Está en la página 1de 285

Juan

Colombo
Campbell

LOS ACTOS
PROCESALES
TOMO I

Editorial Jurdica de Chile


2
JUAN COLOMBO CAMPBELL
EDITORIAL JURIDICA DE CHILE Av. Ricardo Lyon 946, Santiago
Registro de Propiedad Intelectual Inscripcin N? 99.282, ao 1997 Santiago - Chile
Se termin de imprimir esta primera edicin de 1.500 ejemplares en el mes de marzo de 1997
IMPRESORES: Salesianos S. A.

IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE

ISBN 956-10-1153-0
JUAN COLOMBO CAMPBELL

LOS ACTOS
PROCESALES
TOMO I

EDITORIAL JURIDICA DE CHILE

4
PROLOGO

Cuando acept prologar esta obra jams pens lo difcil que sera comenzar a
escribir y, sobre todo, entregar fundamentos precisos y claros acerca de Los
actos procesales, del profesor Juan Colombo Campbell.
Se despert en m un temor quiz desproporcionado frente a lo que deba
hacer. Este temor se vinculaba fundamentalmente a factores que podan
desequilibrar mi juicio o favorecer en forma directa a la obra que prologara.
En efecto, no era fcil olvidar mi larga y gran amistad con el autor, con
quien hemos compartido no solo las inquietudes sobre Derecho Procesal, sino
que al ser elegido Decano en 1986, ocup el cargo de Vicedecano hacindome
entrega en 1990, l como Decano yo como Decano electo, de la direccin
mxima de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.
No era tampoco fcil olvidarme de la circunstancia de ser desde hace seis
aos continuados Presidente del Consejo de la Editorial Jurdica de Chile, que
publica el libro.
Poco a poco, sin embargo, tales factores fueron alejados y rechazados en
sus efectos, a medida que fui adentrndome con gran profundidad en la lectura
de la obra. Adquir as una libertad de juicio y de conciencia que me permiti
lograr este prlogo.
Por lo dems, en un pas como Chile, en que tan pocos profesores
enfrentan la responsabilidad de dejar por escrito sus opiniones sobre temas
conflictivos, especialmente en Derecho Procesal, pude admirar, de tranco en
tranco, de captulo en captulo, el esfuerzo de aos de dedicacin del profesor
Colombo al presente estudio.
Una vez terminada la lectura me formul una pregunta: Existe algn
tema trascendente que Juan Colombo haya dejado de enfocar en su libro? La
respuesta fue simple: todos los temas de relevancia haban sido enfocados, sin
descuidar ningn aspecto.

6
Desde los hechos, pasando por los actos jurdicos procesales y la nulidad
de ellos, tanto en general como en materia de procedimiento penal. El anlisis
de la naturaleza del proceso, considerndolo como un acto procesal complejo.
La consideracin morfolgica del acto jurdico procesal, sus requisitos de
existencia y validez, la manifestacin de voluntad de los intervinientes en el
proceso como causa de la existencia y validez de los actos procesales. Los
vicios del consentimiento, la incapacidad; la clasificacin, los equivalentes
jurisdiccionales, los recursos y la nulidad procesal, la pre- clusin y la
inoponibilidad constituyen el haz maestro de tratamiento agotado en lo que se
refiere a los actos procesales.
La ley, la doctrina y la jurisprudencia sirven, a cada paso, de fundamento
a lo que el autor sostiene.
Esa triloga permite entonces conocer las disposiciones existentes en
nuestra legislacin, lo que han sustentado los autores nacionales y extranjeros
sobre la materia y los fallos de nuestros tribunales, especialmente de nuestra
Excelentsima Corte Suprema, enriquecedores y, prcticamente, creadores de
instituciones vitales tales como la nulidad procesal autnoma.
Sin desapegarse ni por un instante de la lgica y de la fuerza conceptual,
el autor va construyendo un texto que debe considerarse como una obra
fundamental, como un hito en la ciencia procesal de nuestro pas.
Recordemos que el autor, en las palabras preliminares o conceptos
previos a la obra, expone los objetivos que persegua al escribirla. Expresa:
"Esta obra, partiendo de los preceptos bsicos que sustentan la teora general
de los actos jurdicos, pretende formular un planteamiento novedoso del acto
procesal, referido al Derecho chileno, que contendr, armnicamente
expresados, el conjunto de principios y doctrinas que la sustenta y su
desarrollo y regulacin por nuestro Derecho positivo".
En los mismos conceptos previos el profesor Colombo describe
formalmente el contenido de la obra. Y seala que ella y en especial los
planteamientos que deja establecidos son "producto de aos de meditacin y
de enseanza".
Slo cabe decir que el autor ha cumplido estrictamente lo que se propuso.
La Facultad de Derecho de la Universidad de Chile debe sentirse
orgullosa de que su ya antiguo profesor titular haya trabajado en esta
investigacin dogmtica con un esfuerzo e imaginacin
9
PROLOGO

que muchos envidiaran. La Editorial Jurdica de Chile, asimismo, debe


sentirse gratificada por el aporte que la publicacin de esta obra significa para
los docentes, los magistrados, los abogados y los estudiantes.
Ojal los Juan Colombo se multipliquen en las distintas disciplinas
jurdicas, porque slo con la entrega del conocimiento y la experiencia se
pueden cimentar estudios profundos y cientficos del Derecho, que tanto
significan en la docencia y la investigacin.
Santiago, octubre de 1996.
MARIO MOSQUERA RUIZ Profesor Titular de
Derecho Procesal Facultad de Derecho de la
Universidad de Chile

8
1. CONCEPTOS PREVIOS

Acto jurdico procesal es el acto jurdico que produce efectos en el proceso o


en alguno de los equivalentes jurisdiccionales legitimados para la solucin de
los conflictos de intereses de relevancia jurdica.
En consecuencia, el concepto de acto jurdico procesal comprende los
actos que se realizan o que producen sus efectos en un proceso jurisdiccional o
en uno judicial -ya sea que se generen dentro o fuera de ellos y los que
forman parte o integran equivalentes jurisdiccionales.
Proceso jurisdiccional es aquel en que interviene un juez para resolver un
conflicto de intereses de relevancia jurdica con efecto de cosa juzgada.
Proceso judicial es aquel en que interviene el juez para pronunciarse
sobre las materias no jurisdiccionales que la Constitucin o la ley ha sometido
a su competencia. Quedan comprendidos en esta categora de actos procesales
los actos judiciales no contenciosos a que se refiere el artculo 29 del Cdigo
Orgnico de Tribunales y aquellos actos realizados en uso de facultades
disciplinarias que se generen o produzcan efectos en un proceso en que
intervenga un tribunal.
Equivalentes jurisdiccionales son mecanismos procesales expresamente
establecidos por la ley para resolver determinados conflictos con efecto de
cosa juzgada.
Finalmente, en esta obra postular como tesis que el proceso considerado
como un todo es un acto jurdico procesal complejo, diferente de aquellos que
lo integran, y como tal debe incluirse en la enumeracin de los actos
procesales.
En concordancia con este pensamiento que postula una concepcin
amplia del acto procesal, quedan incluidos en su concepto los siguientes actos
del hombre:
a) El proceso considerado como acto procesal complejo o universal.
12 LOS ACTOS PROCESALES

b) Los actos procesales singulares que se generan y producen sus efectos


en un proceso jurisdiccional.
c) Los actos procesales singulares, que verificados fuera del proceso,
producen consecuencias jurdicas en l.
d) Los actos que constituyen o integran alguno de los equivalentes
jurisdiccionales legitimados para la solucin de conflictos, y
e) Los actos procesales singulares que se generan o producen efectos en
un proceso judicial.
El desarrollo de esta parte preliminar comprender el anlisis del acto
procesal singular, salvo cuando expresamente se haga referencia al proceso
como acto procesal complejo.
Para iniciar el estudio de los actos procesales, debe tenerse presente que
muchos de ellos nacen materialmente o se gestan fuera del proceso, pero, por
voluntad de quien los realiza estn destinados a producir sus efectos en l. Por
lo tanto, la identificacin del acto procesal debe buscarse en el mbito donde
produce sus consecuencias jurdicas, ms all del lugar fsico donde se genera.
La demanda escrita normalmente nace en el escritorio del letrado; la sentencia,
en el del magistrado; mas todos ellos, por decisin de su creador, estn
destinados a producir efectos en un proceso determinado. Cuando el acto se
incorpora al proceso, generando consecuencias jurdicas en l, estamos
presenciando el nacimiento a la vida del derecho de un acto jurdico procesal.
No obstante lo expresado, puede afirmarse que la mayora de los actos
procesales nacen en el proceso y, naturalmente, generan sus efectos en l,
como la demanda oral, la prueba testimonial y la generalidad de las
resoluciones judiciales de mero trmite. Ellos, entre tantos otros, constituyen
buenos ejemplos para demostrar nuestra afirmacin. Sin embargo, existen
importantes actos jurdicos que nacen fuera del proceso, pero que producen
sus efectos en l.
De lo dicho, se deduce claramente que el acto procesal se identifica por el
lugar donde produce su efecto jurdico, el que necesariamente ser un proceso
jurisdiccional, alguno de sus equivalentes legitimados o un proceso judicial.
Sin embargo, debe reconocerse que esta tesis no es unnimemente
compartida por la doctrina procesal, y como defensor postulante de la posicin
contraria puede citarse, entre otros, a
Prieto-Castro, quien afirma que slo son actos procesales los que se realizan
dentro del proceso. De stos, agrega, unos terminan sus efectos en l y otros
solamente repercuten en el mismo, porque afectan al objeto sobre el que versa.
En este sentido, seala el autor, actos realizados fuera de l, aunque luego
hayan de desplegar su eficacia en el proceso, como otorgamiento de poder,
obtencin de certificado, no son actos procesales.1
Tambin merece un comentario especial la significacin jurdica que
tiene la postulacin de esta concepcin amplia del acto procesal, que

1
PRIETO-CASTRO: Derecho Procesal Civil, 1.1, pg. 363.

12
CONCEPTOS PREVIOS 13

comprende e incluye en su concepto a todos aquellos actos jurdicos que


constituyen o forman parte de los mecanismos autocompositivos de solucin
de conflictos, como igualmente a los actos judiciales no jurisdiccionales
Dentro de esta lnea de pensamiento, la transaccin, el avenimiento y los
dems equivalentes jurisdiccionales, los actos judiciales no contenciosos y los
que ejecutan los tribunales en ejercicio de las facultades disciplinarias, entre
otros, se concretan a travs de actos procesales que se unen conceptualmente a
los comprendidos en el mbito tradicional del proceso jurisdiccional.
El acto jurdico procesal as concebido forma parte de la familia de los
actos jurdicos y, en mrito de tal condicin, le son aplicables las
disposiciones establecidas por la ley para los actos jurdicos en general y los
principios doctrinarios que los apoyan, mas cuando la norma procesal,
reglamentndolos, establezca para los actos procesales un tratamiento
diferente, primar aqulla por sobre la regulacin general, en mrito del
principio de la especialidad. En consecuencia, los actos procesales se regirn
prioritariamente por los principios doctrinarios y disposiciones procesales y,
en su silencio o a falta de ellos, por las reglas y principios establecidos por el
derecho comn para los actos jurdicos en general.
Esta obra, partiendo de los presupuestos bsicos que sustentan la teora
general de los actos jurdicos, pretende formular un planteamiento novedoso
del acto procesal, referido al derecho chileno, que contendr, armnicamente
expresados, el conjunto de principios y doctrinas que lo sustentan y su
desarrollo y regulacin por nuestro derecho positivo.
Su anlisis comprender las materias generalmente tratadas en esta rea
del saber jurdico, entre las cuales destacan: el concepto de acto jurdico
procesal; sus principales caractersticas y clasificaciones; los elementos de
existencia y validez que lo integran y las sanciones de ineficacia. Adems de
los temas clsicos reseados, pretendemos desarrollar, en funcin de ellos,
interesantes materias vinculadas a los actos procesales y al proceso juris-
diccional, como son: la eficacia del principio de la autonoma de la voluntad
en esta rea; el proceso concebido como un acto jurdico complejo; el error de
derecho cometido en la sentencia considerado como vicio de la voluntad del
juzgador; los efectos procesales del silencio; la preclusin, la nulidad y la
inexistencia procesal; el fraude y la simulacin procesal; la sentencia
impugnada considerada como acto jurdico procesal condicional y los equi-
valentes jurisdiccionales, entre muchos otros.
Este planteamiento, producto de aos de meditacin y de enseanza,
permitir observar con una nueva y moderna orientacin los actos procesales
jurisdiccionales y judiciales, los actos realizados por las partes y por terceros
autorizados, todos los cuales actan junto al juez en el proceso. Ello deber
necesariamente provocar, como una consecuencia pedaggicamente til, el
establecimiento de "principios informadores" que se reflejarn en las
caractersticas de estos actos, lo que permitir un adecuado, correcto y debido
anlisis de las normas procesales y principios generales que los regulan, y
14 LOS ACTOS PROCESALES

debiera traducirse en material de apoyo para lograr una armnica


interpretacin de los preceptos que los rigen.
A propsito de la orientacin de esta obra, resulta ilustrativo recordar el
pensamiento de Carnelutti, cuando ensea que "Hasta aqu hemos estudiado la
forma de los actos procesales en relacin con cada uno de ellos en particular,
prescindiendo de su ligazn dentro de un acto complejo. Preciso es ahora que
medite cundo y hasta qu punto esa ligazn influya en la forma de los actos
singulares o, en otros trminos, cundo y hasta qu punto la ligazn determine
movimientos y cambios que no existiran si cada acto se manifestase
aisladamente. Valindome de una imagen que sirva para que se comprenda
mejor la esencia de este problema, indicar que cuando, por ejemplo, dos
eslabones han de formar una cadena, no se trata slo de construir los
eslabones, sino de encadenar uno a otro; o bien que cuando una llave y una
cerradura han de formar un cierre, no ha de fabricarse una llave y una
cerradura cualquiera, sino la llave de esa cerradura y la cerradura para esa
llave".2
Quedan as precisadas en esta primera parte de la introduccin las
principales reas temticas que incluir el contenido de este libro.
Para continuar con el desarrollo de lo que denominamos "conceptos
previos", debe sealarse que en la definicin de acto procesal singular
enunciada precedentemente concurren dos elementos que la sustentan, a saber:
el acto jurdico y el proceso, que incluye naturalmente y para estos efectos a
sus equivalentes.
El primer elemento del acto procesal es el acto jurdico, que se concibe
tradicionalmente como una manifestacin de voluntad realizada con la
intencin precisa de producir efectos jurdicos. En la medida en que sean el
tribunal, las partes o -eventualmen- te- terceros quienes lo realicen y est
destinado a producir efectos en un proceso o en alguno de sus equivalentes
legitimados, estaremos en presencia del primer elemento que lo identifica.
Ello permite concluir anticipadamente que todo acto jurdico procesal
constituye una especie dentro del gnero de los actos jurdicos en general.
Observando la vinculacin entre los hechos y los actos resulta interesante
analizar la mltiple y variada gama de relaciones que en la vida actual se
genera entre las personas fsicas y fictas y la naturaleza. Ello hace que
fcilmente los hechos y actos que se producen ejerzan su influencia dentro del
campo jurdico proyectando su fuerza en las relaciones que nacen o que se
desenvuelven dentro del mbito del derecho, motivo por el cual en estos casos,
pretendiendo delimitar el campo de nuestro estudio, corresponde hablar de
acto jurdico cuando la persona acciona para generar efectos jurdicos. Si la
rama del derecho que regula sus efectos es la procesal, se perfila su
significacin propia, que nos sita frente a la presencia del acto jurdico
procesal.

2
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 379.

