gaud. garantia. para hacer efectiva la en cierto modo una visión concreta de la propiedad y demás d~rechos rea. quien estaría obligado relación entre una persona como sujeto activo y todas las demás com) a procurarme el goce de aquéL Si el dueño no. Otra cosa sería si sólo fuese arrendatario. pietario de una casa tengo el derecbo de habitarla. con todos sus bienes. La relación directa es un hecho. respetados por todo el mundo en el go.ello se debe a que el autor fran­ el titular de la facultad y la cosa sobre la que el derecho recae. II. ~in necesidad de Gazin: "Puedo concebir-escribe. para ello no hace falta dejar de ver en posibilidad de detentar la cosa y servirse de ella co. pero la facultad otorgada al acreedor de exigir que. se haga efectivo su crédito en el patrimonio del obli­ necesidades de la práctica.do. se hubiese ligado contrac­ pasivos. cuya bolsa est.met sostiene que el derecho personal no c. al poder de Una la representación en las obligaciones (1897) difundió en Francia la teo persona.. un derecho real tualmente conmi. sino facultad sobre los bienes. nes. VA. Por ello es que. Si la paternidad de élquella teoría se atribuye a Gaudemet --es­ esto quiere decirse que. un . . en todo derecho real. Précis de drait civil. no hay intermediario entre cribe el mismo V ázquez del Mercado.

como se dice en francés. rechazar la intromisión o el ataque. P. además de impedirle algo que en otro caso podría rea­ momento en que alguno de ellos molesta al derechohabiente. Pafl1 que su objeto es Un género y no una COila (corps cerea in) • Esta diferencia Illllyor semejanza. 41. el real. ~RTOLAN. ni los demás derechos reales. y la razón de que esté facultado para hacerlo radica en la existencia del nexo obligatorio. en tal hipótesis. Son los derechos que Roguin. La definición clásica comete el error de í'uprimir al a) El derecho de crédito es una facultad correlativa de obligaciones sujeto pasivo y limitarse a lo~ otros dos términos. GelUralización del Derecho Romaoo.nifica para ellos un sacrificio económico. n. recorta en alguna forma los derechos del sujeto pasivo. sobre una cosa que no tuviera tal carácter. Madrid. significa en todo caso una merma de las racultades de que dispone. El deber correspondiente . lizar. La necesidad que tiene el sujeto pasivo de hacer modo: o de abstenerse. se halla asimismo en relación directa con la cosa'\ Mientras deber de respeto. que es algo concreto y no puede existir Entce ellas se encuentran las obligaciones de respetar la vida.. Si !¡'~. por ser universales en su aspecto pasivo. se resume en la rcales y se opone con tal nombre a los de crédito o personales. que no son facultad que tiene el sujeto activo de exigir del pasivo alguna cosa: pues sino derechos relativos. en cambio.. Citado por BO~NF. ción negativa universal y.IR' 'JI' .000 kilos de carbón. La vida y el honor son 116. excepción hecha del sujeto activo.I:CA~F. Estas relaciones obligatorias tienen como acreedor a un solo sujeto. absoluto. la que forma el objeto de la prestación a que un deudor está ues obligatorias que comprenden como sujetos pasivos a todos los hom· obligado. . a quient's la ley impone la obligación de abstenrrse oe si¡. c) "El derecho real no puede existir sino relativamente a una cosa determinada. Précis de DrQil Civil. "el propietario difiere del ladrón que.)1E&!M!I~I!ft!!" . miento de la defendida mucho tiempo antes por Ortolan. oponibles solamente a uno o varios sujetos.éci. Existen muchas obligaciones le­ por ejemplo: entrega de 1. pág. A esto Las ideas expuestas anteriormente pueden resumirse del siguienle se reduce todo derecho. 4~. imponen sólo una abstención. trad.no son las únicas relacio· lo contrario. el honor y sino sobre cosas determinadas. por el contrario. dos términos: el titular y todos los restricción de las facultades naturales o legales de los obligados. representa un valor negativo en su patrimonio. porque el derecho real tiene siempre por objeto ga­ como el derecho real en su aspecto pasivo. en un hecho positivo o en una abstención que. Expresado con otras palabras: el personal es relativo.~-F.mus Si! a '4" za 4 P 11 7 .. a diferencia del simple (omo él. pig. la relación jurídica entre el titu· lar y las demás personas pasa inadvertida. ." v lo único que es posible exigir inmediatamente de una persona es que haga o se abstenga de hacer. Éste puede. Exíste frente a uno o varios sujetos individualmente determina­ real es solamente la relación entre el sujeto activo y el ohjeto de su dos. el derecho real se manifiesta hay.. . PfREZ ANAYA Y PÉRu RlvAS. pág. 8 Citado por nONr.~~. 88. en ImItos llaman absolutos. Se traduce siempre en la prestación de una cosa. no serían concebibles la propiedad. como los deJ"echos reales. para formar una clase única que abarca a los dt'finitiva.La doctrina de Planiol es desenvolvi. puede designarse señalando solamente su cantidad y naturaleza. El real. si se quiere llegar hasta el fondo de las cosas. al dedarar que el <leTe· especiales.' Ins al personal. bres. establecida en nuestro lulada Generalización del Derecho Romano. TESIS DE ORTOLAN. lQ El citado jurista resume provecho. los oblígados cumplen con su deber. de Dro. El derecho real t's correlativo de una oblí~a­ facultades del deudor. Boietel y muchos otros juriscon. rantizar el hecho de la posesión. llllÍ las· diferencias entre las dos clases de facultades: "Todo derecho. ni demás personas. En la relación jurídica NI quP. bienes garantizados de la misma manera que la propiedad de las cosas. b) La obligación correspondiente al derecbo real no implica una romo en todo vínculo de esta dast'. es decir. La analogía es sorprendente. 8 respeto. dichas obligaciones legales tienen un objeto negativo. Por "Los derechos reales --observa Planiol. 1887. lIalquier acto que impida o estorbe al dt'rechohabiente el ejercicio 01. por medio de una obligación universal negativa. el usufructo. que se caracterizan halla determinada in genere y no in specie o. en una obra ti. una acción o una omisión. explicase fácilmente.::_J t&L¿ 210 ¡:-iTHOI)Ut:CIO:-I AL ESTUDIO DEL DERECHO DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 211 pasivo y un objeto.. la cosa poseída . se afirma entonces que se gale!í eatahlecidll& de pleno derecho entre las personas." la salud de terceros. es correlativo de una obligación universal de (Ierecho. por esto..CASE. pero se hace visible en el Tal obligación.¡ Civil. es lo que se llama en el lenguaje jurídico obligación.

y. garantías que la ley concede al acreedor. sin que exista otra.. el conjunto de todas las perso­ crédito sea correlativo de dos obligaciones distintas. o la que está facultado para exigir de otra persona (dere­ son de dos especies: la una general..lv~ en facllhades y 1111:1 Iliguil!ll)tc!fu dd)eres. 10 que ocurre es que en el personal se funda otro diverso.. y a dejarle en libertad de obtener el de las obligaciones que ha contraído. como tampoco debe confundirse hay casos en que se halla sola..-~~=~_":")_.. propia de todas las per­ cho de crédito) .llaet~n jt!l'Mi ca le :rQl!u. lo así. doble: por una parte.". por otra. por una parte. y no oponer a ello ningún obs­ táculo. la posibilidad de hacer o sonas. sin distinción. objeto del derecho. Derechos y debtlres los tienen solamente las personas.!1 ~n CAtS OIl. en la necesidad que todas tienen.>:JA!ii8. suministrar. es la facultad misma. pues en todo derecho hay siempre.IIQ "el sujeto pasivo del derecho es. conocido con el d sujeto individualmente pasivo. en definitiva y sin excepción. por la otra. una obligación general de abstenerse. en el supuesto de que el obligado no cumpla \lila utilidad. como dice Ortolan.w Mi -~ . Y esta obligación no debe ser confundida con las "Pero si esta obligación general y colectiva existe en todo derecho. Es­ activo. lo 'lile se llama objeto de una obligación no es la cosa material que eventual­ 1 DesenvolveremO!! oon toda amplitud estas ideas en el capítulo que 5igue. lo que Jos autores franceses denominan objeto de b~ cosas.-De las teorías expuestas creemos que sólo es o la entrega de una cosa. una abstención 117.p . el sujeto de los derechos reales. y consiste en la facultad que aquél tiene de exigir de éstos un hecho. en el último de los párrafos "Hay casos. derecho de crédito. pues. hacer alguna cosa.. no es la cosa de que el titular puede disponer o disfrutar (de­ recho real). el sujeto individualmente pasivo. sin otra obligación que la im­ (derecho de acción). (¡')xh¡t6nt~. queremos llamar la atención del lector sobre el hecho de que el citado jurista. es decir. El hecho de que el deudor responda con todos sus bienes ¡¡quel a quien pertenece el derecho. por decirlo así. por decir.. lIufrir o dejar hacer alguna cosa. estriba en obligaciones. EstrictamentC" Rablar. por otra.!I $ ) 1 212 INTRODUCClON AL ESTt:lJIO DEL DERECHO ¡ DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL 213 en el caso del contrato de permuta). de todas las personas obligadas a abstenerse.. al sostener ..do. sino la obligación de entregar aqué­ Todo derecho.. como permitir o táculo al goce del derecho.~. l1 Las definiciones aceptadas por nosotros. a dejar obrar a que lo duplican._. No es que el derecho de (~S. por ende." tivos sean derechos contra los bienes... son aplicables a la tesis de Caudemet y Cazin. Hay." rentes. E:. La facultad del acreedor corresponde a un deber del deudor. Toda n.~~~~~a:ztS2i _ _2S!iJlai!&itt. 11 quien el derecho se atribuye.ba.aaa. obligado a hacer o no hacer slgu­ nombre de derecho de libertad. puesta a todos de dejarle que haga. ~na ventaja mayor o menor. La primera se da entre el acreedor y el o los deudores. En este caso el sujeto pasivo del derecho obligado a hacer o a no hacer alguna cosa". hacer al ::iujeto activo del derecho. De manera semejante. o a una omisión. la masa de todos Jos tos autores no solamente incurren en el error combatido por Plan¡ol. de dejarle obtener el provecho y la utilidad que su derecho le atribuye. lo cambiado . una cosa no puede formar parte de aquélla. tloJlfiere él dtlti1ltlht1 al ª'ljtdO a. en que el derecho la facultad correlativa (derecho a la prestación) con el derecho que el confiere al suieto activo la facultad de sacar directamente de una cosa acreedor puede ejercitar." del derecho. el conjunto de personas obligadas a no poner ningún obs­ llar. Illcnte debe ser suministrada por el deudor (por ejemplo. doble: oblígar a una persona individualmente determinada a una acción. dos relaciones jurídicas dife­ 1m cosa. pues." Relativamente a la tesis de Ortolan. JUICIO CRITlco. y una cosa. y estriba en el deber de respetar el ejercido del iuridico entre una persona.ctivo la facultad de q1J. 1:8 e):lteramet1t~ Íe. lIas obligadas a no poner ningún obstáculo al goce del derecho. confunde el derecho de crédito con el de libertad. si se quiere llegar al fondo lla. en que fuera de esta obligación gene­ transcritos. sino Ilombres. como por una parte. y la de que se abstengan de poner obs­ táculo y d<:l turbar a los demás en su derecho. la segunda existe entre el mismo acreedor y verdadera la de Planio!' La concepción del derecho real como vínculo todas las demás personas. por lo contrario. Esta última existe en Las razones que Planiol hace valer contra la concepción tradicional todo derecho.""'""'. de dejar no hacer lícitamente algo. sujeto activo. son. no significa que los derechos correla­ provecho y ventajas que le corresponden.

