INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

EVOLUCIN DE SUS PRINCIPIOS

por
Mara Laura Estigarribia Bieber ( a )

En un sistema social, la confianza

es el lubricante bsico ms eficiente.
Kenneth Arrow

SUMARIO
1.- Introduccin. 2.- Evolucin del Concepto de Contrato. 3.-
Interpretacin de los contratos. 4.- Principios de interpretacin
de los contratos. 4.1.- Autonoma de la voluntad. 4.2.- Buena Fe.
4.3.- Alterum non laedere. 4.4.- Doctrina de los Propios Actos.
4.5.- Conservacin del contrato. 5.- Contratos de consumo. 6.-
Principios de interpretacin de los contratos de consumo. 6.1.-
Interpretacin tpica. 6.2.- Favor debitoris Favor debilis.
6.3.- Interpretacin Contra Proferentem o Contra Stipulatorem.
6.4.- Conservacin del contrato de consumo. 6.5.- El principio
de funcionalidad. 7.- Condiciones Generales de la contratacin.
8.- Principios de interpretacin de las Condiciones Generales de
la contratacin. 8.1.- Regla de la Prevalencia. 8.2.- Regla de
la Condicin ms Beneficiosa. 8.3.- Regla Contra Proferentem. 9.-
Conclusiones.

a) Profesora Titular, por concurso, de la asignatura Instituciones de

Derecho Privado I; Directora del Departamento de Derecho de la Facultad de
Ciencias Econmicas y de la Revista Hgase Saber, de la Universidad
Nacional del Nordeste, Argentina.
 2

1.- Introduccin

Resulta para mi un honor participar de este merecido home-

naje al Ilustre jurista, Don Guillermo Antonio BORDA.
Es de toda justicia destacar la personalidad y la obra de
quien fuera abogado, magistrado, jurista, catedrtico y, por
sobre todo, una persona de profundas convicciones ticas, que
supo volcar en su accionar profesional, personal y familiar.
Obvio es recordar que sus obras nos han acompaado durante
toda la carrera de Derecho y, por supuesto, siguen hacindolo hoy
en la tarea docente y de investigacin.
Lamentablemente, no he tenido trato frecuente con el Dr.
Borda, lo he conocido, escuchado, ledo y conversado con l en
alguna Jornada Nacional de Derecho Civil. Pero en ese breve trato
he podido apreciar la humildad que lo caracterizaba y que solo
demuestra que se trataba de un grande de corazn.
Con sus hijos me une una relacin de profunda afinidad espi-
ritual y personal y, por tanto, a pesar de vivir en distintas
ciudades, compartimos una, para mi, hermosa amistad.
Es por todo ello que no dud un momento cuando tan gentil-
mente el Dr. Luis Moisset de Espans me sugiriera participar de
este homenaje, invitacin que se concretara a travs del Dr.
Manuel Cornet. Creo que el Dr. Borda, Don Guillermo, con todo
el respeto, se lo merece.
Dentro de la impronta humanizadora de la reforma de 1968,
impulsada por BORDA, el tema de la interpretacin de los contra-
tos ocupa un lugar de privilegio.
El artculo 1198, incorporado por la Ley 17711, que estable-
ce expresamente que los contratos deben celebrarse, interpretar-
se y ejecutarse de buena fe, ha marcado claramente una actitud
de valorizar una conducta tica; incorporando definitivamente la
cuestin moral a la conducta esperada en los negocios jurdicos.
Ms all de ello, en la segunda parte del primer prrafo,
expresa su preocupacin por el sujeto y, tal vez, por la existen-
 3

cia de sujetos ms dbiles, cuando reza: de acuerdo a lo que

verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender; sin
embargo, impone una conducta diligente, al normar que deber haber
sido obrando con cuidado y previsin.
En este mismo prrafo podra entreverse un anticipo de la
doctrina de los propios actos, puesto que verosmilmente las
partes entienden de acuerdo a lo escrito, pero tambin conforme
a la conducta de la otra parte y de acuerdo a ello, esperan re-
sultados.
En los dems prrafos del artculo, al establecer la posibi-
lidad de revisin del contrato en caso de excesiva onerosidad
sobreviviente, se establece la regla rebus sic stantibus, como
una excepcin al principio pacta sunt servanda; tambin tenien-
do presente que las circunstancias que no le sean imputables a
una parte no pueden ser aprovechadas por la otra. Tan es as
que, en una aplicacin de los deberes accesorios de conducta, de
aquel de lealtad y cooperacin, que impone que ninguna de las
partes debe optar por la obligacin que cause perjuicio a la
otra, permite impedir la resolucin, ofreciendo mejorar equita-
tivamente los efectos del contrato.
Evidentemente, todas estas consideraciones nos ponen ante
un concepto de buena fe probidad, que presume deberes acceso-
rios de conducta, que pueden ser exigidos como parte de la pres-
tacin, tomando en cuenta los aspectos axiolgicos de la reforma.
Nuevamente, en esta solucin, se incluye el carcter moral, el
referir a la equidad, como principio rector.
Es por eso que consider al propuesto un tema interesante
para abordar en este Homenaje. Sin embargo, en el curso de la
exposicin se sealar la evolucin sufrida por los instrumentos
negociales y los consecuentes cambios operados en los principios
aplicables para su interpretacin.

2.- Evolucin del Concepto de Contrato

Cuando nos proponemos hablar de la interpretacin de los

 4

contratos, en primer trmino debemos aclarar a qu contrato nos

referimos. A lo largo de este estudio pondremos de manifiesto la
evolucin experimentada por tal instrumento jurdico, a travs
del tiempo y con la irrupcin de la standarizacin, actualmente
vigente.
Como punto de partida, podemos brindar el siguiente concep-
to: Hay contrato cuando dos personas de idntica situacin jur-
dica e igual fuerza econmica exponen en un libre debate sus
pretensiones opuestas, hacindose concesiones recprocas y termi-
nando por concluir un acuerdo donde ellas han valorado todos sus
trminos y que estn bien seguros de la expresin de su voluntad
comn, (Gounot, 1912)1. O mencionar la definicin brindada por
el Cdigo Civil de Vlez Srsfield, an hoy vigente, al decir:
Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre
una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus dere-
chos2. Resulta fcil colegir que ambos conceptos se corresponden
con la concepcin de los cdigos decimonnicos, de corte netamen-
te liberal e individualista. En la evolucin operada en el mbi-
to negocial, sobrevenida la masificacin de los contratos, ha
surgido el llamado Contrato de Consumo, cuyo aspecto objetivo
est definido como aquellos celebrados entre consumidores y
proveedores.
Ahora bien, stos constituyen, hoy, la proporcin mayorita-
ria de los contratos que se celebran da a da; es ms, son los
que celebra el ciudadano de a pie, el comn de las personas;
es la base del derecho patrimonial privado. Resulta interesante
destacar que la relacin jurdica de consumo tiene como elementos
subjetivos al consumidor y al proveedor -en sentido lato- de
bienes o servicios, cuyas definiciones estn contenidas en la Ley

1
Gustavo VALLESPINOS, El contrato por adhesin, pg. 215. Tambin, VENINI
SUREZ CONDE. De lo clsico a lo moderno en materia contractual,
Jurisprudencia Argentina, 1989. Tomo I, pg. 1074, citado por Juan M.
FARINA, 1997, Contratos comerciales modernos, Astrea, Buenos Aires, pg.
167.