14
CONCEPTOS PREVIOS 15

Retomando su concepto debe precisarse que el segundo elemento que lo


configura es el proceso, forma natural de solucin de los conflictos de
intereses de relevancia jurdica y donde se producirn necesaria y finalmente
sus efectos. Como se manifest precedentemente, el concepto de proceso se
ampla desde este punto de vista para incluir en l a sus equivalentes
legitimados y al proceso judicial.
Como ya lo expresramos, debe tenerse tambin presente que, adems, el
proceso per se debe calificarse como un acto procesal complejo,
independiente, y, como tal, distinto de aquellos que lo integran.
El proceso jurisdiccional se define generalmente como un conjunto de
actos jurdicos vinculados por la relacin procesal, guiados por un
procedimiento y destinado a resolver, por medio de una sentencia, un
conflicto de intereses de relevancia jurdica con efecto de cosa juzgada. Es
precisamente en mrito de la coordinacin conceptual de esta simbiosis que
existe entre el acto jurdico y el proceso, que eminentes tratadistas del derecho
procesal incorporan el concepto de acto procesal a sus tradicionales defini-
ciones de proceso.
En este orden de ideas y con el fin de ilustrar estos conceptos
preliminares, demostrndose as de paso la vinculacin que existe entre el acto
jurdico procesal y el proceso, recordar algunas definiciones de los grandes
autores del derecho procesal que los incluyen.
El maestro de Italia, Chiovenda, lo concibe como "el conjunto de actos
coordinados para la finalidad de la actuacin de la voluntad concreta de la ley
por parte de los tribunales de justicia", poniendo as de manifiesto la relacin
que existe entre el proceso considerado como unidad jurdica y los actos
procesales que lo componen.3 De su parte, el insigne procesalista de Amrica,
Eduardo Couture lo define como la "secuencia o serie de actos que se
desenvuelven progresivamente con el objeto de resolver, mediante un juicio
de autoridad, el conflicto sometido a su decisin". 4 En el mismo sentido,
Calamandrei expresa que el proceso lo conforma "una serie de actividades
tendientes a la obtencin de la decisin jurisdiccional", y agrega que puede
definirse como una serie de actos coordinados y regulados por el derecho". 5 En
Espaa, los profesores Miguel y Romero y De Miguel y Alonso, definen el
proceso como "una serie de actos que tienden a la resolucin coactiva de los
conflictos sociales mediante la actuacin de la ley, por medio de los rganos
jurisdiccionales del Estado, garantizando un bien o un derecho protegido
constantemente por la ley o ejecutando el poder punitivo del Estado".6

3
CHIOVENDA: Instituciones de Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 37.
4
COUTURE: Fundamentos del Derecho Procesal Civil, pg. 121
5
CALAMANDREI: La Casacin Civil, t. II, pg. 42.
6
MIGUEL Y ROMERO y DE MIGUEL Y ALONSO: Derecho Procesal Prctico, t. I, pg.
4.
16 LOS ACTOS PROCESALES

Sobre el particular, resulta igualmente interesante revisar el concepto que,


desde el punto de vista del proceso penal, nos proporciona Bartoloni Ferro, al
expresar que "considerado en su manifestacin externa, el proceso es una serie
o un sistema de actos.
Est constituido por un conjunto numeroso y variado de actos, de distinta
naturaleza, expresin de las diversas actividades de los que en l intervienen,
en l actan, en l se mueven y colaboran al dinamismo procesal. Y esos actos
que lo constituyen son actos jurdicos, porque generan efectos jurdicos. Y
son actos procesales, porque se desarrollan en el proceso. Son actos jurdicos,
porque, como dice Saccone, en virtud de las exigencias mismas que deter-
minan la formacin del orden jurdico, la verificacin y aplicacin de las
normas penales, como hemos visto, es funcin disciplinada por otras normas
jurdicas, cuyo conjunto constituye, precisamente, el derecho procesal penal.
Cualquier acto previsto por una norma jurdica y al cual sta le asigne
consecuencias jurdicas, es un acto jurdico, as como cualquier hecho
previsto por una norma jurdica y al cual sta le asigna consecuencias
jurdicas, es un hecho jurdico. Del mismo modo, toda norma de derecho
procesal penal que atribuya a una determinada actividad un determinado
efecto procesal hace de esta actividad un acto procesal. El concepto de acto
procesal surge ntimamente ligado, por un lado, a la nocin de proceso, y, por
otro, a la nocin de norma procesal. Y es as como son las normas procesales
las que regulan y disciplinan los actos jurdicos procesales, que se distinguen
y diferencian de los actos jurdicos privados, regulados y disciplinados por las
normas de derecho privado". 7 Finalmente, Carnelutti, por no citar otros
autores, define el proceso como "el conjunto de todos los actos que se realizan
para la solucin de un litigio". 8
Sistematizando los conceptos vertidos y a modo de resumen, resulta til
recordar el pensamiento de Micheli sobre esta materia, cuando afirma que "el
estudio del proceso tiene por objeto principal el anlisis de actos procesales,
considerados en s y en su vinculacin con actos que los preceden y los
siguen";9 y el de Miguel y Romero y De Miguel y Alonso, que destacan al
proceso como un elemento que se desenvuelve en una dinmica que va desde
el acto inicial hasta la sentencia cumplida, agregando que todo el proceso est
impregnado de la idea de actividad, actos del juez y de las partes que tienden a
la actuacin de la ley.10

7
BARTOLONI FERRO: El Proceso Penal y los Actos Jurdicos Procesales Penales, pg.
235.
8
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t. II, pg. 647.
9
MICHELI, Gian Antonio: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 289.
10
DE MIGUEL Y ALONSO, MIGUEL Y ROMERO: Derecho Procesal Prctico, t. I, pg.
184.

16
CONCEPTOS PREVIOS 17

De los conceptos doctrinarios expuestos se desprende inequvocamente que el


contenido del proceso es un conjunto de actos jurdicos que al producir sus efectos
o consecuencias en l, pasan a identificarse como actos jurdicos procesales.

Para graficar la relacin que existe entre el proceso y los actos procesales,
Carnelutti recurre a una comparacin genial al asimilarlos a una pelcula que,
proyectada, muestra al proceso en toda su plenitud, y detenida
fotogrficamente en cada uno de sus cuadros, muestra a los distintos actos
procesales que la componen e integran.
En la dinmica de la pelcula, cada cuadro representa un acto procesal;
proyectada y en movimiento, las imgenes nos muestran al proceso como una
secuencia vinculada de actos y hechos procesales que se suceden desde su
inicio y hasta su trmino, advirtindose as su interdependencia y, a su turno,
la posibilidad de separarlos para someterlos a un anlisis como fenmenos
autnomos. 11 Este genial planteamiento servir de orientacin a nuestro
trabajo.
En sntesis, cada movimiento en que se descompone el proceso es un
hecho o un acto procesal, y la suma de todos ellos, el proceso.
Precisadas estas ideas fundamentales en torno al acto procesal,
corresponde a continuacin aislar su concepto y determinar cul ser su
posicin en el mundo jurdico. De ello se desprendern, lgica y naturalmente,
sus principales caractersticas y efectos.
En esta alternativa y lanzando un concepto "faro" que ilumine este
anlisis, podemos reiterar y precisar que acto jurdico procesal es aquel acto
jurdico que produce sus efectos en un proceso o en alguno de los equivalentes
jurisdiccionales legitimados para la solucin de conflictos de intereses de
relevancia jurdica.
Para una mejor comprensin de este trabajo, debe entenderse en lo
sucesivo que cuando hablemos de "proceso", nos estaremos refiriendo al
proceso jurisdiccional, salvo mencin expresa en contrario. Ms adelante har
referencia al proceso judicial no jurisdiccional, vinculndolo al tema de los
actos procesales.
De los antecedentes expuestos se desprende que el proceso se proyecta en
el mundo del derecho como una dinmica de actos procesales guiados por un
procedimiento, vinculados por una relacin procesal y destinados a resolver
conflictos de intereses de relevancia jurdica y, los equivalentes
jurisdiccionales, como aquellos otros medios aptos para la solucin legtima
de conflictos con efecto de . cosa juzgada. Estos ltimos son
fundamentalmente las formas autocompositivas que pueden sustituir
vlidamente al proceso, entre las cuales destacan, por su importancia y uso: la
transaccin, la conciliacin, el avenimiento y el desistimiento.12

11
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t, III, pg. 2.
12
Sobre el tema vase del autor la obra La Jurisdiccin en el Derecho Chileno.
18 LOS ACTOS PROCESALES

Precisado lo anterior, debe reiterarse que los actos procesales son actos
jurdicos realizados con la intencin de generar efectos jurdicos en un
proceso o en alguno de sus equivalentes.
Definitivamente ubicados en el campo del procesalismo cientfico,
consideramos necesario efectuar un anlisis del hecho y del acto jurdico
como punto de partida de este trabajo. El inters de hacerlo as puede
calificarse de terico y prctico a la vez. En efecto, su estudio nos conducir a
una primera y fundamental conclusin: la teora del hecho y del acto jurdico
es aplicable tanto al derecho privado como al derecho pblico. En tal sentido
sostiene Eduardo Lucio, que cabe hablar de hechos y actos jurdicos civiles,
tanto como de hechos y actos jurdicos administrativos y procesales.13
Consecuente con estas ideas, iniciar el estudio de los actos procesales
con el anlisis de los hechos para continuar con el desarrollo de los actos
jurdicos en general y concluir con el tratamiento de los actos jurdicos
procesales, materia que constituye el objeto y centro de esta obra, destinada a
ser un aporte a nuestra literatura jurdica que servir a quienes da a da
trabajan y aplican normas procesales que se refieren a ellos, como los jueces y
abogados.

13
LUCIO VALLEJO, Eduardo: "Hechos y Actos Jurdicos Procesales". Revista de
Estudios Procesales Ne 2. Rosario, Argentina, dic. 1969, pg. 77.

18
2. HECHOS

2.1. LOS HECHOS EN GENERAL Y SUS CLASIFICACIONES

Partiendo del supuesto de que los actos procesales son hechos jurdicos
realizados con la intencin de producir efectos en un proceso o en alguno de
sus equivalentes, debemos iniciar su estudio a partir del elemento que les sirve
de sustento: el hecho.
El estudio de los hechos es de enorme importancia en la vida del derecho.
En efecto, los derechos nacen, se modifican, se transfieren, se transforman y
extinguen por medio de hechos. Es por ello que Vlez Sarsfield afirma que no
hay derecho que no provenga de un hecho, y precisamente de la variedad de
los hechos procede la variedad del derecho. Agrega que existe entre el hecho y
el derecho una relacin de causa a efecto que escapa a las reglas generales de
la causalidad dominante en las ciencias exactas para entrar en el campo del
deber ser normativo.14
Para ello y con el fin de lograr un adecuado y sistemtico desarrollo de la
materia, resulta til graficar en un cuadro una clasificacin de los hechos que
nos permita distinguirlos e identificarlos en la esfera del derecho procesal.
Los hechos, enfrentados al derecho, pueden agruparse en la forma que a
continuacin se indica, lo que da origen a la siguiente clasificacin:

14
VELEZ SARSFIELD, citado por Eduardo Lucio Vallejo: "Hechos y Actos Jurdicos
Procesales". Revista de Estudios Procesales Ns 2. Rosario, Argentina, dic. 1969, pg. 78.
LOS ACTOS PROCESALES

t
Que producen efectos
procesales
De la
/ Naturaleza < Que no producen efectos
procesales

''Jurdicos
( Realizados con -en el proceso o
intencin de producir sus equivalentes
efectos jurdicos -fuera del proceso
Del hombre
<
Hechos
Realizados sin intencin de producir efectos
V jurdicos

No jurdicos
V

Precisar el concepto de hecho, para luego efectuar una breve descripcin


de cada una de las categoras en que pueden agruparse de acuerdo a las
alternativas que nos proporciona la clasificacin enunciada precedentemente.
Hecho es un acaecer, un acontecimiento cualquiera, un suceso que
modifica la realidad existente y que se produce con o sin intervencin del
hombre. Estaremos en presencia de un hecho de la naturaleza cuando su
ocurrencia no dependa de la voluntad del ser humano. Por el contrario, si el
sujeto acciona frente al medio que lo rodea con intencin de producir un
cambio en el mundo externo, nos encontraremos frente a un hecho del hombre.
El tiempo, el trueno, el viento, la lluvia, el da y la noche son hechos de la
naturaleza; la celebracin de un contrato, la presentacin de una demanda, la
declaracin de un testigo, la sentencia, la comisin de un delito, son hechos del
hombre.
Puesto que la historia se nos muestra como un continuo suceder de
situaciones iguales o diversas, podemos dividirla en ciclos que vinculan una
situacin a otra; tales ciclos son los hechos.
Observando junto a Carnelutti los prodigios de la naturaleza, vemos a una
yema convertirse en flor, y luego a la flor convertirse en fruto. Al ver abrirse la
flor o madurar el fruto, estamos en presencia de uno de los hechos ms
impresionantes de la naturaleza.
El hecho se presenta en el ciclo evolutivo enlazando una situacin con
otra, producindose una relacin de causa a efecto entre el hecho y su
resultado. Esta relacin, como se dijo, puede ser generada por la naturaleza o
por la accin del hombre.

22
HECHOS 23

Atendiendo a los efectos que producen en el mundo externo, los hechos as


descritos pueden ubicarse en dos grandes categoras: los hechos jurdicos y los
hechos no jurdicos. Como lo manifiesta Cariota Ferrara, "en la infinita
variedad de los hechos, algunos son jurdicamente irrelevantes y a otros, por el
contrario, se les liga a un efecto jurdico". 15
En una concepcin amplia de lo que es un hecho, Betti sostiene que el leer,
el cantar o pasear son hechos jurdicos, porque constituyen manifestaciones del
derecho a la libertad, mas concluye que debe restringirse su concepto a
aquellos que generan por s efectos jurdicos y es en este entendido que los
trataremos.16
De lo expuesto se desprende que el hecho jurdico es una especie de hecho
general o comn que se caracteriza porque produce un efecto o consecuencia
jurdica, un cambio externo, cuyos efectos estn regulados por el derecho. Esta
afirmacin, sin ser del todo equivocada, es rudimentaria y exige, a lo menos,
de alguna aclaracin. "Ante todo, y segn cuanto se ha observado en el punto
precedente, el hecho material no tiene una funcin de causa, sino solamente de
ocasin de los efectos jurdicos, es decir, de la nueva situacin jurdica.
Conviene, pues, aadir que la juridicidad del hecho consiste verdaderamente
en que al cambio material le acompae el cambio jurdico, y por eso el hecho
es jurdico, precisamente en virtud de tal cambio. Por ello el hecho jurdico es
definido bastante ms exactamente como el cambio de una situacin jurdica o,
en otras palabras, como un hecho material en cuanto va acompaado de un
cambio de una situacin jurdica". 17 En otras palabras, porque entre la
situacin inicial y el resultado del hecho material se genera una consecuencia
jurdica. Esta ha sido definida por Carnelutti como "el cambio de una situacin
preexistente y como la creacin de situaciones nuevas a las que corresponden
calificaciones jurdicas". 18
Avelino Len bien precisa su concepto referido al derecho primo, al
definir los hechos jurdicos como "los acontecimientos que conforme con el
derecho objetivo producen la adquisicin, prdida o modificacin de un
derecho subjetivo". 19 Siendo as, cuando la realidad en que produce efectos el
hecho es una realidad jurdica, el suceso se califica como hecho jurdico, en
cuya virtud se crea, modifica o extingue una relacin jurdica.20
Por ltimo, a propsito de este tema podemos recordar a Ugo Rocco, que
expresa "hechos jurdicos procesales son aquellos acontecimientos procesales
o aquellas circunstancias de hecho relevantes, a los cuales o a las cuales el
derecho procesal objetivo vincula efectos jurdicos procesales, esto es, el

15
CARIOTA: El Negocio Jurdico, pg. 3.
16
BETTI: El Negocio Jurdico, pg. 9.
17
CARNELUTTI: Teora General del Derecho, pg. 254.
18
Ibdem, pg. 243.
19
LEON: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, 4- edic., pg. 8.
20
MIGUEL Y ROMERO y DE MIGUEL Y ALONSO: Op.
LOS ACTOS PROCESALES

nacimiento, la modificacin o la extincin de las relaciones jurdicas


procesales".21
Ahora bien, los hechos procesales concebidos en este contexto
constituyen a su vez una especie de hechos jurdicos, que se caracterizan e
identifican porque el cambio que generan se produce en el proceso o en alguno
de sus equivalentes.
En sntesis y retornando a nuestra clasificacin, debemos precisar que
estos simples hechos o acaeceres pueden o no producir consecuencias
jurdicas. Si no las producen, no interesan al derecho, por carecer de
relevancia jurdica sus efectos. Por el contrario, si las generan, se califican
como hechos jurdicos y, como tales, interesan al derecho.
Como antecedente relevante para nuestro estudio debemos considerar que
los simples hechos jurdicos tienen una influencia decisiva en el mbito del
derecho en general y en el derecho procesal en particular. En efecto, mediante
su realizacin nacen, se transforman o extinguen relaciones jurdicas, por lo
cual, todos ellos, ya sea que provengan del hombre o de la naturaleza, en la
medida en que produzcan tales resultados, interesan al derecho.
Es un error -que debe corregirse- el pensar que los hechos de la naturaleza
carecen per se de relevancia jurdica. Alsina nos demuestra con un claro
ejemplo cmo el ms simple de ellos, el transcurso del tiempo, produce
importantes efectos generales y procesales. Sostiene, con razn, que los
trminos o plazos se basan en el devenir del tiempo, hecho ajeno a la voluntad
del hombre, que tiene consecuencias en el proceso, tanto para precisar su
duracin, como para determinar la oportunidad en que los sujetos pueden
hacer valer sus derechos.22 El tiempo a su vez es la base de la prescripcin
procesal y determina, en cuanto a su divisin en horas, en qu oportunidad
pueden practicarse actuaciones y finalmente, al expirar, nos conduce a la cosa
juzgada. Ms adelante, a propsito del anlisis de la preclusin, me referir
extensamente al transcurso del tiempo como trascendente hecho procesal de la
naturaleza.
Resumiendo, los hechos jurdicos emanados de la naturaleza o del hombre
que producen efectos en un proceso se denominan hechos procesales, como ya
lo manifestramos anteriormente.
En este orden de ideas y a modo de conclusin puede sostenerse que los
hechos procesales son una especie de hechos jurdicos que surgen cuando el
cambio generado por ellos produce efectos en un proceso o en alguno de sus
equivalentes.
De lo afirmado precedentemente, se desprende que los hechos procesales
son aquellos acontecimientos de la vida que tienen influencia dentro del
proceso o que producen sus efectos en l. Es por tal razn que el maestro

