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ARTICULO 181.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos:
1 el que por violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o clandestinidad
despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o
del ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se produzca
invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes;
MEDIOS TPICOS
VIOLENCIA
La violencia es aqu la vis fsica que el agente despliega sobre las personas para
vencer la resistencia que oponen o impedir la que pueden oponer a la ocupacin que
aqul procura, pero tambin comprende la fuerza que despliega sobre las cosas que le
impiden o dificultan la penetracin invasiva o el mantenimiento de su ocupacin exclusiva
(p.ej., cambiar las cerraduras); esto ltimo, que alguna vez puso en duda la doctrina
(Nez, Fontn Balestra), no parece que pueda plantear dificultades en la taxatividad de la
nueva frmula: si la fuerza sobre las cosas es el medio de mantenerse en el inmueble, es
un medio comisivo y, por tanto, tpico.
Jurisprudencia:
La violencia del Art. 181 inc. 1, Cd. Penal, puede ser entonces tanto fsico como moral,
traducindose en un ataque contra la libertad de decisin de la vctima mediante la cual se obliga a
sta a hacer, omitir o tolerar algo que de otra manera no hubiera hecho, omitido o tolerado; en este
caso est dada por el empleo de un cerrajero para lograr extraer la cerradura original colocada por
el titular del bien e instalar a su vez otra nueva que lo excluye, colocndose de esta manera un
obstculo material insuperable. De tal manera este modo de violencia fue el medio para consumar
el despojo y dada su necesariedad resulta constitutivo del mismo (Capel.Crim., Concepcin del
Uruguay, Entre Rios, Sala 1, 20/11/2002, Sum. Z0108900, P.A.E. s/ Usurpacin).
AMENAZAS
Las amenazas constituyen la violencia moral; el concepto vlido aqu es el del art.
149 bis del Cd. Penal, figura sta que queda desplazada por la usurpacin a causa del
carcter subsidiario de aqulla, aunque errneamente alguna doctrina ha sostenido lo
contrario.
ENGAO
El engao es cualquier conducta que disimule la verdad; puede consistir en un
ardid o en una manifestacin simplemente mentirosa que haya inducido en error al sujeto
pasivo o a un tercero, permitiendo la ocupacin del agente en cualquiera de los modos
previstos; cuando el engao no est destinado al logro de la ocupacin del inmueble sino a
la privacin del ttulo por el cual el sujeto pasivo ejerca la tenencia, la posesin o el
derecho real de que se trate, no estaremos ante una usurpacin, sino ante una
defraudacin.
Jurisprudencia
El engao como medio comisito funciona de identica manera en la estafa que en la usurpacin, por
lo que la simple mentira puede configurar este ltimo delito (Capel.Penal., La Plata, Buenos Aires,
Cmara 3, Sala 2, 6/8/1990, Sum. B0450359, Pieyro, Alfredo Oscar s/ Usurpacin)
ABUSO DE CONFIANZA
El abuso de confianza no se considera en el tipo como el vicio de la posesin que
regula el art. 2372 del Cd. Civil, sino como la conducta del que despoja al sujeto pasivo
aprovechando la confianza que se le ha otorgado al permitirle el acceso o el uso del
inmueble, mantenindose en l como ocupante, o intervirtiendo el ttulo en virtud del cual
se le permita la tenencia o el goce de un determinado derecho real sobre el inmueble. La
interversin del ttulo requiere, por parte del agente, la invocacin de una distinta
naturaleza de la ocupacin que ya ejerce a ttulo propio o en representacin de otropara
mantenerse en aqulla desplazando a quien debe ocupar: que el servidor de la tenencia
ajena invoque ser tenedor autnomo, que el tenedor invoque ser poseedor; en este
sentido, no basta que quien ya ejerce la tenencia o la posesin del inmueble invoque un
ttulo distinto del que fundamenta su ocupacin cuando sta debe igualmente continuar
(p.ej., quien siendo usufructuario invoque ser propietario), ya que entonces no realiza la
actividad desplazante del ocupante anterior que el despojo requiere; tampoco es
usurpador en el concepto tpico quien simplemente se niega a dejar el inmueble sin
invocar ttulo alguno, en cuanto no utilice ninguno de los medios tpicos para mantenerse
en l; estas situaciones son penalmente impunes y, en principio, slo solucionables por la
va civil (Nez).