2
Art. 1137 Cdigo Civil Argentino.
 5

de Defensa del Consumidor, nmero 24240, en nuestro pas.

El artculo 1, dice: ... Se consideran consumidores o
usuarios, las personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo
oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo
familiar o social.
Cabe destacar que dichos contratos deben versar sobre: a)
adquisicin o locacin de cosas muebles; b) la prestacin de
servicios; c) la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a
vivienda, incluso los lotes de terreno adquiridos con el mismo
fin, cuando la oferta sea pblica y dirigida a personas indeter-
minadas.
En su artculo 2 se refiere a los Proveedores de cosas o
servicios como ... todas las personas fsicas o jurdicas, de
naturaleza pblica o privada que, en forma profesional, an oca-
sionalmente, produzcan, importen, distribuyan o comercialicen
cosas o presten servicios a consumidores o usuarios. .... Quedan
excluidos expresamente los profesionales liberales, con ttulo
universitario y matrcula otorgada por colegios profesionales o
autoridades habilitadas para ello, salvo aquello que hubieran
prometido en la publicidad. Tambin se excluyen a los empresa-
rios, que realizan los contratos para incorporar las cosas a
procesos de industrializacin o comercializacin.
Definido este mbito objetivo, podemos observar claramente
que en los contratos de consumo, existe una parte fuerte, consti-
tuida por el experto - proveedor, y una parte dbil, encarnada
por el profano - consumidor, de all que el consumidor merece una
proteccin, otorgada en virtud de la distorsin del equilibrio
negocial, que deviene de la diferencia sealada.
Esta disparidad de fuerzas en la contratacin con consumi-
dores, establece que los contratos que se celebran son de carc-
ter predispuesto o de adhesin, generalmente a condiciones gene-
rales, resultando prcticamente nula la participacin de la par-
te dbil, en la formacin del consentimiento, atento la inexis-
tencia de negociaciones previas, dado el carcter de los actos
jurdicos celebrados.
 6

3.- Interpretacin de los Contratos

Adentrndonos en el tema que nos convoca, deviene interesan-

te definir qu se entiende por Interpretar. En tal sentido, el
Diccionario de la Real Academia sostiene que es: o declarar el
sentido de una cosa, y principalmente el de textos faltos de
claridad3.
Etimolgicamente deriva de desenredar, desentraar.
Vale decir que interpretar un contrato equivaldra a desen-
traar el sentido de las declaraciones en l insertas, buscando
explicar cul ha sido la voluntad comn de las partes. En tal
sentido se expiden los Principios sobre los Contratos Comerciales
Internacionales, de UNIDROIT, en su artculo 4.1, primera parte,
al expresar: El contrato debe interpretarse conforme a la inten-
cin comn de las partes4.
El Dr. Rubn STIGLITZ manifiesta al respecto: estamos en
presencia de la reconstruccin del pensamiento y de la voluntad
de las partes, a la vez que dndole sentido a las declaraciones
realizadas en pos de una intencin eminentemente obligacional5.
Corresponde aclarar que todo contrato puede necesitar inter-
pretacin, aunque sea claro, a efectos de establecer ntidamente
su sentido. No resulta necesaria la existencia de ambigedades
u oscuridad, que promuevan dudas. En estos ltimos casos se apli-
carn los principios correctores tales como el favor debitoris
o, en los casos de contratos de adhesin, la interpretacin con-
tra proferentem. El primer paso puede ser cumplido por las partes
y slo en caso de disidencias, ser necesaria la intervencin de

3
Diccionario de la Lengua Espaola. 1992. Vigsima primera edicin. Tomo
II, Pg. 1181. Editorial Espasa Calpe. Madrid. Espaa.

4
UNIDROIT. Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales.
1997, pg. 130. Edicin del Ministerio de Justicia y del Derecho, Direccin
General de Asuntos Internacionales de la Repblica de Colombia. Santaf de
Bogot, Colombia.

5
Rubn S. STIGLITZ (Director), Contratos. Teora General, Tomo II, pg.
212, Depalma, Buenos Aires, 1993.
 7

un tercero, que puede ser el Juez o un rbitro, a efectos de

determinar el verdadero y definitivo alcance de las obligaciones
recprocas. Como seala Dez Picazo se trata de reconstruir el
pensamiento y la voluntad de las partes considerado en su combi-
nacin y de atribuir sentido a las declaraciones realizadas por
los contratantes. La interpretacin es as una tarea de indaga-
cin de la concreta intencin de los contratantes (artculo
1281 Cdigo Civil espaol), pero es tambin una tarea de atribu-
cin de sentido a la declaracin ( artculos 1284 y 1285 Cdigo
Civil espaol).6 Tambin dicha Interpretacin deber realizarse
considerando al contrato como un todo, y sus clusulas como inte-
grantes del mismo, dentro del contexto. As se encuentra estable-
cido en el artculo 218, inciso 2 del Cdigo de Comercio Argenti-
no7 y, en otro orden, en el artculo 4.4 de los Principios de
UNIDROIT8.

4.- Principios Clsicos de Interpretacin de los Contratos

4. 1.- Autonoma de la voluntad

Este principio se encuentra expresamente consagrado en el

artculo 1197 del Cdigo Civil, que dice: Las convenciones he-
chas en los contratos forman para las partes una regla a la cual
deben someterse como a la ley misma. Dicho artculo no ha sufri-
do modificaciones por parte de la Ley 17711, mantenindose en
plenitud a la autonoma de la voluntad como posibilidad de auto-
rregulacin de sus derechos por los particulares, con el respaldo

6
Francisco CAPILLA RONCERO, ngel M. LPEZ y LPEZ, Joaqun REVUELTA GARCA y
Mara Rosario VALPUESTA FERNNDEZ, obra citada, pg. 344.

7
Artculo 218 Cdigo de Comercio: Siendo necesario interpretar la
clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las bases
siguientes: ... 2..- Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse
por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del
mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general
les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general
...

8
Artculo 4.4. Las clusulas y expresiones se interpretarn en funcin
del contrato en su conjunto o de la disposicin en la cual se encuentren.
 8

legal, que le da fuerza obligacional. Es una clara aplicacin del

principio pacta sunt servanda.
Esta visin resulta plenamente de aplicacin para aquellos
contratos definidos en el artculo 1137 del mismo cuerpo legal,
es decir para los celebrados entre pares, tambin llamados pari-
tarios o negociados, puesto que llevan en su gnesis una etapa
de discusin y negociacin respecto de su contenido.
La autonoma privada forma parte del poder de autodetermina-
cin de la persona y habilita, en este orden, dos mbitos de
libertades: a.- la libertad para contratar cuando y con quien se
decida y b.- la libertad para definir el contenido del contrato.
Es el reconocimiento de la aptitud del sujeto para el ejer-
cicio de sus facultades con el objeto de crear reglas de conducta
para s y en relacin con los dems, lo que traer aparejada la
consiguiente responsabilidad por sus actos, como contracara del
otorgamiento de la libertad.

4. 2.- Buena Fe

La Buena fe ha sido expresamente introducida como informado-

ra de todo el Derecho, por la Ley 17711, y aflora referida a la
conducta negocial en el artculo 1198 del Cdigo Civil, cuando
regla: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutar-
se de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes
entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previ-
sin. De este texto deriva que dicho principio ha sido estable-
cido, entre otros aspectos, concretamente respecto de la inter-
pretacin de los contratos.
En inicio, importa para las partes comportarse como lo hace
la gente honesta, con lealtad y rectitud; y para el intrprete
sean las mismas partes o un tercero-, del mismo modo.
Por su trascendencia, constituye una directiva de reciproci-
dad, es decir que podr ser exigida igualmente a todas las partes
intervinientes en el proceso contractual, tanto en su gnesis
como en el desarrollo, la extincin del negocio, y an posterior-
 9

mente a esta ltima.

