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LA VIGILANCIA ELECTRNICA PERSONAL Y SUS MODALIDADES EN EL

SISTEMA PENAL NACIONAL

Jhonny GARCA AQUINO(1)

La obra no lo hace la cantidad de pginas que contiene,


sino lo que trata de reflejar.

Lo novedoso no debe generar temor, sino confianza y


curiosidad.
El autor.

Abstract: The author in this article is a study of electronic surveillance personnel or


electronic monitoring of Anglo-Saxon origin, approved by Law No. 29499 (January 19,
2010), for it relies on the doctrine compared, as in the national law does not exist a
source who has studied electronic monitoring staff also to analyze the main articles of
the law governing electronic surveillance staff from a socio-legal, and made some
sketches (and recommendations) of what would be the mechanism of electronic
monitoring our criminal justice system, starting from the premise that there is a
criminological study serious about serving as a basis for the regulation of said electronic
device and criminal political criteria clear about this from the national legislature, and
also need to be amend paragraph 11 of Article 2 of the Constitution of the State force.

El autor en el presente artculo realiza un estudio de la vigilancia electrnica personal


o monitoreo electrnico de origen anglosajn, aprobado mediante Ley N 29499 (19 de
enero del 2010), para ello recurre a la doctrina comparada, ya que en la doctrina
nacional no existe fuente alguna que haya estudiado la vigilancia electrnica personal,
asimismo a la analiza los principales artculos de la ley regula la vigilancia electrnica
personal desde una perspectiva socio-jurdica; y formula algunos esbozos (y

(1) Este artculo fue escrito (editado) das despus de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano,
cuando an no se aprobaba el reglamento que implementa la Ley N 29499-Ley de Vigilancia
Electrnica Personal, se entender del porqu existen artculos de los cdigos que se mencionaron
en el presente artculo, que a la fecha ya se han modificado (artculos 49 y 53 del Cdigo de
Ejecucin Penal, etc.).

recomendaciones) de lo que sera este mecanismo de monitoreo electrnico en nuestro


sistema de justicia penal, partiendo de la premisa de que existe un estudio criminolgico
serio al respecto que sirve como base a la regulacin del mencionado mecanismo
electrnico y criterios poltico criminales claros al respecto de parte del legislador
nacional; y asimismo, es necesario que se modifique el inciso 11 del artculo 2 de la
Constitucin Poltica del Estado vigente.

SUMARIO:
1. Introduccin. 2. La Vigilancia Electrnica Personal. 2.1 Cuestiones Generales. A). El
Monitoreo Electrnico en el Derecho Comparado. A.1). Clases de Sistemas de Monitoreo
Electrnico. 2.2 Su Regulacin en la Ley N 29499. A). Vigilancia Electrnica para
Procesados. B). Vigilancia Electrnica para Condenados. 2.3 Es Constitucional su
Regulacin?. 3. La Regulacin de la Vigilancia Electrnica Constituye un Indicio de
Privatizacin Futura del Sistema Penitenciario Nacional?. 4. La Vigilancia Electrnica como
Medida de Reforzamiento a los Beneficios Penitenciarios (Semilibertad y Liberacin
Condicional), Es un Beneficio Penitenciario Ms?. 5. El Rol del Legislador Nacional en la
Regulacin de la Vigilancia Electrnica. 6. Incidencia (Probable) de la Vigilancia Electrnica
en el Derecho a la Libertad Ambulatoria (Personal) de la Persona Monitorizada en Relacin
con la Detencin Judicial. 7. Trasfondo Poltico en la Aprobacin de la Ley N 29499 y Su
Dimensin Social-Econmico. 7.1 Su Trasfondo Poltico. 7.2 Su Dimensin Social-Econmico.
8. Conclusiones. 9. Recomendaciones. Bibliografa.

GLOSARIO
CP: Cdigo Penal de 1991.
CPP: Cdigo Procesal Penal de 1991.
C de PP: Cdigo de Procedimientos Penales del 1940.
CONDUCTA VIOLATORIA: Accin u omisin del interno sujeto a esta medida de
vigilancia electrnica dirigida a alterar la operacin y control del sistema de
monitoreo electrnico a distancia que contraviene las disposiciones aplicables.
DISPOSITIVO TRANSMISOR: Unidad de monitoreo (radio-transmisor
electrnico), que deber portar el interno para la transferencia de seales al Centro
de Monitoreo.

GPS: Sistema de Posicionamiento Global es un sistema de posicionamiento


terrestre, la posicin la calculan los receptores GPS gracias a la informacin
recibida desde satlites en rbita alrededor de la Tierra.
INPE: Instituto Nacional Penitenciario.
INTERNO: Es la persona que se encuentra privada de libertad en un
establecimiento penitenciario, en condicin de procesado o sentenciado.
PENA: Sancin penal impuesta a un determinado imputado por el rgano
jurisdiccional competente como consecuencia de haber hallado responsable, en un
debido proceso, de la comisin de un determinado delito.
SISTEMA DE VIGILANCIA ELECTRNICA: Es la utilizacin de brazaletes u
otros medios electrnicos como mecanismos de control a distancia de personas
procesadas o condenadas por delitos no graves a efectos de su localizacin
permanente.
SERVIDOR CENTRAL: Centro de monitoreo tcnico de control, vigilancia y
respuesta del monitoreo electrnico a distancia.
UNIDAD RECEPTORA: Aparato codificador de recepcin y emisin de seales
utilizada en el domicilio del interno para la transmisin de seales al Centro de
Monitoreo.

1. INTRODUCCIN

El objeto del presente artculo titulado La Vigilancia Electrnica Personal y sus


Modalidades en el Sistema Penal Nacional es analizar doctrinaria y jurdicamente la
vigilancia electrnica personal o monitoreo electrnico, instituto de cuo anglosajn,
aplicado como consecuencia de la comisin de un delito, y dar algunos esbozos de lo que
sera este mecanismo de monitoreo electrnico en nuestro sistema de justicia penal. El
anlisis doctrinario de la vigilancia electrnica personal (monitoreo electrnico) es desde la
perspectiva del Derecho Comparado, referido bsicamente a la experiencia sobre la
funcionalidad de esta medida electrnica en los pases donde se la viene aplicando, como
son los Estados Unidos, Reino Unido (Inglaterra), Colombia, Mxico, Espaa, etctera; y el

anlisis jurdico se centra en los principales articulados de la Ley N 29499-Ley de la


vigilancia electrnica personal-an no vigente.

La vigilancia electrnica personal Es una pena electrnica o alternativa a la pena


privativa de libertad?, es una medida cautelar-coercitiva personal (comparecencia
restringida)?, es una medida de reforzamiento a los beneficios penitenciarios
(semilibertad, liberacin condicional, etc.)?, favorecera a la reincidencia o a la
habitualidad este medida electrnica?, se cumplira los fines de la pena?, interrogantes
que sern absueltas en el presente artculo.

En nuestra legislacin, no existe una previsin normativa sobre la vigilancia


electrnica, o en general sobre el control electrnico a los procesados o condenados, a
diferencia por ejemplo en Espaa, ya exista una previsin normativa de este instituto
plurifacetico en su Reglamento Penitenciario de 1996 que establece la posibilidad de aplicar
esta tecnologa en el marco del rgimen abierto.

En la doctrina nacional no existe an inters en analizar las experiencias de


aplicacin de la vigilancia electrnica personal en el Derecho Comparado. Esto se debe
creemos, sin perjuicio de equivocarnos, por la reciente introduccin de esta tecnologa en el
sistema penal nacional.

Mencionado nuestros objetivos pasamos a sintetizar su contenido. El primer punto


[2] trata sobre la vigilancia electrnica personal o monitoreo electrnico en general y su
regulacin en el sistema jurdico penal nacional; en el derecho comparado se observa que
existen tipos de monitoreo electrnico, como el sistema de contacto programado o de
control telefnico, el sistema de radio frecuencia y el sistema de control a travs del GPS.
Cada uno de los sistemas tiene sus propias ventajas y desventajas. En nuestra legislacin,
esta medida est regulada en la Ley N 29499 y que se aplicar, de manera voluntaria,
tanto a los procesados cuya pena a imponerse no sea mayor seis (6) de pena privativa de
libertad como a los condenados con pena privativa de libertad efectiva no mayor seis (6)
aos. Esta medida en el Derecho Comparado se ha cuestionado su constitucionalidad ya
que puede afectar o afecta derechos fundamentales, principalmente el derecho a la
intimidad (personal y familiar) del procesado o condenado, pero en nuestra realidad nadie

se interesa por el tema sobre si la regulacin de la vigilancia electrnica personal es


constitucional o no.

El segundo punto [3] trata sobre si la regulacin y aprobacin de la vigilancia


electrnica personal, mediante Ley N 29499 constituye o no un indicio de una futura
privatizacin del sistema penitenciario nacional, poniendo especial nfasis, sobre todo, en la
forma de cmo el legislador nacional ha regulado este mecanismo electrnico y cul es la
tcnica legislativa que emple en la misma, ms an que en nuestro pas no existe un
desarrollo tecnolgico que implica la aplicacin de esta medida electrnica, claro que este
no puede constituir un factor que limite la regulacin y/o aplicacin de determinado
instituto jurdico; pero tambin es necesario tomar en consideracin otros factores que no
afecten los recursos (econmicos) del Estado o de los destinatarios de esta medida
electrnica; y ser una institucin (nacional o extranjera), que gane la licitacin pblica, la
que se encargar de prestar los servicios de vigilancia o monitoreo electrnico, ya sea con
coordinacin directa o no con el Instituto Nacional Penitenciario (INPE), que se encargar
de implementarla.

El tercer punto [4] trata a la vigilancia electrnica personal como un mecanismo de


reforzamiento a los beneficios penitenciarios de semilibertad y la liberacin condicional
donde se seala el procedimiento de la concesin de la vigilancia electrnica al Interno
(condenado) que lo solicita, en cada uno de los beneficios penitenciarios antes citados que
son similares. Se espera que la vigilancia electrnica realmente refuerce a estos beneficios
penitenciarios, especficamente a las reglas o condiciones impuestas por el rgano
jurisdiccional competente para el caso y que impida cometer al Interno con vigilancia,
nuevo delito doloso, no s cmo, pero que impida.

El cuarto punto [5] trata sobre el rol del legislador nacional en la regulacin de la
vigilancia electrnica personal en la Ley N 29499, donde se observa el escaso inters por el
estudio pre y posregulatorio de esta medida electrnica de parte del legislador nacional,
esto es, si existe o no una adecuada poltica criminal y/o criminolgica; no obstante su
acierto en la regulacin de esta medida electrnica como un mecanismo de reforzamiento a
los beneficios penitenciarios (semilibertad y libertad condicional) o como un tipo de pena

autnoma y que bajo nuestro enfoque funcional (respecto a este punto), tampoco cumpli
su rol el legislador.

El quinto punto [6] trata a la incidencia (su grado) de la vigilancia electrnica en el


derecho a la libertad ambulatoria de la persona sujeta a esta medida electrnica en relacin
con la Detencin Judicial, donde hacemos una especie de comparacin con la Detencin
Judicial o prisin preventiva; as se observa que la incidencia de la vigilancia electrnica en
el derecho fundamental a la libertad ambulatoria de la persona monitorizar es menor, le
permite un libre desplazamiento -ius ambulandi ius deambulandi-, que respecto a la
Detencin Judicial que limita en forma absoluta la libertad ambulatoria del imputado (es
privativa de libertad), incluido los derechos conexos a ste derecho. No obstante que
afectara derechos fundamentales como el derecho a la intimidad de la persona a
monitorizar (personal o familiar), la dignidad de la persona humana, etc.

El sexto punto [7] trata sobre el trasfondo poltico que tiene la aprobacin de la Ley
N 29499, ya que se aprob en este contexto donde se hablaba (fuertemente) sobre el caso
Petroaudios y de los procesados por actos de corrupcin, en general, que ms adelante se
beneficiaran con vigilancia electrnica; y respecto al costo que representara para el
procesado o condenado que solicite la vigilancia electrnica personal, ya que no se dice
nada en el texto de la exposicin de motivos de la ley precitada, pero s se dice respecto al
costo que representa para el Estado mantener al Interno y al sistema penitenciario (sistema
carcelario); que a propsito sera menor.

El stimo punto [8] se sealan las conclusiones que llegamos luego del anlisis
doctrinario y jurdico-social de la vigilancia electrnica personal inspirndonos en el
Derecho Comparado (en cuanto a doctrina se refiere).

El octavo punto [9] se seala las recomendaciones precisas respecto a la regulacin de


la vigilancia electrnica personal que merecen ser observadas por el operador jurdico
nacional, especficamente, el legislador nacional. Es necesario que el Derecho encauce y
discipline estos intromisivos instrumentos [la vigilancia electrnica, por ejemplo],
convirtindolos en un medio til al servicio de los derechos fundamentales y no en un fin

autnomo. Y al final del presente artculo se menciona la bibliografa selecta que se


consult en la elaboracin del presente texto.(2)

2. LA VIGILANCIA ELECTRNICA PERSONAL Y SU REGULACIN EN LA


LEY N 29499

2.1 CUESTIONES GENERALES

Este instituto de naturaleza plurifacetica, la vigilancia electrnica personal o


monitoreo electrnico la importamos del common law a nuestro pas como otras
tantas instituciones y es una novedad en el sistema jurdico penal nacional; que
consiste en un mecanismo de control que tiene por finalidad monitorear el trnsito
tanto de procesados como de condenados, dentro de un radio de accin y
desplazamiento, teniendo como punto de referencia el domicilio o lugar que sealen
ya sea el procesado o el condenado. Esta medida electrnica, en la doctrina tiene
diversas denominaciones como vigilancia electrnica, monitoreos electrnicos,
condena electrnica, crcel electrnica, control o locacin telemticos,
control electrnico; en el presente texto utilizaremos una denominacin
indistinta de, monitoreo electrnico o vigilancia electrnica personal.