Derecho real es la facultad -correlativa de un deber general de res­ que una persona tiene de obtener directamente de una cosa todas o parte de las ventajas que ésta es susceptible de producir. Del reo encerrado en su celda decimos que no es libre. una abstención o la entrega de una cosa. para expresar ideas mo­ rales o jurídicas.lo que con algunas monedas muy antiguas: pasan por tantas manos que el cuño se borra. Podríamo'i compararla a esos útiles construidos por el hombre para un que algunas veces son también empleados.-Principales acepciones de la palaura IiLertad. Sucede con ellos ---dice Jellinek.L~ . en relaeión con los movimientos posibles de una persona. al referirse el escri­ . y a la postre es difícil decir si están fuera de curso. i' ~. haya muchas voces tan equívocas como la palabra libertad.-Dcfínieíón del derecho de libertad. El concepto a que aludimos es tan flexible. 118.Q 214 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECIlO Derecho de crédito es la facultad que una persona. de caballete.-Acepciones positivista y no positivista del término libertad jurídica. otras. vocablos que en un principio tuvieron una acepción claramente definida. Alude a una simple posibilidad de movimiento. o d pájaro que escapa de las rejas de su jaula. al producirse una reacción química. andando el tiempo. llamada acreedor. puede usarse como arma. unas veces. e incluso en el cotidiano. Una plegadera. tiene tantos matices. PRINcrPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA LInERTAO. con mayor o menor éxito. por ejemplo. De modo semejante. y en el mililrno !!Icnlido dcchlfflmoa que han quedado en libertad el gas que se desprende de una probeta. 120. por libertad se entiende la ausencia de trabas. reciben. tiene de exigir de otra. un ani­ o un objeto. sino a y a l<ls cosas. en sentido físico. las conversaciones diarias. ha podido ap~icarse no sólo al individuo y su conducta. 1l9. otras muy diversas. frente a la que no hay los capaces de destruirla o limitarla.-Es pOCO probable que en el léxico científico y filosófico. CAPITULO XVI EL DERECHO DE LIBERTAD SUMARIO lI8. un facistol. en la consecución de otros propósitos. La acepción que acabamos de citar es puramente mecánica. llamada deudor. hasta que llega un día en que no se sabe cuál fue el sentido originario. Por esta razón. un hecho. .

que es facul. paralítico. y que generalmente Se emplea para designar diversas aptitu­ trina contractualista y la teoría del reconocimiento se hallen situadas en (>1 des y predisposiciones naturales. de libertad. Este concepto ha desempeñado importantísimo bertad como atributo de la voluntad del hombre. En estos giros.. dadera. las múltiples formas en que. y persigan una finalidad idéntica. olros. solemos hablar de 119. como ejecutar u omitir lo que. como cuando hablamos de la vida dejar de observarla. . y el Estado un mal. el derecho resulta un grillete. El obligado a observar una El término se emplea igualmente para indicar la carencia de ocu­ conducta determinada no está facultado (normativamente hablando) para paciones o la extinción de una pena. no extraño que los defensores más decididos de esa supuesta libertad absoluta efecto de otra causa. o a la piedra tirada en medio del camino. o decimos que un semejante se ha liberado de un de la norma es entonces una manifestación del libre albedrío. En el lenguaje corriente posee asimismo la palabra un significado En todos los tiempos. ~P.IAS&5&2Aa f INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DJ.¡¡¡WlQ!!. especialmente. celebrado por ellos en uso de su autonomía. Frecuentemente se afirma que. Aquélla es generalmente concebida como poder. la anterior afirmación es incorrecta. de la libertad como dere­ papel en la historia de las doctrinas filosófico-jurídicas y.. d término en la forma que acabamos de explicar. no se etlCUtmtra jUrfdicnmentc Nescrito. verbigracia).:pn df' la comunidad política. Podríamos decir. desde el punto de vi!lhl jurídico. eS decir. cho. obligatorio en lenH~ en CAstellano.: UBERTAD 217 216 tor inglés Hobbes al concepto que analizamos. en sentido todavía más amplio.a'. nada impide nctos. De esta suerte. ni capacidad derivada de la natu­ tituyen sólo una especie dentro de un género. aun cuando. con toda justicia. ~ean los anarquistas. Usando vocablo eS entonces sinónimo de libertinaje o indecencia. decía Spinoza que Las acepciones de esta voz proteica no son menos numerosas en la terminología filosófica y jurídica.¡:¡j_' ~E. pág. verbigracia.. ya que ve en el derecho el fruto de un tad derivada de una norma. sino derecho. D~FINICI()N DEL DERECHO DE LIBERTAD. como diría Kant. Tan lícito es hacer lo que se debe.$W.*". pretende referir la validez del orden jurídico a tinguir la libertad del querer. a través de las épocas. l En relación con ellos no existe aquel derecho.>s de que las facultades que no se fundan en un deber del titular cons­ La libertad jurídica no es poder. 1937. de autodeterminación.=. Trátase de una rdación ur. de hecho. ajena a toda regulación. "i#ZJ. numerosos autores han pretendido oponer a moral. falte a su deber. estando permitido... en que el deber jurídico es fundante del derecho THOMAS HOBDES. es libre de hacer o no hacer aquello que no está prohibido. De aquí que la doc­ ambiguo. Leviathan. y en tal sentido se aplica a las personas que observan una conducta la jurídica una supuesta libertad natural. La violación libre del vagabundo.. gran dolor. mas no re­ presenta el ejercicio de la libertad jurídica. Los alemanes expresan esta idea con el verbo dür!en. y que. sin equi\'[\· aceptar que su ejercicio sea en ciertos casos potestativo. No podemos discutir aquí el difícil problema del libre albedrío. nc. La noción ha sido utilizada asimismo por los partidarios de la doc­ ha sido planteado y se ha pretendido resolverlo.. de la jurídica. colócase la libertad absoluta de la naturaleza. una causalidad cuyo primer momento es sólo causa. distinguir la li­ • en d estado de naturaleza el derecho de cada uno se extiende hasta don­ de llega su poder. no per. desde luego. Podría definirse diciendo que es la aptitud de obrar 'lOrmativamente limitada. autorización. ni mencionar siquiera. raleza. qUe los lógicos llaman de fundamentación. el del obligado toe basa siempre en demostraremos más adelante. Aludimos a los actos prescritos por la siderar privados de libertad al hombre imposibilitado para moverse (un ley. sin obedecer a ninguna fuerza o motivo determinante. pues. No se nos oculta que el término facultad es contrato. Alabamos. cu­ escandalosa o llevan una vida contraria a las exigencias del decoro. Como lo En cuanto derecho dependiente. como hecho.0 _~~ __ . las facultades extraordinarias de un virtuoso del vioHn y. Es.~ 6". Esta tesis. -_~. o facultad natural en la evolución de las teorías políticas. que nada tienen que ver con el derecho mismo planQ. Hay un deber. sin embargo. La relación entre éste y el derecho de cumplirlo es de las lIumerosas' acciones no vedadas por el derecho que. El yos límites coincidirán con los de la fuerza de cada individuo. al lado de ellas.-. a los qUe representan el cumplimiento de un deber jurídico. existe la categoría de las de ejercicio obligatorio. London. la voluntad de los. o sea.. 110. aquélla aparece como una deformación de la libertad ver­ por sí. Como el derecho sub· Estar autorizado significa tener el derecho de realizar u omitir ciertos jetivo es una facultad normativa de acción o de omisión.-Al hacer el análisis de las facultades del alma. dice que no podríamos con­ tenecen al sector de la libertad.244$$$. No es. el vocablo equivale a aptitud o I las relaciones entre deber jurídico y derecho subjetivo pudimos percatar­ atributo. z:::z:::¿¡. Frente a la libertad jurídica. so pretexto de explicar el ori¡. Conviene.i· lateral de dependencia. Everyman's Library. particulares.. Tan sólo deseamos dis­ trina del contrato social.

imera puede lIamársele relación jurídica furulante.-.. con todo cuidado.. A esto. el ámbito de la actividad jurídicamente libre. ¡·. gún el cual "todo hombre tiene derecho para entrar en tu HopuhlJca. fuera del derecho. porque la existencia del derecho está condicionada por la del deber. fundantes del derecho al cumplimiento. _.¡.T}¡O al cumplimiento. como no puede impedir que la misma doctrina. Declarar que un acto está permitido equivale a sostener que puede El sector de lo jurídicamente potestativo comprende todas las formas I"cntarse en ejercicio de un derecho. lo que es igual.¡. conviene no olvidar que aun cualldo I':n la relación fundante el obligado desempeña el papel de sujeto ninguna norma confiera a un acto de esa especie carácter I .ndada. sin neceo 111. Y esta clasificación sirve de base a la de­ ... y ni manda es. pura­ "" puede ser de otra suerte. y tir determinados actos. El legislador no no están jurídicamente regulados.4*-!4444.. de que no se encuentre Sujeto activo de aquélla es la persona a quien se permite exigir del ordenada ni prohibida). I.11 fundada tiene en cambio. Quie­ "111 re dos puntos sea la línea recta. se· di' respetar el ejercicio de tal derecho. 1". recordemos que las normas del 1. verhigracia. en todo caso. por exclusión. pondiente al deber fundante (sujeto activo de la relación en que tal III:IS no a la inversa..a facultad de que hablamos no requiere una consagración expresa. La posibilidad de ':fllle y la facultad fundada no depende de la voluntad de los órganos definir.. 1. Mientras el deber correlativo del derecho del obligado es. como ocurre. viajar por su territorio y muelar BU residencia.~lslativos.. potestati vos.d ívo_ En cuanto al segundo punto. El vínculo es unilate­ pasivo. La relación entre el deber fun­ de conducta que el dereeho no prohíbe ni ordena. libertad jurídica es la facultad de hacer o de omi­ ser ilícita o. ángulos de un triángulo sumen 180 grados. rela­ tancia de que una conducta no sea materia de regulación. como sujeto activo. los deberes establecidos por ellas son. En relación con el primer punto. Poco importa que el legislador tenga Si en vez de preguntarnos por las distintas especies de derechos sub­ " 110 conciencia de tal hecho.. .:ión PoHti~& rl~ los Estados Unidos Mexicanos. volvemos al plano de los actos jurídicamente regulados. "¡:~-.¡. sino de conexiones esenciales de carácter formal entre deber ha hecho creer a varios autores que ese ámbito debe ser considerado \ . el mismo obligado. de acuerdo con una expresión acuñada por Kelsen.¡. En otras palabras: "Ira cosa.0. por necesi­ dico y todas esas formas de comportamiento que el (Ierecbo no prohibe dlld lógica esencial. podría destruir tal conexión.. no la priva de 'Ulft jurídica f u..tlrilmtiva no puede prohibir y ordenar.. el fundante corresponde aUllO sidad de carta de seguridad. porque la conexión entre el deber fundante mente negativa. ~ _ _"'''___ """""..¡¡. potestativos. Tales actos quedarían. Así es...I<'tna.. illtlnriza a hacer lo que le manda. de donde nados.:recho. a la vez. se reduce el aserto de que todo el mundo tiene el derecho de ese derecho se refiere siempre a la ejecución o la omisión de los actos IlIIflplir sus propios deberes. El titular del derecho eorres­ I tri.lervao!1iM de su propia obligación. "I. descubri­ .' sigue que el deber por ella impuesto condiciona la existencia del de­ finición tradicional de la libertad como derecho. jetivos... pasaporte.llittl<. aunque quisiera. su carácter potestativo (en el supuesto. 2~ Que la circuns­ p._~. ~eber se halla inserto) es en la fundada 'uno de los sujetos pasivos. salvocondueto ti otros requisitos " varios sujetos (nunca a todos) y puede tener contenido positivo o neo semejantes .. I... en todo salir de ella. un mismo acto. a este último. una obligación universal de respeto. La ejecución de lo jurídicamente obligatorio no En sentido negativo.. " ". AL "Tumo DEL DmOHO 1 EL Dm'HO DE USERTAD 219 JlI cumplimiento. sujeto pasivo.ligado el cumplimiento de su deber. 1. Erróneamente se piensa que los actos de esta clase \' el derecho de cumplirlo tiene carácter apriorístico. implícitamente lo fundante. nes de tal opinión participan olvidan dos cosas: ] ~ Que el sector de lo Es necesario distinguir. pues la facuItad en cuestión existe siempre. lo cual significa que debe respetar el cumplimiento de la obligación I"II:S cada vez que la ley impone un deber a un sujeto.. prohibidos. a quíenes se impune el deber lo 11 de la COlll.. las relaciones jurídicas en potestativo no está exclusivamente integrado por esas formas de con­ 'I11t: aparecen insertos el deber fundante y el derecho de cumplirlo.. de acuerdo con . y éste aparece fundado en aquél. o que la distancia mínima en una zona adiáfora o neutra..¡¡. La regulación imperativo· remos que necesariamente pertenecen a una de estas tres categorías: orde­ .~. en la fundada es sujeto activo. Sea cual fuere el contenido de las normas que integran cada como un espacio jurídicamente vacío. La relación eutrc el orden jurí­ .0l1l0 manifestación ineludible del deber jurídico.. claro está. A la ducta que no son objeto de una regulación expresa. desprovista de significación jllrídica. a la segunda. y no a tir aquellos actos que no están ordenados ni prohibidos. siempre se permite. normativamente desligados de éste. en su derecho pueden conceder expresamente la facultad de realizar u omi­ "ll'/!íltct' tltl Iit\llnr nl"l d~!'~iCh{l H la Qhí.. en el caso del artícu­ • "'!l0 sujetos pasivos a las demás personaS.=~ INT~OO=O~ J'+':¡..