Importa un componente tico social, que refleja claramente
la filosofa moralizadora de la reforma de 1968, y el pensamiento
del Dr. Guillermo Antonio Borda.
Obviamente, constituye la base de la confianza y la seguri-
dad negocial, sustentos del sistema de derecho privado.
Refirindose al rol de la buena fe en las relaciones de
consumo, el Dr. Roberto A. Vzquez Ferreyra manifiesta: Entre
sus funciones, la buena fe, cumple un papel integrador con fuerza
jurgena, ampliando el conjunto de obligaciones propias de todo
negocio jurdico en particular. De esta forma, la buena fe ampla
el marco de las pretensiones ms all de lo estrictamente estipu-
lado por las partes. (...) De esta forma, la buena fe, en su
funcin que analizamos, acuerda al consumidor o usuario el dere-
cho a exigir no slo las calidades propias genricas del bien o
servicio de que se trate, sino tambin todo lo que se ha ofrecido
en la actividad promocional, aunque no se haya particularizado
individualmente en el contrato9.
Resulta oportuno recordar que este tema puede considerarse
desde dos aspectos:
a.- La Buena Fe Subjetiva, tambin llamada creencia, que
consiste en la conciencia del sujeto de obrar conforme a derecho;
en ella existe voluntad de obrar honestamente, y conviccin de
no daar un inters ajeno tutelado jurdicamente. Generalmente
es requerida para la obtencin de derechos, como por ejemplo, en
la prescripcin adquisitiva. Se relaciona con la proteccin de
la confianza que suscita una apariencia creada.
La creencia del sujeto puede recaer, pues, tanto sobre su
posicin personal (que su declaracin corresponde a su voluntad)
como sobre la posicin de la otra parte (que la declaracin de

9
Roberto A VZQUEZ FERREYRA, Publicidad, buena fe y proteccin al
consumidor. En Derecho del Consumidor, t. 1. p. 128, ed. Juris, Santa Fe,
1991.
 10

la otra parte corresponde a la voluntad de sta)10

b.- La Buena Fe Objetiva, denominada asimismo como probidad,
que importa la lealtad y la honestidad en el comportamiento de
las partes; en el ajustarse a lo convenido en el contrato; inclu-
ye tanto el fiel cumplimiento de lo pactado como los deberes
accesorios de conducta, a que nos referiremos ms adelante. Im-
porta exigir al individuo una conducta veraz, leal, coherente,
sin engaos o argucias que puedan producir dao; as como todas
las conductas diligentes y de cooperacin al buen desarrollo de
la relacin contractual. Se encuentra ntimamente relacionada con
lo dispuesto en el artculo 1198 del Cdigo Civil, cuando expresa
que la ejecucin debe ser hecha: de acuerdo a lo que verosmil-
mente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con
cuidado y previsin; es decir con la confianza; y tambin con
la Doctrina de los Propios Actos, que abordaremos luego. Su
aplicacin se extiende ms all de la vigencia propia del contra-
to, alcanzando a los tratos preliminares y an al perodo poste-
rior a la extincin del contrato.
Como ya sealramos, de este aspecto de la Buena Fe derivan:
1.- Deberes principales, que son los que surgen del contrato
en s. Responden a la pregunta Qu se debe?; por ejemplo, en
una compraventa tomada en su aspecto ms elemental y sencillo-
existe obligacin de entrega de la cosa, para el vendedor, y pago
del precio, para el comprador.
2.- Deberes accesorios de conducta, que importan actitudes
de diligencia, cooperacin, informacin, seguridad, garanta.
Refieren a Cmo se debe cumplir?, por ejemplo, y remitindonos
al contrato referido en el prrafo anterior, en el caso de ven-
derse cosas peligrosas, corresponde al vendedor la obligacin de
brindar informacin veraz acerca de los riesgos, as como del
modo de empleo de aquellas. El caso comentado se relaciona con

10
Manuel DE LA PUENTE y LAVALLE, El Contrato en General. Comentarios a la
Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil, Tomo II, 3 edicin, pg.
81, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima,
1996.
 11

el deber accesorio de seguridad, exigido expresamente en el ar-

tculo 5 de la ley 2424011, as como en el artculo 1414 del C-
digo Civil12.
Estos deberes resultan aplicables con mayor rigor en los
contratos a plazo o de tracto sucesivo, en que la cooperacin
debida a la otra parte importar considerar su inters y actuar
de modo de no perjudicarla. De hecho, establecen un lmite al
abuso del derecho, que pretenda ser ejercido por la otra parte.
Se fundan en deberes de convivencia y de solidaridad social.
De hecho, exceden a las prestaciones comprometidas expresa-
mente en el texto contractual y devienen del principio en comen-
tario. Sin embargo, la mayora de la doctrina sostiene que, aun-
que no estn expresamente convenidos, de su inobservancia deriva
incumplimiento del contrato, y como tal puede ser reclamado.
Aplicacin de lo antedicho resulta lo establecido para el caso
de las obligaciones alternativas, en el sentido que, si la elec-
cin est a cargo del vendedor, no pueda elegir la cosa de menor
valor; y si est en manos del comprador, la ms onerosa.
Prrafo aparte merece el deber de reserva, por sus efectos
ms all del trmino de vigencia del negocio jurdico. Efectiva-
mente, ste se extiende a un plazo prudencial, si no ha sido
expresamente convenido, y consiste en la prohibicin para quien
ha accedido a informacin secreta, que podra ser de frmulas,
procesos o procedimientos, en mrito a la confianza, y que pos-
teriormente preste servicios a un competidor. Se halla emparen-
tado con la lealtad, que subsiste, en estos casos, an concluida
la relacin.

11
Artculo 5, Ley 24240: Proteccin al consumidor. Las cosas y
servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados
en condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno
para la salud o integridad fsica de los consumidores o usuarios.

12
Artculo 1414 Cdigo Civil (refirindose a las obligaciones del
vendedor): Debe sanear la cosa vendida, respondiendo por la eviccin al
comprador, cuando fuese vencido en juicio, por una accin de reivindicacin
u otra accin real. Debe tambin responder de los vicios redhibitorios de
la cosa vendida.
 12

Se estima que, an no estando expresamente convenidos, for-

man parte de las obligaciones derivadas del negocio jurdico, y
en tal sentido su incumplimiento deviene en responsabilidad de
tipo contractual. As lo considera Dez Picazo, cuando opina:
Por eso, hay que entender que cualquier incumplimiento de estos
deberes accesorios integrados en la relacin contractual genera
tambin una responsabilidad contractual. Entre estos deberes
accesorios de conducta, integrados en la relacin contractual se
encuentran, muy especialmente, los llamados deberes de informa-
cin y los deberes de proteccin13
Englobando todos estos supuestos, las V Jornadas Bonaerenses
de Derecho Civil y Comercial (Junn, 1992) entendieron que el
obrar de buena fe comprende los deberes de diligencia, previsin,
cooperacin, reserva, custodia y lealtad.