CLANDESTINIDAD
La clandestinidad se refiere a la ocultacin de los actos de ocupacin respecto de
las personas que tienen derecho a oponerse a ella (art. 2369, Cd. Civil), aunque aqullos
no sean ocultos para terceros; en realidad, siguiendo los lincamientos civiles, aqu se
considera ocultacin tanto los actos realizados con precauciones para evitar que sean
conocidos por los que tienen derecho a oponerse, como aquellos en que el agente
aprovecha la ausencia de esos sujetos o de sus representantes. Claro est que la
clandestinidad slo puede admitirse respecto de los modos de invasin y mantenimiento;
normalmente ser difcil que pueda compaginrsela con el modo de expulsin de los
ocupantes.
ACCIN TPICA
La accin tpica es la de despojar, lo cual tiene un sentido de quitar, de sacar de la
ocupacin o impedir la ocupacin del inmueble total o parcialmente, por parte del sujeto
pasivo; puede darse, por consiguiente, desplazando al tenedor, poseedor o ejercitador del
derecho real de que se trate, del lugar (terreno) que constituye el inmueble u oponindose
a que aqul contine realizando los actos propios de su ocupacin tal como los vena
ejecutando.
Comete despojo aquel que mediante un acto de violencia, engao, abuso de
confianza o clandestinidad priva la posesin, tenencia o cuasiposesin de un bien
inmueble a que el ttulo confiere derecho, o de la tenencia o posesin ejercida sin ttulo
que d derecho a ellos. Por ende, y en otras palabras, "consiste en la privacin de la
ocupacin del inmueble a su tenedor, poseedor o cuasiposeedor.
Pero, para ser tpico, el despojo debe estar signado por la finalidad de permanecer
en el inmueble ocupndolo: el que priva de la tenencia al sujeto pasivo fugazmente, con
voluntad de no permanecer en l, podr quedar comprendido en otros tipos (p.ej., el que
slo lo hace para turbar la posesin), pero no en el que estudiamos.
El despojo puede ser total o parcial. Es total cuando se priva al sujeto pasivo de
todo el inmueble; es parcial cuando se lo priva de la tenencia de la parte del inmueble que
aqul ocupa (p.ej., en una tenencia comn, impedirle el ejercicio de los derechos que
como tenedor comn le corresponden), o cuando el autor excluye al sujeto pasivo de la
ocupacin de una parte del inmueble que ocupaba en su totalidad, o cuando trata de
ejercer juntamente con l la ocupacin.
Jurisprudencia
No constituye delito de usurpacin, la conducta de quien luego de la expiracin del contrato de
locacin se niega a restituir el inmueble, en virtud de no llevarse a cabo en dichas circunstancias, las
acciones descriptas en el Art. 181, inc. 1, Cd Penal. (CNApel.Crim.Correc., Capital Federal, Sala 4,
12/3/2002, Sum. J0900882, Centorbi Susana y otro s/ Usurpacin).
El delito de usurpacin de propiedad previsto por el Art. 181 del Cdigo Penal se consuma en el
momento que se despliegan los medios para cometer el despojo, constituyendo este (el despojo) la
accin tpica, que se caracteriza por una doble consecuencia: de una parte, el poseedor, tenedor o
su representante deben resultar desplazados o excluidos de su ocupacin; de otra el usurpador ha
de estar en condiciones de permanecer en la ocupacin (Capel.Crim.Correc., Santiago del Estero,
Cmara 4, 21/11/2002, Sent. 11474, Sum. Z0108925, Ana Mara Jozami c/ Rey Carlos Alberto, Rojas
de Rey, Miriam O. s/ Usurpacin de Propiedad)
Jurisprudencia
Debe tenerse presente al momento de examinar la presunta comisin del delito de usurpacin,
que el Art. 181 del Cdigo Penal en sus distintos incisos protege la propiedad no en relacin al ttulo
de dominio o al ttulo de derecho real sino que tal como sostiene Soler, basta la existencia de un
poder de hecho y consolidado sobre la cosa (CNApel.Crim.Correc.Fed. Capital Federal, Sala 1,
14/8/1997, Sum. 3006173, Libarona Jorge y Angel s/ sobreseimiento Causa nro. 28.807)
TENENCIA
Tiene en el sentido de los derechos reales civiles el que posee efectivamente la
cosa a ttulo autnomo, por s o por medio de sus representantes, ocupndola total o
parcialmente, aun reconociendo que su dominio pertenece a otro; no es imprescindible un
contacto fsico permanente del tenedor con el inmueble: basta que lo ocupe, usndolo y
gozndolo materialmente (arts. 2352, 2461 y 2462, Cd. Civil); ostentan ese carcter el
locador, el sublocador y sus sucesores, el comodatario, no los que slo tienen en
representacin de otros, sea en forma independiente (mandatario, depositario), sea como
servidor de la tenencia de un tercero (empleados), aunque en algunos casos la ley civil los
designe "simples tenedores". Se discute la situacin del que retiene un inmueble
ejerciendo un derecho (arts. 3939 y 3944, Cd. Civil), aun en el caso del constructor; pero
all se trata de una tenencia en garanta, que responde a un derecho personal y no
constituye el ejercicio de un derecho real, por lo cual, en principio, el desalojo de esa
tenencia puede ser materia de otro delito, pero no de usurpacin.