Usualmente en la doctrina cuando se hable de monitoreo electrnico se le


identifica con el brazalete, que hace referencia, indistintamente, tanto a los
dispositivos que permiten controlar si una persona se encuentra en su domicilio
durante un determinado horario, como a los dispositivos que permiten identificar si
una persona se acerca a otra o a un determinado lugar.(3)

Ahora bien, la introduccin y desarrollo de la monitorizacin en el sistema penal se


debe a factores, como son principalmente, el problema de la superpoblacin carcelaria y
la necesidad de reducir los costes, junto al deseo de hacer ms crebles las penas

(2) Los puntos arriba mencionados no se consideraron la parte de la introduccin y el glosario del presente
texto (de investigacin) es por eso que no coincide con la numeracin del sumario.

(3) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, El Control Electrnico en el Sistema Penal (Tesis Doctoral), p.8.

alternativas (arresto domiciliario, por ejemplo). Asimismo existen tipos de


monitorizacin electrnica en la doctrina comparada, como el sistema de contacto
programado o control telefnico, el sistema de radio frecuencia y el sistema mediante
GPS.

Esta medida electrnica puede adoptar diferentes modalidades ya sea como una
medida cautelar (una modalidad de comparecencia restringida, por ejemplo en nuestro
pas) o como una condicin de una libertad provisional, como una alternativa a la pena
privativa de libertad o prisin o como un mecanismo de reforzamiento de los beneficios
penitenciarios de semilibertad o liberacin condicional.

Asimismo en el derecho comparado se ha puesto en discusin la constitucionalidad o


no de esta medida electrnica, ya que llega a afectar derechos fundamentales del
Interno, como el derecho a la intimidad, principalmente, y seguramente en nuestra
realidad, una vez que se comience a aplicar esta medida electrnica, no ser ajena; que
ms adelante analizaremos.

Ahora bien para una mejor comprensin de este instituto de origen anglosajn,
sobre todo en la dimensin de su funcionalidad, pasaremos a analizarlo en el
Derecho comparado; no obstante de la escasa doctrina (y legislacin) que existe
respecto a la medida electrnica en anlisis.

A). EL MONITOREO ELECTRNICO EN EL DERECHO COMPARADO

En el Derecho comparado, la vigilancia electrnica personal o monitoreo electrnico


es un instrumento novedoso en el sistema penal, su utilizacin est siendo progresiva en
los diferentes pases como son: Reino Unido (Inglaterra), Espaa, EE.UU, Mxico,
Colombia, Chile, etctera.

Ahora bien, los factores que posibilitaron la introduccin y desarrollo de la


monitorizacin en el sistema penal son principalmente el problema de la superpoblacin
carcelaria y la necesidad de reducir los costes, junto al deseo de hacer ms crebles las

penas alternativas (arresto domiciliario, por ejemplo) y el desarrollo tecnolgico


existente.

As mismo el monitoreo electrnico se ha utilizado junto a una medida cautelar (el


arresto domiciliario, por ejemplo), junto a una pena (el arresto domiciliario, por
ejemplo), o de forma autnoma o como un mecanismo de reforzamiento de beneficios
penitenciarios (la semilibertad, por ejemplo).(4)
Igualmente en la doctrina comparada se menciona que, s se puede llegar a afectar
derechos fundamentales, como el derecho a la intimidad (personal y familiar), adems
del derecho a libre asociacin, a la inviolabilidad del domicilio, el principio de igualdad,
(5)
entre otros derechos y principios constitucionales, asimismo, si el control electrnico
puede resultar una pena inhumana y/o degradante.

EN ESPAA
En el mbito de las medidas cautelares, la monitorizacin puede adoptarse, en
supuestos de violencia de gnero como instrumento de control de la medida de
alejamiento prevista en el artculo 64.3 de la LOVG, tal y como se establece en el
mismo artculo (64.3 LOVG (6)).(7) En el mbito de las penas, esta medida de control
electrnico se aplica junto al alejamiento -que es una pena privativa de derechos que
puede considerarse grave, menos grave o leve dependiendo de su duracin-, regulado

(4) En diversos ordenamientos jurdicos, por no decir pases, la vigilancia electrnica ha adoptado
nueve (9) modalidades; as como un medio de sustitucin de la detencin Judicial o prisin
preventiva, como una medida cautelar de proteccin a las vctimas (en delitos de violencia familiar
y en delitos de violacin sexual, por ejemplo), como medio para ampliar supuestos de suspensin
de condena, asimismo, como un medio para otorgar beneficios penitenciarios, como un mecanismo
de reforzamiento del arresto domiciliario, como una medida de reforzamiento de la pena de
restriccin de conduccin de vehculos (esto sucede en Espaa, por ejemplo para personas cuyas
edades oscilan entre 18 a 21 aos), como una medida de seguridad, o como un medio para
favorecer la concesin de permisos penitenciarios o como un tipo de pena autnoma.
(5) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op. cit., p. 84.
(6) Artculo 64.3 LO 1/2004: El juez podr prohibir al inculpado que se aproxime a la persona protegida,
la que le permite acercarse a la misma en cualquier lugar donde se encuentre, as como acerarse a su
domicilio, a su lugar de trabajo o a cualquier otro que sea frecuentado por ella. Podr acordarse la
utilizacin de instrumentos con la tecnologa adecuada para verificar de inmediato su
incumplimiento.
(7) Para mayor informacin vase Cristina Gonzlez Blanqu, op. cit., p. 104.

en el artculo 48(8) del Cdigo Penal espaol, tambin junto a la localizacin


permanente -que consiste en una pena privativa de libertad leve cuyo contenido
consiste en que el penado debe permanecer en su domicilio o en otro lugar
especificado en la sentencia-, regulado en el artculo 37(9) del citado cdigo. Y, en el
mbito penitenciario, esta medida electrnica se aplica junto a la semilibertad, y esto
en razn a lo prescrito en su Reglamento Penitenciario de 1996, artculo 86.4(10), que
permite al condenado cumplir parte de la pena privativa de libertad (efectiva)
impuesta por el juez, dentro del rgimen abierto, en libertad (slo por ciertas horas al
da), pero sujeto a control electrnico u otro tipo de controles, de manera voluntaria.
Este artculo (penitenciario) permite flexibilizar y suavizar el contenido de la pena
privativa de libertad.(11)

EN ESTADOS UNIDOS
Este pas es un pionero en utilizar este mecanismo de control electrnico, pero antes
de pasar a explicar en qu sistemas se aplica el control electrnico (the monitoring
electronic), es necesario sealar que, el desarrollo de esta medida se dio entre 1984 a
1994, pero de forma ms progresiva y gradual a partir de 1994,(12) ahora si nos
centramos en los sistemas (penal, procesal penal y penitenciario) que se aplica esta
medida (13), as se aplica en el proceso penal como modalidad de medidas cautelares

(8) Que, a propsito en numeral 4 del artculo 48 del Cdigo Penal espaol de 1995 seala, lo siguiente:
El juez o tribunal podr acordar que el control de estas medidas se realice a travs de aquellos
medios electrnicos que lo permitan.
(9) Artculo 37.1 CP: La localizacin permanente tendr una duracin de hasta doce das. Su
cumplimiento obliga al penado a permanecer en su domicilio o en lugar determinado fijado por el
Juez en sentencia.
(10) Artculo 86.4 RP.: En general el tiempo de mnimo de permanencia en el Centro ser de ocho horas
diarias, debiendo pernoctarse en el Establecimiento, salvo cuando, de modo voluntario, el interno
acepte el control de su presencia fuera del Centro mediante dispositivos telemticos adecuados
proporcionados por la Administracin Penitenciaria u otros mecanismos de control suficiente, en
cuyo caso slo tendrn que permanecer en el establecimiento durante el tiempo fijado en su programa
de tratamiento para la realizacin de actividades de tratamiento, entrevistas y controles presenciales.
(11) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op. cit., p.114.
(12) Importante es sealar que, segn la experiencia en los Estados Unidos, la utilidad del monitoreo a
travs de GPS est dada, en alentar a la vctima mas que, en la inmediata aprehensin del sujeto
que infringi las reglas impuestas por el juez, es necesario que la vctima tenga actualizado su
direccin domiciliaria, como un acto de colaboracin con la justicia.
(13) Importante es sealar que no es posible generalizar acerca del uso del control electrnico en
EE.UU. debido a la estructura federal de su sistema penal y la gran nmero de programas de
monitorizacin que existen 1.500. (Vid. Nota 56, en Cristina Gonzlez, op. cit., p.30.)

10

junto a la detencin domiciliaria o arresto domiciliario y junto al alejamiento. La


detencin domiciliaria con control electrnico o arresto domiciliario monitorizado
constituye una condicin ms para la libertad provisional que se aplica en funcin a
la existencia de un riesgo de fuga, reiterancia delictiva u obstruccin al
procedimiento, valorados sobre la base de la gravedad del delito enjuiciado, los
antecedentes del acusado, etc. Asimismo, esta medida, puede ser una alternativa a la
prisin provisional, aunque no necesariamente. La duracin diaria del arresto
domiciliario puede extenderse veinticuatro horas al da.

En cuanto al alejamiento con monitorizacin (mediante radio frecuencia) se aplica


con consentimiento previo del agresor y la vctima. En caso que la vctima no
consienta la instalacin del dispositivo en su domicilio, se adopta, nicamente, el
arresto domiciliario con monitorizacin y ya no en forma combinada entre ambas
medidas.

En el mbito de la pena (como parte del Derecho Penal), el monitoreo electrnico


se aplica junto a las penas de arresto domiciliario y junto, a la de alejamiento. En
cuanto al primero, se aplica junto con la vigilancia electrnica como una condicin de
prueba (probation) que sustituye a la prisin de corta duracin (de un mes, y de siete a
diez meses). La monitorizacin electrnica se puede adoptar ante el incumplimiento
de otras penas alternativas como la probation. El arresto domiciliario monitorizado se
puede adoptar en tres modalidades, durante la noche (night curfew), slo se
puede salir durante las horas de trabajo y/u otras actividades programadas
(home confinement) o no se puede salir las 24 horas del da (home imprisonment).
En cuanto a la pena de alejamiento casi no se dice nada en la doctrina, pero
sealaremos que la vigilancia electrnica se ha aplicado junto con esta pena en
forma residual.(14)

(14) Importa sealar que, esta medida de control se ha aplicado (como una pena?) tambin en
infracciones de trnsito, crmenes contra la propiedad, posesin de droga, conduccin de vehculo
en estado de embriaguez, etc. En Florida una ley obliga su utilizacin con los violadores por el
resto de sus vidas. (Vid. en la intern Csar Barros Leal, La Vigilancia electrnica como Alternativa
a la Prisin en el Marco de la Seguridad Pblica.)

11

En cuanto al mbito penitenciario, la vigilancia electrnica o monitoreo


electrnico se puede aplicar conjuntamente a la semilibertad, es decir que el
condenado puede cumplir parte de la condena ejecutada o la totalidad de la
condena impuesta (este ltimo slo para penas de corta duracin, 12 meses por
ejemplo) fuera del establecimiento penitenciario con monitorizacin. El
monitoreo electrnico tambin se adopta como una condicin de la libertad
condicional.(15) Ahora bien, para acceder a la semilibertad monitorizada es
necesario de ciertos presupuestos de imposicin relativos a la duracin de la
pena privativa de libertad y al tiempo efectivamente cumplido en privacin de
libertad, adems del pronstico de reinsercin social muy favorable, en el que se
evaluar el historial delictivo del Interno, su historial penitenciario y su perfil
social, laboral y familiar, sobre todo su condicin laboral para tener un
pronstico de la peligrosidad del Interno.(16)

EN EL REINO UNIDO (INGLATERRA)


En este pas es uno de los pioneros en utilizar este mecanismo de control, la
vigilancia electrnica personal puede adoptar la modalidad de medida cautelar
personal, o de alternativa o sustitutiva a la pena privativa de libertad o como
una condicin de la semilibertad o de la liberacin condicional. As en el proceso
penal se puede aplicar junto con la detencin domiciliaria y se le denomina
detencin domiciliaria monitorizada, que es una condicin ms de la libertad
provisional que el juez la puede imponer en funcin a la existencia de un riesgo
de fuga, reiterancia delictiva u obstruccin al procedimiento, valorados sobre la
base de la gravedad del delito enjuiciado, los antecedentes del acusado, etc. La
aplicacin de la medida electrnica puede ser alternativa o sustitutiva a la
detencin Judicial o prisin provisional. La duracin diaria de la detencin
domiciliaria o arresto domiciliario (monitorizado) puede extenderse veinticuatro
horas al da.(17)

(15) Vid. Cristina Gonzlez, op. cit., p.35.


(16) Vid. Cristina Gonzlez, op. cit., p.37.
(17) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op.cit., pp.29-30.

12

Asimismo la medida electrnica se puede aplicar junto a la medida de


alejamiento que se puede combinar con la detencin domiciliaria o arresto
domiciliario, para su adopcin se necesita el consentimiento del agresor y de la
vctima; en caso que la vctima no consienta la instalacin del dispositivo
electrnico en su domicilio, se adopta nicamente la detencin domiciliaria
monitorizada.(18)

En el mbito de la pena (como parte del Derecho Penal), la vigilancia


electrnica se aplica junto a la pena de arresto domiciliario y junto, a la de
alejamiento. Esta medida se puede aplicar en sustitucin o en lugar de otras
penas alternativas como la probation tradicional o los trabajos en beneficio de la
comunidad.(19) La duracin de arresto domiciliario monitorizado, segn su
previsin normativa, suele ser de hasta doce horas diarias y de hasta un mximo
de seis (6) meses.

En el supuesto de incumplimiento del arresto domiciliario monitorizado trae


la consecuencia, a discrecionalidad del juez, la imposicin de una multa de 1.000
libras, la adopcin de una pena de trabajo en beneficio de la comunidad, o
finalmente que se revoque la pena y el condenado vuelva a ser sentenciado, en
caso de comisin de nuevo delito durante el periodo de monitorizacin.

En este pas la prohibicin de acercamiento (exclusin order) es una pena


comunitaria que se puede aplicar junto con la monitorizacin y que consiste en
la prohibicin de acercarse a un determinado lugar durante un perodo no
superior de dos (2) aos. Puede aplicarse en el campo de la violencia domestica y
ante cualquier delito considerado suficientemente grave.

(18) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op.cit., pp.30-31.