4. 3.- Alterum non laedere

Este principio resulta un deber genrico, extracontractual,

de no daar, un reflejo en el mbito contractual, que deviene
aplicable a todas las relaciones negociales, y est relacionado
con la prohibicin de incurrir en abuso del derecho, imponiendo
una conducta de respeto y conservacin del inters de la otra
parte y la consecuente colaboracin activa en el cumplimiento de
la prestacin a su cargo. Derivan de l, principalmente, deberes
de seguridad y garanta14; as como el de abstenerse de toda con-
ducta que pueda traer como consecuencia la frustracin del fin
del contrato.

4. 4.- Doctrina de los propios actos

La Doctrina de los Propios Actos es aquella en virtud de la

13
Luis DEZ PICAZO Y PONCE DE LEN, Derecho de Daos, p. 265, Civitas,
Madrid, 1999.

14
Artculos 5, 6, 11 y 12 de la Ley 24240, de Defensa del Consumidor.
 13

cual cada una de las partes de una relacin jurdica tiene el

deber de actuar coherentemente, generando, con ello, en la otra,
confianza basada en la previsibilidad de su accionar. Se encuen-
tra ntimamente ligada al principio de la Buena Fe y a lo que
verosmilmente pueda interpretar y esperar como conducta futu-
ra, la otra parte. Responde a la necesidad de no malograr la
confianza que recprocamente se genera en ambos sujetos.
Su fundamento est dado en que la conducta anterior ha ori-
ginado, objetivamente, confianza en su permanencia y coherencia
en la ejecucin y cumplimiento de lo pactado. Su contradiccin
ser interpretada como un actuar de mala fe, reido con los prin-
cipios de lealtad y probidad.

4. 5.- Conservacin del contrato

El principio que establece que tanto la interpretacin como

la eventual integracin de los contratos debe hacerse de tal modo
de conservarlos, es decir tendiente a su validez; se deriva de
la necesidad tanto econmica como jurdica de no frustrar el fin
que las partes han tenido en mira al contratar, teniendo presen-
te que la intencin de las mismas, lgicamente, debiera ser el
logro de las prestaciones mutuamente pretendidas; esto es, el
inters particular que los ha llevado a formalizar en cada caso
el negocio jurdico.
El artculo 218, inciso 3, del Cdigo de Comercio15 impone
la interpretacin a favor de la conservacin del contrato.

5.- Contratos de consumo:

15
Artculo 218: Siendo necesario interpretar la clusula de un
contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: ... 3) Las
clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la
validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si
ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que
ms convenga a la naturaleza de los contratos, y a las reglas de la equidad
...
 14

Constituyen la generalidad de las transacciones que se cele-

bran a diario, sobre todo por el ciudadano comn, el consumidor.
En ellos, como ya mencionramos, existe generalmente una parte
fuerte, constituida por el experto - proveedor, y una parte d-
bil, encarnada por el profano consumidor.
La mencionada disparidad de fuerzas tiene tres dimensiones:
econmica, ya que en la mayora de los casos el empresario posee
mayor poder en tal sentido; cognoscitiva, puesto que el proveedor
es el experto en la cosa o servicio que ofrece; y jurdica, deri-
vada de la facultad ejercida por el proveedor, de predeterminar
el contenido del contrato.
Consideramos a sta ltima como de mayor relevancia y que
se presenta en todos los casos de contratos celebrados por adhe-
sin a condiciones generales, que constituye el medio ms usual
de negociacin en las relaciones de consumo.
Realmente, en trminos clsicos, no existe una Voluntad
comn, dado que el contenido del contrato responde a la voluntad
de una sola de las partes y a la otra slo le cabe el aceptar o
no sus condiciones, poniendo de manifiesto una absoluta restric-
cin de su autonoma de la voluntad.
Existe un propsito prctico perseguido por las partes, que
es la celebracin del contrato y su consecuente cumplimiento.
Como bien lo sealan MAZEAUD y CHABAS16, en los contratos de adhe-
sin no es posible interpretar una voluntad comn porque sta no
existe.
As lo ha entendido la Jurisprudencia argentina, al expre-
sar: En los contratos por adhesin el adherente se encuentra en
la imposibilidad de discutir e intentar modificar las clusulas
predispuestas porque slo puede aceptarlas o no en su integridad.
Por ello, el juez debe sustituir al adherente y soslayar con su
autoridad jurisdiccional aquella imposibilidad cuando la actitud

16
Henri, Len y Jean MAZEAUD, y, Franois CHABAS, Leons de Droit Civil,
6 ed., Montchrestien, Pars 1978, t. II, vol. 1, N 350. Citado por
Ricardo Luis LORENZETTI, Consumidores, p. 220, nota 40, Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2003.
 15

del predisponente importe un ejercicio abusivo de su poder de

decisin, valorando a tal fin la naturaleza, las circunstancias
del contrato, la buena fe, el uso y la prctica observados en el
comercio en casos anlogos, para mantener as el equilibrio de
las prestaciones y el principio del pacta sunt servanda frente
a las limitaciones del Bargainin Power de la parte dbil.17
Ante tal situacin de disparidad resulta imprescindible la
intervencin de los operadores jurdicos, a efectos de intentar
una solucin que contemple la posibilidad de reimplantar la equi-
dad de las prestaciones, toda vez que sta se vea alterada por
contenidos abusivos o perjudiciales para la parte adherente.
En tal sentido, el Maestro MOISSET DE ESPANS opina: Pocas
cosas hieren tanto el sentido de justicia, como el desequilibrio
entre las prestaciones intercambiadas por las partes, desigualdad
que puede ser el fruto del aprovechamiento de la situacin de
inferioridad en que se encuentra el otro sujeto, o que puede
aparecer con posterioridad a la celebracin del contrato, por una
alteracin de circunstancias que torna sumamente gravosa la si-
tuacin para una de las partes. El que pretende aprovechar ese
desequilibrio, sea originario o sobrevenido, atenta contra la
buena fe que debe inspirar toda relacin negocial, lo que exige
al jurista aguzar su ingenio en la bsqueda de un remedio que
haga reinar en su plenitud la justicia contractual18

6.- Principios de Interpretacin de los Contratos de Consumo

6. 1.- Interpretacin tpica

Un texto se puede interpretar tomando en cuenta lo que

quisieron las partes, atendiendo a su psicologa o bien a lo

17
Cmara Nacional Comercial, sala B, 26 marzo 1993. Sucarrat, Gustavo
A. c/ Banco de Galicia y Buenos Aires S. A., La Ley 1994-E, p. 437.
Jurisprudencia Argentina, 1994-I. p. 439.

18
Luis MOISSET DE ESPANS, Ponencia presentada a Congreso realizado en
Lima, Per, 1989, publicada en el Libro del Congreso, cuya versin dispongo
por gentileza de su autor, pg. 2.
 16

objetivo, a lo tcnico. En el primer caso se pretende obtener lo

que quisieron las partes, en el segundo, el significado social;
en el primero se toma en cuenta el comportamiento individual, y
en el segundo la situacin tpica19.
Teniendo presente que los contratos de consumo son redacta-
dos para una multiplicidad de relaciones negociales, sin tener
en cuenta el sujeto determinado que finalmente lo suscribe, la
interpretacin deber ser objetiva, tomando como base a un hombre
modelo integrante del grupo de consumidores al que va dirigida
esa oferta. No se consideran las particulares caractersticas del
adherente; se excluye la consideracin de las circunstancias que
eran conocidas o podan ser conocidas solamente por el cliente
en cuestin. Antes bien, hay que indagar cmo pudo y debi nece-
sariamente entender las condiciones un miembro medio del crculo
de que se trate20.
Este criterio se menciona en la Convencin de Viena sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas (1980), as como en los
Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales, de
UNIDROIT, en su artculo 4.1, segundo prrafo21.