21
ROCCO: Tratado de Derecho Procesal Civil, t. II, pg. 209
^ALSINA: Derecho Procesal, t. I, pg. 606.

24
HECHOS 25

Couture los concibe muy acertadamente "como aquellos acaecimientos de la


vida que proyectan sus efectos sobre el proceso".23
Veremos ms adelante que autores opinan que el hecho debe producirse en
el proceso para ser considerado como hecho procesal. No obstante la
existencia de tal posicin doctrinaria, el criterio generalmente aceptado para
calificarlos es el sustentado por el propio Couture, que atiende, al igual que en
los actos procesales, al mbito donde se produce el efecto y no al lugar de su
generacin.
Confirmando esta doctrina, Ugo Rocco, en su obra La Teora General del
Proceso Civil, define a los hechos jurdicos procesales "como aquellos
fenmenos procesales o aquellas circunstancias relevantes de hecho, a los que
el derecho procesal objetivo vincula efectos jurdicos o procesales"; o sea, el
nacimiento o extincin de las relaciones jurdicas procesales. Incluye en su
concepto a los hechos que denomina involuntarios o naturales y a los
voluntarios o hechos del hombre.24 Su concepcin refuerza nuestro plantea-
miento en el desarrollo de esta materia.
Para concluir con el anlisis de este tema, merece comentarse que hay
autores que emplean la denominacin de "hechos procesales" para referirse
exclusivamente a los hechos de la naturaleza, y, consecuentes con dicha
posicin, los definen como todos los acontecimientos capaces de producir
consecuencias jurdicas, a los cuales la voluntad humana es completamente
extraa, reservando el concepto de "actos procesales" para los hechos jurdicos
en que interviene el hombre, y el de "negocios procesales" para aqullos
producidos con la intencin precisa de provocar efectos jurdicos. Estos
ltimos corresponden a nuestra concepcin del acto jurdico procesal.
No obstante, estamos en condiciones de afirmar que, pese a la diversidad
de posiciones que existe entre los autores de derecho procesal sobre la
materia, estimamos conveniente mantener los conceptos tradicionales
enunciados precedentemente y concluir que hay hechos procesales de la
naturaleza, y otros hechos procesales en los que interviene el hombre. Todos
ellos, como hechos procesales, sern objeto de nuestra posterior atencin y
anlisis.
Finalmente cabe expresar que los hechos jurdicos en que interviene el
hombre pueden ser ejecutados con o sin la intencin de provocar efectos
jurdicos y que estos ltimos pueden a su vez subdividirse en hechos lcitos e
ilcitos.
Como principio general, cabe sealar que el hecho ser procesal en la
medida en que tenga efectos inmediatos en el proceso. Es por ello que
Eduardo Lucio concluye que al hecho jurdico slo puede exigrsele que tenga
eficacia en el proceso.25

23
24
COUTURE: Fundamentos del Derecho Procesal Civil, pg. 202.
ROCCO, Ugo: Teora General del Proceso Civil, pg. 453.
LOS ACTOS PROCESALES

Precisadas estas ideas bsicas en torno a los hechos en general, me


referir en particular a los principales hechos procesales de la naturaleza y del
hombre.

2.2. HECHOS PROCESALES DE LA NATURALEZA

Hechos procesales de la naturaleza son aquellos que, generados en ella, tienen


influencia o proyectan sus efectos en materias reguladas por el derecho
procesal. Micheli los define como los acontecimientos concretos e idneos
para producir efectos en el proceso cuya relevancia es absolutamente
independiente de la voluntad del sujeto a que el acaecimiento se refiere, como
ocurre con la muerte de un testigo o la amnesia de una parte.26
Rocco los califica como in rerurn natura,27 poniendo en claro los efectos
jurdicos que con su verificacin pueden producirse en las relaciones
procesales.

LUCIO, Eduardo: "Hechos y Actos Jurdicos Procesales". Revista de Estudios l'inirsah's


N" 2. Rosario, Argentina, dic. 1969, pg. 81.
" MICIIEIJ, Gian Antonio: Curso de Derecho Procesal Civil, vol I pe 290 27
ROCCO: Datado..., op. cit., t. II, pg. 210.
Pueden identificarse como clsicos hechos procesales de la naturaleza
fundamentalmente a tres de ellos: el nacimiento, la muerte y el transcurso del
tiempo.
El primero, el nacimiento, es un hecho natural regulado por nuestro
sistema jurdico en el Libro I, Ttulo II del Cdigo Civil, que al referirse al
principio y al fin de la existencia de las personas naturales expresa que "la
existencia legal de toda persona principia al nacer", hecho trascendente para el
derecho.
Por su importancia, la Constitucin Poltica de la Repblica lo reconoce y
ampara estableciendo en su artculo l9, que le sirve de portada, que "los
hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos". Concordante con tal
proteccin, en el artculo 19 numeral l9 garantiza el derecho a la vida, y en el
Na 3Q, "la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos". 25
La consagracin de la proteccin constitucional de la vida obedece a que
este hecho biolgico produce las ms importantes consecuencias en el mundo
jurdico. En efecto, con el nacimiento se produce la generacin de la persona,
que es el sujeto de derecho por excelencia, que luego podr transformarse en
juez o parte. El nacimiento trascender al proceso cuando dos o ms personas
entren en un conflicto de intereses de relevancia jurdica que requiera de una
decisin jurisdiccional tendiente a recuperar o cautelar los derechos

25
Vase Revista de Derecho Procesal. Nfi 14. "Bases Constitucionales del Derecho Procesal".
COLOMBO C., Juan, pgs. 5 y sgtes.

26
HECHOS 27

violentados, amenazados o en peligro. El sistema jurdico garantiza, como ya


se dijo, la vida, la integridad de la persona y la proteccin de sus derechos.
En una visin panormica que nos permita proyectar la trascendencia que
tiene el hecho natural del nacimiento frente a las materias reguladas por el
derecho procesal podemos destacar que las partes, presupuesto de todo
proceso, son por regla general personas naturales, y cuando son jurdicas,
deben actuar procesal- mente representadas por entes fsicos; tambin los
jueces, que representan al Estado cuando ejercen la jurisdiccin, asistidos por
sus auxiliares como relatores, receptores y la polica, entre otros, son personas
naturales; asimismo lo son los terceros que intervienen en un proceso, como
testigos o peritos.
Las personas naturales a partir de su nacimiento son los actores del mundo
jurdico y pueden actuar en l en forma personal, si tienen capacidad de
ejercicio, o representados si carecen de ella.
Ahora bien, cuando los hechos realizados por estas personas producen sus
efectos en el proceso, el sujeto ingresar al campo regido por el derecho
procesal, generndose as una relacin entre el hecho natural de la vida y la
regulacin constitucional y legal del proceso.
Respecto de ellos Rocco afirma que "es lgico y natural que el
nacimiento, esto es, surgimiento de un sujeto de derechos o persona, vaya
acompaado de efectos de derecho procesal. Tales sujetos, an no teniendo la
capacidad de accionar, por el simple hecho de haber tenido existencia tienen la
capacidad de ser parte, la cual presupone simplemente las condiciones
generales de existencia".26
La muerte es el segundo hecho de la naturaleza que merece destacarse por
su relevancia jurdica. Este hecho biolgico tendr trascendencia procesal
cuando al momento de su fallecimiento, la persona sea parte de un conflicto o
de un proceso donde se ventila su solucin. Micheli coloca a la muerte como
un tpico ejemplo de hecho de la naturaleza con efectos procesales.27
Para ilustrar esta materia podemos recordar que el Cdigo de
Procedimiento Penal dispone en su artculo 39 que la accin penal, sea pblica
o privada, no puede dirigirse sino contra los personalmente responsables del
delito o cuasidelito y agrega que la responsabilidad penal slo puede hacerse
efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que
hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil
que afecte a la corporacin en cuyo nombre hubieren obrado. Expresa adems
que si fallece el procesado, el tribunal deber sobreseer definitivamente la
causa, puesto que el hecho de la muerte se encuentra previsto por la ley como
una causal de extincin de responsabilidad penal.

26
ROCCO: iratado..., op. cit., t. II, pg. 211.
110
MICHELI, Gian Antonio: Derecho Procesal Civil, vol. I. Buenos Aires
LOS ACTOS PROCESALES

Asimismo, el hecho "muerte" dar origen a un proceso penal cuando se


sospeche que puede ser consecuencia de la accin dolosa de un tercero, como
lo seala el artculo 121 del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal.
El hecho de la muerte que estamos comentando tiene consecuencias
diferentes en el proceso civil toda vez que la responsabilidad comn se
transmite a los herederos, lo que genera una situacin jurdica diferente a la
anteriormente expuesta. Es por tal razn que el artculo 5- del Cdigo de
Procedimiento Civil se coloca en la hiptesis de que durante el juicio fallezca
alguna de las partes que obra por s misma, ordenando en tal caso la suspen-
sin del procedimiento. Tal hecho, agrega la ley, se pondr en conocimiento
de los herederos del litigante para que comparezcan a hacer uso de sus
derechos en un plazo igual al de emplazamiento para contestar la demanda.
Aunque el hecho de la muerte del sujeto pasivo genere efectos diferentes
tratndose de procesos penales y civiles, lo importante es que los produce.
Como puede observarse, los hechos biolgicos del nacimiento y de la
muerte se transforman en esta medida en hechos jurdicos procesales cuando
tienen incidencia o proyectan sus efectos en un proceso o en alguno de sus
equivalentes.
Pero indudablemente el transcurso del tiempo es el hecho jurdico de la
naturaleza ms trascendente para el derecho procesal. Puede afirmarse que no
hay proceso sin tiempo. En efecto, es en esta disciplina donde su devenir
genera las consecuencias jurdicas ms importantes.
El tiempo, como seala Prieto-Castro, es un factor determinante de la
oportunidad de los actos, desde el momento en que, pasada la fase o etapa que
la ley destina para tal actividad, no es posible realizar el acto posteriormente.28
Todo proceso se inicia, avanza y termina. El proceso que no tiene tiempo
no es proceso. El tiempo es un hecho importante y relevante que est presente
en todas las fases de su desarrollo, desde su inicio y hasta que la sentencia le
pone trmino con efecto de cosa juzgada.
A su vez entre las principales funciones y objetivos del procedimiento est
la de regular "el tiempo" para que los sujetos acten en el proceso, ste avance
y concluya, cumpliendo as su misin constitucional en la solucin de
conflictos.
Por lo tanto, puede afirmarse que tiempo, proceso y procedimiento son
conceptos inseparables.
A propsito de esta triloga, "es un fenmeno observado desde hace siglos
que los efectos jurdicos de un acto pueden depender no slo del modo de ser
del acto en s y tambin de su posicin respecto a otros actos o hechos, en su
conjunto, sino tambin de un particular hecho diverso; por otra parte, durante
mucho tiempo, la observacin ha sido o, mejor dicho, contina siendo
incompleta y superficial". 29

28
PRIETO-CASTRO: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 370.
CARNELUTTI: S/\t,>..., op. cit., t. III, pg. 523.

28
HECHOS 29

Rocco seala al respecto que "el tiempo ejerce su influencia sobre las
relaciones jurdicas, lo mismo que sobre todas las cosas humanas.30
No slo los hechos jurdicos se verifican en el tiempo, sino que muchas
veces su transcurso constituye por s mismo un hecho jurdico, como, por
ejemplo, en la prescripcin, en la caducidad y en la preclusin.
Adems, sea por voluntad de la ley, sea por voluntad del hombre, cierto
hecho no produce los efectos que se le asignan si no se realiza dentro de cierto
tiempo o una vez transcurrido cierto tiempo. Puede acaecer tambin que la
eficacia de un hecho jurdico ya cumplido no se verifique sino despus de
cierto tiempo a partir de su cumplimiento (plazo inicial) o hasta cierto tiempo
(plazo final). Por ltimo, muchas veces es necesario determinar la fecha de un
hecho jurdico a fin de decidir acerca de la validez del acto, de su eficacia, o a
fin de establecer una precedencia productora de efectos jurdicos.
Ahora bien, en materia procesal el hecho del tiempo puede considerarse
desde un punto de vista positivo o negativo. En su primera manifestacin, el
tiempo proyecta su influencia en las relaciones jurdicas procesales al igual
que en todas las dems. Su transcurso constituye por s solo un hecho jurdico
que produce efectos procesales, toda vez que marca la oportunidad para que
los sujetos hagan uso de sus derechos en el proceso.
"Como la funcin del trmino consiste, como se ha \isto, en regular la
distancia entre los actos del proceso, se comprende que uno de los dos
extremos ha de coincidir con el da en que se realice o se deba realizar el acto
respecto al cual la distancia ha de ser regulada; el otro extremo se determina
midiendo a partir de aqul la distancia indicada. Por tanto, la prescripcin del
trmino resulta de la indicacin de un da (dies a quo o bien dies ad quem) y de
un perodo, es decir, de un determinado nmero de unidades de tiempo
(generalmente das); el primero constituye extremo fijo y el segundo, la
duracin del trmino." '4
En lo que dice relacin con los derechos de las partes, el transcurso del
tiempo garantiza el principio de la bilateralidad procesal, la garanta
constitucional de la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos y
el derecho que tiene toda persona a ser juzgada en un debido proceso, todos
contemplados y amparados por el artculo 19 NQ 3 de nuestra Constitucin
Poltica. Representan, en definitiva, igualdad de posibilidades, las que debern
hacerse efectivas "en el tiempo" dispuesto por las normas de procedimiento
para que el proceso avance y cumpla sus funciones. Mirado desde este ngulo,
el tiempo se nos muestra como la oportunidad jurdica que las partes tienen
para hacer uso de sus derechos procesales bajo apercibimiento de precluir en
su ejercicio.