(19) As por ejemplo, en el Reino Unido existe un sistema de penas comunitarias entre las cuales se
cuentan la probation con o sin condiciones, el trabajo en beneficio de la comunidad que puede
combinarse con probation o con otras medidas y, tambin, el arresto domiciliario o curfew junto al
que puede adoptarse la monitorizacin. (Vid. nota 63, en Cristina Gonzlez Blanqu, op.cit., p.31)

13

En la determinacin de la zona de alejamiento, a diferencia de lo que sucede


en EE.UU, el juez no est sujeto a la voluntad de la vctima pero, s es preciso
que recabe su opinin al respecto. Una particularidad en el sistema de este pas
es el control electrnico mediante GPS mixto o hbrido (vid. infra: A.1.C). Tal es
as ante el incumplimiento de un alejamiento monitorizado, la polica es
inmediatamente informada, para su intervencin, en aras de proteger a la
vctima y el juez puede, bien endurecer la sancin impuesta, bien volver a
sentenciar al penado, o bien, en supuestos de incumplimiento persistente y
doloso, puede revocar la pena, e imponer una pena de prisin.(20)

En el mbito penitenciario, el monitoreo electrnico se puede aplicar al


condenado que est sujeto a semilibertad y que consiste en cumplir parte o la
totalidad de la pena privativa de libertad fuera del establecimiento penitenciario
de forma que el Interno debe permanecer determinadas horas (hasta
veinticuatro horas, pero que suele reducirse en la prctica a doce) generalmente
durante la noche, en su domicilio, bajo control electrnico. Por ejemplo el
Interno con una condena de entre tres (3) meses y cuatro (4) aos puede cumplir
parte de la misma (un tiempo proporcional a la duracin de la condena hasta un
mximo de 4 meses y medio) en semilibertad con monitorizacin.

As los presupuestos para la imposicin de la semilibertad con monitorizacin


son que la condena de prisin sea de tres (3) meses y cuatro (4) aos y que el
Interno haya cumplido en prisin la mitad de la condena.

Esta medida electrnica, segn la normatividad de este pas, no se aplica ante


cualquier supuesto sino, ante determinados supuestos(21) (como a aquellos
Internos que incumplieron con el permiso de salida otorgado, etc., por ejemplo).

(20) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op.cit., p. 34.


(21) Vid. nota 82, en Cristina Gonzlez Blanqu, op.cit., p.37.

14

Adems de los presupuestos de imposicin relativos a la duracin de la pena


privativa de libertad y al tiempo efectivamente cumplido en privacin de
libertad, se requiere para acceder al rgimen de semilibertad monitorizada, que
el Interno cuente o no con unas circunstancias familiares y domicilio estable, si el
Interno ha gozado con xito anteriormente algn permiso de salida, si ha tenido
un buen progreso de su conducta en prisin en general y en relacin a la
actividad realizada, etc.(22)

EN COLOMBIA
Dada la muy escasa doctrina (colombiana) existente respecto a la experiencia de
la aplicacin del monitoreo electrnico en Colombia, slo nos limitaremos a
hacer algunos comentarios de las normas que lo regulan y reglamentan a esta
medida electrnica; as sta medida est regulado en los artculos 27 y 50 de la
Ley N 1142 de 2007 (Ley de convivencia y seguridad ciudadana) que, a su vez,
adiciona a su Cdigo Penal el artculo 38-A y reglamentado en el Decreto N 177
de fecha 24 de enero del 2008. En el artculo 50 se seala que los sistemas de
vigilancia electrnica pueden sustituir a la prisin o pena privativa de libertad,
esto se da cuando se trata de imputados que han sido condenados(23); en el
artculo 27 que modific el artculo 314 del Cdigo de Procedimiento Penal del
2004, se seala la obligacin de someterse a los mecanismos de control y
vigilancia electrnica a quien se le sustituya la detencin preventiva en
establecimiento carcelario por la del lugar de residencia, previo cumplimiento de
los presupuestos sealados en la norma, esta ltima situacin se da cuando se
trata de imputados sujetos a detencin preventiva y no de condenados.

Asimismo en el citado reglamento en su artculo primero se seala que es el


juez de ejecucin de penas y medidas de seguridad quien aplica la vigilancia

(22) Vid. nota 83, en Cristina Gonzlez Blanqu, op.cit., loc. cit.
(23) A propsito sobre el trmino sistemas, estos estn sealadas en el artculo tercero del
Reglamento de los artculos 27 y 50 de la Ley 1142, sic: Artculo Tercero.- Modalidades. Son
mecanismos de vigilancia electrnica como sustitutivos de la pena sustitutivos de la prisin o de la
detencin preventiva, el Seguimiento Pasivo RF, el Seguimiento Activo GPS y el Reconocimiento de
Voz.

15

electrnica, durante la ejecucin de la pena, en sustitucin de la prisin o pena


privativa de libertad (efectiva) que fue impuesto al imputado en un proceso
(penal) debido; para ello el condenado debe cumplir con los presupuestos
sealados en el precitado artculo, como por ejemplo, que la pena impuesta en la
sentencia no debe superar los ocho (8) aos de prisin -y no procede esta medida
electrnica en determinados delitos(24)-, que la persona haya sido condenado por
delito doloso o preterintencional dentro de los cinco aos anteriores, que realice
el pago total de la multa, as entre otros presupuestos. Ahora bien cuando se
trata de imputados sin si sentencia es el juez de control de garantas quien aplica
los sistemas de vigilancia electrnica en sustitucin de la detencin preventiva
que viene sufriendo el imputado en un determinado establecimiento carcelario,
claro, con previo cumplimiento de los presupuestos sealados, ya sea en el
artculo 362 de su Cdigo de Procedimiento Penal del 2000, o en el artculo 314
de su Cdigo Procesal Penal del 2004, segn sea el caso; esta medida electrnica
es accesoria, ya que el imputado deber estar detenido en su residencia y no,
como es obvio, en la crcel; es decir ser una detencin domiciliaria con
vigilancia electrnica.(25).(26)

EN MXICO
Dada la escasa doctrina (mexicana) existente respecto a la experiencia de la
aplicacin de la vigilancia electrnica, nos limitaremos slo a sealar que, esta
medida se aplica a los Internos condenados que le falta uno o dos aos para
cumplir la pena impuesta, tambin se aplica a los Internos de poca
peligrosidad.(27)

(24) Los delitos en que no procede los sistemas de vigilancia electrnica estn sealados de manera
taxativa, en el numeral 1 del artculo primero de su reglamento, as por ejemplo, no procede en los
delitos de genocidio, de secuestro y sus modalidades, de contra la libertad, etctera.
(25) Vid. Decreto Nmero 177 del 24 de enero del 2008, artculo segundo (y pargrafo).
(26) Importante es sealar que, en este pas es el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario-INPEC el
encargado de efectuar los controles y el monitoreo, de manera directa, de los sistemas de vigilancia
electrnica, a diferencia de nuestro pas, el monitoreo electrnico -referido a la prestacin de servicios de
monitoreo- lo har la institucin que gane la licitacin (pblica internacional) en coordinacin directa con
el INPE.
(27) Csar Barros Leal seala lo siguiente: En Mxico viene ser una experiencia nueva, que beneficia
sobre todo a internos a quienes les restan hasta uno o dos aos para cumplir su sentencia.
Preliberados, sern objeto de monitoreo mediante un mecanismo magntico. Tambin se aplican a

16

Con el Pleno de la LVI Legislatura del Estado de Mxico se aprob


determinadas reformas a su Cdigo Penal, a su Ley Orgnica del Poder Judicial,
y la Ejecucin de Penas Privativas y Restrictivas de Libertad, con la finalidad de
disminuir la sobrepoblacin de los Centros Estatales de Prevencin y
Readaptacin Social(28).

As tambin se dice en la doctrina, que los Internos que se acogen al


programa de monitoreo electrnico a distancia obtienen el beneficio de reclusin
domiciliaria que debern utilizar este mecanismo electrnico, a travs de un
brazalete electrnico, asimismo, este programa est debidamente reglamentada.

Ahora bien, en la doctrina (comparada) existen diferentes tipos de tecnologas de


monitorizacin (electrnica) utilizada en el sistema (penal) que permiten ejercer un
tipo y grado diferente de control respecto de la persona monitorizada, pero aqu
slo se tratar a tres sistemas de control electrnico que son comprendidos en dos
generaciones, como es el sistema de contacto programado o control telefnico y el
sistema la radio frecuencia que comprende la primera generacin y el sistema del
GPS que est comprendida en la segunda generacin; a continuacin pasamos a
explicar brevemente.

A.1). CLASES DE SISTEMAS DE MONITOREO ELECTRNICO

a). SISTEMA DE CONTACTO PROGRAMADO O DE CONTROL


TELEFNICO
Este tipo de control electrnico, tambin denominado, monitorizacin
pasiva de primera generacin, permite ejercer un tipo de control,

presos de baja peligrosidad que podrn purgar las sentencias en su domicilio haciendo uso del
dispositivo electrnico. En caso de que se detecte, por ejemplo, que no lo traigan puesto, lo pierdan o
destruyan, o cambien de domicilio sin autorizacin, volvern a prisin. (Vid. En la Intern, La
Vigilancia Electrnica como Alternativa a la Prisin en el Marco de la Seguridad Pblica)
(28) Vid. Dictamen de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos-Congreso de la Repblica, de fecha
15 de diciembre del 2009, p.7.

17

denominado tagging, que consiste en verificar si la persona se encuentra en


algn lugar concreto, durante un horario determinado. Este tipo de
monitorizacin en el Derecho comparado se ha aplicado en el cumplimiento
del arresto domiciliario (un tipo de pena); y, su funcionamiento consiste en
que un ordenador enva llamadas de forma aleatoria al lugar en que debe
encontrarse la persona, generalmente su domicilio, durante el horario
establecido de control, y sta tras, ser identificada, debe contestarlas, lo que se
registra en el ordenador central. Este sistema de monitoreo es lo que ms se
ha utilizado junto con la verificacin de voz en el mbito comparado sobre
todo en las primeras fases de implementacin del monitorizacin en el sistema
penal. Y cules son sus ventajas y desventajas de este sistema de primera
generacin.

Las ventajas de este sistema son; slo se requiere, para su


funcionamiento, la utilizacin de un telfono, esto permite que no sea precisa
la instalacin de ningn dispositivo en el domicilio de la persona
(monitorizada); asimismo, la persona no debe necesariamente llevar un
brazalete, y por tanto, se evita el posible efecto estigmatizante que puede
comportar que sea vista en pblico con el mismo. Y las desventajas son, es
que imponen cargas al Interno y personas que viven con l, de sufrir
restricciones en el uso de su lnea telefnica (pueden ver interrumpidas sus
llamadas o conexiones a intern [pero esta problemtica desaparece con la
existencia del ADSL] por una llamada del ordenar central) y de recibir
llamadas de forma aleatoria durante el da y la noche; slo permite verificar
si la persona se encuentra en su domicilio cuando se producen las llamadas,
mientras otros sistemas de monitorizacin, como a continuacin pasamos a
explicarlos, permiten un control ininterrumpido. Asimismo, este sistema de
monitorizacin fue reemplazado con el sistema que a continuacin pasamos a
analizar.(29)

(29) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op. cit., pp. 9-10.

18

b). SISTEMA DE RADIO FRECUENCIA


Este tipo de control electrnico, tambin denominado, monitorizacin
activa de primera generacin permite verificar, al igual que el sistema de
monitorizacin de contacto programado, si la persona se encuentra en un
lugar concreto durante un horario determinado (tagging), y se aplica,
principalmente, para controlar el cumplimiento de arrestos domiciliarios; su
funcionamiento consiste en que, la persona monitorizada lleva siempre un
pequeo transmisor atado a su mueca o tobillo, denominado brazalete,
con la apariencia de un reloj digital, que enva continuamente, seales a un
receptor que se encuentra en su domicilio. El receptor, a su vez, enva estas
seales a un ordenador central a travs de la lnea telefnica, desde el cual se
detecta, en tiempo real(30), cuando las transmisiones empiezan y acaban,
asimismo, esta informacin se notifica a los agentes encargados de controlar a
la persona monitorizada.(31)

De esta forma, se puede comprobar si la persona se encuentra o no en su


domicilio durante el horario establecido, e incluso si ha permanecido en su
domicilio cuando debera estar fuera, atendiendo otras obligaciones derivadas
de su supervisin en la comunidad, como ir al trabajo [y esto es asimilable, en
nuestra legislacin penal, a la pena de prestacin de servicios a la
comunidad].

Tambin, existen dispositivos que no precisan de lnea telefnica para


funcionar, puesto que permiten enviar la informacin a travs de una tarjeta
SIM. Esta tarjeta permite enviar informacin recogida por el dispositivo
receptor instalado en el domicilio de la persona a la estacin central, mediante
el sistema de red de telefona mvil.(32)

(30) La expresin en tiempo real con relacin a la monitorizacin significa que las modificaciones en
la localizacin de las persona monitorizada se conocen en el mismo momento en que se producen,
desde el ordenador central. (Vid. Cristina Gonzlez, op. cit., Nota 18, p. 11)
(31) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op. cit., ibid, p. 11.
(32) Gonzlez Blanqu, ibid, p.11.

19

El uso de este sistema de monitoreo electrnico en el mbito comparado,


se hizo mayoritariamente como instrumento de control de arrestos
domiciliarios, a lo que nosotros conocemos como detencin domiciliaria con
vigilancia electrnica, y en forma residual, para cumplir el control de
alejamientos en la violencia domstica (como sucede en Espaa, por ejemplo).

Las ventajas de este sistema de monitoreo electrnico son, impone menos


cargas a la persona monitorizada y a las personas que conviven con l, claro
esto comparndolo con el sistema de contacto programado, porque stos no se
ven afectados por interferencias en el uso de la lnea telefnica, ni por
llamadas aleatorias durante el da y la noche; asimismo, permite un control
continuo, no se limita a los momentos en que se producen las llamadas
telefnicas; no constrie, ni impide directamente la libertad de movimiento de
la persona monitorizada sino que se limita a facilitar la deteccin del
incumplimiento de un arresto domiciliario (o detencin domiciliaria) o del
alejamiento, en el mismo momento en que se produce y por ello puede
posibilitar una actuacin ms rpida de las autoridades para prevenir la
comisin de nuevos delitos; y por ltimo, este sistema de monitoreo es menos
costosa que el anterior sistema, esto sucede a consecuencia del desarrollo
tecnolgico en el mercado de monitoreo electrnico.(33)

Las desventajas son dos principalmente; primero, obliga a la persona


monitorizada a llevar un brazalete de manera continua y requiere la
instalacin en su domicilio del receptor que se conecta con la lnea telefnica,
y esto podra resultar estigmatizante para la persona monitorizada; y
segundo, la utilizacin de este sistema de monitoreo no garantiza una
adecuada proteccin a la vctima porque el sistema slo puede controlar una
distancia de alejamiento corta, de unos 150 metros de dimetro alrededor del
domicilio y no permite controlar el cumplimento de un alejamiento

(33) Vid. Gonzales Blanqu, op. cit., pp. 12-13.