6. 2.- Favor debitoris - Favor dbilis

El antiguo principio Favor debitoris, especificado en el

ya citado artculo 218 del Cdigo de Comercio, en su inciso 7,
ha mudado en la actualidad al Favor dbilis, ampliando, de ese
modo, su espectro. Particularmente, para interpretar las obliga-
ciones de los consumidores y usuarios debe aplicarse el principio

19
Ricardo Luis LORENZETTI, Consumidores, pag. 221, Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 2003.

20
Karl LARENZ, Tratado de Derecho Civil alemn, Parte General, pg. 468,
Edersa, Madrid, 1978. Citado por Ricardo Luis LORENZETTI, Consumidores, pag.
221, nota 42, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003.

21
Artculo 4.1: ... Si dicha intencin no puede establecerse, el
contrato se interpretar conforme al sentido que le habran dado personas
sensatas de la misma condicin que las partes, colocadas en las mismas
circunstancias
 17

favor al dbil, orientador insoslayable para todas las relacio-

nes regidas por la legislacin especfica, teniendo presente el
carcter de orden pblico que ostenta dicha normativa y la dispa-
ridad de fuerzas habida en la contratacin. En tal sentido, el
artculo 37 de la ley 24240, norma: La interpretacin del con-
trato se har en el sentido ms favorable para el consumidor.
Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin se esta-
r a la que sea menos gravosa. De all deriva, tambin que,
cuando hubiere dudas sobre los alcances de la obligacin del
consumidor, debe estarse a favor de su liberacin.
La ltima ratio de este principio est constituida por la
necesidad de la existencia de una finalidad tuitiva, desde la
legislacin, con el objeto de intentar restablecer el equilibrio
general del sinalagma, superando las diferencias de poder habidas
en su gnesis, y materializadas en clusulas abusivas o desequi-
librantes de los derechos y deberes de las partes.
Esta orientacin ha sido receptada por la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires, al resolver que: re-
sulta de buena hermenutica la apreciacin tuitiva a favor de la
parte ms dbil del contrato, esto es, aquella que no particip
en la confeccin de las condiciones negociales generales que
conforman el mismo22. A pesar que hemos hecho mencin al crite-
rio de la interpretacin tpica, que toma en cuenta un sujeto
promedio del grupo, el intrprete no podr perder de vista la
existencia de personas particularmente dbiles, que la actual
doctrina denomina subconsumidores23.
Es el caso de sujetos totalmente inexpertos, como los ni-
os, los ancianos, los analfabetos, o aquellos cuya contratacin

22
Suprema Corte de Buenos Aires, 13/9/94, Constantino, Hctor A. y
otros c/ Altuve, Alberto R. y otros, J.A., 1995-II-666, citado por Jorge
Mario GALDS, El principio favor debilis en materia contractual, en Derecho
del Consumidor, Director Gabriel A. STIGLITZ, N 8, pg. 46, Juris, Rosario,
1997.

23
Santiago CABANILLAS MUGICA, Responsabilidad civil y proteccin del
consumidor, Palma de Mallorca, 1985, p. 173. Citado por LORENZETTI,
Consumidores, pag. 223, nota 46, Rubinzal Culzoni. Santa Fe, 2003.
 18

tenga por objeto artculos de primera necesidad o que lo hagan

con una contraparte en una situacin de especial poder, como
cuando el negocio se celebra con un productor que ejerce monopo-
lio del producto del que se trata.
Segn opinin de Alfaro GUILA REAL, el ltimo supuesto cons-
tituira el nico caso en el que existira verdaderamente una
adhesin excluyente del consentimiento, en virtud que los adhe-
rentes no tendran ninguna opcin vlida para contratar, en el
mercado. Para estos casos, resulta necesario que el intrprete
aplique el criterio protectorio con ms rigor, teniendo presente
la particular situacin de indefensin y fragilidad de los suje-
tos. En este orden, debe tomarse con ms energa el criterio de
in dubio pro consumatore y su correlativo contra proferentem,
tomando en cuenta que la inexperiencia, la ignorancia o la nece-
sidad, constituyen circunstancias que les impide ejercer en ple-
nitud la autonoma de su voluntad.

6. 3.- Interpretacin Contra proferentem o contra stipulatorem.

Este principio deriva claramente de la particular situacin

de superioridad que tiene el Productor en los contratos de consu-
mo, a que ya refiriramos, que consiste en la posibilidad de
predeterminar el contenido contractual. Constituye la contrapar-
tida del principio tratado en el numeral anterior, puesto que la
facultad de revisin del contenido del contrato, fundado en la
interpretacin de las clusulas dudosas u oscuras a favor del
dbil, tiene su punto de partida en la predeterminacin de las
mismas por el Empresario, y es l quien debe cargar con las con-
secuencias de su obrar contrario a la buena fe.
Se trata de un aplicacin del principio que impone la obli-
24
gacin de clare loqui, de hablar claro . Significa que aquel
que tuvo la posicin dominante que le otorga la facultad de esta-

24
Rubn y Gabriel STIGLITZ, El control de las clusulas contractuales
predispuestas en el Proyecto de Unificacin de la legislacin Civil y
Comercial Derecho del Consumidor N 2, pg. 42 , Juris. Rosario, 1992.
 19

blecer las clusulas negociales tiene el deber de ser claro y de

no incurrir en abusos. Si contraviene estos ltimos mandatos,
deber hacerse cargo de las consecuencias, que importan que la
interpretacin sea hecha en su contra.
Observamos en este principio por una parte, la aplicacin
de la lgica, puesto que quien debi hablar claro y no lo hizo,
debe responsabilizarse por ello, por su negligencia; y en otro
sentido, cierto afn sancionatorio de la inclusin de clusulas
ambiguas, oscuras, que pudieran llevar a equvocos o hacer sub-
repticiamente ms gravosa la prestacin de la otra parte.
El principio que establece la obligacin de hablar claro se
encuentra expresamente previsto en el artculo 10 de la ley
2424025; en el Proyecto de Cdigo Civil Unificado con el de Co-
mercio, de 1998, en sus artculos 90526 y 90627 y en los artculos
4.628, de los Principios de UNIDROIT, y 5103 del Proyecto de C-
digo Europeo de los Contratos, del Profesor Ol Lando.

6. 4.- Conservacin del contrato de Consumo

Este criterio ha sido expuesto al abordar el punto 4.5, del

presente trabajo, sin embargo, su aplicacin resulta an ms
estricta, si se quiere, en los contratos de consumo; teniendo
presente que el fin de stos es la satisfaccin de necesidades
o deseos, tan instalada en la actual cultura de la economa del

25
Artculo 10: ... La redaccin debe ser hecha en idioma nacional, ser
completa, clara y fcilmente legible, sin reenvos a textos o documentos
que no se entreguen previa o simultneamente.

26
Artculo 905: Redaccin de los contratos y clusulas predispuestas.
Los contratos predispuestos, y en su caso las clusulas predispuestas,
cuando son celebrados por escrito, deben ser redactados de manera clara,
completa y fcilmente legible.