30
ROCCO: Tratado.... op. cit., t. III, pg. 210. 11
CARNELUTTI. Sistrma..., op. cit., t. III, pg. 500.
LOS ACTOS PROCESALES

Debe tenerse adems presente que la igualdad procesal significa igualdad


de oportunidades en tiempo y forma. Si expirado el plazo no se hace uso del
derecho, ste precluye sin que se violente el principio de la igualdad. Desde el
punto de vista de los actos jurisdiccionales, la ley, de igual forma, fija plazos
para que los tribunales dicten sus sentencias, ya sean stas de mero trmite o
resolutivas, pero a su devenir le da un efecto diferente.
Considerado el tiempo en sentido negativo, muestra su influencia cuando
el sujeto no acta en la oportunidad establecida por la ley, por el juez o por su
propia voluntad, provocando, como consecuencia, la preclusin de su derecho.
En sntesis, los actos procesales estn construidos para verificarse en
oportunidades sucesivas, pero todos ellos dentro de ciertos trminos que se
inician y terminan de conformidad a lo que establecen las reglas de
procedimiento. Los sujetos que no hacen uso de sus derechos procesales en
estos plazos, como ya se dijo, pierden la posibilidad de efectuarlos
posteriormente en forma eficaz.
Todo lo anterior es una consecuencia de la aplicacin del principio
informativo del procedimiento, denominado del orden consecutivo legal.
La prescripcin y, finalmente, la cosa juzgada, concebida por Chiovenda
como "la preclusin mxima", son trascendentes materias a las que nos
referiremos ms adelante y que se sustentan en el hecho del transcurso del
tiempo.
Cabe igualmente destacar que el tiempo, como hecho jurdico de la
naturaleza, se encuentra integrado al concepto mismo de proceso, que significa
etimolgicamente avanzar, para poder llegar al fin previsto por la ley, esto es,
a la decisin del conflicto de intereses de relevancia jurdica. En su devenir
resulta imprescindible que el tiempo se mida, porque si ello no ocurre, nunca
se lograr el resultado querido por la ley al proteger los derechos procesales.
De all que en todo procedimiento hay plazos y oportunidades para hacer valer
los derechos y es en este contexto donde cobra eficacia el hecho jurdico del
tiempo, que pasa a tener un rol determinante en las actuaciones de los sujetos
en el proceso y en la eficacia de la sentencia.
A propsito del anlisis de este hecho procesal resulta interesante recordar
al maestro Jacobo de las Leyes, jurista espaol del siglo XIII, quien segn
investigaciones habra sido el redactor de los aspectos procesales de Las
Partidas de Alfonso X El Sabio y autor de La Margarita de los Pleitos. En esta
ltima obra indica justamente los nueve tiempos en que se sustancian los
pleitos, lo que recordamos ac como referencia histrica para demostrar la
importancia que este hecho procesal ha tenido desde el nacimiento mismo del
proceso, pasando por Las Partidas y hasta llegar al perodo cientfico
contemporneo del derecho procesal. Me permitir incluir en esta parte del
trabajo un extracto que hizo el profesor Manuel Salvat de la obra del maestro
Jacobo, procesalista del siglo XIII, en relacin a "los tiempos de las leyes
procesales".

30
HECHOS 31

Cito al profesor Salvat: "Todos los pleitos pudense partir en nueve


tiempos. El primer tiempo es cuando el omne hace llamar a otro que le haga
derecho. El segundo tiempo es cuando vienen las partes ante el juez. El tercer
tiempo es cuando el llamado dice algunas excepciones o defensiones por que
se delonga (prolonga) el pleito. El cuarto tiempo es cuando se comienza el
pleito. El quinto tiempo es cuando deben las partes jurar de calumnia, o de
decir verdad. El sexto tiempo es cuando las partes o la parte aducen pruebas.
El sptimo tiempo es cuando las partes razonan sobre las pruebas y sobre todo
el pleito. El octavo tiempo es cuando las partes cierran el pleito y piden
sentencia. El noveno tiempo es el tiempo de la sentencia". 31
En nuestro sistema positivo el cuerpo legal que contiene la regulacin
general de los trminos o plazos procesales es el Cdigo de Procedimiento
Civil, que en su Libro I, ubicado en las reglas comunes, contempla, entre los
artculos 64 al 68, los plazos aplicables por mandato de la ley a todos los
procedimientos.
En general, debe recordarse que los textos procesales contemplan la
presencia del tiempo como hecho procesal relevante en la regulacin de los
recursos, materia donde la ley seala, en cada caso, el plazo para deducirlos;
en la oportunidad legal para oponer excepciones; para contestar la demanda;
para asistir a un comparendo, para rendir prueba y objetarla; y en el hecho de la
inconcurrencia del testigo o del confesante, entre muchos otros. En el caso del
confesante puede llegar hasta provocar su confesin tcita. La falta del testigo
impedir a la parte rendir su prueba testimonial. Sucesivamente, el tiempo
marca la oportunidad para hacer uso de la generalidad de los derechos
procesales hasta que termine y se cierre la actividad de las partes, lo que
ocurrir cuando se llegue a la fase decisoria de la litis.
Tambin debe tenerse presente que existe un plazo para someter los
conflictos a la decisin judicial y si ello no ocurre operar la caducidad de sus
pretensiones.
No obstante que en el sumario penal el juez dispone, por regla general,
libremente del tiempo, en virtud de la aplicacin del principio del orden
consecutivo discrecional, el procedimiento contempla plazos legales
mximos, como ocurre con el de detencin, duracin del sumario, recursos
procesales, entre otros tantos.
Pero an restan comentarios vinculados a las consecuencias del tiempo en
materia procesal. En efecto, otra manifestacin de este hecho jurdico en el
sistema nacional, la encontramos en el artculo 59 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que a propsito de las actuaciones judiciales, establece
que stas deben practicarse en horas hbiles, agregando en su inciso 2Q, que lo
son las que medien entre las 8 y las 20 horas de cada da. Este hecho jurdico
supone la existencia del da y de la noche y tiene relevancia en el proceso para

31
SALVAT, M.: "Un procesalista del siglo XIII: El Maestro Jacobo de Leyes".
Revista de Derecho Procesal. N'" 9 y 10, pg. 89.
LOS ACTOS PROCESALES

dar validez a la realizacin de determinados actos procesales. Igual ocurre con


los das hbiles e inhbiles.
Bartoloni Ferro agrega otros interesantes ejemplos de hechos procesales
relevantes, que se suman a los expuestos. Afirma que en el proceso penal, la
enajenacin mental que se advierta en el procesado, si se demuestra, lo
excluir del proceso por estar exento de responsabilidad penal. Ello concuerda
con lo prevenido por los artculos 10 N2 12 del Cdigo Penal y 684 del Cdigo
de Procedimiento Penal, que expresa "si despus de cometido el delito cayere
el imputado en enajenacin mental, se continuar la instruccin del sumario
hasta su terminacin; y si no procediere sobreseimiento en la causa en su
favor, el juez decidir si contina o no el procedimiento, teniendo en
consideracin, para resolver, la naturaleza del delito y la de la enfermedad.
Para este efecto, el tribunal podr pedir informe al mdico legista".
"El mismo procedimiento se aplicar cuando la enajenacin mental
sobrevenga en cualquier momento antes de dictarse la sentencia de trmino."32
Agrega Bartoloni que la no comparecencia al llamado judicial, la
resistencia a una detencin, la fuga del reo, son todos hechos procesales que
producen importantes efectos en el proceso penal.
Podemos an agregar otros hechos naturales, como un terremoto, una
inundacin, que pueden llegar a producir efectos procesales configurando una
fuerza mayor, que provocar la paralizacin del proceso como consecuencia
de su calificacin de entorpecimiento.
Finalmente, podemos recordar que la jurisdiccin se manifiesta en el
tiempo a travs de los momentos jurisdiccionales del conocimiento,
juzgamiento y cumplimiento, que necesariamente deben ser sucesivos en su
desarrollo y que se basan en el hecho del tiempo.33

2.3. HECHOS PROCESALES DEL HOMBRE

Hecho procesal del hombre es aquel que, emanando de una manifestacin de


su voluntad, produce efectos o consecuencias jurdicas en el proceso o en sus
equivalentes.
Los hechos procesales del hombre pueden, a su vez, subdivi- dirse en dos
importantes grupos o categoras. El primero considera a los denominados
actos jurdicos procesales, que son los hechos del hombre realizados con la
intencin de producir efectos jurdicos en un proceso o en alguno de sus
equivalentes legitimados, y el segundo est compuesto por aquellos hechos

BARTOLONI FERRO: El Proceso Penal y los Actos Jurdicos Procesales Penales l. I, pg.
216.
33
Vanse artculos 73 de la Constitucin Poltica, Ia del Cdigo Orgnico de Tribunales y Ia
del Cdigo de Procedimiento Penal y la obra del autor La
jurisdiccin en el Derecho Chileno.

32
HECHOS 33

que realiza el hombre sin la intencin de generar dichos efectos. Producen si-
milares consecuencias jurdicas a los primeros, pero se diferencian en que el
sujeto que los ejecuta no ha tenido la intencin de provocar su efecto. Estos
ltimos, a su vez, se subdividen en hechos lcitos e ilcitos.
Son lcitos aquellos hechos cuyos efectos se ajustan al sistema jurdico, e
ilcitos aquellos que lo violentan. En este ltimo subgru- po se ubican los
delitos penales y civiles.
Como el estudio de los actos ilcitos escapa al mbito del presente trabajo,
slo diremos que aunque se trata de actos humanos voluntarios, no son actos
jurdicos en el sentido que acabamos de expresar, por cuanto el autor no ha
tenido la intencin de provocar el efecto jurdico que se produjo. Si esto surge,
se debe a que es la ley la que se lo atribuye. Ms an, los efectos que la ley les
impone son contrarios a la voluntad del autor, pues la ley obliga a reparar el
dao causado con el acto ilcito.34
Concluida esta presentacin general de los hechos frente al derecho, paso
a referirme a los actos jurdicos como hechos procesales del hombre, para
iniciar luego el estudio de los actos jurdicos procesales, que constituyen el
objeto de nuestro tema.

39
PLANIOL: Tratado Elemental de Derecho Civil, t. I, pg. 129.
3. ACTOS JURIDICOS

3.1. LOS ACTOS JURIDICOS EN GENERAL

Para efectuar un ordenado anlisis de esta materia, corresponde presentar una


sntesis de los principios doctrinarios formulados en relacin al acto jurdico
en general, para luego ubicar en su contexto los que gobiernan al acto jurdico
procesal en particular. Este planteamiento nos permitir precisar sus
semejanzas y diferencias, fijar sus fronteras y determinar las normas que los
regulan.
Partiendo del concepto generalmente aceptado que concibe los actos
jurdicos como hechos jurdicos realizados con la intencin de producir
consecuencias en el mundo del derecho, podemos definirlos como la
manifestacin de voluntad de una o ms personas destinada a producir efectos
jurdicos. Para Planiol, ellos son una manifestacin de nuestra voluntad hecha
con el fin preciso de crear, modificar o extinguir derechos y concluye
afirmando que producen los efectos deseados por su autor porque el derecho
sanciona esta manifestacin35 y el profesor Pablo Rodrguez, en una nueva
posicin, los define como "una regla jurdica de efectos relativos, creada
voluntariamente por la parte o partes que concurren a su gestacin, y que tiene
por objeto crear una nueva situacin jurdica intersubjetiva (lo cual resulta de
la creacin, modificacin o extincin de los derechos comprometidos)".39bis
Finalmente, para cerrar este anlisis, podemos expresar que nuestro derecho
comn considera al acto jurdico como la manifestacin de voluntad que se
hace con la intencin de crear, modificar o extinguir un derecho.40
De los distintos conceptos vertidos se desprende que siempre son dos los
elementos que integran el concepto de acto jurdico: el primero, que exista

35 b RODRIGUEZ, P.: Inexistencia y Nulidad en el Cdigo Civil Chileno, pg. 109.


35
VODANOVIC: Curso de Derecho Civil, pg. 369.
38 LOS ACTOS PROCESALES

manifestacin de voluntad de una o mas personas, y el segundo, que dicha


voluntad se exteriorice con la intencin precisa de producir efectos jurdicos.
Este ltimo es el que permite diferenciar al acto jurdico de otros hechos
jurdicos voluntarios realizados por el hombre, ejecutados sin la intencin de
producir dichos efectos, pero que, en definitiva, los generarn, como ocurre en
el caso de los delitos y cuasidelitos.36
En cambio, existen otros tantos hechos realizados por las personas, como
conversar, bailar, saludar, que son actos que no producen consecuencias
legales.
A modo de resumen, podemos expresar, recurriendo a la definicin de
Arturo Alessandri, que el acto jurdico en su ms amplia acepcin "es el acto
realizado por la voluntad de una o ms personas, con el fin de producir una
relacin de derecho y en un sentido restringido, resulta suficiente para que
nazca el acto jurdico unilateral, a lo menos, la concurrencia de la voluntad de
un sujeto". En este sentido, Alessandri afirma que la intencin de producir
efectos jurdicos es la razn de la existencia del acto, siendo la voluntad el
medio de poner en prctica dicha intencin.37
Estos actos deben reunir presupuestos de existencia y validez. Son
requisitos de existencia del acto jurdico aquellos sin los cuales no puede
formarse, no puede nacer a la vida del derecho; son condiciones de validez las
necesarias para que el acto jurdico tenga existencia sana; si stas faltan, el
acto existir pero con un vicio que permitir posteriormente su eventual
invalidacin por la va de la declaracin de nulidad. Por lo tanto, la falta de
algn requisito de validez no impide la existencia del acto, pero lo vicia y
permite anularlo; la ausencia de alguna condicin de existencia no permite
vivir al acto, por la misma razn que es imposible a un ser humano vivir sin
cabeza o sin corazn.
En este predicamento son condiciones de existencia de los actos jurdicos
la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades en los casos en que la ley la
exige. Las condiciones de validez son: la voluntad no viciada, la capacidad de
las partes, el objeto lcito, la causa lcita y las formalidades.38

3.2. CLASIFICACIONES DE LOS ACTOS JURIDICOS QUE INTERESAN


AL DERECHO PROCESAL

Los actos jurdicos pueden clasificarse desde diversos puntos de vista. En esta
oportunidad, interesa recoger algunas de sus clasificaciones, en funcin de la
relevancia que tendrn para el anlisis posterior de los actos jurdicos
procesales.

36
ALESSANDRI, A.: Apuntes de Derecho Civil, pg. 84
37
Ibidem, pg. 86.
" VODANOVIC: Curso de Derecho Civil, pg. 381.

38
ACTOS JURIDICOS 39
Entre las mltiples que existen, deseo referirme en este trabajo a las
siguientes:

3.2.1. ACTOS JURDICOS COMUNES Y ACTOS JURDICOS PROCESALES

En primer trmino, los actos jurdicos pueden clasificarse en comunes y


procesales. Son actos jurdicos comunes los que obedecen a la definicin que
se dio precedentemente, identificndose como aquellos que se rigen por las
normas del derecho comn, ya sea privado o pblico, y actos jurdicos
procesales los que producen sus efectos o consecuencias jurdicas en un
proceso o en alguno de sus equivalentes legitimados, ambos mecanismos
destinados a la solucin de los conflictos de intereses de relevancia jurdica
con efecto de cosa juzgada.
Resulta desde todo punto de vista conveniente aislar a estos ltimos, que
sern el objeto preciso de nuestro estudio, con el fin de determinar su
naturaleza frente al derecho, su mbito de aplicacin y las reglas que los
regulan.
Esta clasificacin interesa especialmente porque enfrenta al acto jurdico
general con el acto jurdico procesal, y es la especialidad de este ltimo lo que
me permitir concluir que los actos jurdicos procesales constituyen una
"especie" dentro del "gnero" de los actos jurdicos generales o comunes.
Debe tenerse presente que la importancia de esta clasificacin reside en la
normativa que reglamenta cada grupo de actos y en la posible aplicacin
supletoria de las normas que regulan los actos jurdicos en general, a los actos
jurdicos procesales.
40 LOS ACTOS PROCESALES

3.2.2. ACTOS JURDICOS LCITOS Y ACTOS JURDICOS ILCITOS

La segunda clasificacin que interesa exponer es la que distingue entre acto


jurdico lcito e ilcito.
Para identificar al acto jurdico lcito frente al ilcito, resulta necesario
conocer la posicin que stos tienen en el ordenamiento jurdico. En efecto,
ser lcito el acto cuyo resultado se ajusta al ordenamiento vigente en la poca
en que se realiz, y por el contrario ser ilcito el que, con sus efectos, lo
quebrante.
Un concepto tan amplio abarca cualquier posible hiptesis de
enfrentamiento de un acto a una norma; por lo tanto, dicha categora incluye al
ilcito penal, como tambin el ilcito civil y a cualquier otra conducta humana
voluntaria y antijurdica.
Como principio rector, puede decirse que todo acto jurdico es lcito, salvo
aquellos que la ley considere ilcitos, motivo por el cual resulta necesario
referirse a estos ltimos, ya que todos los no comprendidos en la categora de
actos ilcitos se estimarn como lcitos.
En relacin a esta clasificacin debe tenerse especialmente en cuenta que
el concepto de acto ilcito incluye los actos antijurdicos bilaterales, o sea, las
operaciones o convenciones fraudulentas destinadas precisamente a provocar
consciente y deliberadamente un desayuste con la ley.
El fraude procesal y el empleo de mecanismos autocompositi- vos para
burlar el derecho, quedarn comprendidos dentro de este concepto amplio de
acto jurdico ilcito. Destaca en este ilcito por su importancia el uso
fraudulento del proceso.
Debe precisarse que es la expresin de la voluntad en el acto ilcito la que
marca sus efectos o consecuencias. As, cuando existe dolo o culpa en su
generacin, entraremos a presenciar una ilicitud sancionable como delito o
cuasidelito penal o civil. Por el contrario, si slo enfrentamos un
desconocimiento del derecho o un error en su aplicacin, su efecto se traducir
en la posibilidad de solicitar la nulidad del acto ejecutado fundado en el error
de derecho de su autor.39
As por ejemplo, en nuestra disciplina el fraude procesal y la
prevaricacin son ilcitos penales, en cambio, la presentacin de la demanda
sin los requisitos exigidos por el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento
Civil o la oposicin de excepciones fuera del plazo previsto por la ley, son
actos ilcitos, porque no se ajustan a la ley de procedimiento, pero su sancin
ser la de provocar su ineficacia o la preclusin, segn el caso de que se trate.