y que éste puede ser ejercitado sin necesidad de exigir de actividad potestativa implica el tácito otorgamiento del derecho de eje· nada a los sujetos pasivos. ¿Pero cómo -de no exis· sector de la actividad libre no se confunde con el de lo permitido. "I. el derecho correlativo apa­ rece como facultas exigendí. gaciones. RECASÉNS SlCHES. sino la ejecución de los ordena.In jurídicamente exigir que no se me impida pasear porque todos los j a) la ejecución de los actos ordenados. no sería en realidad 1111 precepto de derecho. por qué se obliga a éstos a no estorbi!r lo que lo lícito. tra. potestativas). l. la ejecución de los prohibidos. te reguladas (obligatorias. pero el citado deber concede a otro u otros un derecho subjetivo. y lo prohibido con lo ilícito. el acto de beber un vaso de agua es lícito. I le acuerdo con la tesis del jefe de la Escuela Vienesa no tengo el dere­ de dar o no dar un paseo. I . desde el punto de vista jurídico. Fados a no eSlorbar esa. 8 DEL VECCHIO. págs. 112 y siguient~s.O. en cuanto se prohíbe no pa· /IIh impida pascar por un parque. obligatorio. Pagar un impuesto. es lícito y. si no hay una norma que expresamente autorice se autoriza su ejecución. 1"II. como enseña Del Vecchio. Pero como la actividad lícita re· 11 . De acuerdo con esta e) la ejecución y la omisión de los que no están orclenadofi ni pro. Ediciones Botas.s están olJ]j· r gatorio. ¿cómo es que se me In !aelll!tiíl df~ repudia!' ~u~lqllie.kher jurídico impuesto a todos los demás. mas no obli . b) la omisión de Jos prphibidos. rIese a la circunstancia (le que todos los demá. en este sentido. en donde el autor dj. resulta casi inexplicable que la posibilidad normativa de ejecutar u omitir Kelsen sostiene que la posibilidad de ejecutar u omitir los actos '\ que no están ordenados ni prohibidos es un simple "reflejo" del ) un acto no ordenado ni prohibido se relegue a un espacio jurídicamente I vacío. Pero Resumiendo.rnpedirme que pasee. porque Sil omisión está permitida. II existe desde un principio y. manifestación de nuestra actividad librc. La imposición del deber de respetar la zona recho absoluto.' impódimento? Dfcelle qne pue. Filosojia del Derecho. Esto equivale a declarar que tengo el derecho de exigir ilícita: 'lit!' otros sr abstengan de impedirme que haga lo que no tengo el e/ere· HAFAF. pero no estamos facultados para dar garlo. México. sino también su omisión. Si.1. sino el pretensor. I In interferencia. . Si se limitase a imponer obli. A tan extraña conclusión sólo puede llegarse cuando se ni vedan. no sóló se autoriza la ejecución 1) la omisión de los actos potestativos. ninguna necesidad habría de prohibir las interferencias. [('nso d dcrecho de hacer? Se ha sostenido 2 que lo único a que basa el ámbito de lo jurídicamente libre. La conducta lícita es obligatoria cuando se pero 1111 ~(~ 1105 ordena ni prohíbe. al que no impuesto a todo el mundo de no impedir que se ejecuten (si el sujeto quiere ejecutarlos). Lo permitido coincide. Si tal derecho plimiento de su obligación.podría justificarse la imposición del deber de res· que. 1.3 el destina.. sin conceder las correspondientes facultades. ya of'recho-. 65 y sig:uientes. _ ngtM}d¿W_. La prueba está en la prohibición de que ese sector de acti· olvida que la facultad correlativa de la obligación universal es un de· vidad libre sea atacado.:cute nuestra teoría sobre el d('[ocho de I ~ a) b) la omisión de los actos ordenados.. que sirve de base illlplica el disfrute de una situación creada por el cumplimiento de un a la definición tradicional del derecho de libertad. ¡1('!nO" derecho. el titular de la facultad correlativa puede uo existiese.¿~ aya !tí _.' cuando no sólo nuestra conducta. Cuando alguno de los obligados falta al cum· nJtar u omitir los actos comprendidos dentro de ese ámbito. tenemos el derecho de exigir que no se por ejemplo. con no impedir. potestativa.\ pa3(. pues. no es el de pasear. el derecho correlativo del deher que los otros tienen de no ~ 1 hibidos. y no exigir que se ejecuten (si no quiere ejecutarlos).L ROJlIiA Vn. es a exigir que los demás no interfieran mite su ejecución y se prohibe su omisión. . tario final de la norma jurídica no es el obligado. TeoTÍa Jurídica de la Conducta. . sino el de exigir que dIo ¡ " " "f~ me impida.LEGAS. Según esto. no estoy facultado para hacer lo que todos los demás liencn dos y la omisión de los prohibidos. en relación con los actos cuya ejecución u omisión gatoria o potestativa. esa actividad puede ser obli. correlativamente I peto depende de la comisión del acto violatorio._ 220 lNTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE LIBERTAD 221 el acto tiene tal carácter. La clasificación tripartita de las formas de conducta jurídicamen. porque el hacer o no hacer tal cosa sólo I correspondería ningún derecho. porque el orden jurídico concede en forma presunta la facultad de hacer u omitir lo que sus normas no ordenan cho de hacer. La exigir la remoción del impedimentoo La exigibilidad del deber de res· Horma que impone un deber jurídico a uno o más sujetos. demuestra que el . a la vez.ini¡in. podemos decir que es lícita: 110 l(mgo el derecho de pasear por el parque. o sea vista como simple "reflejo" de un deber universal. prohibidas..ú" están obligados a no estorbar que lo haga. En cambio.

. es una fa­ la facultad fundante. puede lícitamente hacer u omitir lo que constituye el objeto La violación del deber de respeto. sino el de optar entre hacer y no hacer tal cosa. _ . aparece ante nosotros como ':n la p(lsibilitlntl normativa de cumplir su propio deber. es un l~gislador. mas no impedir que los de primer grado sean Iundantes de la entre el ejercicio o no ejercicio de la fundante. diversas facultades normativas. como la de omitir lo que se tiene el derecho de hacer.• ·'_'~I . El nexo entre tal derecho y las facultades que lo sustentan puede El comprador de un reloj tiene el derecho de exigir que éste se le n:presarse diciendo que estas últimas son de primer grado.. Por cjemplo: el hecho '" primer caso.. sino dependiente o fundado. para lo cual le basta . La ley pllede !(/('ultas agendi. La libertad. Cuando la libertad jllrídka se manifiesta te lib. equivale a facultas optandi. es una forma recho relativo. como ¡acuitas amit. en favor del propietario. pero el la ejercite. en vez de uno. como lacultas Iransformnr un derecho de ejercicio libre en derecho de ejercicio ohlj . Pongamos caiegorial de manifestación de todos los que no se fundan en un deber un par de ejemplos: el propietario de un edificio no sólo tiene el de­ Jurídico.:ttómeno interno./.. Decir que el titular de la facultad fundada tiene el del'echo gatorío. mas no su esencia. La relación en que el derecho de libertad se halla inserto es una mando el contenido de los mismos TW se agota en la posibilidad normativa relación fundada. es la facultad que toda persona tas optandi. _ _ _ - f :Q2 INTRODUCCION AL ESTUDro DEL DERECHO . ya a través del no ejercicio del otro derecho. dentro de la clasificación general de los subjetivos. sólo puede manifestarse a través de una acción o fundante. ser definido en forma positiva.nimer gl'ndo (esto es..­. del derecho de primer grado y el sujeto pasible de la obligación co­ De la definición anterior se infiere que el de libertad no es_ derecho rrelativa.. Más que una especie al lado de El de libertad puede fundarse en un derecho absoluto o en un de­ otras. Eljto no significa que. porque la facultas optandi (en que la libertad jurídica el correspondiente deber consiste en no impedir el ejercicio de In facultad n'almenle consiste). en el segundo. Dicho de otro modo: la facultad de optar entre hacer y afIrma Hugo Rocco que la libertad jurídica sólo puede definirse ncaativa­ no hacer algo necesariamente implica la licitud de la acción y la omi· IIH~lIte. El derecho de libertad p~ed(! y sión. pues de lo contrario se indican sus límites. IlIme de optar entre el ejercicio y el no ejercicio de sus derechos subjetivos.. limitar la libertad jurídica del duciío. en sentido jurídico. el propietario sólo es jurídicamen­ dd misnw fenÓmenu. tendí) el deber correlativo consiste en no exigir el ejercicio del derecho 1 Pág_ :l46 (en noJa). En el primer caso. pero siempre conserva su carácter absoluto.~!l el ejercicio de la facultad fundante. si se manifiesta en el no ejercicio (esto es. presuponen la facul­ Libertad juri(lica. En su libro L'autorita della cosa giudicata e i suoi limiti soggctivi. La opción.. sí lo f. de ésta. además.'l Esta aseveración es incorrecta.._ . ya que consiste en el derecho concedido al titular ¡le absoluto. a consecuencia de la realización de un solo supuesto Como se ejercita opt. el derecho independiente es optandi. _ . una persona adquiere varios derechos independientes. el de optar entre el ejercicio y el no ejercicio de 'lile aquél es de Sf'gundo.'e en relación con el ejercicio o no ejercicio de las que no se agotan . Cuando. relativo. en tanto entregue y. Si la libertad jurídica se manifiesta como haya tres derechos de libertad (facultas optandi. autónomo. en el segundo.Id ejercicio.. de optar entre el ejercicio y el no ejercicio ambos. Pues tanto la facultad de hacer lo que se tiene el derecho de omitir. si no quiere ejercitarla. .. en no exigirle que nacer. ya a través desea. facultas agendi. el de libertad puede manifestarse tanto rídico. en cuanto tal. en sentido positivo. En son fundantes de otros tantos de segundo grado. cuando se manifiesta en el no ejercicio. I 1 EL DERECHO DE UBERTAD 223 una omlSlon. asumir dos formas distintas. independiente. Fundante de ella es la que existe entre el titular cumplir un deber propio. La facultad fundada es absoluta en independiente. como facultas agclUli) fos omittendi).\ dfjl'mJlO do prittln ~rndo. hace ('j"rcicío de la facultad fundantc. .. basándose en la teoría de la "Íl!llción social". puede. puede . recho de venderlo. facul­ ejel'ddó tlet derecho de . todos ellos !'fl el ejercicio eomo en el no ejercicio del derecho en que descansa. pero puede manifestarse exteriormente. que en ellas se refleja o traduce.. Cuando tal cosa sucede. el deber correlaLivo consiste en no impedir al titular el jurídico que condiciona la adquisición del der~eho de propiedad.'lndo.. correlativo de tal facultad. De aquí suprimir algunas de esás facultades o hacer obligatorio el ejerei­ qlle se obligue a todo el mundo a respetar las dos formas de exteriori­ do de otras.

-Nuestra definición del derecho de libertad no prejuzga hay otro natural que vale en sí y por sí. de no exis­ Constitución otorga a ciertas libertades el carácter de derechos subje­ tir tal reconocimiento.. porque. y e) conflicto resultará inevita­ "(~rechos subjetivos independientes que a este sujeto confiere el ordena­ ble.. con entera independencia de ~oLre la vieja antítesis entre positivismo jurídico y teoría de los dos órde­ las prescripciones legales. que cada IICS. debieran reconocérsele. basado en sector de la libertad jurídica de cada persona se hace así depender de nor­ d examen de las conexiones esenciales entre deber jurídico y derecho mas ultrapositivas..p "". consiste en que para alte­ El ámbito de las facultades que estas normas conceden a las personas... las prescripciones en vigor. incluso en aquellos calios en qUtl IQ son reconoddos por el positivo... cabría decir que nada importan ~I~an los derechos de primer grado entre cuyo ejercicio o no ejercicio pue­ las opiniones de los particulares acerca de) derecho natural. El ideal de los partidarios del derecho natural sería la coincidencia ('. de acuerdo con la tesis positivista. determinando así el sector de su actividad libre. sólo pueden lograr­ I'I~R de dgrt~cho pueden modificar y restringir..1 icado y difícil qUe el que debe adoptarse cuando simplemente se punto de vista estimativo. La esfera de la libertad jurídica de cada libertad.. si la limi. Expresado con otras palabras: al ámbito de la libertad las normas creadas o reconocidas por él.... el magnitud v3:iaLlc. ya que. ACEPCIONES POSITIVISTA Y NO POSITIVISTA DEL TERMINO LIBER­ Quien diga que al lado o por encima del orden jurídico en vigor.4 w_"'-~... desde el punto de vista de la teoría de los dos órdenes. . de ellas sangrientas.. _4&2&iL -.." " : " ' . si esos derechos 11 ciertas cOrHliciolles de forma. no hay más normas que las sancionadas por ('quivale a sostener que este ordenamiento es el que le otorga tales facul­ estos mismos órganos.. jllrídica de cada persona corresponden tantas facultates optandi cuantos Incidiendo en la postura positivista.... tendrá que conflictos entre las exigencias del derecho natural y los preceptos del admitir que todas las facultades concedidas por éste son fundantes de positivo.. como se trata.. de acuerdo con la misma concepción...individuo dispone.. E) I ratándose. I arIas o suprimirlas es indispensable seguir un procedimiento más com­ jamás coincide.. y declaro que en ellas se funda mi esfera jurídica de dl~ acatar los propios deberes.~iderarse como un haz de facultades inmodificables. con el de Jos derechos que. y los protege de manera especial.rhita de las concepcione::... subjetivo. si al hacerlo se ajustan se.. que a lo largo de la historia se han librado en nom­ bre de Jos ideales libertarios. en chos que juzga inalienables. los órganos creado· ensanchamiento de la esfera de la libertad jurídica.-""'. validez a las prescripciones positivas que restringen o suprimen los dere­ El monismo positivista implica la convicción de que la libertad. 11 cada sujeto..j. que el legislador y. sino que consti­ lodo caso )a ventaja de que sus normas pueden ser coactivamente im­ 111 ye la resultante de los derechos independientes que la ley confiere puestas... por los gentes.. Al modo como el teórico del derecho natura) niega lades. si no se agotan en la posibilidad normativa nocer y sancionar. tendré que negar la validez de éstos. desde el punto de vista de) poder público..'''''. al propio tiempo. son el reflejo de una discrepancia entre la lación o supresión se consuman a través de una reforma a la ley su­ concepción filosófica de nuestros derechos y prerrogativas y las normas de prema...~IIIIIII!I~[I!!!!J~ INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE UBERTAD 225 224 120. derechos independientes que el segundo de tales órdenes le concede. muchas garantías. que sujeto es jurídicamente libre para ejercitar o abstenerse de ejercitar los (Ientro del marco de la doctrina del derecho natural.-. Y e) segundo tiene en .. de aCUf~rdo siempre con el ordenamiento de que se trate... Lo mismo tiene validez en el ámbito de una concepción positivista.. Ello no es extraño. de manera cabal. La única diferencia entre tales facultades y las demás de pri. Las luchas. Pero como el ¡m~B~n podríamos hablP.. sólo son jurídicas lIIiento en vigor.. Ello los órganos del Estado.. de diferentes di­ d(~recho de libertad existe en función de las facultades indepefldieflte~ mensiones.áN·.. IIH~r grado de que cada . cuya zona de coincidencia crece o decrece en el curso riel tiem­ I~II que descansa. la necesidad de reformar.-.r de dos círculos excéntricos. no es un derecho innato de la persona. podrá afirmar.f __3li . de modo pacífico o tivos públicos.... Valiéndonos de una 1I'I11a d~ inlrOrhvlil' fllltllbií'ls en la j~gi~hlCi6n ordinaria... de una La conquista de ciertos derechos fundamentales y. quien La aceptación de tal dualismo neva en línea recta a la de posibles '()~t{'nga que no hay más derecho que el positivo y vigente.~I~ntido jurídico. mediante una ley de por )a vía revolucionaria... 15 . esto es.. lo que necesariamente implica.. Si afirmo que hay facultades innatas que el legislador debe reco­ IIH derecho de libertad..-. e) legislador repudia en absoluto cualquiera . para di! optar... Se trata. Quien sea partidario del monismo jurídico positivista. TAD JURIDIcA.-. desde el . cada vez que esas facultades sean atacadas por los preceptos vi­ sujeto encuéntrase limitada. en general.... nuestra teoría resulta igualmente verdadera dentro de la po. e50S derechos pueden ser limitados o suprimidos. Mi!!!! 4 5 .. de un concepto puramente formal. en general. y no de las que tienen su fuente en la voluntad soberana del Estado. cada ordenamiento concreto.... no positivistas. ni puede con­ pretensión no fundada en el ordenamiento vigente..