27
Artculo 906: Asequibilidad de las condiciones generales. Las
condiciones generales deben ser asequibles al no predisponente.

28
Artculo 4.6: Si las clusulas de un contrato dictadas por una de las
partes no son claras, se preferir la interpretacin que perjudique a dicha
parte.
 20

bienestar. Est particularmente mal vista la frustracin de estos

contratos y con ellos, de las expectativas generadas a las par-
tes.
Ntese que an para el caso de inclusin de clusulas abusi-
vas, en un contrato de este tenor, la Ley 24240, en su artculo
3729 establece expresamente que se tendrn por no convenidas, y
que vista la nulidad de stas, y toda vez que no constituyan el
ncleo de las obligaciones pactadas, el Juez integrar el contra-
to, justamente a efectos de su conservacin. Existe una excepcin
al principio de conservacin del contrato, y est dado por el
supuesto en que sta traiga consigo perjuicios al consumidor,
derivado de un particular modo de venta; tal el caso previsto en
la Ley de Defensa del Consumidor, de las ventas a domicilio30,
por correspondencia y otras realizadas fuera del establecimiento
mercantil31.
En este caso, la conservacin constituira un modo de escla-
vitud contractual, dado que la celebracin del contrato est
rodeada de circunstancias particulares consecuencias de la apli-
cacin de tcnicas agresivas de marketing. Estas promocionan
exageradas virtudes del bien o servicio, destacan el status
social que brindan y el inconveniente de no tenerlos; se reali-
zan fuera del establecimiento mercantil; insisten en la urgencia
en contratar, en el fenecimiento del plazo de la oferta, siempre

29
Artculo 37: Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrn por
no convenidas: a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o
limiten la responsabilidad por daos; b)las clusulas que importen renuncia
o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la
otra parte; c) las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga
la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor. ...
Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el
contrato, si ello fuera necesario.

30
Artculo 32. Venta Domiciliaria. Es aquella propuesta de venta de una
cosa o prestacin de un servicio efectuada al consumidor en el lugar donde
reside, en forma permanente o transitoria o en su lugar de trabajo. En ella
el contrato debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del
artculo 10.

31
Artculo 33. Venta por correspondencia y otras. Es aquella en que la
propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, electrnico o
similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios.
 21

por adhesin a condiciones generales; en fin, se trata de nego-

cios celebrados bajo presin, que menoscaban an ms la posibili-
dad de reflexin acerca de su conveniencia; que sin embargo debe-
ra ser mayor por tratarse de una modalidad de caractersticas
especiales.
Para este supuesto en particular, la Ley 24240, en su ar-
tculo 3432 permite la liberacin del consumidor, la revocacin
de su aceptacin, dentro de un plazo determinado. En estos casos
y en atencin a la intencin del legislador en este supuesto
especfico, la interpretacin debe ser a favor de la liberacin
del consumidor, dejando de lado el principio de conservacin del
contrato, por considerarlo perjudicial.

6. 5.- El principio de funcionalidad

La doctrina ha sealado que la obligacin del vendedor es

asegurar que la cosa sea apta para su destino33. Este criterio
debe aplicarse an con mayor rigor en los contratos de consumo,
teniendo presente su particular finalidad. Ello implica la exis-
tencia de prestaciones adicionales que resultan imprescindibles
y, generalmente estn impuestas por la ley y no tienen carcter
opcional, a fin de obtener la funcionalidad del bien o servicio
prometido.
Este principio se ve reflejado en disposiciones dispersas
en la ley de Defensa del Consumidor. En su artculo 1134, al re-

32
Artculo 34: Revocacin de la aceptacin. En los casos de los
artculos 32 y 33, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptacin
durante el plazo de cinco das corridos, contados a partir de la fecha en
que se entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin
responsabilidad alguna. Esa facultad no puede ser dispensada ni renunciada.

33
Ral ETCHEVERRY, Derecho Comercial y Econmico. Contratos. Parte
especial, pg. 47, Astrea. Buenos Aires, 1991.

34
Garantas. Cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles,
artculos 2325 del Cdigo Civil, el consumidor y los sucesivos adquirentes
gozarn de garanta legal por los defectos o vicios de cualquier ndole,
aunque hayan sido ostensibles o manifiestos al tiempo del contrato, cuando
afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado y su correcto
 22

ferirse a las cosas muebles no consumibles, establece que las

garantas deben asegurar su correcto funcionamiento; el ar-
tculo 1735, al hablar de las reparaciones, considera que no re-
sultan satisfactorias cuando la cosa reparada no rene las con-
diciones ptimas para cumplir con el uso al que est destinada.
Adems de imponer obligaciones, puede deducirse la incorpo-
racin del principio que impone interpretar el contrato con el
objeto de obtener la funcionalidad del bien o servicio prometido.

7.- Condiciones Generales de la Contratacin

Como ya lo sostuvimos en pargrafos anteriores, los contra-

tos de consumo se perfeccionan, la mayora, a travs de instru-
mentos predispuestos y por adhesin.
Pueden definirse como contratos concluidos por la adhesin
en bloque por una de las partes (adherente) a las condiciones
contractuales (condiciones generales de los contratos) predis-
puestas por el otro (predisponente u oferente) sin posibilidad
alguna de discutirlas, sin perjuicio de que en algunos supuestos
quepa aadir alguna clusula particular pactada libremente36.O
tambin como aquel cuyo contenido es impuesto por una de las
partes contratantes a la otra sin posibilidad de modificacin o
colaboracin de esta ltima en su confeccin, y en el que, ade-
ms, suelen concurrir las notas de ser empleados por un operato-
re econmico, hallarse provistos de un contenido tendencialmente
uniforme y haber sido predispuestos con la finalidad de ser apli-
cados no a una concreta relacin contractual, sino a una plurali-

funcionamiento.

35
Artculo 17. Reparacin no satisfactoria. En los supuestos en que la
reparacin efectuada no resulte satisfactoria por no reunir, la cosa
reparada, las condiciones ptimas para cumplir con el uso al que est
destinada ...

36
Jos Antonio BALLESTEROS GARRIDO, Las condiciones generales de los
contratos y el principio de autonoma de la voluntad, pg. 68, Ed. J.M.
Bosch, Barcelona, 1999.
 23

dad indeterminada de stas. Por tanto, brevemente, se pueden

considerar de adhesin aquellos contratos concluidos mediante
condiciones generales37.
A su vez, en virtud del cariz dado al presente comentario
y la inexistencia de una regulacin especfica en nuestro pas,
tomaremos como referencia la Ley de Condiciones Generales de la
Contratacin Espaola, de 6 de abril de 1998, que traspusiera la
Directiva Comunitaria respectiva.
Como punto de partida recordemos su artculo 1.1, cuando
expresa: Son condiciones generales de la contratacin las clu-
sulas predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta
por una de las partes, con independencia de la autora material
de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de
cualesquiera otra circunstancia, habiendo sido redactadas con la
finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos.
En definitiva, el dato concluyente que se deriva de todo
lo anterior es que esta forma de contratacin permite a una parte
imponer unilateralmente a la otra sus trminos contractuales en
razn de su superioridad social, sin que funcionen los tradicio-
nales mecanismos contractuales o del mercado para garantizar que
ese contenido es realmente deseado38.
Ello impone la necesidad de la intervencin del Estado, a
travs del llamado orden pblico econmico de proteccin39,
intentando recomponer el equilibrio contractual.
Por otra parte, las condiciones generales de la contratacin

37
Javier PAGADOR LPEZ, Condiciones generales y clusulas contractuales
predispuestas. La Ley de condiciones generales de la contratacin, pg. 22,
Marcial Pons, Madrid, 1999.