39
CARIOTA FERRARA, L.: El Negocio Jurdico, pg. 19.
ACTOS JURIDICOS 41

El acto ilcito es un acto jurdico y, como tal, voluntario. Siendo as,


bastar su presencia para que por disposicin de la ley o por voluntad del juez
genere su efecto propio, el resarcimiento del dao penal y civil que produjo.
El acto ilcito puede manifestarse en forma positiva o negativa, o sea,
consistir en una accin u omisin, ambas situaciones matizadas por los
elementos subjetivos de la culpa o del dolo segn el ilcito de que se trate.
En el derecho comn, los actos ilcitos comprenden el delito civil, la culpa
extracontractual y el incumplimiento de las obligaciones o culpa contractual.
En los actos ilcitos delictuales o cuasidelictuales, la responsabilidad
surge de la accin unilateral del autor sin que exista vnculo preestablecido
entre l y su vctima. En cambio, en la culpa contractual el ilcito surge
precisamente por el incumplimiento de la obligacin pactada o convenida.
Esta concepcin del acto ilcito unilateral tiene especial vigencia e
importancia en materia procesal, donde, como ya se dir, la mayora de los
actos jurdicos procesales son unilaterales.

3.2.3. ACTOS JURDICOS UNILATERALES Y BILATERALES

Atendiendo al nmero de voluntades que concurren a su nacimiento, los actos


jurdicos se clasifican en unilaterales y bilaterales. Los primeros son aquellos
que para formarse requieren de la manifestacin de voluntad de una sola parte,
y bilaterales los que requieren del acuerdo o consentimiento de dos o ms
partes. Para los efectos de esta clasificacin de los actos jurdicos, en estricto
derecho, resulta ms adecuado hablar de partes y no de personas, puesto que
cada parte puede estar constituida a su vez por una o varias personas sin que
por ello se altere su posicin jurdica.
La concurrencia de la voluntad nica o plural que se considera como
elemento de esta clasificacin, nos permitir afirmar ms adelante que los
actos procesales son normalmente unilaterales, a diferencia de los actos
jurdicos comunes, que son esencialmente bilaterales. En efecto, los actos
realizados en el proceso por el tribunal en ejercicio de su potestad
jurisdiccional -resoluciones judiciales-, los emanados de las partes e incluso
por terceros legitimados para actuar, son por su propia naturaleza unilaterales.
Ello significa que slo requieren para su nacimiento a la vida jurdica, de la
voluntad de quien o quienes los realizan.
No obstante la formulacin de esta regla general, en nuestro ordenamiento
procesal encontramos una serie de convenciones procesales que, como tales,
son actos jurdicos procesales bilaterales. Entre ellas destacan el mandato
judicial, la prrroga de la competencia, los pactos probatorios, la conciliacin
y el avenimiento. Por este motivo, interesa desde ya tener claro el punto de
vista de esta clasificacin general de los actos jurdicos, para ubicar e
identificar en ella a los distintos actos del proceso y calificarlos de unilaterales
o bilaterales, segn el nmero de voluntades que concurran a su formacin.
42 LOS ACTOS PROCESALES

A propsito de esta clasificacin resulta igualmente til recordar el


comentario que haca Arturo Alessandri en relacin a ella, al expresar que: "en
realidad, si se pudiera atender a la naturaleza de los actos jurdicos desde el
punto de vista de su formacin, veramos que no hay actos estrictamente
unilaterales, porque ms tarde debe venir la voluntad de otra persona para que
el acto produzca efectos.
De ah que, en definitiva, todo acto jurdico va a necesitar la concurrencia
de ms de una voluntad para producir plenos efectos. No obstante, como la
manifestacin de esta voluntad se produce en momentos diversos,
aisladamente y reglada por principios distintos, bien puede decirse que son dos
actos separados, que necesitan cada uno de una sola voluntad para su
generacin, ya que para construir esta clasificacin se atiende nicamente al
nmero de voluntades necesarias para la formacin del acto jurdico, sin tomar
en cuenta el nmero de voluntades que han de intervenir para que produzca
todos sus efectos". 40
Ms adelante, a propsito de las caractersticas del acto jurdico procesal,
volveremos a comentar esta materia.

3.2.4. ACTOS JURDICOS CONSENSALES Y SOLEMNES

Atendiendo a la forma en que se manifiestan en el mundo externo, los actos


jurdicos se clasifican en consensales y solemnes.
Son solemnes aquellos a los que la ley, en consideracin a la naturaleza del
acto, exige para su nacimiento la concurrencia de formalidades indispensables
para su existencia o validez. Son consensales o no solemnes aquellos en que
la voluntad o el consentimiento puede expresarse en cualquier forma
demostrable.
En derecho se entiende por formas todo elemento sensible que envuelve
exteriormente un fenmeno jurdico. La forma es en s misma una hechura
plstica que permite distinguir los hechos jurdicos de todos aquellos que no lo
son, caracterizndolos, individualizndolos, permitiendo diferenciarlos en
funcin de sus manifestaciones aparentes.
Privado el derecho de esa sustancia plstica que recubre exteriormente los
actos, muy difcilmente los podra calificar una vez que se hubieran hundido
en el tiempo, en la multitud de los acontecimientos intrascendentes.
Couture nos recuerda que aun el hombre primitivo distingue la necesidad
de envolver sus actos ms significativos. En l la solemnidad se asocia,
adems, a cierto gusto natural por la decoracin y por los smbolos. El derecho
primitivo, hasta muy avanzadas instancias de perfeccionamiento, est
frecuentado por estas exteriorizaciones simblicas mediante las cuales se
hacen sobrevivir en el recuerdo, ya sea por ceremonias solemnes, ya sea por

40
ALESSANDRI, A.: Apuntes de Derecho Civil, pg. 85.

42
ACTOS JURIDICOS 43

monumentos llamados a perdurar, los hechos sociales ms trascendentes: el


nacimiento, el matrimonio, la muerte, la adquisicin o la prdida de la
propiedad, de la libertad y la paz.4b
El acto solemne que se celebra sin cumplir con la formalidad prescrita por
la ley, ser inexistente o nulo, segn cual sea la naturaleza de la solemnidad
omitida o viciada.
Esta clasificacin reviste especial importancia tratndose de los actos
jurdicos procesales, que se caracterizan por ser esencialmente formales o
solemnes. En efecto, toda norma de procedimiento est destinada a asegurar la
garanta del debido proceso, y para lograrlo el legislador deber
necesariamente establecer formalidades o solemnidades para la verificacin de
la generalidad de los actos procesales, ya sea que stos provengan del juez, de
las partes o de terceros. As, a va meramente ejemplar, podemos recordar que
el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, al referirse a la demanda y
sealar sus requisitos, exige que el libelo cumpla con una serie de
formalidades, que incluyen la individualizacin del tribunal y de las partes, la
precisin de los hechos relativos al conflicto que se somete a proceso y los
fundamentos de derecho que sustentan las pretensiones que se someten a la
decisin del tribunal, fijando su competencia especfica con todas sus
consecuencias procesales. Tal afirmacin es igualmente vlida para destacar la
actuacin del demandado en la contestacin a la demanda. Otro buen ejemplo
lo encontramos en la denuncia contemplada en el procedimiento penal como
forma de iniciacin del sumario, que debe reunir las formalidades previstas por
el cdigo del ramo, no obstante que para su presentacin no se requiere de
asesora letrada.
Por otra parte, las resoluciones judiciales son todas ms o menos
solemnes, segn lo que decidan, resultando especialmente relevante en este
anlisis destacar la alta exigencia de formalidades que los artculos 170 del
Cdigo de Procedimiento Civil y 500 del Cdigo de Procedimiento Penal,
complementado por auto acordado sobre la materia, imponen a las sentencias
definitivas que dictan los jueces de la instancia para resolver los conflictos
sometidos a su conocimiento. En este acto jurisdiccional, el sentenciador debe
construir una parte expositiva, una considerativa y concluir con la parte
resolutiva. La sentencia debe contener una sntesis de todo lo ocurrido desde el
conflicto hasta su solucin, pasando por la ponderacin de la prueba de los
hechos y el anlisis del derecho o de la equidad que sustenta su decisin. Es en
el cumplimiento cabal de esta solemnidad de la sentencia donde se singulariza
la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos consagrada como
plena garanta en el artculo 19 N 3 de la Constitucin Poltica. En otros
trminos, el juez, a travs de esta decisin solemne, debe expresar y explicar
razonadamente a las partes y a todos los habitantes del pas, los fundamentos y
motivos de su decisin jurisdiccional del conflicto. En otras palabras, cmo
usa su "poder" de resolver que le confiere el artculo 73 de la Constitucin
Poltica.
44 LOS ACTOS PROCESALES

Igualmente, deben considerarse en forma especial las formalidades a que


est sometida la produccin de las pruebas, tanto en los procesos civiles como
penales, todo ello en resguardo de los principios de autenticidad y veracidad de
los medios de conviccin.
Ahora bien, observando las formalidades desde otro ngulo, podemos
manifestar que su existencia impide, por su naturaleza, la aplicacin de la
fuerza fsica sobre la voluntad de quienes realizan los actos procesales. En este
sentido puede concluirse que el proceso, considerado como un todo, es una
garanta de racionalidad, imparcialidad y justicia en la decisin del conflicto.
Precisados los fundamentos que sustentan la existencia de las
formalidades en los actos jurdicos procesales y continuando con el desarrollo
de esta interesante clasificacin, debe tenerse presente que la doctrina moderna
distingue entre actos jurdicos formales y no formales, incluyendo dentro de
los formales y como una especie de ellos a los solemnes. En Chile ambas
categoras son equivalentes.
Establecido el principio que indica que los actos procesales, por regla
general, son formales, nos corresponde referirnos a continuacin a la sancin
que genera la falta o inconcurrencia de las formalidades.
Sobre el particular debe sealarse que la infraccin a las reglas que
establecen solemnidades est afecta a diversas sanciones dispuestas en
relacin a ella por el legislador. Al efecto, podemos distinguir cuatro grupos
que tendrn diversa incidencia atendiendo a la forma en que se gener el vicio
que conducir a la ineficacia.
El primero est integrado por los actos procesales solemnes propiamente
tales, que son aquellos en que slo se puede manifestar la voluntad o el
consentimiento de acuerdo a la forma sealada y prevista expresamente por la
ley. En este caso si falta la solemnidad, el acto no existe, no nace; la voluntad
slo es eficaz si se exterioriza mediante el cumplimiento de dicha solemnidad.
Por lo tanto, si ella falta, como se observar, la sancin prevista por la doctrina
y aceptada por el sistema procesal ser la inexistencia del acto jurdico. Como
ya se dir, a propsito de sus elementos, en este caso la solemnidad se
contempla como un elemento de existencia del acto y, por lo tanto, su
inconcurrencia generar, como lgica consecuencia su inexistencia procesal.
El segundo grupo lo constituyen los actos a los que la ley exige la
concurrencia de formalidades habilitantes, entendindose por tales aquellas
que se refieren al cumplimiento de los requisitos previstos por la ley, a las
necesarias para completar la voluntad de un incapaz o para protegerlo en la
realizacin de sus actos. En este caso, la ausencia de las formalidades no
impide la existencia del acto, pero le provoca un vicio sancionado por el
sistema jurdico con su nulidad, ya que la voluntad o el consentimiento se han
manifestado, pero al margen de la ley. El acto surge, nace, pero marcado por el
vicio. Estas son las formalidades de que trata el artculo 1682 del Cdigo Civil
y que define como aqullas "que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos y no a la calidad o

44
ACTOS JURIDICOS 45

estado de las personas que los ejecutan o acuerdan". En el mbito de nuestra


disciplina esta sancin puede afectar a los actos procesales del tribunal y de
parte. La nulidad procesal se ubica generalmente en este grupo.
El tercero se refiere al cumplimiento de las formalidades que la ley exige a
efectos probatorios. Estas son las formalidades de prueba denominadas en el
derecho romano ad probationem y consisten en la exigencia documental en la
expresin de la voluntad del acto con el propsito de darle certeza y precisin.
Estos actos requieren el cumplimiento de esta solemnidad para perfeccionarse.
La sancin de ineficacia en caso de faltar debemos buscarla en sus efectos
probatorios y, por lo tanto, su inobservancia no ataca a la existencia ni validez
del acto, sino a la prdida de su valor como medio de prueba provocada por el
incumplimiento de la formalidad.
Finalmente, como cuarto grupo de actos procesales solemnes,
encontramos a aquellos cuyas formalidades estn establecidas para dar
publicidad a su contenido y se contemplan en el ordenamiento procesal con el
objeto de proteger a terceros que puedan verse alcanzados por sus efectos.
Dentro de este grupo pueden distinguirse, a su vez, dos categoras. La primera
contempla los actos que requieren de publicidad general, que la ley exige con
el objeto de que los terceros puedan conocer los actos que incluye. La sancin
se traduce en una eventual indemnizacin de perjuicios a favor del afectado, de
cargo de quien provoc su incumplimiento, pero su infraccin no los invalida.
La segunda categora de estos actos requiere necesariamente de la presencia de
las denominadas formalidades de publicidad sustancial, que se asimilan al
cumplimiento de las solemnidades. En este tipo de actos si la publicidad no se
verifica, el acto no tiene valor ni eficacia frente a las partes, ni afectar a los
terceros. Cuando examinemos las notificaciones como actos procesales de
comunicacin podremos observar cmo en ellas se va desarrollando cada una
de estas alternativas, especialmente tomando en cuenta el principio contenido
en el artculo 38 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dispone que las
resoluciones judiciales slo producen efectos una vez que han sido notificadas
vlidamente a las partes.
Nos hemos detenido en el desarrollo de esta clasificacin de los actos
jurdicos, teniendo en cuenta que los actos procesales son esencialmente
formales y, por ende, deber examinarse en cada caso cul es el tipo de
formalidad que la ley requiere para su perfeccionamiento jurdico. A su vez,
ello nos permitir determinar la sancin prevista por la ley para el caso en que
falten o se vulneren las formalidades prescritas por aqulla.
A modo de resumen puede concluirse que la omisin de formalidades en
los actos procesales producir diversas sanciones, siendo la regla general la
nulidad procesal, que podr reclamarse en la forma establecida por la ley de
procedimiento. Tratndose de la sentencia, la va normal de impugnacin ser
la interposicin del recurso de casacin en la forma, fundado en la falta de
requisitos, elevados al rango de causales de nulidad, por los artculos 768 del
Cdigo de Procedimiento Civil y 541 del Cdigo de Procedimiento Penal,
46 LOS ACTOS PROCESALES

respectivamente. Otros vicios pueden reclamarse mediante la interposicin del


incidente de nulidad procesal, sin perjuicio de casos especiales, que cuentan
con procedimientos especficos para ser impugnados.
Volveremos sobre el tema a propsito de la ineficacia de los actos
procesales.