20

establecido respecto a la vctima cuando sta se encuentra fuera del


domicilio.(34)

c). SISTEMA DE CONTROL A TRAVS DE GPS


El GPS (Global Positioning System), Sistema de Posicionamiento Global, o
location tracking systems es el sistema de monitoreo electrnico de
tecnologa ms avanzada, y se presenta en tres (03) formatos: activo, pasivo e
hbrido. El activo permite el seguimiento de la posicin del individuo que
porta el dispositivo en un tiempo muy cercano al real. El pasivo registra todos
los movimientos del sujeto durante un perodo (habitualmente un da) y
luego, al conectar un aparato a un cargador, enva al servidor central el
registro diario de movimientos, donde quedan reflejadas todas las posibles
infracciones. La modalidad hbrida o mixta va entregando reportes a la
autoridad con una periodicidad programada (cada cuatro horas, por
ejemplo), sin embargo, al momento de registrar una infraccin, detectando el
ingreso a una zona prohibida o la salida del radio autorizado, cambia
automticamente a modalidad activa permitiendo un seguimiento estrecho del
movimiento del sujeto.(35)

Este sistema de monitoreo electrnico comparando con los otros sistemas


de control electrnico ya estudiados, tiene sus ventajas y desventajas al igual
que las anteriores. As por ejemplo en Espaa,(36) tiene las siguientes ventajas:
primero, es el nico sistema susceptible de facilitar o descartar la
incriminacin de la persona monitorizada, cuando se investiga si ha cometido
algn delito, durante el perodo de monitorizacin, porque la puede situar en
un lugar concreto en una hora determinada; segundo, la monitorizacin

(34) Loc. cit.


(35) Es condicin necesaria, para que la necesidad de cautela sea eficazmente resguardada que, exista un
mecanismo de deteccin y alerta inmediata del incumplimiento de las restricciones al movimiento
impuestas, ya sea en la modalidad activa o hbrida, que habilite a la autoridad para ubicar al sujeto
inmediatamente, pero fundamentalmente para alertar a la vctima, limitando en el momento la
posibilidad de que el sujeto tome contacto con una persona a la que se requiere proteger. (Vid. en
la Intern, Alejandra Ahumada, El Uso del Monitoreo Electrnico en el Sistema Penal, setiembre
del 2009.)
(36) Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op. cit., pp.15-17.

21

activa o mixta (mediante GPS), puede detectar, de forma inmediata, los


incumplimientos manteniendo, adems, localizable a la persona y permitiendo
una comunicacin con la misma; tercero, permite un mayor grado de libertad
de movimientos, y al mismo tiempo, de control de la persona monitorizada,
esto en comparacin con el sistema de radio frecuencia, porque puede
verificar constantemente su localizacin sin necesidad que sta permanezca
en su domicilio; y, cuarto, permite controlar que el agresor no se acerque a la
vctima, incluso cuando sta se encuentra fuera de su domicilio, y tambin,
distancias de alejamiento mayores. Y las desventajas son varias en
comparacin con los otros sistemas de monitoreo electrnico, por ejemplo en
cuanto al funcionamiento, existen fallas de cobertura, especialmente dentro
de edificios o en el metro, no es suficientemente fiable comparndolo con la
radio frecuencia; las bateras tienen una duracin muy limitada y el sistema
de comunicacin entre persona monitorizada y agente encargado de su
supervisin a veces presenta fallas de cobertura; asimismo, los dispositivos
son ms voluminosos y pesados que el sistema de radio frecuencia y, por ende,
resultan un poco incmodos a la persona monitorizada, afectan el derecho a
la intimidad personal y familiar de la persona monitorizada, y por ltimo,
resulta muy costoso comparndolo con la radio frecuencia, ya que presenta
fallas en su funcionamiento y por la necesidad (permanente) de personal
dedicado a supervisar, durante las veinticuatro horas, el funcionamiento de
los dispositivos electrnicos.

2.2 SU REGULACIN EN LA LEY N 29499


La regulacin de la vigilancia electrnica personal plurifacetica(37) o monitoreo
electrnico -en una ley especial- es novedosa en el sistema jurdico penal nacional,
como ya se mencion antes; la misma que obedece a la poltica criminal del Estado
que adopta como su leiv motiv, a la poltica social general que incluye el deber de

(37) Plurifacetica, porque la vigilancia electrnica puede adoptar distintas modalidades, ya sea como
medida cautelar-coercitiva, como pena alternativa (a la pena privativa de la libertad) o como
mecanismo de reforzamiento de beneficios penitenciarios (semilibertad y liberacin condicional), que
ms adelante se explican con mayor detalle.

22

proteccin de la sociedad, es as, que el Estado hace ejercicio de su ius puniendi;


pero esta facultad -legis ferandi- del Estado no se debe exceder mas all de lo
permitido por los principios que inspiran no slo al Derecho Penal sino, al
ordenamiento jurdico nacional en su conjunto que incluye a la Constitucin
Poltica de 1993.

As es que la regul el legislador en la Ley N 29499 que consta de 10 artculos,


una (1) disposicin complementaria y dos disposiciones finales, publicada el 19 de
enero del presente ao, cuyo Reglamento ser elaborado por una comisin del
Ministerio de Justicia con colaboracin de otras instituciones especializadas (en
monitoreo electrnico) y que entrar en vigencia aproximadamente, al menos en Lima y
Callao, a finales del mes de mayo del presente ao, salvo se de la vacatio legis por
fuerza mayor.

La norma acotada en su artculo 1, primer prrafo, define a este instituto, la


vigilancia electrnica personal (en adelante medida electrnica), como un
mecanismo de control que tiene por finalidad monitorear el trnsito tanto de
procesados como de condenados, dentro de un radio de accin y desplazamiento,
teniendo como punto de referencia el domicilio o lugar que sealen estos.

As mismo se puede observar en la ley citada en el primer prrafo, que la vigilancia


electrnica o monitoreo electrnico puede adoptar -segn sea el caso-, la modalidad de
una detencin domiciliaria (esto es, una modalidad de comparecencia restringida), como
sustitutiva de la Detencin Judicial o prisin preventiva o como una condicin de la
libertad provisional (aunque esta ltima modalidad la ley en referencia no lo diga de
manera expresa, pero se puede deducir haciendo una interpretacin sistemtica de las
normas de la misma con las normas del Cdigo Procesal Penal de 1991 vigente), como
alternativa a la pena privativa de libertad o como un mecanismo de reforzamiento de
beneficios penitenciarios (semilibertad y liberacin condicional).(38)

(38) No obstante que para el INPE son ms las formas de aplicacin de esta medida electrnica, y son
las siguientes: como sustitucin de la prisin preventiva, como medida cautelar de proteccin a la
vctima, como medio para ampliar supuestos de suspensin de condena, como medio para otorgar
beneficios penitenciarios, como medida de reforzamiento del arresto domiciliario, como medida de
reforzamiento de la pena de restriccin de conduccin de vehculos, como medida de seguridad,

23

Ahora bien, esta medida electrnica es menos restrictiva del derecho a la


libertad ambulatoria individual o libertad personal(39) del Interno (procesado o
condenado) comparndola dentro de la sistemtica de medidas cautelares de
naturaleza personal, a la Detencin Judicial, y dentro de la sistemtica de penas, si
la comparamos con la pena privativa de libertad es menos aflictiva al derecho
fundamental precitado, porque permitira al Interno (condenado) cumplir parte de la
pena -impuesta por el rgano jurisdiccional- en libertad, pese a sus especiales
condiciones (de personalidad o peligrosidad, por ejemplo).

Ahora bien, la regulacin y posterior aplicacin de esta medida electrnica


segn el Instituto Nacional Penitenciario (INPE), tiene las finalidades siguientes:
Resocializacin del Interno a travs del apoyo del ncleo de la sociedad (la familia),
reducir el hacinamiento penitenciario y reducir el gasto presupuestal para el
mantenimiento del sistema penitenciario(40).(41)

Ahora bien, el derecho a la libertad ambulatoria o libertad personal slo puede


ser restringido, segn el inciso 24, literal b) del artculo 2 de la Constitucin
Poltica del Estado vigente, cuando lo prescribe la ley (vid. Nota 39), en este caso es
la Ley N 29499 que regula la vigilancia electrnica personal, pero este instituto
tendra una relacin directa con el inciso 11 de la norma constitucional acotada,
que prescribe lo siguiente: Toda persona tiene derecho: [..]. A elegir su lugar de
residencia, a transitar por el territorio nacional y a salir de l y a entrar en l, salvo
limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicacin de la ley
de extranjera.; nosotros creemos que este inciso debera ser modificado antes que
se comience a aplicar esta medida electrnica y de esa manera lograremos

como instrumento para favorecer la concesin de los permisos penitenciarios y como un tipo de
pena autnoma. (Vid. Portal del INPE: www.inpe.gob.pe/online/)
(39) Este derecho slo puede ser restringido cuando as lo diga la ley, tal como est dispuesto en el
Artculo 2, Inciso 24, literal b) de la Constitucin Poltica vigente, que prescribe lo siguiente:
Toda persona tiene derecho: [] 24. A la libertad y seguridad personales. En consecuencia: []
b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos prescritos
por la ley. []., lo resaltado es nuestro.
(40) As segn la exposicin de motivos del texto de la Ley N 29499, la finalidad principal de la
regulacin de la vigilancia electrnica personal es el deshacinamiento de los centros penitenciarios;
que a propsito, segn la estadstica del INPE hasta la actualidad la cantidad de Internos es de
aproximadamente de 44,607 en los 69 establecimientos penitenciarios hbiles.
(41) Vid. Portal del INPE: www.inpe.gob.pe/online/

24

conseguir uniformidad de las normas constitucionales, a su vez, nos evitamos


posteriores discusiones en torno a su constitucionalidad o su legitimidad del
mismo.(42)

A). LA VIGILANCIA ELECTRNICA PARA PROCESADOS: MEDIDA


CAUTELAR ELECTRNICA

Antes de entrar al anlisis del monitoreo electrnico regulado en la Ley N


29499, slo en el extremo que se refiere a medidas cautelares, es necesario
recordar que, las medidas cautelares en cualquiera de sus modalidades dentro de
la sistemtica de las mismas se aplica slo a personas que estn en condicin de
procesado o imputado, no a las personas que estn en la condicin de sentenciados
o condenados.

As se puede observar en la Ley N 29499, que este instituto plurifacetico -


vigilancia electrnica personal- puede funcionar como una comparecencia
restringida (la detencin domiciliaria monitorizada, por ejemplo), como
sustitutiva de la Detencin Judicial o prisin preventiva o como una condicin de
la libertad provisional (aunque esta ltima modalidad la precitada ley no lo diga
de manera expresa, pero se puede deducir haciendo una interpretacin
sistemtica de las normas de la misma con las normas del Cdigo Procesal Penal
de 1991 vigente); asimismo, esta medida electrnica el rgano jurisdiccional la
puede adoptar de oficio o a pedido de parte con la finalidad, como cualquier otra
medida cautelar-coercitiva personal, de garantizar la permanencia del procesado
o imputado en el proceso penal y, ergo se haga efectiva la sentencia, claro esto con
el estricto respeto de las garantas y los derechos de ste, como es su derecho a la
defensa, etctera.

La imposicin de esta medida electrnica por parte del rgano jurisdiccional ,


slo lo puede hacer cuando existe una aceptacin de manera expresa, en este caso,
del procesado y esto debe constar en un acta de diligencia especial sealada en el

(42) Vid. La modificacin sugerida en la seccin de RECOMENDACIONES del presente texto.

25

artculo 8 de la ley en referencia; ahora bien, si es que el procesado expresa que


no quiere ser sujeto a esta medida electrnica, el rgano jurisdiccional variar la
medida por otra modalidad de comparecencia restringida sealada en el artculo
143 del C de PP,(43) como puede ser la detencin domiciliaria, etctera.

Asimismo, esta medida procede no en todos los delitos sino, slo en aquellos
delitos (dolosos) que estn sancionados con una pena (privativa de libertad) no
mayor a seis (6) aos, tal como est sealado en el artculo 3, inciso b) de la Ley
N 29499.

Ahora bien en cuanto a la modalidad de comparecencia con restricciones


complementarias (denominacin utilizada por el profesor Dr. Rodrguez
Hurtado); esta medida cautelar-coercitiva se aplica cuando no corresponda la
medida de detencin, esto es, cuando no concurren los presupuestos materiales de
la Detencin, regulado en el Artculo 135 del CPP, o cuando el procesado se
encuentra en determinadas condiciones, como puede ser que tenga mayor a 65
aos de edad que adolezca de una enfermedad grave o de incapacidad fsica
permanente que afecte sensiblemente su capacidad de desplazamiento, claro,
siempre que el peligro de fuga o de perturbacin de la actividad probatoria pueda
evitarse razonablemente; en este caso, el rgano jurisdiccional puede imponer la
detencin domiciliaria con vigilancia electrnica o slo sta ltima (como
modalidades de comparecencia con restricciones), siempre que el procesado -que
no haya sido anteriormente sujeto de sentencia condenatoria por delito doloso-, se
encuentra en las condiciones antes sealada o cuando la procesada gestante -sin
condena por delito doloso- est dentro del tercer trimestre del proceso de
gestacin o se encuentre en los doce meses siguientes a la fecha de nacimiento, o
cuando se trata de una procesada madre -sin condena por delito doloso- que sea
cabeza de familia con hijo menor o con hijo o con cnyuge que sufra de
discapacidad permanente que este bajo su custodia, y si es que no se da sta

(43) Vid. Artculo 2 inciso a) de la Ley N 29499, publicado el 19 de enero del 2010.