. y. EL REGIMEN DE LA AUToDEFENsA.t. 96 • •1. ...11/1 tal dualismo. cada vez 'lile sus facultades legales son restringidas.!t!!nte d~ 9ff" nriablll• jetivas. 121. y conseguir por toda suerte de medios. Privado". el restablecimiento de las cosas a su estado anterior. rorreononden uno o varios .in .-Prin" cipaJes teorías acerca del Jerecho de acción. 1'11 todo caso. concomitantemente aumenta su libertad.II lNTRODUCClON AL ESTUDiO DEL DERECHO de los dos círculos.h~!#. a ('¡¡Ja grupo de "alOTes nllm~rieos de x. o qlle depende de venganza. Tal estado de cosas no podía subsistir. : .[e las \'nriahlC's indep('n(licut~~ x.. . este último se encontraba a merced de aquélla. Procuró después desempeñar el papel de árbitro o conciliador.ud._ .-...:.'2\.. 11.• t. . "¡lrl~hll! ~'f!t)fl... Ba­ CAPITULO XVII Idundo en lenguaje matemático podríamos declarar que esta última es. su libertad disminuye. REY PASTOIt. Trátase de la etapa conocida con el nombre de régimen de autodefensa. "En vez de que la fuerza física es­ tuviese al servicio del derecho. Ilpareciendo en!oneee el talión como forma moderada de la . Y la solución de los conflictos se reduce a una cuestión de fuerza . pág. a fin de desviar la amenaza o vengar la ofensa recibida. " '/'J..-La relación jurídica procesal.~irnal. 127.fJl'ldllqquiY~le.. "Introdujo primeramente algunas restricciones al desagravio in­ •" "_.-Teoría de la acción como derecho potestativo.05• •... 122. el poder . "Revista de Derecho.I~ /1 CR funci. Los defensores de la actitud positivista nie· 1'. . queda por completo al arbitrio de los particulares. cuando la violación se ha consumado.-Teoría de Nicolás Co· viello. 125.-En las organizaciones socia­ les de épocas primitivas la reacción contra el entuerto es asunto puramen­ te privado. In palnhra función para designar la ley do cOTresl'onde!lriu.-Teorín de la autonomía del derecho de acción. 2' ed. 1. el ámbito de la libertad necesariamente 111' modifica.l. 'Además. 126. t... Cursa de CálCllla Inlinilc. Madrid.!!!!~~W!f.#X#iª \# . y no reconocen más derechos subjetivos que los que In ley. una función ¡¡ de los derechos subjetivos independientes.-La función jurisdiccional. .. e. la eliminación de su excentricidad y '11M diferencias de tamaÍlo. 1'1:"'.'." l.. 7.-La acción como derecho abstracto.-Tesis de Hans Kelsen. !lE SEMPR(::-¡ Y GUltlU:A.lt'¡. a fin de limitar la venganza privada y buscar soluciones ob­ -. esto es.!. M.-Teoría del derecho concreto a tutela jurídica. . pá)1." "Se dice que <Uvidual. 123. repeler lQs ataques dirigidos contra éste.'6. El presunto agraviado conviértese de este modo en juez y parte. público principió a intervenir en las contiendas. 124. Cada vez que los hombres o los pueblos obtienen el reconocimiento dI' un nuevo derecho. Corresponde al particular la facultad de defender su derecho._""~. La fuerza es el único medio de que cada uno dispone para la salvaguardia de sus inte­ reses.... lHlea. 129. la jurisprudencia o la costumbre estatalmente admitida consagran. Citado por 1. 130. 12L-EI reglmen de la autodefensa.::. 1928. El poder público no interviene en esta época en la tutela y restablecimiento del derecho." 1 Por esta razón.~ • "L\1 p~I!ll¡rn II. El sujeto que se considera amenazado u ofendido suele reaccionar violentamente. " /¡(J de propiedad. Pracesso OrdintÍrio e Sumário. 12B.. la determinación del carácter jurídico o antijurídico de cualquier proceder. Y es que ser libre (en sentido jurídico). t'n ~II 1 ALBERTO Dos REIS. no es otra cosa que SUMARIO 1I'IH~r derechos no fundados en nuestros propios deberes.. EL DERECHO DE ACCION :~I el número de éstos varía. Coimbra.

'Mi:i\I!I!!P' • 'f

~!21l INTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO };l. n¡.;nECIIO JI": AU:lOi'I 229

I'lIra substituir la lucha individual por una composición amigable. Y, por jtl(~('e:i 110 gMo llplielln normas generales o abstractas, sino individua­
IIltimo, fue reservando paulatinamente para sí la solución directa del con· ¡i:r.lId¡m!' I)I~ lU'lIen!o con lo anterior, la función jurisdiccional pue­
11 ieto." 2 . dI: ddíllm¡(: nmlO aplicación de normas jurídicas a casos concretos,
De este modo se llegó al principio según el cual la defensa privada IIpIH:IlCIÚII /1"1: oilhJ,!;1I H los particulares y puede hacerse efectiva aun con­
11'11 Sil V.. llllltllll.
"1\ sólo caso de excepción,sen tanto que la regla éstá constituída por la
rlolución oficial de los litigios, a través de la función jurisdiccional. La dil/:ll'lll:ill entre las funciones jurisdiccional y administrativa con­
slsh: W4'111" al n:alizar la primera, procede el Estado por cuenta ajena,
122. LA FUNCION JURISDICCIONAL.-Cuando la solución de las con­ ell IHuto IpW, ni ejercitar la segunda, lo hace por cuenta propia. La acti·
troversias y, en general, la tutela del derecho, queda encomendada al HdllllllislraLiva tiene como fin la satisfacción directa de los intereses
poder público, aparece la función jurisdiccional. Resulta de la substitu· Jlílhlrcos 1'./1 ralll i:r.ados por el derecho objetivo, mientras que la de los
I'ifín de la actividad de los particulares por la del Estado, en la aplica. órgallo~i ;11 risdieeionales tiende a suprimir los obstáculos que se oponca
"i,'m del derecho objetivo a casos concretos. 4 En vez de que cada pre· al e\llllplímíl~lllo de las normas jurídicas, y garantiza en forma indirecta
Iltlflto titular de facuItades jurídicas decida acerca de la existencia de 10M i IIh:n:Ht:H privudos. 1
laH mismas y pretenda hacerlas valer por medio de la fuerza, el Estado (:01110 I:sla función se orienta hacia la protección de derernos sub­
t,,~ substituye a él y, en ejercicio de su soberanía, aplica el derecho al j¡'livwi dI: los particulares, se ha sentado el principio de que el aparato
l'IIS0 incierto o controvertido. El pretensor no puede ya, de acuerdo con
jurisdin:ioual sólo puede moverse a instancia de las partes. El desempeño
1'~,le orden de ideas, hacerse justicia por propia mano, sino que tiene de 111 fWH:iúlI tic juzgar es para los órganos correspondientes un deber
'lile ocurrir a los órganos jurisdiccionales, a fin de que determinen jurídico; pt:m este· deber, como todos los que el derecho objetivo esta·
ni las facultades que el reclamante se atribuye existen realmente y, en bleel\ es corrdalÍvo de una facultad concedida por el mismo derecho a
¡'USO necesario, ordenen su satisfacción, incluso por medios coactivos.
los pllrticular/:s y, en ocasiones, a otros órganos del Estado, como ocurre
La tarea de los jueces debe definirse. según Dos Reis, como "adap­ en el CltHO de In acción penal, tratándose de delitos que se persiguen de
tildón de una regla general de derecho a un caso singular, adaptación oficio. PIlI'H que la obligaci6n de juzgar se actualice, es indispensable, de
tille obli¡;!;a a los particulares y puede hacerse dectiva por medio de la acuerdo con los principios de la técnica procesal moderna, que se de­
cO(lcción". 5 malH!e la ohservancia de aquélla, por ejercicio del correspondienh'! dere­
La actividad de que habla el procesalista portugués no es sino apli. ello, 11] Ijlll' tle c111, en la terminoloj!;ía jurídica, el nombre de acción. Defíne­
t'ueión del derecho objetivo a casos especiaíes. Consiste en exa ~ Be ésta eomo la facultad de pedir de los órganos jurisdiccionales la aplica­
minar si una determinada situación, sometida al conocimiento del ción de las normas jurídicas a casos conáetos, ya sea con el propósito de
Iribunal, puede o no ser considerada como realizadora del supuesto ju. (Jsclarecer una situación jurídica dudosa, ya con el de declarar la existen­
rldico de una norma. En caso afirmativo, la disposición que ésta formu­ cia de una obligación y, en caso necesario, hacerla efectl:va. Antes de ex·
lu vale para el caso, lo cual significa que las consecuencias jurídicas plicar la definición que antecede, queremos teferirnos a las principales
I:Htablecidas por el precepto deben enlazarse a las personas que el mismo teorías dauorudas en torno al citado concepto, ya que, de estp. moon. re·
indique. La definición de Dos Reís puede aceptarse, pero con un pe­ uniremos los elementos necesarios para precisar, con la claridad debida,
(¡ueño cambio. El citado autor habla de adaptación de reglas generales la noeiún a cuyo estudio está consagrado este capítulo.
11 casos particulares; pero este concepto es demasiado estrecho, pues los
12,3. PIUNCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO DE ACCION.--El puno
• Dt)~ REIS, Pmf~$So Ordilld,¡" /l Su.¡ndrlo, t. p~g. 96, to central tlel oebate, en lo que concierne a la esencia del derecho de ac­
3 Aludimos a la legitima defensa. El artículo 15 del Código Penal establece, en su ción, uOIUI)l5le tm, dotormiOl!.r si ésto ell indl'lpendiente del substancial (de­
frn"ción UI. que son circunstancias excluyentes de responsabilidad penal: ..... Obrar el acu.,ado
o.. defensa de SU persona, de Sil honor o de sus bienes. o de la persona, honor o bienes de olro,
1~II{,lien¿o una agresión actual, violenta, sin derecho y de la-cual resulte un peligro inmi· 6 Ver sección 42.
"'''lte ••. " 1 lIneo Rocco, Derecho Procesa/, Civil, pág. 44 de la traducción española. de FEI.lI'E
• H. llocco, L'au/orita deUa cosa lIiudica/a, pág. 222. !lE J. TENA.
• Dos REIS, Processo OrdintÍrio e Sumário. pag, 106.