3.2.5. ACTOS PUROS Y SIMPLES Y SUJETOS A MODALIDAD

Presentar como ltima clasificacin, por su inters para este trabajo y especial
aplicacin a los actos procesales, aquella que distingue entre actos jurdicos
puros y simples y sujetos a modalidad.
Actos jurdicos puros y simples son aquellos que al perfeccionarse dan
inmediato nacimiento a un derecho cuyos efectos no estn sujetos a alteracin
por circunstancia alguna ni por aplicacin de clusulas en particular. En otros
trminos, acto puro y simple es el que no est sujeto a ninguna modalidad. En
cambio, los actos jurdicos sujetos a modalidad son aquellos cuyos efectos,
circunstancias o clusulas restrictivas, llmense plazo, condicin o modo, de
alguna manera determinan o tienen influencia en sus efectos o en la
oportunidad en que se producen.
Como el plazo ya fue examinado en este trabajo, veremos en esta
oportunidad cul es la situacin de la condicin como modalidad del acto
procesal.
El Cdigo Civil chileno la concibe como el evento futuro e incierto del
cual depende el nacimiento o extincin de un derecho y la define en su artculo
1473 expresando que "Es obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no".
En mrito de lo dicho, "la condicin en sentido estricto es, pues, un evento
posterior al acto, del cual depende que el acto produzca, en todo o en parte, sus
efectos". "Es un fenomeno observado desde hace siglos que los efectos
jurdicos de un acto pueden depender no slo del modo de ser del acto en si y
tambin de su posicin respecto a otros actos o hechos, en su conjunto, sino
tambin de un particular hecho diverso; por otra parte, durante mucho tiempo,
la observacin ha sido, o, mejor dicho, contina siendo incompleta y
superficial."41
Los actos procesales son, por regla general puros y simples, no
admitiendo condiciones ni plazo para realizarlos, excepto los que la ley
conceda para este ltimo fin.42
No obstante la afirmacin precedente, "la condicin legal, es una
institucin ampliamente utilizada en el proceso en todas sus formas; condicin

17
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. III, pgs. 532 y 523
42
PRIETO-CASTRO: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 365

46
ACTOS JURIDICOS 47

positiva o negativa, potestativa o casual, suspensiva o resolutiva, con tiempo


determinado o indeterminado". 43
A propsito de esta clasificacin debemos plantear, desde ya, que los
actos jurdicos sujetos a modalidad que la ley contempla, van a tener una
relevante importancia en nuestra disciplina, no obstante que la regla general
conduce a concluir que el acto procesal debe calificarse como puro y simple.
Un buen ejemplo de acto procesal sujeto a modalidad es la sentencia
impugnada por recursos procesales, que segn algunos autores es un tpico
acto jurdico condicional. A propsito de este planteamiento se han
desarrollado interesantes doctrinas en torno, justamente, a si la sentencia
judicial impugnada es un acto jurdico puro y simple sujeto a revisin procesal
o si, por el contrario, se estara en presencia de un acto jurisdiccional sujeto a la
condicin suspensiva o resolutoria del recurso, dependiendo su eficacia de su
aceptacin o rechazo.
A propsito de este tema, Carnelutti afirma que "la eficacia de un acto
procesal puede, adems, depender de una condicin negativa; con esta nocin
se aclara la figura de la sentencia sujeta a impugnacin, que no alcanza
autoridad de cosa juzgada hasta que no haya sido notificada y no haya
transcurrido el trmino establecido para la impugnacin sin que sta haya sido
propuesta; esa figura penetra precisamente en el esquema previsto por la
primera parte del artculo 1168 del Cdigo Civil italiano, con la sola
advertencia de que la condicin es legal y no voluntaria; ms concretamente: la
sentencia sujeta a impugnacin est vinculada en cuanto al efecto de la cosa
juzgada vencida o bien de la no impugnacin dentro del trmino previsto
formal, por la doble condicin de la aceptacin de la parte por el artculo
466".44
Otro buen ejemplo de acto procesal sujeto a modalidad lo encontramos en
el artculo 437 del Cdigo de Procedimiento Civil, que regulando el
procedimiento ejecutivo exige, como presupuesto de la accin, que la
obligacin que se pretende hacer cumplir sea "actualmente exigible", requisito
que concurre solamente cuando la obligacin que el ttulo contiene no est
afecta a modalidad o plazo. Si estuviese, ello autorizara al demandado para
oponerse a la ejecucin invocando a su favor lo dispuesto por el artculo 464
del mismo Cdigo, que expresa "la oposicin del ejecutado slo ser admisible
cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 7 l La falta de alguno
de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo
tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado".45
La regulacin del procedimiento sumario contempla otro caso tpico de
acto procesal condicional. En efecto, el artculo 684 del Cdigo de
Procedimiento Civil autoriza al demandante para solicitar al tribunal en el

43
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. III, pg. 535
44
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. III, pg. 538.
45
Vase: Juicio Ejecutivo. Panorama Actual, obra del autor.
48 LOS ACTOS PROCESALES

comparendo de estilo, en rebelda del demandado y con fundamento plausible,


que se acceda provisoriamente a las pretensiones de la demanda.
Si el juez da lugar a lo pedido, estamos en presencia de una resolucin
sujeta a la condicin de lo que el mismo tribunal resuelva en la sentencia
definitiva.
Tambin pueden citarse como otros ejemplos de actos procesales
condicionales, el cumplimiento de sentencias dictadas por tribunales
extranjeros; la presentacin de documentos que se tendrn por reconocidos
bajo la condicin de no ser objetados y la agencia oficiosa, cuyo valor procesal
depender de la decisin de aquel en cuyo nombre se compareci.
Pero es indudable, como ya se dijo, que la modalidad ms comn en los
actos procesales es el plazo, hecho ya examinado en este trabajo.

48
4. LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES

4.1. ANALISIS PRELIMINAR DEL CONCEPTO DE ACTO JURIDICO


PROCESAL

Para realizar un debido estudio del concepto de acto jurdico procesal, resulta
necesario distinguir entre el proceso concebido como un acto jurdico procesal
universal o complejo y los actos procesales singulares que lo integran.
Ya qued demostrado en este trabajo que el proceso es un conjunto de
actos procesales, y naturalmente, como dice Chioven- da, "no se trata de una
serie de actos desligados e independientes, sino de una sucesin de actos
coligados para el fin comn de la actuacin de la voluntad de la ley y
procediendo ordenadamente hacia el alcance de este fin". 46
Analizado el concepto de acto jurdico procesal en esta perspectiva,
encontraremos que l tiene elementos necesarios para su existencia y validez;
requisitos y caractersticas del proceso considerado como un todo; otros que se
refieren a los actos que en particular lo integran o conforman y, por ltimo, los
hay que son comunes.
Gran parte de las dificultades que ha provocado el anlisis de este tema
deriva de las diferentes opiniones que se han dado y existen acerca de cmo
deben tratarse los actos jurdicos procesales y que en general se basan en su
examen global, en circunstancias que resulta imposible hacerlo de esa manera,
ya que previamente, para lograrlo, deber distinguirse entre el proceso
estimado como un acto jurdico procesal complejo para, a continuacin,
analizar cada uno de los actos procesales que lo componen e integran. A mi
juicio es el nico mtodo racional para lograr su cabal comprensin.
Efectuado este necesario e importante distingo, debo reiterar que el
proceso y los actos que lo componen tienen requisitos y elementos que les son

46
CHIOVENDA: Instituciones de Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 52.
52
LOS ACTOS PROCESALES

comunes y otros que por su naturaleza son diferentes. Entre los primeros
podemos citar la jurisdiccin, que constituye elemento de existencia del
proceso y adems es requisito de existencia de las resoluciones judiciales,
tpicos actos procesales jurisdiccionales. En cambio hay otros distintos y que
se referirn al proceso o a los actos que lo integran, segn de cual se trate.
Tambin resulta de inters precisar que el examen jurdico del desarrollo
del proceso a travs de sus actos y hechos y de la aplicacin por el juez, del
derecho que lo regula, nos muestra como pueden combinarse varios actos que,
unidos, logran obtener efectos mayores de los que cada uno producira
considerado aisladamente. Es ms, el proceso mismo representa y constituye
dicha combinacin. Ahora bien, al observar la realidad de semejante
fenmeno, su anlisis jurdico debe referirse necesariamente a los dos tipos de
actos procesales, el proceso y los actos singulares, los que deben diferenciarse
y aislarse con cuidado para comprenderlos adecuadamente, caracterizarlos y
sealar sus requisitos de existencia y validez.
Carnelutti sostiene que puede suceder que cada uno de los varios actos
combinados conserve ntegramente su individualidad y que la ligazn proceda
slo de la unidad del efecto jurdico a cuya produccin se encamine la
coordinacin de los mismos; el efecto en cuestin pertenece, normalmente, al
ltimo acto, pero no se producira si ste no estuviese precedido por los otros,
cuyos efectos singulares estn precisamente encaminados a la preparacin de
aquel otro; a ese efecto se procede desde el primero al ltimo de los actos
coordinados, y de ah que a la coordinacin se haya dado desde hace mucho
tiempo el nombre de procedimiento.47
Para precisar, aislar, analizar y desarrollar el concepto de acto procesal,
me referir en primer trmino al acto procesal singular y luego "al todo" que es
el proceso considerado como universalidad procesal. Ello permitir
comprender mi planteamiento, que postula al proceso como un acto jurdico
procesal autnomo, complejo e integrado, que constituye por s mismo una
universalidad jurdica diferente de los actos que lo componen.

4.2. EL ACTO PROCESAL SINGULAR

4.2.1. CONCEPTO

En el desarrollo de los conceptos previos qued definido el acto jurdico


procesal singular como aquel que produce sus efectos en un proceso o en
alguno de sus equivalentes jurisdiccionales. Tambin seal en esa
oportunidad que hay acuerdo unnime en la doctrina en el sentido de
considerar que el acto jurdico procesal constituye una especie dentro del

47
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 101.

52
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 53

gnero de los actos jurdicos comunes y que en tal entendido le son aplicables
los principios generales relativos a ellos, a falta de normas especiales que lo
regulen. Por lo tanto, el acto procesal se regir en primer trmino por las
normas que el derecho procesal contempla y, en subsidio, por las reglas
generales del derecho comn establecidas para los actos jurdicos en general.
A modo de resumen puede decirse que para que exista un acto procesal
singular se precisa de un tribunal competente para conocer de un proceso y
que ste se inicie de acuerdo a la ley de procedimiento aplicable.
Igualmente, son actos procesales de esta naturaleza los que constituyen o
se producen en los equivalentes jurisdiccionales legitimados para reemplazar
al proceso en la solucin de ciertos conflictos.
En este marco ideolgico, corresponde examinar los presupuestos que
sustentan el concepto de acto procesal singular, los que deben necesariamente
vincularse a un comportamiento voluntario de los sujetos del proceso, idneo
para producir determinados efectos en l, accionando situaciones jurdicas
procesales aptas para hacer que dicho proceso se desarrolle desde su inicio y
hasta su definicin por la sentencia jurisdiccional ejecutoriada.
Analizado en dicho contexto, el acto jurdico procesal representa el
ejercicio de un deber-poder del juez o de un poder-deber o de un deber
procesal de las partes, del ministerio pblico o de terceros.48
Precisadas estas ideas matrices, analizar el concepto de acto jurdico
procesal.
Debe partirse de la premisa de que la ley chilena no define al acto
procesal. Puede afirmarse de la misma forma que nuestro derecho no
consagra, ni menos sistematiza, el tratamiento orgnico de los actos procesales
singulares. Tampoco nuestra doctrina ha elaborado un concepto cientfico de
los mismos que pueda servir de punto de apoyo a este trabajo.
Tomando en consideracin estos supuestos puede afirmarse que la ley
procesal nacional se limita a contemplar y regular actos procesales concretos
que se han enseado tradicionalmente en forma individual y aislados dentro
del contexto procedimental de las reglas comunes a todos los procedimientos
contenidas, en lo esencial, en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. En
este sentido la doctrina nacional s se ha preocupado de analizar siste-
mticamente las actuaciones judiciales, las resoluciones judiciales, las
notificaciones, exhortos, la demanda, excepciones, recursos, entre otros actos
procesales. Por lo tanto, resulta escaso, por no decir que no existe el material
de apoyo, legal o doctrinario disponible que nos permita elaborar un concepto
afianzado de acto procesal en el derecho chileno y del cual podamos
desprender sus principales caractersticas y efectos.
En este predicamento, debe tenerse presente que al no definir nuestra ley
al acto jurdico procesal, su nocin, caractersticas, requisitos y efectos deben

48
MICHELI: Derecho Procesal Civil, vol. I. Buenos Aires, pg. 290.
54
LOS ACTOS PROCESALES

quedar confiados necesariamente a la elaboracin doctrinaria, y mientras ello


no ocurra, lo que pretendemos hacer en este trabajo es aportar algunos
antecedentes que puedan servir para un futuro anlisis integral de los actos
procesales en el mbito del derecho nacional.
Por lo tanto, no existiendo ley aplicable a la materia, resulta
especialmente trascendente, para iniciar el desarrollo de nuestro tema, recurrir
a la doctrina extranjera que s ha estudiado in extenso los actos procesales.
Ello permitir contar con elementos suficientes y calificados para elaborar un
concepto general de acto procesal, que pueda servir de base a su estudio dentro
de la temtica general de nuestra disciplina.
Al efecto, a continuacin de una breve resea histrica, recordar los
conceptos de acto procesal vertidos por los tratadistas ms emritos del
derecho procesal universal, que con sus definiciones nos proporcionan un
valioso apoyo doctrinario cuyo contenido nos servir de referencia para el
estudio y sistematizacin de los actos procesales en nuestro sistema positivo.
En una perspectiva histrica y a partir del derecho romano, el acto
procesal se confundi y asimil a los actos jurisdiccionales o resoluciones
judiciales. 49 Esta posicin la recoger el derecho espaol y de all se
transmitir al derecho procesal chileno, como podr comprobarse ms
adelante.
El auge del derecho privado, en el pasado siglo, produjo un
desplazamiento conceptual de los actos jurdicos pblicos, cuyo origen y
fundamento se quiso identificar con alguna de las fuentes de las obligaciones,
a saber, con el contrato, el cuasicontrato, el delito o en el cuasidelito. El
proceso jurisdiccional no fue una excepcin a esta tendencia. Su naturaleza
jurdica se busc en el derecho privado. Ello constituye el mejor ejemplo de lo
que estamos afirmando. En efecto, a partir de la Revolucin Francesa se trata
de explicar al proceso como un contrato, posicin insostenible, que,
impugnada, hizo que se le calificara luego como un cuasicontrato, que se
denomina de litis contestatio, alterando con ello su definicin romana. Tal
tendencia tambin se descart por impropia, como lo demostrar ms adelante.
Hoy diversas teoras explican la naturaleza jurdica del proceso, mas todas
ellas tienen su apoyo y buscan su fundamento en el campo del derecho
pblico.
Pedro Aragoneses en su clsica obra intitulada Proceso y Derecho Procesal
sostiene que hay dos grandes concepciones que aparecen enfrentadas al
examinar la naturaleza jurdica del proceso: aquellas que tratan de explicarla
segn categoras que aparecen tomadas en prstamo de otras ramas jurdicas, y
aquellas concepciones que pretenden establecer categoras especiales para
explicar la naturaleza del fenmeno procesal, atendiendo a la distincin entre
la concepcin esttica y dinmica del derecho.55

49
COUTURE: Fundamentos del Derecho Procesal Civil, pg. 204.

54
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 55

En este orden de ideas y para visualizar la evolucin que histrica y


cientficamente ha tenido el concepto de acto procesal en este ltimo siglo,
resulta til reproducir la clsica definicin que para el derecho espaol escribe
uno de sus ms insignes comentaristas, Joaqun Escriche, que en su reconocido
Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia, define los actos
judiciales que confunde con los actos procesales- como "las decisiones,
providencias, autos, mandamientos, diligencias y cualesquiera operaciones de
un juez en el ejercicio de sus atribuciones", agregando que "tambin puede
llamarse acto judicial lo que hicieren las partes ante el juez por contraposicin
a lo que hicieren las mismas fuera de la presencia de aqul". 50 Como puede
observarse, lo que realmente considera Escriche en este Diccionario es una
aproximacin al concepto del acto procesal, como hoy se entiende, pero que va
mucho ms all del concepto clsico del acto judicial o jurisdiccional, con el
que se confunde.
En la actualidad podemos observar que esta tendencia se ha revertido y
que el acto procesal goza de plena autonoma frente al acto jurdico general y
que la mayora de los autores lo ubican claramente en el mbito del derecho
pblico, cuyos principios y reglas se le aplicarn preferentemente. Slo en
forma supletoria y cuando no existen normas que lo regulen, se regirn por el
derecho comn.
Como es de frecuente ocurrencia en el mbito del derecho procesal, a la
doctrina italiana le corresponde el mrito de proporcionar el mayor y mejor
aporte para la elaboracin de "la teora del acto procesal".
Iniciar su examen en particular con un comentario de Gio- vanni Leone,
muy preciso para identificar a los actos procesales. Expresa el autor que "la
accin humana asume el aspecto de acto procesal cuando la ley la utiliza para
los fines de la constitucin, del desenvolvimiento, de la modificacin o de la
extincin de la relacin procesal", y agrega que "esta incidencia del acto sobre
el nacimiento y el desarrollo de la relacin procesal, constituye el elemento
ms seguro para el reconocimiento del acto procesal". Concluye Leone,
manifestando que el acto es procesal no porque vive del proceso, sino porque
nace y vive en l, a los fines del mismo y para influir sobre su constitucin,
desenvolvimiento y terminacin.51
Reproducida esta cita, que ayuda a precisar el concepto de acto jurdico
procesal, revisar a continuacin algunas definiciones que nos proporcionan
los autores clsicos, quienes con su sabidura han permitido elaborar y
afianzar un concepto uniformemente aceptado en la actualidad por la
jurisprudencia y la doctrina.
En primer lugar deseo citar a Chiovenda, que define al acto jurdico
procesal expresando "llmanse actos jurdicos procesales a los actos que
tienen importancia jurdica respecto de la relacin procesal, esto es, los actos