38
Jos Antonio BALLESTEROS GARRIDO, obra citada, pg. 69.

39
LORENZETTI manifiesta que El problema aqu es que las partes pueden
haber emitido correctamente su declaracin y expresado en consentimiento,
pero hay una desigualdad econmico-social en virtud de la cual no hay
discusin, negociacin, sino mera adhesin. Estas circunstancias que antes
no interesaban al Derecho, sino a la sociologa, han sido juridizadas
mediante normas de orden pblico. Lo que se pretende con este orden pblico
es proteger a una de las partes restableciendo el equilibrio contractual .
(Obra citada, pg. 27).
 24

resultan una respuesta adecuada a los problemas que presenta la

masificacin de la contratacin y consecuente necesidad de stan-
darizacin. El empleo de condiciones generales permite simplifi-
car y acelerar radicalmente la celebracin de los contratos redu-
ciendo los costes de negociacin (tiempo, medios y actividad) que
van asociados a la contratacin individual (fundada sobre la
discusin de clusulas concretas)40.
Este marco conceptual servir de base para proponer una
referencia a los principios de interpretacin que se han estable-
cido especficamente para esta modalidad negocial.

8.- Principios de Interpretacin de las Condiciones Generales de

la Contratacin

Si bien se ha sostenido queLa labor del intrprete debe

dirigirse pues a la bsqueda del sentido que las partes quisieron
dar a sus respectivas voluntades plasmada en las distintas clu-
sulas o condiciones generales, y en este sentido, su actividad
no difiere de la que corresponde en la interpretacin del contra-
to en general41, hemos adelantado posicin acerca de considerar
que el adherente realmente encuentra muy limitado su mbito de
autonoma de la voluntad, por lo que resultar bastante difcil
establecer el sentido que quiso dar a cada clusula predispuesta,
cuando no tuvo ninguna posibilidad de modificarlas. En virtud
de ello, se aplicarn los principios generales ya mencionados
para la interpretacin de los contratos de consumo, principalmen-
te la interpretacin tpica y contra proferentem y el favor dbi-
lis. Aqu, en el campo de la contratacin con condiciones gene-
rales es la interpretacin objetiva la que ha de primar, puesto
que en estos casos la interpretacin buscar siempre el equili-

40
Jess ALFARO GUILA REAL, Las condiciones generales de la contratacin,
pg. 28, Civitas, 1991. Madrid.

41
Lucio MARTNEZ DE SALAZAR, Notas sobre la interpretacin de las
Condiciones Generales de la Contratacin, Revista La Ley, Madrid, 1999, Ao
XX, 4791, pg. 2.
 25

brio de las posiciones contractuales42.

Es dable hacer hincapi en que la Ley de Condiciones Genera-
les de la Contratacin espaola extiende sus efectos a todos los
contratos que se celebren bajo tal modalidad, excediendo los
realizados por consumidores, lo que le otorga una mayor dimensin
de aplicacin y pone de manifiesto que tambin entre empresarios
resulta comn, en la actualidad, esta forma de instrumentacin.
El artculo 6 de la Ley citada, establece que:
a.- Cuando existe contradiccin entre las condiciones gene-
rales y las condiciones particulares especficamente previstas
para ese contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que
las condiciones generales resulten ms beneficiosas para el adhe-
rente que las condiciones particulares.
b.- Las dudas en la interpretacin de las condiciones gene-
rales oscuras se resolvern a favor del adherente.
c.- Sin perjuicio de lo establecido en el presente artculo,
y en lo no previsto en el mismo, sern de aplicacin las disposi-
ciones del Cdigo Civil sobre la interpretacin de los contratos.
Analizaremos los distintos supuestos.

8. 1.- Regla de la Prevalencia

Importa que el intrprete, en caso de contradiccin entre
una condicin general y una clusula particular, debe estar a lo
que disponga esta ltima. El fundamento deriva de la misma lgi-
ca. Las clusulas particulares se establecen en base a negocia-
ciones entre las partes; en contraposicin con las condiciones
generales, que han sido establecidas por el predisponente para
una cantidad indeterminada de contratos, con sujetos, tambin
indeterminados.
Obviamente, aquello que las partes han convenido especfica-
mente para el negocio que se interpreta deber ser tomado como
expresin del ejercicio de la autonoma de la voluntad, a dife-

42
Silvia DAZ ALABART, Reglas de Interpretacin, en Comentarios a la Ley de
Condiciones Generales de la Contratacin, bajo la coordinacin de Rodrigo
BERCOVITZ RODRGUEZ CANO, pg. 199. Editorial Aranzadi. Elcano. Navarra, 1999.
 26

rencia de las condiciones generales, que se integran por simple

adhesin. As las primeras deben ser consideradas como derogato-
rias de las segundas, que se les opongan.
Resulta atinada la previsin, teniendo presente que las
condiciones generales se incluyen en un contrato de forma indis-
criminada, con carcter general, mientras que la condicin o
clusula particular slo cobra sentido en el contrato concreto
en que se inserta, es decir que revela la verdadera y manifiesta
intencin de las partes respecto de ese negocio jurdico.
Parte de la doctrina considera que la Regla de Prevalencia
no es propiamente una regla de interpretacin de los contratos
en tanto en cuanto su fin no es la averiguacin del sentido de
los mismos o de las clusulas que los componen; no es una regla
tendiente a la averiguacin, sino una regla imperativa sobre la
clusula que habr de entenderse incorporada al contrato entre
varias en contradiccin (las generales y las particulares)43.
Se trata de la determinacin de una escala jerrquica de
preeminencia, a aplicar en este tipo de negocios. Va de suyo que
el hecho que en las condiciones generales se incluya una clusula
que imponga la ineficacia de los acuerdos individuales a que
pudieran arribar las partes, no empece la aplicacin del princi-
pio en comentario puesto que lo contrario importara, a travs
de una clusula de carcter predispuesto y general, derogar lo
pactado en ejercicio de la autonoma de la voluntad. An, su
inclusin dentro del clausulado general podra interpretarse como
sorpresiva y, por tanto, abusiva.

8. 2.- Regla de la condicin ms beneficiosa

El artculo 6.1 de la Ley de Condiciones Generales de la

43
Silvia DAZ ALABART, obra citada, pg. 202.
 27

Contratacin espaola44, en su ltimo prrafo, ha incorporado una

excepcin a la regla de la prevalencia, al establecer que el
criterio de la condicin ms beneficiosa se aplicar an cuando
sta se encuentre incorporada dentro de las generales y por opo-
sicin a una clusula particular.
Esto significa que en caso de existir contradicciones entre
las distintas condiciones generales de un contrato, considerando
incorporadas al mismo las incluidas en la publicidad45, la inter-
pretacin deber ser en el sentido que resulte ms beneficiosa
al adherente.
La Ley de Defensa del Consumidor Argentina, no posee una
definicin referida a la colisin entre clusulas, sin embargo
establece el principio general de aplicacin de la interpretacin
ms beneficiosa para el consumidor en sus artculos 346 y 3747.
Este ltimo, reflejo del favor dbilis constituye el fundamento
de la regla de la condicin ms beneficiosa.
La ley espaola establece un criterio particular, al expre-
sar que en todos los casos se aplicar la condicin ms benefi-
ciosa, an cuando sta se incluya en una clusula general, en
oposicin a lo pactado en una particular. Sin embargo, tal vez
hubiera resultado ms acertado limitarse a aquellas clusulas que

44
Artculo 6.1: Cuando exista contradiccin entre las condiciones
generales y las condiciones particulares especficamente previstas para ese
contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las condiciones
generales resulten ms beneficiosas para el adherente que las condiciones
particulares.