S'S"'"!!­

230 !NTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE ACCION 231

recho a la prestación) o, por el contrario, se trata de un mismo derecho, La acción no posee existencia independiente, sino que es sIm­
considerado desde dos ángulos y'isualcs distintos. ple función del derecho subjetivo. "Tal es, a no dudarlo, en el estadio
Las dos concepciones tradicionales de la acción son conocidas con potencial, en que ninguno podría ver en ella una entidad distinta del
los nombres de teoría de la acción-derecho y de la acción medio. s De derecho; constituye un elemento del mismo, forma parte de su conte­
acuerdo con la primera, que tiene su antecedente en las ideas de los nido, pero nada más. Tan cierto es esto, que algunos han hecho derivar
jurisconsultos romanos, la acción es el derecho material en movimien­ el nacimiento de la acción de la violación del derecho. En el segundo
lo, es decir, en cuanto exigencia que se hace valer ante los tribunales, a estadio es claro también que la acción es la misma facultad abstracta que
fin de conseguir el cumplimiento de la obligación correlativa. se determina y concreta; por tanto, ni siquiera entonces puede verse en
El concepto anterior, contenido en las lnstitutas, fue duramente cri· ella un nuevo derecho." 10
licado por los mismos comentaristas del derecho romano, quienes sos­ La acción no puede ser considerada como derecho accesorio, por­
que ello equivaldría a destruir el concepto mismo del derecho subjetivo.
luvieron la tesis de que la acción es, en realidad, un medio destinado
Expresado con otras palabras: si fuese derecho distinto del mate­
H obtener, a través de un procedimiento judicial, el reconocimiento y
rial o substancial, este último carecería de toda garantía.
~;¡tisfacción de las facultades legales que nos pertenecen. Esta idea fue
Por otra parte, resulta erróneo afirmar que se trata de un dé:recho
precisada con gran elegancia por el Vizconde de Seabra, quien dio a las subjetivo público, porque, no teniendo existencia autónoma, participa de
/u:ciones el nombre de derechos sancionadores, para distinguirlas de las la naturaleza de aquel se halla vinculado o, lo que es lo mismo, del
facultades a cuya protección están destinadas, o derechos generadores.o carácter privado de este último. -.
El problema esencial fue planteado por vez primera en Alemania, La acción puede también estudiarse desde un punto de vista pura­
nlando los procesalistas de ese país se preguntaron si el derecho de mente formal, y entonces equivale a la invocación efectiva de la autori­
Ilcción depende del substancial o es, por el contrario, facultad do­ dad del Estado, para la protección de determinado derecho. Si to­
tnJa de vida propia. Nació así ]a doctrina de la autonomía de la acción, mamos la palabra en este sentido, dice Coviello, la acción no puede
que puede ser vista como el fruto más valioso de las discusiones soste­ ser vista ni como elemento del derecho ni como derecho autónomo, sino
nidas en los últimos tiempos acerca del eoncepto a que hemos venido como mero hecho, "Asi como el ejercicio del derecho puede de hecho
refiriéndonos. efectuarse por quien no tiene el derecho que ejercita, ya abrigue la
creencia de tenerlo, o bien la convicción contraria, así la acción en sen e

124. TEORIA DE NICOLAS COVIELLo.-La tesis de la autonomía de la tido procesal puede ejercitarse aun por el que no tiene e] derecho que
IIcción no es unánimemente aceptada por los juristas contemporáneos. pretende hacer valer, y aun por el que está convencido de no tenerlo.
lJ no de sus principales adversarios es el civilista italiano Nicolás Coviel­ En otros términos, puede existir la acción de hecho, sin que exista el
lo. A continuación haremos un resumen de las ideas que expone en su derecho de obrar. No obstante esta distinción entre acción en sentido ma­
Ductrina General del Derecho Civil. terial y en sentido formal o procesal, 'no debe desconocerse el nexo íntimo
La acclOIl puede definirse, según Coviello, como "facultad de que media entre las dos. Puesto que la facultad de obrar, como elemento
invocar la autoridad del Estado para la defensa de un derecho". Pero de] derecho subjetivo, es lo que constituve e] fundamento de la acción en
es necesario distinguir la acción como potencialidad y como actuación. En sentido procesal, ésta será admitida si el ma~istrado dpscllbre ]a existen­
Mil primer A~pecto confúndcBc con el d{\J'f;:cho subjetivo y casi pasa ¡nado cia del derecho, y recha7.ada en la hipótesis contraria'." 11
vt:rtida; en el segundo, en cambio, se destaca con tanta claridad, que llal'8 el derecho civil la ACoión !:l8, por conllisuiente, un elemento
parece tener vida propia. Y es que en el segundo estadio la defensa del derecho, que sólo se destaca cuando éste es amenazado o violado;
.1,,] derecho amenazado o violado es necesaria, cosa que no ocurre en un desde el punto de vista procesal, en cambio, es un mero hecho, asa·
principio.
10 NICOLh COVIELLO, Doctrina General del Derecho Civil, trad. FELIPE DE J. TENA, Mé·
Dos REls, Processo Ordinário e Sumário, pág. 107 de) tomo 1. xico, 1938. pág. 53B.
Citado por Dos REIS, Processo Ordinário e Sumário, l, pág. 108. I 11 COVIELLO, Doctrina General del Derecho Civil, pág. 539 de la traducción castellana.

a ;.."... I 11 411 al ."...l!.. A ~

232 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECHO El. llEIIECHO DE ACC10N 233

her: el ejercicio de la facultad jurídica. Ahora bien: si el juez descubre gar 11 la conclusión de que en la época en que el poder público no ejer­

que el derecho no existe, tiene la obligación de declarar que la acción es eÍn la IUIll:ión jurisdiccional, nadie tenía derechos subjetivos. Lejos de ser

infundada. 1111 d(:¡rwn[oesencial, la acción es una forma histórica y, por tanto, con·

lill~(:IlI(:,
de garantía, es decir, uno de los medios destinados a dar mayor

125. TESIS DE HANS KELSEN.-E! jefe de la Escuela Vienesa llega a eficacia 11 los preceptos jurídicos.

conclusiones muy semejantes a las de Coviello. Estima que el dere­
cho subjetivo no puede concebirse independientemente de la facultad de 12h. TEOmA DE LA AUTONOMIA DEL DERECHO DE ACCION.-De acuer·

pedir de los órganos jurisdiccionales la aplicación del acto coactivo, en do (()IJ la teoría más generalmente aceptada por los procesalistas contempo­

aquellos casos en que el obligado ha faltado al cumplimiento de su ráneos, el de acción' es derecho distinto e independiente del substan.

deber. Si la ley no hace depender de la declaración de voluntad de un cj¡¡l, o derecho a la prestación. Tal autonomía obedece a las siguientes

particular la imposición de las sanciones que la propia ley señala, no razones:

hay, estrictamente hablando, derecho subjetivo. Es incuestionable que
el derechohabiente tiene la facultad de reclamar del obligado el cum­ a) En primer término, hay casos en que existe la acción y no encono
plimiento de su obligación, como tiene la de exigir que se le sancione
tramos un derecho material, o viceversa;
en caso de inobservancia; pero no se trata de dos derechos diferentes, sino
b) En segundo lugar, el de acción es correlativo de un deber de]
de un solo derecho en dos relaciones distintas. La primera facultad sólo
puede ser considerada como elemento de un derecho subjetivo, en cuanto Estado, al que suele darse el nombre de obligación jurisdiccional;
la segunda existe. 0, expresado con otras palabras: si no hay acción, c) Por último, y como consecuencia de lo que acabamos de decir,
tampoco hay derecho subjetivo. Colígese de lo expuesto que la facultad el de acción es público, en tanto que el otro tiene generalmente carácler
correlativa de las llamadas obligaciones naturales no es, de acuerdo con privado.
la tesis que examinamos, un verdadero derecho, ya que el pretensor no
puede pedir, en caso de inct¡mplimiento, que se sancione al obligado. Examinemos detenidamente cada una de estas afirmaciones.
Pero ya hemos visto cómo el derecho a la prestación puede existir des· En lo que toca a la primera, veremos cómo las facultades correla­
ligado del de acción, y viceversa. Por otra parte, la doctrina de Kelsen tivas de las obligaciones naturales 13 no pueden hacerse efectivas por
no explica los casos en que no ha habido incumplimienlo de un deber, medio de una acción, Ello no obstante, son auténticos derechos sub­
y sólo se pide, por e.iemplo, la declaración de que una persona X está jetivos, porque el pretensor puede legalmente exigir el cumplimiento de
cxenta de una obligación (acciones de mera declaración negativa). Tam· los correspondientes deberes, no ante los tribunales, por supuesto, pero sí
poco explica el caso de la acción infundada ni, en el supuesto contrario, por otros medios, con tal de que sean lícitos. Además, si el deudor
el del derecho de contrlldicción. 12 paga, el pago está bien hecho, y no cabe ejercitar una acción en repe·
Hacer depender la existencia del derecho subjetivo de la po~ibilidad tición de lo indebido. Aplicando a este caso la terminología de Rad·
de la acción, es falsear por completo la noción del mismo, y confundirlo bruch,14 podríamos decir que la diferencia entre obligaciones naturales y
con uno de los medios establecidos para asegurar, en la medida de lo ohligaciones éticas estriba en que las segundas son deberes, pura y sim·
posible, su cumplimiento.
Si las teorías de Coviello y Kelsen fuesen correctas, habría que He- jurídica substancial. por ejemplo, la que directamente se da entre el acreedor y el
es en el mundo jurídico otra cosa que la sombra proyectada por las dos relaciones que
éste tienen con el Estado, consistentes, la primera, en el derecho de acción del acreedor, es
u En lIU articulo A:ion¿, del Nuovo dige.do italillOQ. pAg, 92 del t. n, adopta 1'''I{.1.I5 tld~lt, ~Íl .\1 t/<!rechll l! !~ acción d,!ll Estado tI la segunda, en In sujeción efectiva en que el deu­
una posición muy semejante a la de KE!.SEN, "Entre acreedor y deudor surge una relación sólo dor resulta colocado respe¡:to a est; der'llcho,' Reclcllteml1t1t", el funl"lll.tl\ GIOVANNl PllGl.IESIl
~n cuanto 109 hechos ocurridos (delito o contrato, poco importa) condicionan en favor de ha sostenido que "la acción e$ un poder instrumental puesto al servicio del derecho subjetivo
aquél el poder de hacer que se ejercite, bajo detenninados requisitos, una actividad coacth-Il o substancial" y que, en consecuencia, tal derecho es el necesario presupuesto de aquélla", Pero,
I!lncionadora en contra de éste o, lo que es lo mismo, en cuanto se otorga al primero un dere­ oponiéndose a la tesis de KELSEN, niega que se trate de un solo derecho en dos relaciones
cho de acción. Si tal poder falta ab origl'ne o deja de existir traclu ¡emparis por cualquier mo· distintas. Actio e diritto subiettivo. Milano, 1939. Dolt, A. Giuffré, Editore. pág. 2114.
tivo, las cualidades de acreedor y deudor no pueden considerarse suLsistentes, al menos desd. 13 En esta misma seceión.
,,1 punto de vista estatal. Podría decirse. recurriendo a una imagen, que la llamada relación u Ver seccÍón 9.

2:H lNTUODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO

plemenle, en tanto que las primeras tienen el carácter de una deuda
, El.

Ile
¡,ElmCIIO HE ACClON

lo IIldehido, es porque considera conveniente no destruir un hecho con­
235

para con el titular del derecho correlativo. El acreedor tiene sólo el snmad ... Las obligaciones naturales serían, según el mencionado autor,
derecho a la prestación, mas no por ello carece de ciertos medios para rdllcíOlJ(~S de hecho de las que derivan ciertas consecuencias de dere­
I:ollseguir que el deudor cumpla. No hay en el caso una sanción polí­ dIO, !JIle en parte coinciden con las que implican las obligaciones cj·
tica, pero sí de otra índole, en ocasiones más eficaz que el recurso a
los tribunales. Se dirá que esa sanción no es jurídica, sino convencional.
Pero, aun admitiendo este extremo, habría que aceptar que tiende a lograr
I'l cumplimiento de un deber jurídico, y sólo jurídicamente se justifica.
I vjl(~s.1(¡
Si 1115 naturales son relaciones de hecho de las que nacen consecuen­
cias lIormativas, replica Dos Reis, no se entiende por qué se les n ie~1l el
cariidlT ¡le obligaciones lurírlicas. Pues aun cuando indudahlemente difie­
'·iénsl:se, verbigracia, en los medios de que el ganancioso dispone para ren de las civiles, también se distinguen de las puramente moralc'\ o de
"ollseguir el pago de una deuda de juego. Además, el que ha perdido no coneielleia. Y si producen bilateralmente sus efectos, lógico es ineluirlas
mnsiebra su obligación como un deber moral, ni ve en el pago una simple 1 entre las jurídicas, si bien como obligaciones imperfectas. l7
jilf'['¿11idad para con el acreedor, sino la observancia de un deber jurí­ Por otra parte, hay que tener en cuenta que la ley sólo respeta los
dico. Sólo dentro del marco de una concepción positivista puede hacerse 'j hechos consumados cuando ocurren en concordancia con el derecho. y
depender la existencia de un derecho de la posibilidad de emplear la ~i se iusiste en sostener que la coacción es esencial a éste, entonces hay qne
"o:lcción pública contra el deudor. Pues no hay que confundir las 1 distin~llir la coacción psicológica de la puramente física. "La coacción
facultades jurídico-normativas con los medios destinados a obtener un psicolót?;ica eslá representada por todos los motivos que pueden inducir 11
llll'jor cumplimiento de los correspondientes deberes. Los hombres que la volunlad a conformarse con una norma y a observarla, desde los eleva­
pl¡Seen un sentimiento jurídico no ofuscado por prejuicios, cumplen las dos sentimientos de solidaridad humana y las razones de concordancia con
nigencias legales por respeto a las facultades de sus acreedores, no el precepto por su utilidad y justicia, hasta el temor de las sancion('s (me
por evitar la ejecución forzosa. Y esta presión del sentimiento jurídico
l':;, también, una forma de garantía. Desconocer tal hecho, o declarar que

¡II~ trata solamente de una presión moral, es jugar con las palahras.
Pues esa presión indiscutihle no puede justificarse por razones éticas.
I serán aplicadas en caso de inobservancia. La coacción física I'onsiste
en f'l uso de la fuerza material para asegurar la ejecución del pre­
cepto o para hllcer sufrir al transgresor las consecuencia;; de su aclo
ilícito." 18
1\1oralmente, en efecto, no es concebible la observancia forzada de un Hemos demostrado c6mo el derecho a la prestación puede existir
dl·hcr. Y cuando el moral es acatado de manera no espontánea, la acción desligado del de acción. Examinemos ahora el caso en que ocurre lo
Ilindc todo sentido ético. 15 De aquí que el pa~o no voluntario de una contrario.
Tratándose de las llamadas acciones de simple aprecÍación, o declara­
de juc;!ro no represente nunca el cumplimiento de obligaciones
morales. En cambio, no hay dificultad ninguna en considerarlo como
Clhsf~¡'vancia de \lna ohligación jurídica. J::ste y no otro es el verdade­
j tivas, no encontramos el derecho a una prestación determinada, pero sí,
indudablemente, la olra. facultad jurídica. El actor no pretende en f'~tos
'o s('ntido oe la coercibilidad del derecho. El error radica en creer que casos tener un derecho suhstancia.l correlativo de una obligación df'l de­
I:~;la puede únicamente manifestarse a través del e,iercicio de una acción. mandado, sino que recurre a los ór~anos jurisdiccionales para que pon'!an
,"1i así fnera, repetimos, hahría que admitir que dentro del ré~imen de fin a una situación de incertidumbre, declarando si existe un determinado
In :tntodefensa nadie tuvo derechos subjetivos, ni siquiera el de defen­ derecho; si el prOffiovente tiene o no cierta obligación, o si en un título o
f
d':I'¡<(J. hecho concurren tales o cuales requisitos de legalidad.
Las razones que algunos juristas invocan para sostener que las oblí­ I '!La apreciaef6n q1!.G {le pide !ll juez puede ser positiva, que se de­
KII.:iones naturales no son jurídicas, nos parecen deleznables. El pro. ! clare, pOr ejemplo, que un título es auténtico -o negativa-, que se es­
I":,or Guillermo Moreira arguye que en este caso no hay vínculo
rídico entre acreedor y deudor, porque el primero no puede constreñir
¡ tablezca, verbigracia. que el actor no está obligado a pagar determi­

111 ~wgundo a que cumpla; y si la ley probíbe la acción en repetición
I 10 ll1stitu~óe~ do direilo civil portugués. vol. 2', 2' ed., págs. 22 y 23. Citado por Dos
I REIS.
11
18
Processo Ordinlí.rio e SurruÍrio, pág. 116.
V~r
Dos
~""ción
REIS,
45.