POSESIN
Posee el que tiene el inmueble con la intencin de someterlo a su derecho de
dominio (art. 2351, Cd. Civil), aunque, como en el caso anterior, no lo haga por medio de
un contacto fsico permanente.
Los elementos de la posesin son el corpus y el animus.
Corpus: Poder fsico que se ejerce sobre la cosa con voluntad jurdica
relevante(en la yuxtaposicin local por faltar esa voluntad jurdica no
existe el corpus a pesar de haber contacto con la cosa). Aparece el
corpus no solo cuando hay contacto con la cosa si no tambin cuando
ese contacto puede ser ejercido en cualquier momento Art.2374 in fine.
Tambin cuando una cosa cae en la esfera de custodia de una persona
Art. 2386 y nota y 2457. La cosa es el objeto del corpus y no el corpus
mismo.
Animus domini: El animus domini existe cuando el poder fsico sobre la
cosa se ejerce sin reconocer en otro un seoro superior en los hechos.
Este desconocimiento en los hechos tiene que manifestarse por actos
exteriores( ejemplo un ladrn que roba una cartera, ejerce sobre esta el
corpus con animus domini pues en los hechos desconoci un seoro
superior al respecto en cambio si la pidiese prestada no hubiere animus
pues reconoce el seoro). El animus se prueba realizando actos
exteriores sobre la cosa, comportndose como si fuera titular de un
derecho real, desconociendo otra titularidad(intencin manifestada Art.
913:Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho
exterior por el cual la voluntad se manifieste.
ACTOS EXTERIORES:
Art. 2384: Ejemplos de actos posesorios: Son actos posesorios de las cosas
inmuebles: su cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o reparacin que
en ellas se haga, y en general, su ocupacin, de cualquier modo que se tenga bastando
hacerla en algunas partes.
PERDIDA DE LA POSESIN
1. Por causa con respecto a la cosa:
a. Extincin del objeto 2451: Muerte, destruccin total, transformacin.
b. Se puso fuera del comercio 2459: Se pierde la posesin cuando la cosa
sufre un cambio que la hace legalmente no ser susceptible de ser
poseda por estar fuera del comercio.
c. Imposibilidad fsica de ejercerlo 2452-
2. Por voluntad del poseedor
a. Por la tradicin de la cosa sin que la misma sea en concepto de
tenencia.
b. Por abandono de la cosa sin intencin de poseerla en adelante 2454: Se
pierde la posesin de la cosa, cuando el poseedor siendo persona capaz,
haga abandono voluntario de la cosa sin intencin de poseerla en
adelante.
3. Por accin de un tercero
a. Violencia
b. Clandestinidad
c. Abuso de confianza
Jurisprudencia:
No pierde su condicin de poseedor el propietario de un inmueble desocupado pues aqulla
contina y se conserva con la sola voluntad inequvocamente expuesta en tal sentido, juzgndose
que contina dicha voluntad posesoria mientras no se exponga una voluntad en contrario, siendo
inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla
conforme a su destino; debiendo ser responsablizados los procesados por el delito de usurpacin,
dado que se acredit el empleo de violencia (CNCrim., Sala I, 20/9/89, c.35.561, Bertrin Bolbaran)
1
Art. 2.513. Es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y
gozarla conforme a un ejercicio regular. Art. 2.514. El ejercicio de estas facultades no puede ser restringido
en tanto no fuere abusivo, aunque privare a terceros de ventajas o comodidades. Art. 1.071. El ejercicio
regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito
ningn acto
de la persona se dirigeal objeto de su derecho y de ese modo lo acta o lo ejerce. En el
derecho personal, en cambio, parael ejercicio del derecho debe participar otro sujeto que
se encuentra constreido a la prestacin.El derecho real puede representarse como una
relacin esttica, que se conserva o permanece (en principio), aun ante la inercia del
titular. El derecho personal presenta siempre un aspecto dinmico.Por lo tanto, el ejercicio
del derecho real no lo afecta, sino que lo reafirma. El derecho personal (en principio), se
agota con su ejercicio
FORMAS
Invasin
Permanencia
Expulsin
BIBLIOGRAFIA
Carlos Creuss, Derecho Penal Parte Especial Tomo I
Edgardo Alberto Donna, Derecho Penal Parte Especial Tomo II-B