26

condicin el padre que est bajo las mismas circunstancias antes sealadas, ser
sujeto a vigilancia electrnica.(44)

Asimismo, el rgano jurisdiccional puede imponer cualquiera de las medidas


sealadas en los siete incisos del artculo 143 del CPP o combinar con cualquiera
de ellas, segn resulte adecuada al caso.

Pero esta medida electrnica puede funcionar sustituyendo a la Detencin


Judicial o prisin preventiva, segn la ley en referencia, cuando nuevos actos de
investigacin demuestren que no concurren los motivos que determinaron la
imposicin de la detencin; esta sustitucin de medidas cautelares personales, la
detencin por vigilancia electrnica, el rgano jurisdiccional la puede hacer de
oficio o pedido de parte, observando lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 143
del precitado cdigo.(45)

Ahora bien, en el tercer prrafo de este punto, mencion el acta de diligencia


especial que tiene un contenido segn la ley en referencia, pero en aqu slo
sealar en lo que concierne a los procesados,(46) as en dicha acta se sealar las
generales de ley del procesado, el domicilio o lugar donde cumplir la medida, o
ser el punto de referencia para su radio de accin, el enunciado de los derechos,
obligaciones, restricciones y responsabilidades a las que tendr que sujetarse el
procesado, los compromisos de no cambiar su domicilio establecido sin previa
autorizacin judicial y de concurrir ante las autoridades policiales, judiciales o
fiscales, las veces que sea requerido, a fin de verificar que cumpla con las
condiciones de la medida, asimismo, el compromiso de no manipular o daar el
mecanismo de vigilancia electrnica personal, por s mismo o travs de terceros o
mediante el uso de sistemas electrnicos o informticos que impidan o dificulten
su normal funcionamiento. Adems en dicha acta, puede constar de otras
precisiones que considere pertinente hacerla, segn el rgano jurisdiccional.

(44) Vid. Artculo 143 del CPP de 1991.


(45) Vid. Artculo 135 del CPP in fine.
(46) Vid. Artculo 8 de la Ley N 29499.

27

Pero esta acta requiere de una diligencia y no cualquier diligencia sino, una
especial donde debern estar presentes, aparte del Juez, el fiscal, el procesado y su
abogado y el personal (especializado) del INPE.

Asimismo la ley en referencia prev la sancin, en este caso, al procesado que


incumpla alguna de las obligaciones o restricciones impuestas al concederle la
vigilancia electrnica cautelar, as, el rgano jurisdiccional la revocar de oficio o
a pedido del fiscal (competente) y ordenar su internamiento en el establecimiento
penitenciario correspondiente; o, estando con dicha medida el procesado reincida
en la comisin del delito, tambin el rgano jurisdiccional la revocar.

B). VIGILANCIA ELECTRNICA PARA CONDENADOS: COMO PENA


ALTERNATIVA O AUTNOMA A LA PENA PRIVATIVA DE
LIBERTAD

Ahora bien antes de adentrarnos en el anlisis de la norma sobre la vigilancia


electrnica personal, es importante sealar que, como se sabe una de las clases de
pena que regula el Cdigo Penal vigente (artculo 29 CP) es la pena privativa de
libertad que es la ms grave, en razn a que se limita en forma absoluta el
derecho a la libertad ambulatoria o de desplazamiento -ius ambulandi ius
deambulandi-, de la persona sujeto al proceso penal en un establecimiento
penitenciario, a consecuencia de haberlo hallado responsable de la comisin de un
determinado delito dentro de un debido proceso penal y no producto de la
aplicacin de la Detencin Judicial, medida coercitiva de naturaleza personal; y es
la que ms se aplica en el sistema de administracin de justicia penal nacional
respecto de las otras penas como son: las limitativas de derechos, las restrictivas
de libertad y la pena de multa.

Ya en la norma sobre la vigilancia electrnica se puede observar, que en el


caso de los condenados, la aplicacin de la vigilancia electrnica, ya sea como
alternativa a la pena privativa de liberta (efectiva) o como mecanismo de

28

reforzamiento de los beneficios penitenciarios, como la semilibertad o la


liberacin condicional, tienen las mismas finalidades, que es la de garantizar el
cumplimiento de la pena y la resocializacin del Interno (condenado).(47) Esta
ltima, principalmente, es la que legitima a la pena (privativa de libertad).

Ahora bien, para ser sujeto a la vigilancia electrnica Es obligatoria o


voluntaria?, es voluntaria, es decir, debe mediar la aceptacin expresa del
condenado en el acta de diligencia especial sealado en el artculo 8 de la ley en
referencia; ahora bien, qu pasa si es que el condenado no quiere ser sujeto a
vigilancia electrnica personal, el rgano jurisdiccional puede revertir la anterior
medida a una de pena privativa de libertad. En el caso de los condenados sujetos a
beneficios penitenciarios de semilibertad o liberacin condicional, segn sea el
caso, el rgano jurisdiccional podr imponer, de manera motivada y razonada, en
razn a la peligrosidad del Interno (condenado) adems, esta medida.(48).(49)
Asimismo la vigilancia electrnica procede no ante cualquier condenado a pena
privativa de libertad sino, ante aquel condenado a pena privativa de libertad
efectiva no mayor a seis (6) aos.(50)

La vigilancia electrnica fue recientemente introducida por el artculo 4 de la


ley en referencia (Ley N 29499) al Cdigo penal vigente, y est regulada en su
artculo 29-A y donde se observa prima facie la modalidad de la vigilancia
electrnica que funciona como alternativa a la pena privativa de libertad (efectiva).
Asimismo, la ejecucin de la vigilancia electrnica se realizar en el domicilio o
lugar que seale el condenado que, a su vez, servir para determinar su radio de
accin, itinerario de desplazamiento y trnsito, asimismo, el condenado sujeto a la
vigilancia electrnica deber cumplir u observar las reglas de conducta que fijar
el rgano jurisdiccional de acuerdo la ley, as como, todas aquellas reglas que

(47) Vid. Artculo 1, tercer y cuarto prrafos, de la Ley N 29499.


(48) Vid. Artculo 2 de la Ley N 29499.
(49) As mismo importa sealar que, en cuanto respecta a los condenados con beneficios penitenciarios
de semilibertad o liberacin condicional con vigilancia electrnica personal para mayor
informacin vase el PUNTO 4, del presente artculo.
(50) Vid. Artculo 3 de la Ley N 29499.

29

considere necesarias con la finalidad de asegurar la idoneidad de la vigilancia


electrnica; asimismo, el cmputo de la aplicacin de la vigilancia electrnica ser
de un da de pena privativa de libertad por un da de vigilancia electrnica
personal; en el caso de condenados que no hayan sido anteriormente condenados
por delito doloso, sern sujetos a vigilancia electrnica, pero se dar prioridad a
aquellos condenados que sean mayores a 65 aos de edad, o que padezcan de
enfermedad grave acreditada con pericia mdico legal, o los que adolezcan de
discapacidad fsica permanente que afecte sensiblemente su capacidad de
desplazamiento, o cuando la procesada gestante est dentro del tercer trimestre del
proceso de gestacin o se encuentre durante los doce meses siguientes a la fecha de
nacimiento, o cuando la madre procesada sea cabeza de familia con hijo menor o
con hijo o cnyuge que sufra de discapacidad permanente, siempre y cuando haya
estado bajo su cuidado, caso contrario, el padre que se encuentre en las mismas
circunstancias. Adems el condenado deber previamente acreditar las condiciones
de su vida personal, laboral, familiar o social con un informa social o psicolgico (51)
con la finalidad de demostrar el grado de arraigo que tiene el condenado en el lugar
y el contexto que cumplir su pena electrnica, si cabe el trmino.

Asimismo la ley en referencia modifica el artculo 52 del CP vigente, en el


sentido de que, agrega un prrafo a dicho artculo, en la misma que seala que el
rgano jurisdiccional puede convertir la pena privativa de libertad [no mayor a
cuatro aos?] en una de pena de vigilancia electrnica, slo en los casos que no
procede la condena condicional o la reserva de fallo condenatorio, cuyo cmputo
ser de un da de privacin de libertad por un da de vigilancia electrnica
personal.(52)

(51) Vid. Artculo 29-A del CP.


(52) Importante es sealar que, una nueva modalidad de conversin de la pena privativa de libertad es
la vigilancia electrnica personal, adems de la pena restrictiva de libertad (la expatriacin del
pas del ciudadano nacional, por ejemplo), limitativa de derechos (prestacin de servicio
comunitarios, por ejemplo) y la pena de multa. Ahora bien si la conversin de la pena privativa de
libertad es efectiva o no, es otra cosa y no existe trabajo de investigacin (de campo) al respecto, al
menos en la doctrina nacional.

30

En cuanto al contenido del acta de diligencia es igual al del que sealamos


para los procesados, es decir, sealar en dicha acta sus generales de ley, su
domicilio o lugar donde cumplir la vigilancia electrnica, etctera. Asimismo, en
cuanto a la sancin al condenado sujeto a vigilancia electrnica, es igual al que
sealamos para los procesados, es decir, se le revocar la vigilancia electrnica de
oficio o a pedido del fiscal si es que el condenado incumpliera alguna de las
obligaciones o restricciones impuestas por el rgano jurisdiccional, o, estando
sujeto a vigilancia electrnica el condenado reincida en el delito, tendr la misma
consecuencia que para los procesados, es decir, retornar a la prisin respectiva.

2.3. SERA CONSTITUCIONAL LA APLICACIN DE LA VIGILANCIA


ELECTRNICA PERSONAL?

Al respecto en la doctrina nacional no se dice nada, pero s en la doctrina


comparada (por ejemplo, en Espaa) donde s se someti a debate la
constitucionalidad del monitoreo electrnico, porque llega a afectar determinados
derechos fundamentales, principalmente el derecho a la intimidad, muy aparte de
otros derechos fundamentales o constitucionales, y lo sometemos a debate, y, nos
formulamos la siguiente interrogante, sera constitucional esta medida o, tendra
legitimidad constitucional?, para contestar esta pregunta es necesario recurrir a la
experiencia comparada, ya que an no se aplica el monitoreo electrnico en nuestro
pas y, por lo tanto, carecemos de experiencia sobre la misma; que a propsito
sobre el mismo, creo personalmente -a priori- que no ser un tanto extrao para
nosotros, una vez que se comience a aplicarse la vigilancia electrnica (personal).

As en la doctrina comparada se menciona que, s se puede llegar a afectar en


diferentes formas y grados a los derechos fundamentales, como el derecho a la
intimidad determinados derechos fundamentales, aparte del derecho a libre
asociacin, a la inviolabilidad del domicilio, el principio de igualdad, entre otros
derechos y principios constitucionales; asimismo, se someti a debate si el control

31

electrnico fcticamente, es una medida o pena que puede convertirse en inhumana


y/o degradante.

Entonces, se tratara tambin de si esta medida tendra legitimidad


constitucional, es decir, si estara de acuerdo con la naturaleza de los derechos,
libertades, deberes y principios regulados en la Constitucin Poltica del Estado; se
puede llegar a afectar derechos fundamentales o constitucionales, principalmente el
derecho a la intimidad del procesado o del condenado, y no slo esto, sino de las
personas con que se vincula el procesado o condenado, segn sea el caso. Sin
embargo, ser una medida aceptada socialmente, es decir, tendr legitimidad
social?, al menos no carece de legitimidad jurdica, entre los operadores jurdicos;
as por ejemplo Vctor Garca Toma, ex-magistrado del Tribunal Constitucional,
calific como buena medida este sistema [refrindose a la vigilancia electrnica]
porque con esta el Estado contribuye a disminuir el hacinamiento penitenciario,
otro ejemplo es la opinin dada por el profesor penalista Jos Urquiso Olaechea al
Diario Expreso, Quien recibe ese mecanismo de control tiene que necesariamente
adherirse a las reglas del derecho (), y por lo tanto la caracterstica esencial viene
dada por la posibilidad de que el sistema judicial viene dada por la posibilidad de
que el sistema judicial permanezca vigente en todos sus aspectos, si ese es uno de los
sentidos, es vlido, as entre otros ejemplos.(53)

Ahora bien, en nuestro pas cuando se empiece a aplicar la vigilancia electrnica


personal, regulada mediante Ley N 29499 y su posterior reglamento, no sera
ajeno a las experiencias de los pases donde aplica esta medida electrnica, es decir,
s existira la posibilidad de afectar derechos constitucionales del Interno. Por
ejemplo si el procesado o condenado decide hacer uso de los servicios higinicos o
decide cumplir con los dbitos sexuales con su pareja, sera monitoreado con el
GPS y as se enteraran terceras personas, en este caso, el personal a cargo de
monitorear, en consecuencia, se vulnera la intimidad del Interno.

(53) Vid. www.agenciaorbita.org

32

Entonces no a propsito el artculo 2 de la Ley N 29499 tiene por sumilla:


Sobre la naturaleza voluntaria de la Vigilancia Electrnica Personal, porque se
sabe que esta medida electrnica vulnera derechos constitucionales de los Internos
sujetos a la misma. Sin embargo, esto no se debe entender como una aceptacin de
tal hecho (vulneracin de derechos constitucionales) por parte del Interno, es todo
lo contrario.

Ahora bien, bajo el supuesto de que esta medida electrnica s afecta


principalmente el derecho a la intimidad del Interno, entonces tambin, nos
preguntamos y qu entiende por este derecho nuestro Tribunal Constitucional
(TC); dice as: El derecho a la intimidad es el mbito personal en el cual un ser
humano tiene la capacidad de desarrollar y fomentar libremente su personalidad. Por
ende se considera que est constituida por lo datos, hechos o situaciones desconocidos
para la comunidad que, siendo verdicos, estn reservados al conocimiento del sujeto
mismo y de un grupo reducido de personas y cuya divulgacin o conocimiento trae
aparejado algn dao.(54).(55)

Por lo expuesto antes, podemos sealar que, esta medida electrnica, s sera
constitucional desde el punto de vista teleolgico, no obstante de afectar derechos
constitucionales, ergo, gozara de legitimidad constitucional si es que se la aplica
dentro de los parmetros del marco constitucional.

3. LA REGULACIN DE LA VIGILANCIA ELECTRNICA CONSTITUYE UN


INDICIO DE PRIVATIZACIN FUTURA DEL SISTEMA PENITENCIARIO
NACIONAL?