Processo Ordinário e Sumário, pág. 119.

" Ver sección II.

México.iemplo del préstamo. porque es correlativo de una ellos la realización de la tarea que les es propia. se llama derecho de ac­ sencia de una acción infundada.) ~3 Citado por Dos REIS. mientras que el que ejercita al yor exactitud. jlli do cuando se resuelve que la. ser titular de un derecho substancial. por tanto. de pretender del Estado 10 cual presenta el mutuante una demanda. pág. que defienden la idea de la autonomía de la acción. acción es infundada o. el de obtener una ~entencia favorable es el fin remoto que el derecho no toma en consi· 19 Dos REIS. ya que pone en movimiento a los . la en· giudicata e i suoi limiti soggetivi y Derecho Procesal Civil (traducción de contramos en el caso de las acciones infundadas. y no la declaración del derecho de un modo más bien que de otro. en Portugal por Dos Reis En todas estas hipótesis. tra exposición en los libros de Hugo Rocco titulados L'autorita delta cosa La demostración más clara de la autonomía de ese derecho. Descubrimos de esta suerte una tercera diferencia entre los dos ti· Es posible. pues puede ser ejercitado por cualquier persona. en consecuencia. ningún derecho. y su actividad consiste en aplicar normas gene­ claridad la Índole de la acción." 21 plido con el contrato.)!:l'fll1ido del derecho de acción consiste en ob· tener del Estado la declaración de lo que es derecho en el caso con· ]27. para la' satisfacción y tutela de los intereses que cmW'ño de la funcióniurisdiccional. LA ACCJON COMO DERECHO ABsTRACTo. derecho 1>. indebidamente. la más importante es. DE J. Lo que en realidad se pide es el des· rales a casos concretos. fundada por ALBEllTO VÁZQUEZ DEL u Ve( sección 106. el actor no afirma tener un derecho contra y en México por Vázquez del Mercado. (Año I. El sujeto pasivo de la pri· nulo "Esto ocurre cabalmente en el proceso de declaración. Pues ril\diccional v tiene. Derecho Procesal Civil. que no existe el derecho substancial invocado por el actor. para expresarlo con ma­ frente al mutuario es de carácter privado. índole pública. Tales órganos deno· demandar. que el deudor paga. Processo Ordinário e Sumário. sino que sólo pide una declaración judicial. no obstante "El derecho de cada ciudadano. El otro. . 1939). sino de una facultad correlativa de te jurídica y. demandar es un derecho subjetivo público. y. El Este derecho tiene las siguientes características: demandante ejercita indudablemente en este caso el derecho de acción. En tal hipótesis estaríamos en pre· rauos por el derecho -dice Hugo Rocco-. pág. y el deber correlativo queda cum· éstas protegen. como afirma Ber privado. en consecuencia. I'vh:RC~I}O. por ende. la sustentada en Alemania por Degenkolb. deración en modo alguno. el elerclclO del derecho de aCClOn por pos de derechos. positiva o negativa. N" . Tena." 19 Alfredo y lIugo Rocco. mas no tiene. mas no derecho material. México. nota 1. al obligación impuesta a ciertos órganos del Estado. correlativo dél deber ju· quicn afirme. Aqui se advierte con toda mínanse jurisdiccionales. El de acción es.23 sino simplemente derecho a sentencia o. pero el fin próximo. representado por sus órganos). Sucesión de Victoriano Arceo Gamboal.-Entre las doctrinas crflto. puede la acción no es derecho a obtener una sentencia favorable.. 22 tencr que en tal supuesto el ejercicio de la acción no corresponde a c) Es abstracto. Esta ejecutoria aparece publicada en el 2l Buco Rocc<1. lo que es lo b) Es relativo. trad. pág. acción.236 INTRODUCC10N AL ESTUIllO DEL DERECHO 237 EL DERECHO DE ACCION nada cantidad o que no es padre de un individuo que pretende ser su sin duda alguna.órganos jurisdiccionales y logra de a) Es un derecho subjetivo público. Aquí el in­ merd rf¡]¡wlóll tl:l un 11~rtl!'1111¡¡'rl el ds l~ lIt'!gllfJda ~I! el Eliltluip.l. derecho a pedir la prestación de la función jurisdiccio. no es correcto. 1939. l. de F. nombre de teoría de la acción como derecho abstracto. A esta tesis se la conoce con el alguien. Sos· persona individualmente determinada (es decir.1 (l(. se traduce en una facultad normativa: el derecho de acción. Basaremos nues­ Hay. págs. prestación ninguna. TENA. 152. 126. Supongamos que una Felipe de J. No se trata actualiza el deber jurisdiccional. pidiendo se condene al muo el ejercicio de su actividad para la satisfacción de los intereses ampa­ tuario a la devolución del dinero. el derecho del mutuante Wach. Demostrado por el deudor que ha cum· ción. 112. persona presta a otra cien pesos. Esta obligación es incuestionablemen· de un derecho frente al adversario. En el caso del e. en 1talia por hijo. la cadena de los fines perseguidos por el actor. o 'sea el interés que úni­ 20 La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha aceptado expresamente la doctrina de la autnnomía del dere-cho de acción en una ejecutoria de 28 de mayo de 1930 (Manuel Rívero AlamiJIa vs. 459 y sigs. como tal. tiene el juez que emitir un fallo absolutorio. en Hungría por Plosz.3 de la Revista General de Derecho y Jurisprudencia.1I0 hmjll ql1~ oot1i:\tjbl)/C . en todo caso. porque corresponde a una obligación especial de una mismo. en cambio. el Estado. Processo Ordin&rio e Sumário. término de una relación que en su aspecto activo una obligación estat¡¡. porque la presentación de la demanda aun cuando no tenga un derecho material que hacer valer.

~m ___ .:GO Rocco.' cfectiyas la. constituido por la representación de un objeto (bien). y se di· rrafQ ele La sentencia civil de A. la de una necesidad. en consecucnda. "A 1 ejercer su actividad jurisdiccional. Roceo. de primer grado. salir a la calle. afirma Rocco que en esta última hay. y la de la eficacia del ohjeto como satisfactor de ésta. el" htltll'lloCI de primero y se· El interés implícito en el derecho de acción es. indirectos o . l'"rl\I~lutll"'IIl' l'u~\h! I1l1hll\I'". Rocco y otro de su ohm 11 !rlllimcn/o. de segundo grado. por último.I AW r ". :6 En la ejeculorla mencionada en la sección 13l. el Estado ¡lO satisface directa zn Ver seCClon 100. porque tiende siempre al mismo objeto: la prestación de la fun· grado. no existe Jos actos cuya realización u omisión constituyen el contenido de la li· 1111 derecho concreto de A al pago de la suma ya entregada. 1917. . también lo son los derechos a ellos \'inclllado~.'5 Dos REIS.oe5 n\6dlu1!).ín <Id Estado para l\/lce. FELIPE DE J. acción) y procesal (presupuestos procesales). 193·197. pág. por ejemplo.. COll1O 1111 momento o accesorio de! derecho material. substancialmente._~.~c a obtener una prestación de derecho público. según la tesis de Rocco. dos elementos diversos: uno substancial y otro derecho material." t:iún jurisdiccional. relaciones jurídicas concretas. pág. objeto o fin en cuanto la volunlad tiende a ¡weión es un medio para la realización de los derechos substanciales que éL" "Los bienes pueden satisfacer las necesidades humanas direcla o indirectamente. 1939. pero sí bertad jurídica. como titular de un derecho de crédito contra el cho cuando se presentan determinadas circunstancias de índole substan· mntuario (no a A. el de mo es correlativo de una obligación puramente negativa. ron otra un contrato de mutuo).le ¡¡ Il'a"65 del prüeeso !. la Tercera Sala de In Corte acepta ex­ Es. y únicamente se transforma en verdadero dere­ Imeto. es decir." 1111 sl:SI¡ndo lirado (111". sino que corresponde a cada ciudadano. qlle corresponde a todo ciudadano ue ohtener la inlen'cnei. 27 Rocco llama interés al juicio formado por el ~ujeto de una necesidad acerca de la uti· l' inmediatamente los intereses principales protegidos por el derecho ob· lidad o valor de un bien como medio para la satisfacción de dicha necesidad. ideal o inmaterial. '. "El interés cs. porque basta En contra de la teoría de Alfredo y Hugo Rocco se ha objetado que la simple protección. Así como los intereses son nutónomos.otro interés existe.__ INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE ACCION 239 1~I. porque este últi· cl\ntidad determinada es.a si el." 24 miento y realización coactiva de los intereses primarios que el derecho La circunstancia de que el derecho material eventualmente invocado objetivo protege. Jlre~amellte In leoría do la acción como derc~ho abstrocto. 29 De acuerdo con tal doctrina. trad. 21 el formal consiste en el poder atribuído a la volun­ l!omÍa reside precisamente en la naturaleza secundaria y abstracta del tad individual de reclamar la intervención del Estado para el reconoci· interés que forma el contenido substancial del derecho de acción. en tanto que ohtener la prestación de la función jurisdiccional. pecífico de la acción. l. México. ni a C. in abstracto de ese derecho. de tantas manifestaciones del de libertad. Después de transcribir un largo plÍ· contenido pecuniariQ. XVI. directos a de primer grado.n n. es el de obtener una sentencia. Processo Ordin/írio e Sumário. como un derecho pllblicn ¡¡tll1 tiene por contcniJo la facultad n'lll1úmico. legún la InJole de los hiene!! a que !le hallen dirl¡:¡idos. como ell la declaración sobre una relación incierta. por si mismo. los otros. } múltiples. a fin de que se esta· lllczr. de la de ejecutar cualquiera de I ¡dad que éste recibió en préstamo y devolvió oportunamente.H) Aplicando la tesis de Jhering sobre el derecho subjetivo 26 al caso es­ !'amente el derecho protege. A lo anterior responden los mencionados maestros diciendo que el El interés del acreedor en conseguir del deudor el pago de una derecho de acción no debe equipararse al de libertad.. sólo aparta los obstáculos que estorban o impiden la satisfacción por tanto. para que la acción estos autores consideran como derecho autónomo lo que no es sino una pueda ejercitarse. independiente del derecho privado. ni a B. 161 ~n Ver el cap. De modo que el interés contenido en el derecho de en cuanto como tal es percibido por la inteli¡lCncia. 28 por el actor exista o no en un caso especial. leer un libro. al mutuante. en cambio. cita a CARNE¡. desprovista de carácter 1I1. y la acción existe porque la ley protege. Los derechos subjetivos pueden tener como elemenlO substnncial tanto un interés de primer grado como de Fegundo tÍlliro. mediatos. y llega a In conclusión de que la acción uo de he considerarse romo elemento.. es indiferente. inmutable y ~lIndo grados. La íntima razón de esa auto­ bamos de explicar. es. Id ¡vo. Athenneum. ya que no posee.le pfetetld~ hU(it'lf elléctivf)~. el derecho de que ve· 'Iolver si efectivamente debe reconocerse el derecho material que el de­ nimos tratando no existe antes de la presentación de la demanda sino mandante se atribuye. etc. púgs. 140 del t. Sólo de este modo se explica el dcrccho de acción pueda corresponder también al que no tiene toda facultad jurídica.tJTTI y 11 I i. Derecho Procesal Civil. sino a cualquier persona que celebre cial (condiciones de la. como. sino mlÍs hien .'omo derecho /1Wánomo de nntnra" leza procesal y. por el contrario." "El bien es interés Ilc tales intereses. además. El substancial es precisamente el interés cuyas características aca­ ma. variables 11. Roma. asistir 1111 derecho de acción correlativo del deber que el Estado tiene de re­ a un concierto. L'autoritti della cosa fliw:llcata ti i suoí limiti ¡¡ollgetivi. Los prime· ros denominanse inmediatos. La facultad de ejercitar el Si A presenta una demanda exigiendo de X el pago de una can· de acción no diferiría. y sólo así puede darse al proceso una base autóno· formal. H Hl'GORocco.~. in abs­ como simple posibilidad. Los de primer grado son. TENA. un acto de la inteligencia.