50
ESCRICHE: Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia, pg. 78.
51
LEONE, Giovanni: Tratado de Derecho Procesal Penal, t. I, pg. 585.
56
LOS ACTOS PROCESALES

que tienen por consecuencia inmediata la constitucin, la conservacin, el


desenvolvimiento, la modificacin o la definicin de una relacin procesal", y
agrega que pueden ser actos de uno u otro sujeto de la relacin procesal, o sea
actos de partes, o actos de los rganos jurisdiccionales.52
Niceto Alcal-Zamora afirma que los actos procesales "son expresiones
de una manifestacin de voluntad relativa al desenvolvimiento del proceso", y
los define como "las manifestaciones de voluntad o exteriorizaciones de
conducta relativas al desenvolvimiento del proceso, sea cual fuere el sujeto o
el interviniente de que provenga".53
Redenti a su vez los define como "aquellos actos que despliegan efectos
primarios, directos y especficos, legalmente previstos, sobre la institucin,
sobre el desarrollo o sobre el fin -que es la clausura o extincin del proceso- de
la relacin jurdica procesal".54
Eduardo Couture ensea que "por acto procesal se entiende el acto
jurdico emanado de las partes, de los agentes de la jurisdiccin o de un tercero
ligado al proceso, susceptible de crear, modificar o extinguir efectos
procesales".55
Jaime Guasp lo define como "aquel acto o acaecimiento caracterizado por
la intervencin de la voluntad humana por el cual se crea, modifica o extingue
alguna de las relaciones jurdicas que componen la institucin procesal". 56
Agrega el autor que la nota caracterstica del acto procesal es la influencia o
repercusin que tiene en el proceso, ya sea de una manera directa o inmediata.
Prieto-Castro, por su parte, expresa que son actos procesales los que
realizan las partes y los tribunales para preparar e iniciar, impulsar y terminar
el procedimiento, logrando el fin que el proceso se propone.57
El diccionario de Pallares define al acto procesal como todo acto
voluntario verificado en el proceso por las partes, por el rgano jurisdiccional
o por un tercero, que tiene efectos jurdicos inmediatos en la relacin procesal,
sea que la modifique, la extinga, la suspenda o impulse su desarrollo.
Comprende los actos judiciales, que son los actos ejecutados por dicho rgano,
aunque si se quiere distinguir es posible aislar los unos de los otros.58
Para Alsina los actos procesales son todo acontecimiento que, de
cualquier manera, influya en la relacin procesal y stos surgen de la
descomposicin del proceso, de los distintos elementos que lo integran; el
anlisis independiente de cada uno de ellos es el acto jurdico procesal.59

52
CHIOVENDA: Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 132.
53
ALCALA-ZAMORA, Niceto: Derecho Procesal, pg. 143.
54
REDENTI: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 188.
55
COUTURE: Fundamentos del Derecho Procesal Civil, pg. 201.
56
GUASP, Jaime: Derecho Procesal Civil, pg. 270.
57
PRIETO-CASTRO: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 363.
58
PALLARES: Diccionario de Trminos Jurdicos.
59
ALSINA: Derecho Procesal, t. I, pg. 605.

56
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 57

En fin, Goldschmidt los concibe como aquellos actos de las partes y del
juez que forman la situacin procesal, es decir, que constituyen, modifican o
extinguen expectativas, posibilidades procesales, cargas procesales o dispensa
de cargas.
Analizados los conceptos expuestos, puede deducirse que constituye
rasgo comn en las definiciones transcritas que todo acto procesal es un
acontecimiento querido por la voluntad humana, cualquiera que sea la persona
que lo realice, siempre que est destinado a tener influencia en un proceso.
Estos actos pueden producirse antes de la constitucin o planteamiento del
proceso, en su desarrollo o desenvolvimiento, en su consumacin o a pro-
psito de las consecuencias derivadas del cumplimiento de lo resuelto.
Por lo tanto, puede concluirse que las definiciones citadas
precedentemente sirven de sustento y fundamento al concepto de acto procesal
que expuse en la primera parte de esta obra y que lo concibe como aquellos
actos jurdicos que producen efectos en un proceso o en alguno de sus
equivalentes legitimados.
A su vez el proceso que los contiene tiene existencia propia como acto
jurdico procesal complejo, universalidad procesal independiente que rene
los elementos y caractersticas que se mencionarn y que lo distingue
netamente de los actos procesales singulares que lo integran.
4.2.2. RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL Y LEGAL DEL ACTO
PROCESAL SINGULAR

Como ya tuve oportunidad de manifestar en esta obra, nuestra legislacin


procesal no regula en forma orgnica y sistemtica los actos jurdicos
procesales, a diferencia de lo que hace el Cdigo Civil con los actos jurdicos
privados que contempla y reglamenta minuciosamente. Sin embargo, un
conjunto de normas constitucionales y disposiciones legales nos proporcionan
elementos o premisas suficientes que permiten afirmar que ellos estn consi-
derados y que tienen existencia y reconocimiento como tales en la legislacin
procesal chilena.
Antes de entrar al anlisis de su respaldo constitucional y legal debemos
recordar que en las disposiciones comunes a todos los procedimientos bajo la
denominacin de "actuaciones judiciales", el Ttulo VII del Libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil regula la existencia y reglamenta clsicos actos
procesales. Precisa el Cdigo que dichos actos deben constar por escrito en el
proceso, cumplir con las formalidades que establece la ley, verificarse en los
plazos que el propio Cdigo seala y realizarse en das y horas hbiles.
En otras palabras denomina actuaciones judiciales a ciertos actos
procesales y les fija reglas.
Por su parte el artculo 158, el primero del Ttulo XVII del mismo Libro y
Cdigo, contempla la existencia de las resoluciones judiciales, que son los
principales actos procesales jurisdiccionales, los que a continuacin define y
regula exhaustivamente. Agrega la disposicin que ellas se denominarn
58
LOS ACTOS PROCESALES

sentencias definitivas, interlocutorias, autos y decretos, atendiendo a la materia


que deciden.
Ms adelante, a propsito de los actos procesales emanados del tribunal,
me referir en particular a cada una de las resoluciones judiciales. Por ahora
menciono a las sentencias como el mejor ejemplo de actos jurdicos procesales
singulares regulados extensa y especialmente por nuestra ley procesal.
Volviendo al examen de sus fundamentos, debe precisarse que la propia
Constitucin Poltica hace algunas referencias concretas a los actos procesales.
En efecto, el artculo 19 NQ 3Q, a propsito de los derechos y deberes
constitucionales, establece que la Constitucin asegura a todas las personas "la
igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos". En su oportunidad
veremos que estos derechos se ejercitan a travs de la accin procesal, que
permite impulsar la jurisdiccin, abriendo el respectivo proceso, instrumento
que servir para resolver el conflicto en litis. El impulso de la accin se
materializa en un acto procesal concreto, que podr revestir la forma de una
demanda, de una querella, o de una denuncia, segn cual sea el mecanismo
establecido por el procedimiento aplicable. De su parte, el mismo NQ 39 del
artculo 19 reconoce a la sentencia que dicta el rgano jurisdiccional como acto
jurdico procesal, al establecer que ella debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Este "proceso" es el que postulamos como acto jurdico
complejo en este trabajo y ser analizado integralmente a propsito de los
actos procesales.
Estas disposiciones de nuestra Constitucin Poltica contienen la
consagracin del principio que Eduardo Couture denomina de la "igualdad
ante los actos procesales". 60
Igualmente apoya la fundamentacin constitucional de los actos
procesales el contenido del artculo 73 de la Constitucin Poltica, primera
norma contenida en el captulo 6Q relativo al Poder Judicial, que consagra en
diversas oportunidades la existencia de actos procesales singulares. En efecto,
la referida disposicin seala "la facultad de conocer de las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusiva-
mente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la Repblica,
ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse
causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o
hacer revivir procesos fenecidos".
En esta primera parte del artculo se encuentran manifestaciones concretas
de actos procesales. Resulta obvio para el derecho procesal que el ejercicio de
la facultad jurisdiccional se especifica en el proceso a travs de sentencias y
que stas son actos procesales jurisdiccionales per se. Luego cabe agregar que
el inciso l2 en su segunda parte establece que no se puede revisar ni los
fundamentos ni el contenido de sus resoluciones (acto procesal). En su parte

60
COUTURE: Las Garantas Constitucionales del Proceso Civil, obra en honor de Hugo
Alsina, pg. 189.

58
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 59

final el inciso 1Q vuelve a reconocer al proceso como institucin procesal al


declarar que ni el legislador ni el Presidente de la Repblica pueden avocarse
al conocimiento de causas pendientes o hacer revivir procesos fenecidos.
Siendo as, debe necesariamente concluirse que el referido inciso, adems de
consagrar la existencia del proceso como acto jurdico complejo,
complementando as lo dispuesto por el artculo 19 NQ 3S, contempla tambin
la existencia de actos procesales singulares concretos, como son las
resoluciones judiciales mediante las cuales se desarrollan los momentos
jurisdiccionales del conocimiento, del juzgamiento y del cumplimiento.
El mismo artculo que comentamos en su inciso 2 Q consagra con rango
constitucional la regla general procesal orgnica denominada de la
inexcusabilidad, que establece: "reclamada su intervencin (del tribunal) en
forma legal y en negocios de su competencia, no podr excusarse de ejercer su
autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos
a su decisin".
Se reclama su intervencin jurisdiccional impulsando la accin procesal y
esta accin naturalmente se materializa en un acto procesal concreto del actor
que pone en movimiento el proceso. De otra parte el juez ejerce su jurisdiccin
a travs de las resoluciones judiciales, cuando se pronuncia sobre el ejercicio
de la accin abriendo proceso o negndose a ello en los casos excep-
cionalmente autorizados por el artculo 73 en concordancia con los Cdigos
Orgnico de Tribunales, de Procedimiento Civil y Penal.61
Cabe agregar que los incisos finales del artculo 73 consagran
constitucionalmente actos jurisdiccionales concretos. El primero indica que
para hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de
instruccin que decreten los tribunales de justicia, podrn impartir rdenes a la
fuerza pblica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren.
Todos ellos son actos procesales jurisdiccionales reconocidos expresamente
por la propia Constitucin Poltica, como se desprende del tenor literal de su
texto.
Por ltimo cabe recordar que su inciso final expresa que la autoridad
legalmente requerida debe cumplir sin ms trmite el mandato judicial que
consta en el acto procesal mencionado y que le est vedado calificar el
fundamento, oportunidad, justicia o legalidad de la resolucin contenida en el
acto procesal que se trata de ejecutar.

Wb,!
Vase Auto Acordado que reglamenta el procedimiento para obtener la declaracin
previa al ejercicio de la accin indemnizatoria que concede la letra i) del N s 7 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica publicado en el Diario Oficial del da 11 de agosto de 1983.
61
Vase La Jurisdiccin en el Derecho Chileno, obra del autor, pg. 23
60 LOS ACTOS PROCESALES

Podemos tambin sealar que la Constitucin reconoce la existencia


precisa de otros casos de actos procesales como ocurre con el artculo 12, que
otorga competencia a la Corte Suprema para conocer de la accin de
reclamacin contra la resolucin administrativa que prive a un sujeto de la
nacionalidad chilena; con el artculo 19 NQ 7 que establece la facultad que
tienen los tribunales para privar, por resolucin fundada, de la libertad a las
personas a travs del mecanismo de la detencin que jurdicamente se expresa
en uno o ms actos procesales; con la letra "i" del mismo nmero que establece
el derecho a demandar al Estado indemnizacin de perjuicios generados por
una sentencia errnea o arbitraria de conformidad a la disposicin que expresa
"una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que
hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por
resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o
arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios
patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser determinada
judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar
en conciencia". Aqu hay un acto procesal realizado por el juez en
representacin del Estado que involucra la responsabilidad patrimonial de ste
cuando se dicte un sobreseimiento definitivo o una sentencia absolutoria a
favor de un procesado o condenado en un proceso que haya sido declarado
injustificado o arbitrario. Este artculo reconoce al proceso y a los actos
singulares, como actos procesales.68 bis
Por su parte los artculos 20 y 21 establecen las acciones de proteccin y
amparo de garantas constitucionales, las que se impulsarn e implementarn a
travs de actos procesales concretos reconocidos y establecidos por la propia
constitucin y legislacin complementaria.
Debe sumarse a estos fundamentos constitucionales lo preceptuado por el
numeral 7 del artculo 19Q que, a propsito del derecho a la libertad y a la
seguridad individual, regula en sus letras, un conjunto de actos procesales
concretos, entre los que destacan la privacin de libertad por orden del juez
competente, ya comentada; el arraigo; el derecho a la libertad provisional, la
confesin judicial, como medios de solucin, entre otros.
Igualmente, la Carta Fundamental al establecer la competencia del
Tribunal Constitucional confiere accin a las autoridades y personas para que
impulsen su funcionamiento. En efecto, para resolver las cuestiones de
constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin de los proyectos de
ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobacin del
Congreso, slo podr actuar a requerimiento del Presidente de la Repblica, de
cualquiera de las Cmaras o de una cuarta parte de sus miembros en ejercicio,
siempre que sea formulado antes de la promulgacin de la ley.
En este mismo orden de ideas, para conocer de las materias reguladas por
el artculo 82 en sus numerales 3, 4, 5, 6, 7 y 10 de la Constitucin Poltica, se
requiere que la accin sea impulsada por las autoridades o personas que el
propio artculo 82 seala.
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 61

De su parte el artculo 83 establece que el tribunal dictar sentencia en las


materias de su competencia y ella es acto procesal jurisdiccional amparado en
el contexto de los citados artculos 82 y 83.
Lo expuesto permite concluir, sin lugar a dudas, que los actos procesales
cuentan con un reconocimiento y respaldo en nuestra Constitucin Poltica.
Sin embargo, como ya lo advirtisemos, falta en el sistema nacional un
tratamiento sistemtico que los consagre en forma orgnica. El hacerlo tiene
una importancia fundamental para examinar la concurrencia de sus requisitos y
las eventuales sanciones por infracciones a las leyes de procedimiento que los
regulan, tanto en cuanto le falten requisitos necesarios para su existencia o para
su validez.
Para cerrar el desarrollo de este captulo, corresponde examinar a modo de
ejemplo algunos actos procesales contemplados en nuestros cdigos matrices,
que respaldan esta afirmacin en orden a que ellos cuentan con un sustento
jurdico normativo.

4.2.2.1. Cdigo de Procedimiento Civil

El Cdigo de Procedimiento Civil es el texto positivo que contiene la


regulacin de la mayor cantidad de actos procesales, pu- diendo considerarse
como la fuente principal de su establecimiento por parte de nuestra ley. Entre
los actos que contempla, merece destacarse un conjunto de normas que, de una
u otra forma, configuran su existencia en el sistema procesal nacional. Al
efecto mencionar algunas disposiciones del citado Cdigo que condenen
actos procesales concretos, demostrando as su fundamento legal.
a) Reglas Generales contenidas en los artculos le a 3~: El artculo 1Q del
Cdigo de Procedimiento Civil expresa: "las disposiciones de este Cdigo
rigen el procedimiento de las contiendas civiles entre partes y de los actos de
jurisdiccin no contenciosa, cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales
de Justicia".
Este artculo regula los actos procesales que conforman la contienda,
considerada como el conflicto traspasado al proceso jurisdiccional y a los
actos judiciales no contenciosos que se verifican en un proceso judicial.
En ambos casos, la ley reconoce la existencia de actos procesales. Los
primeros, verificados en un proceso jurisdiccional por el juez y las partes y los
segundos en un proceso judicial no contencioso en que slo actuarn el juez y
el interesado.
Llamo la atencin acerca del indebido empleo del trmino jurisdiccin en
el artculo que estamos comentando.69
Por su parte el artculo 3S establece que "se aplicar el procedimiento
ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos
a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza", estableciendo,
as, el carcter supletorio de las normas del procedimiento ordinario para
62 LOS ACTOS PROCESALES

todas las gestiones, trmites y actuaciones que se verifiquen en otros juicios.