(54) FERREIRA RUBIO, Delia Matilde. El derecho a la intimidad. Anlisis del artculo 1071 bis del
Cdigo Civil: a la luz de la doctrina, legislacin comparada y la jurisprudencia: Buenos Aires,
Editorial Universidad, 1982, p. 52. (Vid. STC 6712-2005-HC, caso Magaly Medina, fundamento
38)
(55) Segn el Tribunal Constitucional espaol, el derecho a la intimidad en sentido amplio, seala lo
siguiente: () Los derechos a la imagen y a la intimidad personal y familiar reconocidos en el Art.
18 de la CE, aparecen como derechos fundamentales estrictamente vinculados a la propia
personalidad, derivados sin duda de la dignidad de la persona, que reconoce el Art. 10 de la CE y
que implica la existencia de un mbito propio y reservado frente a la accin y conocimiento de los
dems, necesario --segn las pautas de nuestra cultura- para mantener una calidad mnima de vida
humana (). (STC 231/1988, FJ 3). Citado por Cristina Gonzlez Blanqu, op.cit., p. 85.

33

En nuestro pas la regulacin de la vigilancia electrnica o monitoreo electrnico y


su posterior aplicacin se debe, principalmente al hacinamiento y la sobrepoblacin
carcelaria de los centros penitenciarios y al coste menor que representara para el
Estado, por no decir al sistema penal, ms que la resocializacin del Interno
(procesado o condenado) o alguna otra finalidad de la pena o, de evitar los efectos de
la prisionalizacin (adquisicin de parte del Interno nuevo de normas, costumbres,
etctera de la subcultura carcelaria). Es as que el Estado busca, a toda costa, con esta
medida electrnica, el deshacinamiento y reducir el coste que implica mantener al
sistema penitenciario, particularmente al Interno.

La Ley (N 29499) que regula la vigilancia electrnica personal seala que es el


INPE la entidad encargada de implementar y ejecutar este mecanismo de control,
pero la vigilancia o monitoreo electrnico lo realizar la institucin que gane la
licitacin (pblica), es decir, la prestacin de servicios de monitoreo lo realizar una
institucin especializada en este tipo de tecnologa electrnica, en coordinacin directa
o no con el INPE, y esto implica en s, una concesin de funciones que debera realizar
el INPE, pero como, en nuestro pas no existe un desarrollo tecnolgico,
especficamente en este extremo, es por eso que se contratar los servicios de una
institucin, que se encargar especficamente de monitorear a los Internos sujetos a
este mecanismo de control. Un ejemplo de privatizacin de las funciones del sistema
penitenciario, se da en el Reino Unido (Inglaterra), en el cual la empresa privada es la
que se encarga de ejecutar, supervisar y controlar en la implementacin de esta
medida electrnica.(56)

En conclusin, s constituira un indicio de privatizacin del sistema penitenciario


garantista nacional, la regulacin y aplicacin (posterior) de la vigilancia electrnica,

(56) Al respecto CAMP, Scott D. y GAES, Gerald G. sealan que, las compaas privadas se han
sabido adaptar con ms celeridad a las nuevas tecnologas mejorando las rutinas de trabajo en
materia de seguridad e incorporando nuevas estrategias. [Vid. Faustino G. Rodrguez Magarios,
Crcel Electrnica y Sistema Penitenciario del Siglo XXI, p. 26]

34

claro est, en cuanto sus funciones se refieren, y por qu no, del sistema carcelario en
el futuro (57).

4. LA VIGILANCIA ELECTRNICA COMO MEDIDA DE REFORZAMIENTO A


LOS BENEFICIOS PENITENCIARIOS (SEMILIBERTAD Y LIBERACIN
CONDICIONAL)

La introduccin del monitoreo electrnico al mbito penitenciario nacional es


positiva, uno porque refuerza a los beneficios penitenciarios, especficamente la
semilibertad y la liberacin condicional regulados en el Cdigo de Ejecucin Penal
vigente, es decir el juzgado (juez) que conoci el proceso impondr (58), a pedido de
parte, esta medida electrnica adems de los requisitos y condiciones sealados en el
precitado cdigo. Dos, porque flexibilizara y suavizara, el contenido de la pena
privativa de libertad, es decir el Interno (condenado) podr cumplir parte de la pena
impuesta por el rgano jurisdiccional en libertad, pese a sus especiales condiciones (de
personalidad o peligrosidad, por ejemplo), logrando as integrarlo no slo en el seno
de su familia sino, en la sociedad en general. El monitoreo electrnico Es un beneficio
penitenciario?, no es un beneficio penitenciario sino de reforzamiento a los beneficios
penitenciarios de semilibertad y la libertad condicional.(59)

(57) Esta (ltima) hiptesis se ha confirmado con la publicacin (y entrada en vigencia) del Decreto
Supremo N 007-2010-JUS de fecha 14 de mayo del 2010, que modifica el Reglamento del Cdigo
de Ejecucin Penal de 1991, y permite la concesin de los Establecimientos Penitenciarios al sector
privado (empresas), y de esa manera ampla los alcances de las normas del precitado Reglamento.
Y ahora cmo se har si por ejemplo una empresa (privada) X es concesionaria de determinado
Establecimiento Penitenciario y otra empresa (privada) z la que se encargue de prestar los
servicios de monitoreo electrnico (personal); cmo realizarn sus roles (o funciones), me imagino
que coordinarn entre ambas instituciones privadas, y estos con el INPE, esperamos que, no se
genere un caos (de hecho y de derecho). A propsito sobre la norma acotada, esperamos que con la
vigencia del precitado Decreto Supremo que direccionaliza el rumbo del sistema penitenciario
nacional -que es la de viabilizar la privatizacin del sistema carcelario-, la resocializacin y
rehabilitacin del Interno, no se convierta en un negocio, ni menos escuchemos hablar de la
existencia de crceles doradas, para los Internos pudientes econmicamente y para el resto ya se
ver de que se hable.
(58) Nosotros somos partcipes, al igual que el profesor Dr. Germn Small Arana, de que debera existir
(y regularse) la figura del Juez de Ejecucin Penal en nuestra legislacin penal nacional, y ste
sera el facultado en imponer la vigilancia electrnica al Interno solicitante del beneficio
penitenciario arriba mencionados, adems de exigir, los requisitos y condiciones regulados en el
Cdigo de Ejecucin Penal de 1991.
(59) Importante es sealar que, el Cdigo de Ejecucin Penal de 1991 acoge el sistema penitenciario
progresivo, tal como se observa en el Artculo IV de su Ttulo Preliminar y que consta de tres

35

El reforzamiento buscara el respeto de parte del Interno (condenado) que va ser


sujeto a esta medida electrnica al beneficio penitenciario del que goza, ya sea la
semilibertad o la liberacin condicional,(60) esto lo digo porque, en el anlisis de los
expedientes penales de los aos 2007 y 2008 observ que una determinada cantidad de
condenados con beneficio penitenciario haban transgredido las reglas de conducta o
condiciones impuestas por el rgano jurisdiccional que le permitieron, en su
momento, otorgar el beneficio penitenciario (la liberacin condicional o la
semilibertad, por ejemplo)(61).

Ahora bien, la semilibertad la puede solicitar el Interno (sentenciado condenado),


segn el artculo 48 del Cdigo de Ejecucin Penal vigente para efectos de trabajo o
educacin, cuando ste ha cumplido con la tercera parte de la pena impuesta por el
rgano jurisdiccional en el centro penitenciario correspondiente y no tenga, al
momento de solicitarla, proceso pendiente con mandato de detencin; o cuando ha
cumplido las dos terceras partes de la pena y previo pago de la reparacin civil fijada
en la sentencia y de la multa, o de una fianza en caso que el Interno fuera
insolvente(62), esto slo para los delitos sealados en los artculos 129, 173, 173-A,

etapas bien definidas en la doctrina penitenciaria, como son: etapa de observacin, de tratamiento
y de prueba. Asimismo regula a otros beneficios penitenciarios como el permiso de salida, que se
concede en la etapa de prueba; la visita intima, entre otros beneficios.

(60) Sin perjuicio de considerar lo que dice el INPE: . como instrumento para favorecer la concesin de
los permisos penitenciarios (de salida para efectos de la semilibertad), (Vid. Portal del INPE:
www.inpe.gob.pe/online/)
(61) Segn el anlisis de los expedientes de los aos 2007 y 2008 en los diferentes juzgados (7) y salas
penales (2), ambos para procesos con reos en crcel -del Distrito Judicial de Lima
(Metropolitana)-, que se dio en el proceso de elaboracin de mi tesis para optar el ttulo
profesional de abogado, titulado La Aplicacin de la Detencin Judicial en el Proceso Penal
Peruano: a propsito de la observancia y ponderacin de los sus presupuestos materiales; y sus
consecuencias. En esta tesis se podr observar la cantidad exacta (en trminos de porcentaje) de
procesados detenidos por observancia y ponderacin (adecuada) -de parte del rgano
jurisdiccional-, de criterios que configuran o determinan los presupuestos materiales de la
Detencin Judicial, principalmente los criterios (concretos) de el peligro procesal, nos referimos a
los imputados que estando sujetos a algn beneficio penitenciario (principalmente, la
semilibertad), han vuelto a cometer (nuevo) delito doloso, es decir, han incumplido con las
condiciones o reglas impuesta por el rgano jurisdiccional (pp.75-163).
(62) La fianza se pagar de conformidad con lo dispuesto en el artculo 183 del Cdigo Procesal Penal
de 1991. (Vid. Artculo 48, prrafo penltimo, del Cdigo de Ejecucin Penal vigente)

36

200, segunda parte, 325 a 332 y 346 del Cdigo Penal de 1991.(63) Cumplido con
esta condicin temporal el Interno (condenado) puede solicitar ante el Consejo
Tcnico Penitenciario, los requisitos (6) sealados en el artculo 49 del precitado
Cdigo para que organice o forme el respectivo expediente de beneficio penitenciario
en u plazo de 10 das; o Consejo Penitenciario de oficio tramita los requisitos (seis) y
forma el respectivo expediente en el mismo plazo antes sealado.

Formado el expediente de beneficio penitenciario queda en la potestad


(discrecional) del rgano jurisdiccional que conoci el proceso, conceder o no el
beneficio penitenciario que tomar en cuenta la naturaleza del delito cometido, la
personalidad del agente y su conducta del Interno (condenado) dentro del
establecimiento penitenciario que le permitan suponer (razonablemente) que no
cometer nuevo delito (doloso), adems de los requisitos formales antes mencionado.
Si el rgano jurisdiccional concede el beneficio penitenciario al Interno solicitante la
fijar las conductas sealadas en el artculo 58 del Cdigo Penal (CP) vigente, a fin
de que las observe durante el cumplimiento de la pena (parte) impuesta en libertad, y
si es que el Interno solicite, de manera expresa, al rgano jurisdiccional competente, la
imposicin de monitoreo electrnico en sustitucin de la comparecencia personal y
obligatoria al juzgado para informar y justificar sus actividades (vid. Inciso 3 artculo
58 del CP), dicho rgano podr imponer el monitoreo electrnico, tal como se
dispone en el artculo 50 (penltimo prrafo) del Cdigo de Ejecucin Penal vigente.

Ahora si es que el Interno beneficiado incumpliera con las reglas de conducta


impuesta (sealadas en el artculo 58 del CP) o cometiera nuevo delito doloso, o si es
que hace un uso inadecuado o una mala custodia del monitoreo electrnico se le
revocar el beneficio penitenciario concedido (64).

(63) Asimismo este beneficio penitenciario no es aplicable a los agentes que cometieron los delitos
tipificados en los artculos 296, 297, 301, 302 y 319 a 323 del Cdigo Penal de 1991. (Vid.
Artculo 48, in fine, del Cdigo de Ejecucin Penal)
(64) Por ejemplo, cuando el Interno con vigilancia electrnica trata de malograr este dispositivo (considerado
en su integridad) o lo neutraliza con otros medios (idneos) que pueden alterar el normal
funcionamiento del mismo; o en todo caso, cuando el Interno monitoreado varia el domicilio o
lugar que ha sealado en el acta de diligencia especial y no lo comunica a la juzgado (juez) que
conoci el proceso, as entre otros ejemplos que aclaran mejor los supuestos en que se revoca el

37

Ahora bien en cuanto respecta a la liberacin condicional es igual el otorgamiento


del beneficio penitenciario antes tratado (la semilibertad), con la diferencia de que el
Interno (condenado) la podr solicitar al Consejo Tcnico Penitenciario, cuando la
pena que ha venido cumpliendo en el centro penitenciario correspondiente es la mitad
(de la impuesta), claro siempre que no tenga proceso pendiente con mandato de
detencin; o cuando ha cumplido las tres cuartas pates de la pena impuesta por el
rgano jurisdiccional, en lo dems es igual a la concesin de la semilibertad.(65)

En conclusin las diferencias que existe entre la semilibertad y la liberacin


condicional estn sealadas en el Cdigo de Ejecucin Penal vigente, en cuanto al
procedimiento de concesin de estos beneficios penitenciarios(66), y la imposicin, claro
previa solicitud del Interno, del monitoreo electrnico es similar, por no decir igual
que la semilibertad(67).

5. EL ROL DEL LEGISLADOR NACIONAL EN LA REGULACIN DE LA


VIGILANCIA ELECTRNICA PERSONAL

Para la regulacin de una determinada conducta a travs de una norma jurdica,


primero se tiene que haber realizado un estudio serio de la realidad (hecho antisocial)
que se pretende regular, esto es, hacer un estudio criminolgico(68), a fin que el agente
de poltica criminal (Vgr. el legislador) le d el ropaje jurdico a la informacin

monitoreo electrnico e incluso, el beneficio penitenciario concedido por el rgano jurisdiccional,


en el caso del condenado y en el caso del procesado, se le puede revocar, la medida cautelar
impuesta por el rgano jurisdiccional, claro est a parte de la vigilancia electrnica.
(65) Esto considerando, en el caso de que el Interno solicitante del beneficio penitenciario no goce de
solvencia econmica, pagara una fianza de conformidad con lo dispuesto en el artculo 187 del
Cdigo Procesal Penal de 1991. (Vid. Artculo 53, segundo prrafo in fine, del Cdigo de
Ejecucin Penal vigente)
(66) Respecto a este extremo, con mayor detalle estn sealadas en los artculos 183 al 196 del
Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal de 1991.
(67) As, por ejemplo si es que el rgano jurisdiccional que conoci el proceso no concede el beneficio
penitenciario solicitado por el Interno, incluido la vigilancia electrnica, en ambos beneficios
penitenciarios -semilibertad y liberacin condicional-, se puede apelar la resolucin que la deniega,
segn sea el caso.
(68) A propsito de esto, cabria formularnos la siguiente interrogante, se habr realizado un estudio
criminolgico para regular este mecanismo electrnico?, dado el supuesto que s se realiz un
estudio criminolgico serio, y Cules seran los criterios poltico criminales que tuvo el legislador
nacional para regulacin de la vigilancia electrnica personal?