capacidad prrJcesal de ('l. La correlativa del derecho de acción. hacerse' a la de aquellos autores. CASÁIS y SIINTALÓ. 1922. un órgano. por otra parte.. la nega­ simple hecho de tener personalidad jurídiea. al propio tiempo. representado supuestos procesales.pmpelencia de los órganos ju risdiccionales. obligación genérica. TEORIA DEL DERECHO CONCRETO A TUTELA JURIDICA.. SDIONCELU y l. porque.r.~." 36 de las diferencias entre ambos derechos consiste en que el de acción Los partidarios de la doctrina de la acción como derecho abstracto es una facultas exigendi. 1. ni puede explicar. una facultad de índole material.en te[ler ciertos "I rCl/!!isl!1l9 d'! CQIH!!lldad (. S6 Dos Rf:ls. 16 . y a ese derecho corresponde la obligación Iribunales. CHIOVf:NDA. Jaij pal'tes y. sin restricciones. equivale a confundir ese derecho con el hecho real de su b) Además. Proceuo OrdintÍrjo e Sumário. y estribe. Tratando de precisar su pensamiento. 147.~. HOLIlER. t. que estar autorizado para optar entre hacerlo y no hacerlo. a todo el mundo. afirma Hugo Rocco que olra cación verdadera y justa del derecho objetivo. faculta tes agendi y facultates exigeruli.3o una derecho de acción es necesaria la eoncllrrencia de un conjunto de requi.j! P¡''''J/O la ¡¡ctullcl!11I tll:l IlI111 vohm· " 33 lad de ley que garantice un bien a olros. un deber impuesto por el derecho objetivo sitos. ~~ ~l d€! J~ illt1htlillQI1 del concepto de interés en con fll dflr~ohQ lIubl'ltancial que se pretende hacer valer.. y consiste en la facultad de optar entre el ejercicio HA esta doctrina que concibe la acción como derecho a sentencia o no ejercicio de éste.. 1. se re­ 128. 35 La acción sólo puede pertenecer a quien tiene por los órganos que tienen a su cargo el desempeño de la función juris. t.rlmárm ji SumlÍrlo. trad. que. mediante sentencia :¡uel 'represente la apli. Principios de Derecho Procesal Civil. 1. sino simplemente el poder legal de constituir la relación ju­ to. el caso en que la acción carece de fundamen· de acción. HELLW¡C. t. en tanto que el de libertad es sólo una facultas formulan contra las ideas de Bulow y Wach las siguientes objeciones:. 240 INTRODUCCJON AL ESTUDIO DEL DERECHO 1l EL DERECHO DE ACCION 241 j ~ al primero corresponde una obligación de naturaleza posztwa. ya que se relaciona siem­ lar esa tutela mediante una sentencia favorable. No sólo de­ ben existir los tres sujetos. Las críticas que han sido did· cuando se han aportado los elementos que permiten al juez formarse una I~idas contra esta última deben. o sea. El derecho del ciudadano para con el Es­ es lo mismo tener la facultad de presentar una demanda ante los tado es el de obtener justicia. 31 Sostener. es obligación específica. "'"~"""'7' .. El derecho a ~e debe a que los Rocco aceptan.. que sólo incumbe al Estado.. la sentencia debe ser absolutoria. _Los (además de la existencia de una dema[lda correcla y regularmente notifi('oda. a(. aplicando la teoría que expusimos tutela jurídica del Estado. mientras el derecho de acción es al cual encontramos la obligación de los órganos jurisdiccionales de pres­ de primer grado. FAIlDA. J. sino que de!.. las denominaciones de condiciones de la acción y pre. ' la existencia de la facultad jurídica material cuya tutela se busca. dolfo Jhering sobre el derecho subjetivo. en tal hipótesis.. pág. a saber: como un derecho abstracto. Por otra parte. el de libertad es de segundo. por el contrario. y 'es siempre derecho concreto a la diccional.. el poder de pedir el) noft!h. pág. estatal .. S3 34 so "Para que pueda constituirse la obligación del juez de proveer a las demandas. en este caso concreto. o es el derecho la definición del derecho de que hemos venido tratando.f.. a este dilema: o la acción se confunde y Hugo Rm:~()!:). en algunos casos. respectivamente. frente en el capítulo XVI de esta obra. Processo Ordinário e Sumário.¡ ~-' .JI[ .endi. No único punto en que no estamos de acuerdo con la tesis de Al· puede escapar..-~~. y dos partes n'conocidas por el 30 derecho como su. ~~. GlERKE. favorable. como lo hacen algunos procesalistas -entre ellos Dos a) La tesis de la acción como derecho concreto a tutela jurídica no Heis-32 que antes de la presentación de la demanda no hay derecho explica. Pues no un derecho a sentencia justa. que es partidarios de esta doctrina no creen que la acción deba ser considerada acto constitutivo) algunas condiciones que se llaman presupuestos procesales. Tal inclusión abstracto de pedir la prestación jurisdiccional del Estado. 126.-~-'---. A lo dicho cabría añadir. pues..de administrarla. investido de jurisdicción ordiMria (según las normas reguladoras de la jurisdicdó" y de la orlla"ización jlldicial).$Iilución procesal). [Iota l. 111. hace depender indebidamente el derecho de acción de I~jercicio. en la posi. lo que se llama sU.-~_. que corresponda a cualquier sujeto por el la jurisdiccional de los tribunales y los jueces. pre con otro derecho. tanto de orden substancial como de onlcn procesal. Pero ya hemos visto cómo todo derecho implica. 126. Éstos reciben. rídica procesal. puede equipararse el concepto de Bulow que ve en la acción bilidad de escoger entre ejercitar o no ejercitar tal derecho.~~"""""'¡. De aquí que la libertad jurídica pueda hallarse referida al derecho de acción. es decir. la doctrina de Ro­ una sentencia favorable sólo puede nacer al concluir la causa. Madrid. 1.. pág. pág.j{·--·~--'~"'-C-C~"h'. Para que quepa hablar del tiva correspondiente al derecho de libertad es. Trátase de un derecho subjetivo público.elos de derecho (capacidad para ser parle).. por Dos REIS. como antes vimos. 31 de la teoría de la acción como derecho concreto a tntela iuridica y en Italia.

. jUllle». . el bien juríflico consis· paso sobre el fundo ajeno o. garantizada por la voluntad del Estado"." J(1SF. al que ejerce una industria eléctrica. usufructo. por último. . en la de pedir la servidumbre de conducción 'de energía.. condiGión indispensable para que el cumpli. es decir. sino un simple hecho abusivo que el juez obligada para con el titular. El ejercicio del 'dere­ de que el actor tenga. al lado de éstos. o en la actividad de otro. porr¡ue las nonnnS que se dirip:en a 10 conservadón riel individuo dar vida a la condición para la actuación de la voluntad de la ley.. etc. 1922. habitación. sin que la persona que sufre éste se halle realidad derecho de acción.Ir.~' ItA. . obligación de no abrir un comercio como el nucslro por las condiciones a que se haUan subordinadas. de CASÁIS y SANTAT. ----- 39 Principio~ de Derecho Procesal Civil..1 .wt.f!l..1. según Cbiovenda. . Pero si lo anterior se acepta. As! hahlamos de derecho a la vida. a los relativos se lel'! conoce con la denominación de de común la tendencia a producir un efectoiurídico en favor de un sujeto 1l(~r50nales. por 10 que ~e rdiere nI hipn de 'lile es objeto ese derecho: pOHlue nin¡!lIna acción suya.in fr~nte 11 los demlÍs. no que!. Pero tamhién se hahla de derecho slIhjelivo O" "" ~f!Nid!\ mtÍs lato. WliiIldWI ti . frente a ellos. v olros seme. des­ plemente el relativo o limitado (desmembramiento de la propieflad: Hnde y amoJonamiento.tubjetÍlI/Ir. 11 ¡ena para el mejor goce de la propia. la de expropiar los dicha abstención nos permite el mejor goce de un bien que nos perte­ fundos necesarios. o sim· pastos o la disolució~ de la sociedad.. ya porque algunas Be mI la misma calle). o el de pedir la separación o el divorcio.Vllf f(il ""\1jI. El proccsalista italiano da el nombre de bien al "~oce de una cosa eX' la de obtener la división de la cosa o la cesación de la comunidad de !erior". ~i y a] que debe realizar una obra de utilidad pública."" mSllnla de aquella investida de tnl derecho..37 volver a su finca o pedir la rescisión por lesión. se resuelven en la facultad de que cuando las pretensiones del demandante son infundadas no hay en producir un efecto de derecho. IIAI(lna 44 del tomo r..105 los otros. INTRODUCCI0N AL ESTUDIO DEL DERECHO 243 242 EL DERECHO DE ACCION convicción favorable al demandante.Iebe repeler. trad. por el contrario. es decir. "la expecta­ donante.")!! . la de pedir la servidumbre de tendido de cables.. Estas facultades son diferentes entre sí.Ó. la concesión de servidumbre de acueducto o r1e liSO. etc. no pucdan pf'rteoccer 11 otros. al concesionario I'uanto se dirige a procurarnos una utilidad determinada (obligaciones de una red telefónica. pues..tc. Madrid. no encontra­ una convicción sobre las pretensiones de los litigantes. Otras veces. al vendedor la de liva de un bien de la vida. Pero olvidan que la prestación de la función jurisdic...la.. "Así la ley concede al cónyuge.riormente enumerados. del mismo tipo q1le los supone. ole hacer y de dar) o. Clllm'f. y al mandante y al Chiovenda) . nt honor. derechos consti­ Los secuaces de la doctrina que examinamos se defienden diciendo tuyen un mero poder jurídico." 39 ('. por ciertos motivos. que en todo case son correlativos r a cargo de otro.1(. rl" dañar mi~ hienes. sin (.sino también en el caso contrario. de Qtcfl!l"f mi 1i'''''1!'. la facul­ tad de pedir la separación personal o la separación de bienes..o'f'nJ.: CASÁIS y SAI'l'fALÓ. y al con­ 129. /)rjILcipir)$ de Derecho ProClmd Civil. eon exclusión de 10. de q\H~ ~l ~i{ltci(li9 ~Il ~!le poder engendre obligación alguna a cargo del "".-El derecho subjetivo es. resul­ de ciertos deberes (generales o especiales) de determinadas personas. mi lillt'!flad. rHl¡J. ejercen mediante una. TEOIHA OE LA ACCION COMO DERECHO POTESTATIVO(Weismann. Lo anterior signlt'íca que el elcl'cleJo del derecho de acción 111 mi liherlod.. el derecho de rescindir un contrato por incumplimiento de una de las l:ional es un deber para los jueces y tribunales -no sólo en la hipótesis partes.Icl'ir: tenllo dcrc"ho a qlle Olro 00 me mate.le corresponder lanlhi':'n a pero Illllp. hien corresponde .\ m~!IIr. 11 la líhert~d. etc. mi lilulrlad '/ OlrOA ~emejanll's) r"e"len .. aunque mi vida. de Jos. las de revocar el mandato o la donación. según Chiovenda. ~A Ver capítulo XV. ya sea nece (por ejemnlo. mos un deber correspondiente de otra persona. un hien de la vidn que idrillmente rue. Pero todas tienen bre de real~s.la categoría de los potestativos.r. en muchos casos. Como ejemplos cita el profesor italiano . trad. M. al socio. 38 Pero. 00 me CItIl_C daño. es. en una abstención de los demás.Juez (sentenda constitutiva).hlh!!. La ley puede ~arantizar el goce absoluto (propiedad). mi honor. la supresión de las servi­ Ir' en la posibilidad de realizar cierta actividad respecto de una cosa dumbres sobre su propia finca. antes de que el juez haya podido formarse característica esencial estriba en que. y al comunero. demandado.ólo R él. En sentido propio d derecho El derecho de acción es. Tales. y otras con la A los derechos absolutos de carácter privado suele dárseles el nomo necesaria intervención del . además del de acción. 00 me o(co. cuya curso del proceso. derecho. tratante la de impugnar el contrato.)."n. o rescindirlo. permaneciendo sujeto a su actuación. ta indispensable determinar la índole del derecho ejercitado durante el existe --dice Chiovenda. el derecho a una prestación cho potestativo puede tener como consecuencia la extinción de una si­ tuación jurídica preexistente o el nacimiento de un nuevo efecto de determinada. U!. ni siquiera para librarse de aquel efecto. el cual no debe hacer nada. ya que se resuelve en el poder jurídico de . La 8ujeción es un estado jurídico que no exige el concurso de la voluntad del sujeto ni H "El derf'cho suhjetivo pone al que 10 posee en una especial eondiei6n de preeminen. en CllUnto que cualquiera rile· . al propietario la de pedir el.... simple declaración de voluntad.