45
Artculo 8 Ley 24240. Efectos de la Publicidad. Las precisiones
formuladas en la publicidad o en anuncios, prospectos, circulares u otros
medios de difusin obligan al oferente y se tiene por incluidas en el
contrato con el consumidor.

46
Artculo 3. Interpretacin. Las disposiciones de esta ley se integran
con las normas generales y especiales aplicables a las relaciones jurdicas
antes definidas, en particular las de Defensa de la Competencia y de
Lealtad Comercial. En caso de duda, se estar siempre a la interpretacin
ms favorable para el consumidor.

47
Artculo 37. Interpretacin ... La interpretacin del contrato se har
en el sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre
los alcances de su obligacin, se estar a la que sea menos gravosa ...
 28

no hubieran sido negociadas, puesto que lo contrario significa

en los hechos proteger al sujeto ms all de lo que l mismo
quiso hacerlo, al negociar y convenir las condiciones particula-
res. Aparentemente, el fin tuitivo resulta excesivo.

8. 3.- Regla contra proferentem.

Este criterio ha sido desarrollado al referirnos a los prin-

cipios de interpretacin en los contratos de consumo. Particular-
mente, el nmero 2 del artculo 6 de la Ley sobre Condiciones
Generales de la Contratacin espaola, establece que las dudas
en la interpretacin de las condiciones generales se resolvern
a favor del adherente. Es decir que las clusulas oscuras de un
contrato deben ser interpretadas en contra de quien haya produci-
do tal oscuridad y, en su consecuencia, favorable a la otra par-
te.
Tambin el Proyecto de Cdigo Civil Unificado con el de
Comercio, de 1998, en sus artculos 103248 y
103349 prescribe esta solucin. Idntico criterio adoptan los
Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales de
50
UNIDROIT, en su artculo 4.6 , con una redaccin que trasluce
un nimo sancionatorio para el predisponente, al decir: la in-
terpretacin que perjudique a dicha parte, como haciendo surgir
la responsabilidad del hecho de haber tenido la posibilidad de
predeterminar el contenido.
En la misma tnica del principio de la responsabilidad civil
que ha virado su ptica desde la bsqueda de un culpable, para

48
Artculo 1032. Las clusulas vagas o ambiguas deben ser interpretadas:
a) en sentido contrario a quien las redact, aunque se trate de un contrato
discrecional ...

49
Artculo 1033. Los contratos predispuestos, y las clusulas
predispuestas, son interpretados en sentido favorable a la parte no
predisponente.

50
Artculo 4.6: Si las clusulas de un contrato dictadas por una de las
partes no son claras, se preferir la interpretacin que perjudique a dicha
parte.
 29

sancionarlo, hacia el crdito de indemnizacin para la vctima,

para repararla, vigente en el actual Derecho de Daos; en este
tem, la atencin est puesta en el adherente. No se persigue,
ya, sancionar al predisponente, sino asegurar al dbil un crdito
a una informacin veraz.
ALFARO GUILA REAL estima que para que esta regla pueda ser
aplicada deben concurrir tres requisitos: 1.- que la clusula
sea dudosa; 2.- que la oscuridad sea imputable al predisponente;
y 3.- que la duda no pueda resolverse aplicando los criterios
subjetivos de interpretacin51. Si bien resulta atendible, el
desarrollo in extenso de estos supuestos excede la extensin del
presente artculo.
Aplicando este criterio, la interpretacin deber ser res-
trictiva para el caso que las dudas planteadas por clusulas
oscuras o ambiguas impongan obligaciones al adherente, y expan-
siva, cuando establezca derechos a su favor.
Reiteramos que este principio se encuentra emparentado con
el de buena fe, y en l tiene su origen; en tanto y en cuanto se
exige al predisponente una conducta leal y ajustada a la confian-
za que despierta en la otra parte, y se lo sanciona con una in-
terpretacin en su contra cuando incumple con el deber de probi-
dad, agravado por la posicin de superioridad negocial que osten-
ta al haber tenido la posibilidad de predisponer el texto del
contrato.
Don Federico de CASTRO Y BRAVO sostiene al respecto: El fun-
damento de la regla contra proferentem es sobradamente conocido.
Se basa en el principio de la buena fe concretado en el sentido
de exigencia de autorresponsabilidad al sujeto que realiza una
declaracin de voluntad. Al realizarla, el sujeto tiene el deber
de expresarse claramente (clare loqui), por lo que si no lo hace
debe pechar con las consecuencias y consentir que la duda se
resuelva en su contra. La regla establece, por lo tanto, una

51
Jess ALFARO AGUILA REAL, La interpretacin de las condiciones generales
de los contratos. Revista de Derecho Mercantil, N 183-84, pg. 52.
Madrid, 1987.
 30

distribucin equitativa del riesgo contractual: en concreto el

adherente, que no ha participado en la elaboracin de las clusu-
las contractuales no tiene por qu compartir los riesgos de una
defectuosa formulacin52.
Dejamos en claro, sin embargo, que el adherente debe condu-
cirse diligentemente, obrando con cuidado y previsin, en los
racionales lmites que le permita su condicin de profano y las
dems circunstancias que eventualmente pueden condicionar su
consentimiento, tales como la necesidad o la posicin de monopo-
lio del productor.

9.- Conclusiones

Los cambios operados en la nocin del contrato, someramente

enunciados en este artculo se han visto acompaados, con toda
lgica, por la evolucin de sus principios de interpretacin, y
ello corresponde al inevitable devenir de la modernidad.
Sin embargo, estimamos que el germen de los ms actuales
criterios se encuentra contenido en aquellos que han sido intro-
ducidos por la Ley 17711; solamente fueron particularizados y
especificados, en un afn de hacerlos ms fcilmente operativos.
Mas el intrprete, tomando como base aquellos principios limina-
res podra realizar una interpretacin absolutamente actual y
ajustada a Derecho.
Destacamos, una vez ms, el criterio visionario de nuestro
Homenajeado, al haber puesto el acento de la reforma de 1968 en
aspectos axiolgicos y morales, que han dado a nuestro ordena-
miento de derecho privado una impronta tica que refleja el pen-
samiento y la conducta del Dr. Guillermo Antonio BORDA, y cuya
profundidad permite abordar cualquier problemtica desde los
parmetros de la equidad, que constituye la justicia aplicada al
caso concreto, poniendo como centro del Sistema Jurdico Privado
al Individuo, jerarquizando su dignidad y su condicin de Ser

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Federico De CASTRO Y BRAVO, El negocio jurdico, pg. 88, Madrid, 1971.
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Humano.
Estos principios han permitido a los operadores del Derecho
campear varios vendavales econmicos, sociales y jurdicos, que
esperamos no vuelvan a repetirse, para bien de toda la comunidad,
establecindose definitivamente el respeto de los derechos perso-
nales y las instituciones, para conseguir la tan ansiada y nece-
saria seguridad jurdica.