38

brindada por el criminlogo, generndose de esta manera una respuesta preventiva


frente a un determinado hecho antisocial.
El legislador nacional en nuestra realidad es el principal agente de poltica
criminal, y como tal, tendra que haber contado con los estudios criminolgicos para
regular la vigilancia electrnica personal, caso contrario se estara en el supuesto de
improvisacin de la poltica criminal, situacin que convertira en ineficaz este
mecanismo electrnico y, a su vez, disfuncional(69). Esto constituye en general el rol
que debe cumplir el legislador con su poder legis ferandi para cualquier norma
jurdica.
Ahora bien el rol del legislador nacional en la regulacin de la vigilancia electrnica
personal de cuo anglosajn, en una determinada norma jurdica (en sentido general),
se debi previamente estudiar y analizar nuestra realidad (socio-cultural), es decir,
cuantos Internos, ya estn en calidad de slo procesados sujetos a alguna medida
coercitiva personal, incluido la Detencin Judicial, o de condenados que estn en
libertad (ambulatoria individual), a consecuencia del otorgamiento de un determinado
beneficio penitenciario (liberacin condicional o semilibertad, por ejemplo), han
transgredido (o no) o vulnerado las reglas de conducta o condiciones impuestas por el
rgano jurisdiccional -competente para el caso-, y segn los resultados obtenidos
recin, creo que se puede regular la vigilancia electrnica personal en una
determinada norma jurdica, con las calidades que requiere segn el principio de
legalidad,(70) para poder aplicarla a nuestra realidad, dems est decir, por el rgano
jurisdiccional. Con esto dejamos sentado nuestra posicin respecto a lo que se dice en
la experiencia comparada, donde se viene aplicando esta medida electrnica,
principalmente, a fin de evitar el hacinamiento penitenciario en los diferentes pases,
claro est, con presencia de dicho fenmeno penitenciario, siendo ello para el
legislador nacional, uno de los criterios poltico criminales, para la regulacin -y

(69) El criminlogo debe estudiar nuestra realidad y parte de esta realidad es el del sistema
penitenciario, asimismo, la realidad comparada (Derecho comparado), a fin de obtener datos -
informacin debidamente sistematizados- verosmiles y contrastados, a efectos que el agente de
poltica criminal elabore una respuesta legitima, eficiente y eficaz, respetuosa de los derechos
fundamentales y los derechos humanos.
(70) Con esto nos referimos a que una norma tiene que ser expresa, clara e inequvoca. Denominada
como Lex Certa.

39

aplicacin- de este mecanismo electrnico(71). Esto se puede deducir del texto de la


Exposicin de Motivos de la Ley N 29499.
En cuanto al extremo que se refiere a la aplicacin de la vigilancia electrnica
personal en sustitucin de la Detencin Judicial, creemos nosotros que el legislador
nacional debi demostrar, lo que denomino, la disfuncionalizacin de esta medida
coercitiva personal en el proceso penal nacional, y que la disfuncionalizacin no es
exactamente la ineficacia de esta medida coercitiva personal sino, es ms que eso, es
un mal funcionamiento de esta institucin procesal (penal), claro considerado desde
una perspectiva macro funcional del proceso penal, o si se quiere la denominaremos
elegantemente como sistema procesal (coercitivo), que implica no slo una adecuada
aplicacin de esta medida de coercin personal -por el rgano jurisdiccional calificado
o especializado- sino tambin, de las otras medidas coercitivas personales (por
ejemplo, la comparecencia restringida, etctera), e incluso a las medidas de naturaleza
patrimonial (por ejemplo, el embargo, etctera)(72); y en el extremo (ltimo) que se
refiere a la aplicacin de la vigilancia electrnica como un mecanismo de
reforzamiento a beneficios penitenciarios como la semilibertad y la libertad
condicional, y por qu no, al permiso de salida (penitenciario), o como un tipo de pena
autnoma, el legislador nacional, creo que ha acertado, ya que las funciones de la pena
no se viene cumpliendo, esto es, funcin preventiva, protectora y resocializadora,
especialmente sta ltima funcin; pero tampoco pretendemos significar que esta
medida constituye un fin en s mismo, sino es un medio ms para conseguir el fin
resocializador, pero sin dejar de lado, los programas diversos que el Derecho
penitenciario o de ejecucin penal brinda al interno (condenado)(73); ahora bien, es

(71) Vid. supra: 2.1.A del presente texto.


(72) Para mayor informacin vase el artculo indito (no publicado) por el mismo autor, titulado
Existe una disfuncionalizacin de la Detencin Judicial o prisin preventiva en el proceso penal
peruano?
(73) Faustino Rodrguez Magarios afirma que, los medios electrnicos [la vigilancia electrnica, por
ejemplo] no son un fin en s mismo, ni comportan necesariamente la rehabilitacin del sujeto a
estas tcnicas [talleres de artesana que se organizan en el establecimiento penitenciario
correspondiente, por ejemplo]. Son un medio ms para conseguir el fin resocializador pero el
Derecho penitenciario no puede dejar de lado otras tcnicas tambin tiles (programas
formativos, desintoxicadores, laborales, etc.) que inciden en reducir los porcentajes de
reincidencia. Respecto a este ltimo el autor se refiere, a que slo las medidas electrnicas no
contribuyen a disminuir considerablemente, segn las ltimas estadsticas, el nivel de reincidencia
-en Espaa-, sino que es necesario programas de tratamiento o rehabilitadores del Interno.[Vid.

40

importante sealar que, el Interno (procesado o condenado) sufre el fenmeno de la


prisionalizacin que no es otra cosa que, el aprendizaje por parte del Interno dentro
del Establecimiento Penitenciario de nuevas conductas delictivas o mejores y ms
depuradas tcnicas para perpetrar un delito, la adopcin de los usos, costumbres,
valores, normas y cultura general de la prisin, es decir, la asimilacin o
interiorizacin de la subcultura carcelaria; y justamente este mecanismo electrnico
permitira evitar dicho fenmeno(74).
Ahora bien, segn el texto de la Exposicin de Motivos de la citada ley parecera,
creo personalmente que, el legislador no ha hecho un estudio y un anlisis
pormenorizado tanto de nuestra realidad (socio-cultural) como de la experiencia
comparada, lo que tanto nos apena, apenas se han limitado a sealar algunas normas
que se refieren no estoy afirmando que regulan-, a la vigilancia electrnica o
monitoreo electrnico en el Derecho comparado; as por ejemplo se mencionan los
siguientes pases: Espaa, Colombia y Mxico; en otros documentos (texto de
transcripciones de la Primera Legislatura Ordinaria del 2009 de la Comisin de
Justicia y Derechos Humanos, por ejemplo) adems de estos pases, se mencionan a los
pases de Estados Unidos, Gran Bretaa, Suecia, Francia, Italia, Portugal, Uruguay,
Chile, Canad, Australia, Nueva Zelanda y Sudfrica. Los dos primeros pases son
pioneros en la aplicacin de este instituto multifactico, parece que el legislador
nacional no le dio la debida importancia. No s qu es lo que habra pasado con el
legislador nacional, slo ellos lo saben.
En conclusin el legislador nacional todo hace indicar que, no ha cumplido con su
rol en la regulacin de la vigilancia electrnica personal, en vista de que no existen
criterios poltico criminales (claros) que le haya permitido regular la vigilancia
electrnica personal, no obstante el acierto que tuvo con la aplicacin (futura) de este
mecanismo electrnico como reforzamiento a los beneficios penitenciarios; en
consecuencia se va aplicar una ley, ms precisamente la citada medida electrnica sin
alma, sin espritu; luego ya se sabr las consecuencias de la misma.

Faustino Rodrguez Magarios, Crcel Electrnica versus Prisin Preventiva, p. 26.]. Los corchetes
es nuestro.
(74) Que, segn las estadsticas del INPE, la poblacin penal total (Internos) era en diciembre del 2009
de 44.406 y en enero del 2010 de 43.873. [Vid. www.inpe.gob.pe/contenidos.php/]

41

6. INCIDENCIA (PROBABLE) DE LA VIGILANCIA ELECTRNICA EN EL


DERECHO A LA LIBERTAD AMBULATORIA (PERSONAL) DE LA
PERSONA MONITORIZADA EN RELACIN CON LA DETENCIN
JUDICIAL

Antes de explicar la incidencia (probable)(75) de la aplicacin (futura) de la


vigilancia electrnica personal en el derecho a la libertad ambulatoria de la persona
monitorizada, es necesario previamente definir a este derecho fundamental y lo
definiremos -siguiendo a Garca Morillo-, como el derecho (personal),
constitucionalmente consagrado, de disponer de la propia persona y de determinar la
propia voluntad y actuar de acuerdo con ella, sin que nadie pueda impedirlo, siempre
que no exista una prohibicin constitucionalmente legitima(76). Asimismo es
importante definir a la Detencin Judicial (institucionalizada) como aquella medida
coercitiva de naturaleza personal que consistente en la privacin provisional del
derecho fundamental a la libertad ambulatoria (individual) de la persona que se
encuentra sujeta a un proceso penal (debido) en calidad de imputado, mediante su
internamiento en un establecimiento penitenciario, por orden del Juez penal
competente -para el caso-, con la finalidad de evitar que eluda la accin de la justicia o
perturbe la actividad probatoria (o de investigacin judicial),(77) en general se busca
con esta medida coercitiva, asegurar la realizacin exitosa del proceso penal.

Ahora bien definidos lo que es el derecho a la libertad ambulatoria individual y la


Detencin Judicial, pasemos a conocer la incidencia de esta medida coercitiva
personal en el citado derecho. La incidencia de la Detencin Judicial o prisin
preventiva en este derecho fundamental de la persona sujeta al proceso penal es
absoluta, y con esto nos referimos a la afectacin del derecho a la libertad ambulatoria
(de la persona), que constituye una plataforma de otros derechos y libertades, y muy

(75) A propsito del trmino probable, lo sealamos en el sentido de que an no se aplica la vigilancia
electrnica en nuestra realidad.
(76) Vid. Joaqun Garca Morillo, El Derecho a la Libertad Personal, Valencia-Espaa: Tirant lo
Blanch, 1995, pp. 42-43.
(77) Definicin extrada de mi tesis titulada, La Aplicacin de la Detencin Judicial en el proceso penal
peruano: a propsito de la observancia y ponderacin de sus presupuestos materiales; y sus
consecuencias, pp. 27-28.

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vinculado a la dignidad de la persona humana, y que se asemeja a una pena (privativa


de libertad) entendida como una sancin penal impuesta a la persona sometida al
proceso (penal), por el rgano jurisdiccional competente; pero sin embargo se trata de
una medida cautelar-coercitiva de naturaleza personal.

Ahora bien la limitacin o privacin del derecho a la libertad ambulatoria (y


conexos a ste derecho) del imputado, a consecuencia de la imposicin de la Detencin
Judicial, se produce en un centro penitenciario o carcelario, tal como se observa en la
definicin arriba sealada y no en el domicilio sealado por el imputado, o algn otro
lugar con ambiente y contexto distinto al de una crcel (nacional), donde se da el
fenmeno de la prisionalizacin (vid. supra: punto 5). En cambio con la vigilancia
electrnica, la incidencia (o su grado) sobre el derecho a la libertad ambulatoria de la
persona sujeta a esta medida electrnica sera menor,(78) ya que el Interno -ya sea el
procesado o el condenado-, no se le va a limitar su derecho a la libertad ambulatoria
(individual), al menos dentro del radio de accin y desplazamiento respecto al
domicilio o lugar sealado, como punto de referencia, por el Interno en el acta de
diligencia especial(79), y en consecuencia, los derechos conexos a sta derecho, como
son: el derecho al trabajo, el derecho a una vida familiar, el derecho a un proyecto de
vida, etc., que con la Detencin Judicial se ven limitados o son inexistentes; con esto no
se estn dao a significar que la vigilancia electrnica genera derechos al procesado o
al condenado, no nada de eso. Es importante tomar en consideracin aqu, que la
vigilancia electrnica tiene tambin un efecto estigmatizante en la persona
monitorizada, ya sea en condicin de procesado o de condenado, y el grado de
estigmatizacin es compleja tanto desde la perspectiva de la persona monitorizada
como, de la clase de sistema de monitoreo en que se encuentra sujeta la persona.(80)

(78) A propsito sobre el trmino sera, con esto nos referimos a que la vigilancia electrnica (personal)
una vez que se comience a aplicarla en nuestra realidad, la incidencia sobre el derecho a la
libertad (ambulatoria) ser menor, pero el mismo no debe implicar, que no sea estigmatizante
para la persona monitorizada.
(79) Respecto a este ltimo vid. artculo 8 [De la diligencia especial y del contenido del acta] de la Ley
N 294999.
(80) Al respecto vid. supra: punto 4 del presente texto.

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7. TRASFONDO POLTICO EN LA APROBACIN DE LA LEY N 29499 Y SU


DIMENSIN SOCIAL-ECONMICO

7.1 TRASFONDO POLTICO


La aprobacin de la Ley N 29499, Ley que regula la Vigilancia Electrnica
Personal tiene un trasfondo poltico. Esta ley fue aprobada por la Comisin
Permanente del Congreso de la Repblica en un contexto nada descontaminado, se
ventilaba el caso escandaloso de los Petroaudios, as denominado por la
prensa(81).(82). Se toca este punto como parte de un estudio criminolgico de este
mecanismo electrnico y con objeto de tener una visin completa de la regulacin y
aprobacin del mencionado mecanismo de monitoreo electrnico.