' I .¡ . corno absurdo pensar en una mo­ de Uf obH••do. 131. ese derecho constituye un poder jurídico condicionante de la fun­ de la bilateralidad. se raciones cabe añadir ésta. dC'recho subjetivo a la En lo que atañe al derecho de acción. decla­ prestación. sino un poder que se dirige contra el deman­ In afirmación capital de la misma..ea ==. podemos. "". negativa -la de no hacer o soportar-. cumplida la obligación." 44 40 Creemos que esta afirmación del procesalista italiano contradico 11' teorla de la auto­ . a saber. por definición. Si la te­ lieulares. mas de aquí no se sigue que ningún deber exista frente a dicha facultad.. Pues tan ilógico es hablar de medios posibles en el proceso un derecho sin obligación correlativa. reqlliérese que los par­ terminados deberes. mediante la prestación I y en su defecto con los demás Refiriéndose a la noción que discutirnos. es falso que al que no corresponde ninguna obligación. L'autorita della cosa giudicata. l t. pág. la primitiva afirmación queda destruída... debe corresponder a J¡gado del derecho a la prestación. en lo I I cual tiene razón Chiovenda. el acreedor demande no obstante a su deu· pág. aunque por caminos y medios diferentes..41 derecho potestativo sólo hubiese una sujeción material y no jurídica. "1 .­ 244 lNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE ACCION 245 miento coactivo de determinadas obligaciones pueda lograrse. ya que puede existir des­ tenido forman parte o. Más bien hay que fUción de este mismo bien. 322. derecho subjetivo de acción. ejercitando su derecho de acción. desde luego. resuha . En tal caso la acción carece de fundamento. "pues ambas se dirigen. la obligación de no hacer o de soportar. expre­ a la facultad jurídica del actor no corresponda un deber jurídico y..~ Rocco. no es correlativo de obligación alguna. no se concibe desligado de] deber co­ rrespondiente. y produce una serie de efedos que pesan sobre el llamados derechos potestativos -escribe Hugo Rocen--. por el contrario. De considerarla corno sujeción jurídica que implica una obligación aquí que. De aquí que la tesis de Chiovenda implique la negación del concepto mismo del derecho. . la provoquen. 63.inaceptable. en cuanto el derecho la establece.. sado en otro giro: la actividad de los órganos sancionadores no siem­ en segundo lugar. pero sin engendrar a cargo del mismo ningún análisis. que la acción es un derecho dado. escribe Carnelutti que "hay pocas concepciones más (ll'rÓnCaB que ésta. satisfecha una obligación mediante la prestación del obligado. se que garantiza )a consecución de un bien afirma que merece respeto. no podría exigirse el respeto de un "derecho" que. 1.40 y satisfecha la acción en la ejecución forzosa. porque. a la misma voluntad aquí que sea inadmisible la concepción del aspecto pasivo de los de" concreta de ley que garantiza un bien determinado. como hemos dicho. en primer término. Qué valor debe atribuirse a la tesis de Chiovenda? Creemús que dirigido contra el Estado. De 4S I FRANCESCO CARNELUTTI. del tiempo y neda que sólo tuviese una cara".10 . En tal hipó­ sis que comentamos fuese correcta. por tanto. Lo anterior no significa. Pues si ningún deber Voluntad concreta de ley (derecho objetivo) existe frente a él. pág. H CHIOVENDft Derecho Procesd. 1936. Padova. son en último demandado. porque hace depender la existencia de la acción de la del derecho subjetivo material. por supues­ los mismos. ción jurisdiccional. generales o especiales. 54: Dos . Por regla general. Además. pág. CASÁIS y SANTALÓ. 44 REIS. habría que renunciar a la doctrina tesis. J. porque todo derecho auténtico es correlativo de de­ pre es desplegada de oficio. trad. habría que considerar lícito cualquier acto tendiente a eludir tal su­ citadas relaciones: jeción. de aquí la afirmación de que es un derecho contra el adversario. que nos parece decisiva: si frente al llamado ('xtllll!Ue la obligación". Processo Ordinúrio e Sumário. "El ilustre procesalista italiano se halla hajo la influencia de la tradición latina que ve en la acción no un poder l. j . que no haya relaciones muy estrechas entre las mencionadas faculta­ que es de naturaleza jurídica. lo. de otras personas. 0. Y si.~"h(l puede ocurrir que. cuando menos. por medio del siguiente esquema. De des. rar que la obligación correlativa no corresponde al demandado. y tienden a la conse· rechos potestativos como pura sujeción llUlterial. en el sentido de facultad normativa.43 Todo derecho subjetivo es término de una relación jurídica y. Chiovenda expresa gráficamente. mas no puede negarse que ha sido ejercitada. no es obligatorio respetarlo. ¡otestativo. o facultades comprendidas en ciertos derechos de cuyo con­ El derecho de que hablamos es autónomo.ín.. cuando son autónomos." 42 A las precedentes comide­ He extingue la aeción. Sistemll di diritto procesS/lute el"ile. que expusimos en el capítulo II de esta obra.

diccional de los mencionados órganos no existe frente a los parti.~'?§1Wm. co­ J deben realizar en favor nuestro. '-n una diversa relación jurídica. A su estudio consagrarel~lOS Ia úl· lanto el particular como el Estado persiguen un fin idéntico: la realiza· tima !iccción de este capítulo. consecuentemente. la que liga a las partes con el Eslado es. en cambio.. Sole­ a) La que media entre los órganos jurisdiccionales y el E. hay perfecta coincidencia. y tal uso lingüístico se explica en cuanto el fin remoto de nuestra no es obtener la prestación de la función jurisdiccional. cuáles son los elementos principa­ .W.Ie In cual aqué]]os se hallan obligados frente a éste a eumDlir los I' l lestro derecho de acción fuesc correlativo de una obl igación de J o de df"here!i orgánicos que les incumben. "Entendido así.Iversario. 133. a a) La demanda. constitutivas del proceso. aun en contra de ]a voluntad del obligado.11~ la acción condiciona el nacimiento de ese deber o. Esta obligación constituye el contenido constreñir a los órganos jurisdiccionales a la prestación de su ele la fundón jurisdiccional. sino t) La que existe entre el Estado y las partes. una relación de servicio.: ACCION 247 El lenguaje cotidiano fomenta la confusión a que aludimos. lo que viene a corroborar la tesis de que el derecho de que lf's de éste.. Tales elemenlos redúcens(l a tres. hablar de que hemos demandado a X o a ¡. si bien es cierto que la fina· es la facultad de pedir de los órganos jurisdiccionales del Estado la I¡dad perseguida por el Estado a través del ejercicio de la función jn­ derecho objetivo a casos concretos.ación correspondiente.-Hemos dicho que la acción A lo anterior responde Dos Reís que.~\~~~""""\j. vínculo normativo.14¡. como sujetos clt~ber del Estado.. se llUp. en primer término. cosa in· nizncíún judicial. .¡zrc.a efectiva.:w:m.1.. que en su aspecto activo está representada por las facu]· Chiovenda pretende destruir este argumento sosteniendo que el deber tades lep. en su aspecto pasivo. IIlIllI'r: b) La defensa. a saber.::. por el ejercicio de BU derecho cia de ]u obligación correlativa. en caso necesa· que los órganos jurisdiccionales tjenen frente a las partes el deber de rio. con­ no es un derecho contra el Estado..\:'. Pero talcs deberes se hallan insertos rrelali'lIrnente al derecho de los' segundos de solicitarla. f 2. .. y claro la existencia de una determinada obligación y. ya sea con el propósi­ riHdiccional es la realización del derecho objetivo. ('i(~n del derecho objetivo y ]a satisfacción de los intereses que el mismo protcg-e.. Pero Chiovenda no distin­ viene a saber: 1"11'. la que en su aspecto activo H' traduce en el derecho a la prestación y en su aspecto pasivo en la VÍnculo tiene como sujeto activo al Estado y como suje­ ohli¡:. ya que. por el deber jurisdiccional de tales ór­ flllr\r"¡...r. U RELACION JURIDICA PROCESAL.:. Sólo que el ejercicio ganos. las prestaciones que X o d primero e!itá obligado a la prestación de ]a función jurisdiccional. en mos. es.alcs de las partes frente a los órganos encargados de la juris­ í"ri. cual conduye que el actor sólo tiene derecho a 108 efectos de derecho.~_"'l·. e) La sentencia.stado. pág." 46 dica procesal. lIay. 111 d!licos de la acción. X. los pasivos a los encargados de la función jurisdiccional.::.. y que tales efectos se producen relativamente al Examinemos. dos tipos completamente diversos de relaciones.. dice Hocco. toda facultad jurídica. en vez de oposición.va. la constitución de la relación procesal está subordinada a complejidad. ya con el de que se de­ que tal ejercicio se halla condicionado por el del derecho de accít'in.:. obra citada. regulada por las leyes de orga­ supondría un conflicto o pugna de intereses entre ambos. y las partes. como sujeto pasivo.. sino que se desenvuelve en una serie de relaciones "" Indo h.. La relación entre el poder público y los órganos jurisdiccionales fuese una facultad jurídica del actor contra el poder público.ue. expresado en las características esenciales de la relación procesal es su 01 ra forma. Se dice que es compleja porque no se agota en un solo 111 I'rártica de un acto del demandante: la presentación de la demanda. el concepto es exacto..~v". en ~u fase d~clara'. se opone Chiovenda alegando que. como si virLld . la un:ptable. el derecho de que hablamos supone la existen­ en realidad el actor consi¡?. pues relación procesal propiamente dicha.~~~5dS!J(t i~ t .1:'-t"~:. tambión es verdad to de ('sdarecer una situación jurídica dudosa. a través del ejercicio de la misma. apunta Rocco. " Dos REIS. sino frente al poder públieo. dicción y. 1. el segundo se A la tesis según la cual el derecho de acción es correlativo de un entre el Estado.6 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO ! EL DERECHO m. si efectivamente la activos.. una relación jurí­ específica. Como ('ulizar la tarea que les es propia. en virtud de la cual í'Onseguir. II'n~~ 4 «. en efecto.

iS Dos REIS. es decir. para el esclarecimiento de una situa­ relación entre el demandado y los órganos estatales." Dos Rf. te. goza de facultades y de prerrogativas semejantes a las que la ley asc­ I~il'¡n impuesta al juez de realizar su función específica. puesto que tales concepciones estable­ que la sentencia sea dictada sino después de practicados una serie cen. dentro del proceso. gura al actor. De mo­ "El reo ocupa en el proceso una posición autónoma e independien­ . asimismo. . según acabamos de in­ {Hcarlo. en cuanto amhos existen frente a obligaciones V provoca la práctica de los correspondientes actos por parte de los fun· . exactamente el mismo pro­ eoncreto a la tutela jurídica de 'sus intereses. Entonces no cabe hablar de un úr¡. ya que. lo que es igual.los de pr. así como las . por último." 46 Pero. :M~l lNTRODUCClON AL ESTUDIO DEL DERECHO EL DERECHO DE ACCION 249 La primera es un acto del demandante o actor. y estos últimos y el demandado. Es. Frente al derecho subjetivo que el actor po­ demos repetirlo frente a la de Chiovenda.!: de pedir la aplicación del derecho objetivo a casos concretos.41 afirman que así como el del actor es derecho y demandado persiguen. pág. IIl'cpnralot'ios del fallo. 150. I«·s.Ioctrinas 'que ven en la acción una modalidad del derecho subjetivo ma­ dI' una' secuela de actos ejecutados por las partes y los funcionarios ju­ terial estahlecen la dependencia del de acción frente al suhstancial que di«~iales. un derecho que In consecución de cualquiera de los mencionados fines. d. A fin de comprobar este aserto."rio más o memos complicada de ndos. precisamente del supuesto ~ontrario. considernda en su totalidad. Iluclllos jurídicos que. una ya sea que carezca de fundamento. constituye el aspecto activo de la dtTecho objetivo al caso singular. el reo tiene derecho a realizar un con· d~ ¡u:.'ifla con el nombre de relación jurídica de acción." 48 dúhlansc en una congerie de facultades o de poderrs a los que corres­ ponden otras tanlas obli¡:. aparece ante nos­ ¡ I H Citados por Dos REIS. encontramos el tiende a destruirla o nulificarla. ya sea que la acción promovida por éste resulte fundada. lo mismo que el otro.anos jurisdiccionales y el demandado se llama de contradicción o derecho a que se declare la improcedencia de la acción.·her de tales órganos de desplep:ar su actividad jurisdiccional. 1. a la cate­ poría de los derechos púhlicos suhjetivos. Como arriba expusimos. por la otra. una peI'~()na jurídica individualmente judiciales. Processo Ordinário e Sumário. Processo Ordinárlo " SlImório. el derecho procesal objetivo no permite ~taque contra acciones infuudadas. 152. la hipótesis . la segunda corres­ otros como un proceso orientado hacia la declaración oficial del derecho. de acción. por una parte.!. se halla inserto en una relación de derecho público. según la cual el de defensa I. La que existe entre en que la defensa carece de base legal. una dependencia del derecho de defensa relativamente "doS tendientes a preparar la resolución. ya que partimos . el sujeto pasim de ambas es el Estado. dentro del proceso. en realidad. frente al derecho de defensa del demantlado existe la obliga. la aplicación del de defensa que. En consecuencia. el del demandado tiende I'úsito. . pago 151.lo análogo. correlativameflle a 109 cuaje!! existen l¡¡~ ¡ ladn pOI' los órganos jurisdiccionales). en consecuencia.)c(!dirniento. pág. Entre la demanda y la sentencia hallamos. como antes sostuvimos. Algunos autores. las Lo que hem9s afirmado contra la opinión de HelIwig y Wach po­ los sujetos activos. Pertenece. En este sen­ "hligacion. para es un contraderecho relativamente a la acción.' defensa. oLra citada. puede definirse como derecho a que se ílldole de los nexos existentes entre el actor y los órganos jurisdicciona­ declare la improcedencia de la acción.