La Ley N 29499 que regula la Vigilancia Electrnica Personal, se afirma que la


misma sera un camino preparado para su futura aplicacin a los funcionarios que
incurren en actos de corrupcin en el actual gobierno (2005-2010). (Vid. Intern. El
Pacificador.com).

(81) donde se encuentran involucrados personas muy vinculadas al gobierno de turno y al Partido
Aprista, me refiero a Rmulo Len Alegra y Alberto Quimper, quienes son procesados por delitos
de corrupcin de funcionarios, trfico de influencias y negociacin incompatible. As estos
personajes han participado de manera directa en el concurso irregular y en el proceso de seleccin
tambin, irregular para la adjudicacin de lotes petroleros a la empresa Discover Petroleum.
As en el El Comercio de fecha 19 de enero del 2010 se seala que, segn el informe pericial
(peritos de parte), se lleg a la conclusin, que en el Caso Petroaudios, no hubo irregularidades en
las bases del concurso ni en el proceso de seleccin que permiti la adjudicacin de lotes petroleros a
la empresa Discover Petroleum, pero este informe difiere con las conclusiones de Contralora, seala
que, en las bases de la licitacin fueron hechas para favorecer a la empresa Discover Petroleum y
que fueron promovidas por Rmulo Len Alegra y Alberto Quimper. Estas conclusiones de
Contralora fueron ratificadas por el Juez Jorge Barreto gracias a un mandato de la Tercera Sala
Penal Anticorrupcin. [Vid. El Comercio de Lima, de fecha 19 de enero del 2010, p. 6. (Seccin
Poltica)]
(82) Que segn el diario La Repblica de fecha 20 de enero de las corrientes, el juez penal Jorge
Barreto no lleg a ver los ms de 100 Petroaudios que revelaron los supuestos negociados en la
licitacin (irregular) de cinco (5) lotes petroleros a la empresa Discover Petroleum Internacional
(DPI), para emitir el informe (final) respecto a este caso, ya que se est en los ltimos das de la
Etapa de Instruccin del proceso penal entablado en contra de Rmulo Len y otros. [vid. La
Repblica, ibdem, p. 3]

44

7.2 DIMENSIN SOCIAL-ECONMICO


El monitoreo electrnico a los procesados o condenados se materializar a travs
de los brazaletes o grilletes electrnicos que portarn las personas que se
encuentran en las situaciones jurdicas antes mencionada y que sern fcilmente
ubicables en el espacio y en el tiempo con el Sistema de Posicionamiento Global
(GPS).

La aplicacin del sistema de monitoreo electrnico personal y el equipo de


monitoreo se dice que no implicar ningn costo (econmico), ni renta alguna para
el procesado o condenado que quiere acceder a este mecanismo de control
personal; sin embargo se dice en la intern que el equipo de monitoreo electrnico
s tendra un costo (econmico) para las personas que se encuentran en las
situaciones jurdicas antes mencionada, y que ello podra resultar discriminatorio y
por ende restringido, ya que slo podran acceder aquellos procesados o
condenados que son pudientes econmicamente y los que no tienen dinero, no
podran acceder a esta medida de control, e inclusive, podra convertirse (el acceso
a esta medida de vigilancia electrnica) en un negocio nada pulcro por cierto.(83)

Se seala en la doctrina comparada que, esta medida reducir los costes del
sistema penal, especficamente el penitenciario, claro que reducir los costes, y se
la va a trasladar a los Internos que solicitan esta medida de monitoreo.

Asimismo la aplicacin de esta medida electrnica -referido al servicio de


monitoreo con los dispositivos correspondientes-, estar a cargo de la institucin
que gane la licitacin (pblica) ajena al INPE o al Ministerio de Justicia, en

(83) No obstante que se seala en la intern que, la aplicacin del monitoreo electrnico personal, a
travs de los brazaletes o grilletes electrnicos tiene un costo para el interno, no es gratuito; de ello
no se ha dicho nada, pero tendra un costo de $ 8 (ocho Dolares Americanos) por Interno y que
cada dispositivo tiene un costo de ms de $ 3.000 (tres mil Dolares Americanos), sin contar los
costos de seguimiento de GPS. Sin embargo el Ex-Ministro de Justicia, Aurelio Pastor, afirm que,
este dispositivo tendr un costo de $ 7 (siete Dolares Americanos) diarios, mientras que mantener
a un Interno tiene un costo de $ 12 (doce Dolares Americanos) por cada da. (Vid. Intern, El
Pacificador.com.pe)

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coordinacin con sta institucin penitenciaria. En este prrafo me permite


formular la hiptesis siguiente: la aprobacin de la Ley N 29499, constituye un
indicio de privatizacin de los centros penitenciarios (Vid. Punto 3. La regulacin
de la vigilancia Electrnica constituye un indicio de la privatizacin del sistema
penitenciario nacional en el futuro?).

8. CONCLUSIONES
La regulacin y aplicacin de la vigilancia electrnica personal es un instituto
plurifacetico novedoso en el sistema penal (comparado) y nuestro sistema penal
nos ajeno a ello, claro que posteriormente, una vez que apruebe su reglamento,
recin se aplicar.
Su regulacin en el sistema penal nacional obedece principalmente a que
permitir el deshacinamiento de los centros penitenciarios.
Es un instituto que dar un respiro al sistema penal, ya que constituira una
modalidad de pena alternativa, especialmente, a la pena privativa de libertad,
asimismo, una modalidad de medida cautelar-coercitiva personal
(comparecencia restringida) especialmente, a la Detencin Judicial, y de
reforzamiento a los beneficios penitenciarios, semilibertad y liberacin
condicional.
Segn el Derecho Comparado este instituto tiene legitimidad jurdica y
constitucional, no obstante de vulnerar derechos fundamentales, como el
derecho a la intimidad.
Que los servicios que prestara la institucin (privada) ganadora de la licitacin
pblica convocada por el Ministerio de Justicia, en la monitorizacin a los
procesados o condenados en coordinacin directa con el INPE, s representara
un indicio de privatizacin futura del sistema penitenciario nacional.
Su trasfondo poltico que tendra la aprobacin de la Ley N 29499 es pura
coincidencia si es que algunos procesados por corrupcin (de funcionarios) se
vean beneficiados una vez que entre en vigencia la ley que lo regula (Ley N
29499) y el costo (econmico) que representara el hecho de tener acceso a la
vigilancia electrnica personal para el procesado o condenado.

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9. RECOMENDACIONES
Se necesita que el Derecho encauce y discipline estos intromisivos instrumentos,
convirtindolos en un medio til al servicio de los derechos fundamentales y no
en un fin autnomo.(84)
Se necesita realizar una modificacin de la Constitucin Poltica de 1993,
especficamente el inciso 11 del artculo 2, que seala que toda persona tiene
derecho: [..]. A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio
nacional y a salir de l y a entrar en l, salvo limitaciones por razones de sanidad o
por ley o por mandato judicial o por aplicacin de la ley de extranjera.,(85) para
que no se genere en la doctrina (jurisprudencial) una discusin en torno a la
constitucionalidad de la vigilancia electrnica personal; esto claro est al margen
si afecta o no derechos fundamentales, como el derecho a la intimidad.
Es necesario implementar un programa piloto en la aplicacin del monitoreo
electrnico, es decir se aplique esta medida, de acuerdo a lo dispuesto en la
segunda disposicin final de la Ley N 29499, pero esta debe ser en forma
progresiva o gradual; por ejemplo, primero se aplique en la Provincia
Constitucional del Callao y luego, despus de un tiempo de observacin, recin
se aplique en el Distrito Judicial de Lima, norte y sur para tener conocimiento
del grado de eficacia-funcional de esta medida electrnica; y, no se busque
simple llanamente con la aplicacin de esta medida, en toda Lima Metropolitana
y la Regin Lima y el Callao, el deshacinamiento en los respectivos centros
penitenciarios, no importndole al Estado las consecuencias negativas que
podra traer esta medida o en lo que se podra convertir con la aplicacin en
forma no progresiva de la misma.
Es atinado en parte, lo sealado en la primera disposicin final de la Ley N
29499, en el sentido que, su aplicacin ser progresivo en los diferentes Distritos
Judiciales segn el calendario oficial que ser aprobado mediante Decreto

(84) As seala Gudn Rodrguez Magarios, op. cit., p. 28. Ojo; aqu las recomendaciones que se
formulan parte del presupuesto, que existe un adecuado estudio criminolgico del hecho
antisocial que se regula, asimismo, de una adecuada poltica criminal por parte del legislador
nacional.
(85) El subrayado es nuestro y en eso consiste la modificacin (en hacer un aadido al texto de la norma
acotada).

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Supremo por los rganos correspondientes, pero no es atinado de acuerdo a mi


modesta apreciacin, cuando seala, a regln seguido, a excepcin en el Distrito
Judicial de Lima, Lima sur, Lima norte y Callao; en estos distritos judiciales, s
se aplicar esta medida electrnica en forma conjunta, es decir, no ser
progresiva su aplicacin, esto debe tener sus razones, quin sabe. Pero lo
correcto hubiera sido que, no se establezcan excepciones en este extremo, esto es,
se aplique la medida electrnica, de acuerdo al calendario oficial, en forma
progresiva en todo los Distritos Judiciales del pas.(86)
Para evitar algunos problemas que puede presentar algn dispositivo de la
vigilancia electrnica, como por ejemplo se baje la batera o se agote la energa
del dispositivo electrnico que va adherido al cuerpo del Interno o que afecte el
derecho a la intimidad o en general que atente con su dignidad del Interno
considerado como persona humana, esta medida se puede aplicar, segn sea el
caso, con algunas conductas sealadas en el artculo 58 del Cdigo Penal
vigente junto con la verificacin de voz (del interno). Por ejemplo, aplicar la
verificacin de voz y la prohibicin de ausentarse del lugar donde reside sin
autorizacin del juez (Vid. Inciso 2 del Artculo 58 del CP).(87)
As tambin es necesario establecer taxativamente en la Ley N 29499 y en su
reglamento, una limitacin a esta medida de monitoreo, aparte del quantum de
pena privativa de libertad (seis aos) sealada en la citada ley, debera ser la
clase o naturaleza del bien jurdico afectado (puesto en peligro o lesionado) o la
importancia (y el contexto) de la infraccin de deber de parte del imputado
(funcionario), segn sea el caso, por no decir, por el tipo de delincuentes.
Entonces es necesario que en la norma de la ley en anlisis se establezcan
excepciones.

(86) Esto se debe segn se seala en el texto de la exposicin de motivos de la ley en estudio, al
hacinamiento que existe en los centros penitenciarios dentro de los distritos judiciales de Lima,
Lima Norte, Lima Sur y el Callo; a propsito segn lo que se seala en dicho texto de la exposicin
de motivos, ms del 52.1% del total de Internos (44,607) se encuentran en los distritos judiciales
antes mencionado.
(87) As por ejemplo en Espaa la verificacin de voz se viene aplicando junto con la localizacin
permanente que es un tipo de pena de carcter leve (Vid. Cristina Gonzlez Blanqu, op. cit., pp.
107-109); claro lo que propongo lneas arriba no es la aplicacin de la vigilancia electrnica sea
junto a una pena sino, junto a lo sealado en el inciso 2 del artculo 58 del CP.

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Asimismo es necesario que el legislador regule en los supuestos de concurso de


delitos, la sumatoria de penas, es decir, si la misma supere los seis (6) aos de
pena privativa de libertad, no proceda el monitoreo electrnico, o, el supuesto en
que, el Interno solicitante tiene la condicin de reincidente o de habitual,
probado debidamente, en el delito, procede la vigilancia electrnica?
Es necesario sealar tambin que, en el supuesto que un Interno, procesado o
condenado, fue sancionado previamente por medidas disciplinarias, establecidas
en el Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal, en el centro penitenciario en
que se encuentre detenido o cumpliendo su condena, si procede o no la
aplicacin de la vigilancia electrnica al Interno, en el supuesto antes
mencionado.
En el reglamento de la Ley N 29499 nos imaginamos que se prever las
modalidades o clases de monitoreo electrnico a aplicarse en nuestro pas, ser
a caso slo el sistema del GPS, o tambin ser los otros dos sistemas (contacto
programado control telefnico y la radio frecuencia)?.

BIBLIOGRAFA

Libros (Electrnicos):
AHUMADA V., Alejandra. El Uso del Monitoreo Electrnico en el Sistema Penal del
XXI, [s.a].
LUHMANN, Niklas. La Poltica como Sistema. Mxico: Universidad
Iberoamericana: Facultad de Ciencias Polticas y Sociales, UNAM, FCE, 2004.
Traducido por Javier Torres Nafarrete.(88)
ROXIN, Claus. Derecho Penal: Parte General. T.I. Madrid: Civitas, 1997 [Reimp.,
2000]. Traducido por Diego-Manuel Luzn Pea.(89)
CONDE-PUMPIDO TOURN, Cndido. Comentarios al Cdigo Penal Espaol de
1995. Vol. 1. Barcelona: Bosch, 2007.(90)

(88) Esta fuente (libro) no est en un medio electrnico o en digital.


(89) Esta fuente tambin no est en un medio electrnico o en digital.
(90) Esta fuente tambin no est en un medio electrnico o en digital.

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Penitenciario del Siglo XXI, [s.a].

Revista (Electrnica):
RODRGUEZ MAGARIOS, Faustino Gudn. Crcel Electrnica Versus Prisin
Preventiva, [s.a].
Jurisprudencia:
STC 6712-2005-HC, caso Magaly Medina, fundamento 38.

Leyes/Normas:
Ley N 29499.
Cdigo Penal de 1991.
Cdigo Procesal Penal de 1991.
Cdigo de Ejecucin Penal de 1991.

Tesis (Electrnica):
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Proceso Penal Peruano: a propsito de la observancia y ponderacin de sus
presupuestos materiales; y sus consecuencias. Lima: [s.e], 2009.

Peridicos/Textos:
Dictamen de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos-Congreso de la
Repblica.
El texto de la exposicin de motivos de la Ley N 29499.
El Comercio de Lima, de fechas 19 y 20 de enero del 2010.
La Repblica, de fechas 19 y 20 de enero del 2010.

Intern:
Portal del INPE

50

www.inpe.gob.pe/online/
El Comercio Per
www.elcomercio.com
Agencia de Noticias Orbita Per
www.agenciaorbita.org
Consulta Normas
www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/

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