Resulta indudable que la palabra trmite que l emplea y especialmente el
trmino "actuacin" quedan incluidos en el concepto de acto procesal
singular.

b) Mandato judicial y agencia oficiosa. En primer trmino debe recordarse


que los artculos 6Q y del Cdigo de Procedimiento Civil establecen y
reglamentan el mandato procesal y la agencia oficiosa procesal, ambos actos
procesales de parte.
Estas disposiciones regulan convenciones procesales que dan eficacia a la
representacin letrada en juicio consagrada como garanta constitucional en el
artculo 19 N9 3 de la Constitucin Poltica. El artculo 6e contempla las
formas de constituir el mandato y norma Ja agencia oficiosa procesal y el
artculo 7Q establece las facultades de la esencia, de la naturaleza y
accidentales, que el mandato judicial otorga al mandatario.
Seala el artculo 6Q: "El que comparezca en juicio a nombre de otro, en
desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera especial
nombramiento, deber exhibir el ttulo que acredite su representacin.
Para obrar como mandatario se considerar poder suficiente: 1 Q el
constituido por escritura pblica otorgada ante notario o ante oficial del
Registro Civil a quien la ley confiera esta facultad; 2e el que conste de un acta
extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro, y subscrita por todos los
otorgantes; y 3Q el que conste de una declaracin escrita del mandante,
autorizada por el secretario del tribunal que est conociendo de la causa.
Podr, sin embargo, admitirse la comparecencia al juicio de una persona
que obre sin poder en beneficio de otra, con tal que ofrezca garanta de que el
interesado aprobar lo que se haya obrado en su nombre. El tribunal, para
aceptar la representacin, calificar las circunstancias del caso y la garanta
ofrecida, y fijar un plazo para la ratificacin del interesado.
Los agentes oficiosos debern ser personas capacitadas para comparecer
ante el respectivo tribunal, en conformidad a la Ley Orgnica del Colegio de
Abogados, o, en caso contrario, debern hacerse representar en la forma que
esa misma ley establece".
Todos ellos, aun cuando se generen fuera del proceso, como ocurre con
los regulados en los Nos 1 y 3 del referido artculo 6e, son actos procesales,
puesto que estn destinados a producir sus efectos en l.
En relacin al contenido del artculo 7Q es til precisar que estamos frente
a una de las normas tpicas que demuestran el carcter pblico de las leyes
procesales al hacer prevalecer la ley por sobre la voluntad expresada en las
clusulas del mandato por la parte que lo otorga. Esta afirmacin se encuentra
respaldada por el contenido de su inciso l9, que expresa: "el poder para litigar
se entender conferido para todo el juicio en que se presente, y aun cuando no
exprese las facultades que se conceden, autorizar al procurador para tomar
parte, del mismo modo que podra hacerlo el poderdante, en todos los trmites

62
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 63

e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va de reconvencin se


promuevan, hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva, salvo lo
dispuesto en el artculo 4Q o salvo que la ley exija intervencin personal de la
parte misma. Las clusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades
expresadas, son nulas. Podr, asimismo, el procurador delegar el poder
obligando al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad".
64 LOS ACTOS PROCESALES

Esto significa que en el otorgamiento del mandato procesal la voluntad


del sujeto genera el acto procesal del mandato, pero su efecto esencial, de
representar vlidamente en el proceso al poderdante, est regulado por la ley.
En esta forma el mandante no puede limitar, aun cuando as lo exprese, la
eficacia de la representacin letrada en el proceso. Ello implica una seria
excepcin al principio de la autonoma de la voluntad en los actos procesales,
como ya se comentar.
Complementando la norma general sobre el mandato judicial, el artculo
S
8 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil expresa "que el gerente o administrador
de sociedades civiles o comerciales, o el presidente de las corporaciones o
fundaciones con personalidad jurdica, se entendern autorizados para litigar a
nombre de ellas con las facultades que expresa el inciso 1 Q del artculo
anterior, no obstante cualquiera limitacin establecida en los estatutos o actos
constitutivos de la sociedad o corporacin". Al sealar que aquellas normas
que regulan la representacin procesal en juicio de las personas jurdicas de
derecho privado son irre- nunciables, su texto hace prevalecer nuevamente la
ley procesal por sobre la voluntad expresada por el mandante al otorgar el
mandato, por lo que la norma prima y se coloca por sobre la voluntad del
otorgante.
Esta disposicin se justifica plenamente, ya que da eficacia a los
principios de la buena fe y de la seguridad jurdica en el proceso.

c) Actos integrados al proceso. El concepto de proceso material, llamado


en el lenguaje forense, expediente, est definido en el artculo 29 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que expresa que el proceso se formar "con los
escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o
verifiquen en el juicio".
Los escritos constituyen formalidades de los actos procesales de parte y
las actuaciones son clsicos actos procesales emanados del tribunal. Esta
disposicin resulta especialmente importante en el desarrollo de nuestro tema,
ya que demuestra cmo la ley reconoce la existencia material del proceso, este
acto procesal complejo, esta universalidad procesal, que ser objeto de nuestra
atencin en los captulos siguientes.

d) Notificaciones. Las notificaciones, reguladas en sus aspectos generales


por el Ttulo VI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, son
indudablemente actos procesales de comunicacin minuciosamente
reglamentados por nuestra ley. El artculo 38, con que se inicia el contenido
del ttulo, consagra el principio de todos conocido que expresa que las
resoluciones judiciales, clsicos actos jurisdiccionales, slo producen sus
efectos propios en virtud de su notificacin, hecha con arreglo a la ley, a las
partes o a quienes hayan de afectar sus resultados. Este acto complementario
de la sentencia, y en virtud del cual su contenido se pone en noticia de las
partes emplazadas, es la notificacin, que como acto procesal autnomo
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 65

produce efectos en el proceso. No obstante, la notificacin puede generarse


materialmente dentro o fuera de l, como ocurre en el ltimo caso con la
notificacin personal o por cdula practicada por receptor en el domicilio de la
parte o de su apoderado. Este caso pone de manifiesto la interrelacin que
existe entre los actos procesales que van conformando el proceso. Poste-
riormente nos detendremos en su anlisis a propsito de los actos procesales
de comunicacin.

e) Actuaciones judiciales. El Ttulo VII del mismo Cdigo regula lo que


denomina "actuaciones judiciales", que asimila al concepto actual que se tiene
de los actos jurdicos procesales. Reproduce la nomenclatura empleada por los
legisladores del siglo pasado, en la cual se inspir la Comisin Redactora y
que concluy con la promulgacin del Cdigo de Procedimiento Civil en el
ao 1903.
Las actuaciones judiciales figuran entre los escasos actos procesales
regulados por nuestro sistema. Es por tal motivo que he recopilado las
principales definiciones que de ellas han dado los tratadistas nacionales.
Don Jos Bernardo Lira expresa que actuacin es la providencia, notificacin,
diligencia o acto de cualesquier especie que se consigna en un procedimiento
judicial con autorizacin de Ministro de fe, esto es, de Secretario o de
receptor; 62 Villavicencio seala que la expresin "actuacin judicial" es
genrica y comprende toda providencia, auto, notificacin o diligencia que se
consigna en un procedimiento judicial, con autorizacin de Escribano, Se-
cretario o Auxiliar facultado por la ley, sea en la jurisdiccin no contenciosa,
sea en la contenciosa, civil o criminal. En trminos amplsimos comprende
toda gestin realizada en un asunto tramitado ante los tribunales de justicia,
que diga referencia directa o indirecta con las personas que intervienen en l
por cualquier motivo, ya sea en calidad de partes litigantes, de terceros que
han de verse afectados por sus resultados o de simplemente terceros
extraos.63
Daro Benavente expone que la actuacin procesal es un acto ms o
menos solemne, del cual se deja testimonio escrito en el proceso, debidamente
autorizado por el Ministro de fe que seala la ley64 y Anabaln escribe que las
actuaciones procesales son todo el proceso o mejor dicho, todos y cada uno de
los actos realizados dentro de l, ya sean del tribunal, de las partes o de las
dems personas que intervienen en el juicio. Es todo acto realizado dentro del
juicio por el juez, y dems funcionarios que en l intervienen, en
cumplimiento de los deberes propios del cargo, de que deja constancia en

62
LIRA, Jos Bernardo: Prontuario de los Juicios o Tratado de Procedimientos Judiciales y
Administrativos con Arreglo a la Legislacin Chilena, pg. 144.
63
V1LLAVICENCIO G., Vctor: De las Notificaciones Judiciales en la Legislacin Chilena,
pg. 20.
64
BENAMNTE, Daro: Derecho Procesal. Reglas Comunes a todo Procedimiento, pg. 302.
66 LOS ACTOS PROCESALES

proceso y para cuya validez es esencial la autorizacin del funcionario


llamado a dar fe o certificado del mismo acto.73
Para Manresa, por actuacin se entiende toda providencia, notificacin,
diligencia o acto de cualquier especie que se consigna en un procedimiento
judicial con autorizacin de escribano (hoy Secretario) o del funcionario a
quien la ley confiere esta facultad65 y finalmente Mario Casarino seala que
las actuaciones judiciales pueden definirse como toda resolucin, notificacin
o diligencia o acto de cualquiera especie, que se consigne en un procedimiento
judicial, autorizado por el funcionario a quien la ley confiere esta facultad,
incluso los escritos despus de presentados y agregados a los autos.66
El Cdigo no define las actuaciones, sino que dando por entendido que
existen seala como se dijo que deben practicarse en das y horas hbiles; que
de ellas deber dejarse testimonio escrito en el proceso y que para cumplirse
podrn ordenarse con citacin, con conocimiento o con audiencia de la parte
contraria.
Las actuaciones contempladas por este ttulo son genuinos actos
procesales que responden al concepto de ellos dado en este trabajo.
A este grupo podemos agregar las contenidas en el Ttulo III, que regula la
pluralidad de acciones, que se deducen e implemen- tan a travs de actos
procesales concretos. Los artculos 17 a 21 del Cdigo de Procedimiento Civil
van perfilando claramente el concepto de accin procesal y su funcin en el
proceso. Ms adelante estudiaremos la accin como acto procesal concreto.
Por ahora debe tenerse presente que se manifiesta, por regla general, en uno de
los tpicos instrumentos procesales del sujeto activo, la demanda.

f) Resoluciones judiciales. El Cdigo destina su Ttulo XVII a reglamentar


las resoluciones judiciales, importantes y caractersticos actos jurisdiccionales
que el artculo 158 llama precisamente con ese nombre, agregando que se
denominarn sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y
decretos. Luego define, como es de sobra sabido, cada una de estas categoras
de resoluciones. Los artculos siguientes regulan los requisitos o formalidades
que deben tener estos actos jurisdiccionales, atendiendo a su naturaleza y
objetivos, concluyendo su desarrollo con las reglas vinculadas a la cosa
juzgada, efecto que producirn las sentencias definitivas e interlocutorias
cuando se encuentren firmes o ejecutoriadas. Estas materias sern analizadas
in extenso a propsito de los actos jurisdiccionales.

g) La demanda y la defensa. El Ttulo II del Libro II del Cdigo de


Procedimiento Civil reglamenta la demanda, acto de impulso procesal que
contiene por lo general el ejercicio de la accin y, siempre, el de la pretensin.

65
MANRESA Y NAVARRO, Jos Mara: Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil, t. I,
pg. 574.
66
CASARINO V., Mariano: Manual de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgnico, t. IV,
1954; t. V, 1957; t. VI, 1958.

66
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 67

La demanda es un acto procesal solemne regulado en lo esencial por el


artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, que expresa: "la demanda
debe contener: 1- La designacin del tribunal ante quien se entabla; 22 El
nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que
lo representen, y la naturaleza de la representacin; 3 2 El nombre, domicilio y
profesin u oficio del demandado; 42 La exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya; y 52 La enunciacin precisa y clara,
consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del
tribunal".
Notificada la demanda, se produce el emplazamiento del sujeto pasivo y
surge para ste el derecho a defenderse oponiendo algunas de las excepciones
dilatorias contempladas en los artculos 303 y siguientes, actos procesales
formales del demandado que debern oponerse en el procedimiento ordinario,
todos en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento; el deman-
dado puede contrapretender, contestando la demanda, por medio de otro acto
procesal que constituye la forma de defensa natural, que debe reunir los
siguientes requisitos previstos por el artculo 309 del Cdigo de
Procedimiento Civil que dispone: "La contestacin a la demanda debe
contener: le. La designacin del tribunal ante quien se presente; 2 Q. El nombre,
domicilio y profesin u oficio del demandado; 3Q. Las excepciones que se
oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoyan; y 42. La enunciacin precisa y clara, consignada en
la conclusin, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal". Puede
deducir alegaciones o defensas y finalmente reconvenir.

h) La conciliacin. Es un acto jurdico procesal bilateral en virtud del cual


las partes, a iniciativa del juez que conoce de un proceso, logran durante su
desarrollo ponerle fin por mutuo acuerdo.67
Este mecanismo autocompositivo se encuentra reglado por el Ttulo II del
Libro II, que contempla la existencia de este acto jurdico bilateral
-convencin procesal- destinado a poner trmino total o parcialmente al
proceso por mediacin del juez en los casos en que no est prohibido. La
norma actual dispone: "En todo juicio civil en que legalmente sea admisible la
transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que
tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites
de discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo
313, el juez llamar a las partes a conciliacin y les propondr personalmente
bases de arreglo".
"Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto
ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la
resolucin. Con todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia

67
La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Obra del autor, pg. 16.
68 LOS ACTOS PROCESALES

para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la


diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite".
"El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en
cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez
evacuado el trmite de contestacin de la demanda" (artculo 262 del Cdigo
de Procedimiento Civil).
La conciliacin es un acto procesal bilateral regulado y reconocido
expresamente por la ley chilena que se analizar ms adelante en el captulo
destinado a los equivalentes jurisdiccionales.

i) La fase probatoria. El perodo probatorio "es un conjunto de actos


procesales". Unos jurisdiccionales, que se inician con la sentencia
interlocutoria que recibe la causa a prueba; otros de parte, como lo son los de
oferta de prueba y la confesin judicial y actos de terceros, entre los que
destacan los realizados por los testigos y peritos.
Las partes concurren a la generacin y control de la prueba de acuerdo al
principio de la bilateralidad y pueden participar activamente en ella.
Los sujetos del proceso afirman hechos, ofrecen probarlos y tratan de
hacerlo. El juez controla que la prueba se verifique de acuerdo a las leyes de
procedimiento y finalmente la valorar de acuerdo a la norma que rija para el
caso concreto. El sistema procesal chileno establece distintos mecanismos de
valoracin de la prueba, que van desde la prueba tasada, pasando por su apre-
ciacin por las reglas de la sana crtica, en conciencia y hasta lo que se
denomina prueba libre.

j) Abandono del procedimiento. A propsito del abandono del


procedimiento, el Ttulo XVI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil
consagra los actos procesales en sentido negativo, al establecer, en el artculo
152, que el procedimiento, lase proceso, se entiende abandonado cuando las
partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses.
Esto se traduce en que para que opere el abandono las partes no deben haber
realizado ningn acto de carcter procesal que lo interrumpa. Curiosamente y
con el fin de que el proceso no pierda su finalidad, en este caso la ley apercibe
a las partes para que ejecuten actos, bajo sancin de preclusin de sus derechos
procesales. Esto confirma que el hecho del tiempo es imprescindible para que
el proceso cumpla sus objetivos.

k) Recursos procesales. Los recursos procesales son los medios que la ley
otorga a las partes para impugnar las resoluciones judi- cales. Entre ellos
destaca como clsico acto procesal de parte, el recurso de apelacin, que es un
acto procesal caracterstico de los sujetos del proceso que agraviados por una
sentencia, solicitan del tribunal superior que la enmiende con arreglo a
derecho, corrigindose as el agravio cometido en su dictacin. Igualmente
tienen el carcter de tales los recursos de casacin en la forma y en el fondo

68
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 69

destinados a obtener la invalidacin de una sentencia afectada por un vicio,


siendo el ms comn de ellos el error de derecho. El acto que contiene el
recurso de casacin debe cumplir con los requisitos previstos por el artculo
772, que constituyen sus formalidades.
La casacin ser examinada posteriormente a propsito de las sanciones
de ineficacia por va de nulidad.

1) Cumplimiento de sentencias. En los actos de ejecucin vinculados al


cumplimiento de la sentencia participan el juez, sus auxiliares incluida la
polica, martilieros pblicos, las partes y terceros especialmente emplazados.
Y as podramos seguir recorriendo el Cdigo, las leyes especiales que
contienen procedimientos civiles, penales, laborales y otros, los recursos
extraordinarios, y en todos ellos encontraremos que el proceso es, como ya se
dijo, un conjunto de actos jurdicos procesales vinculados por la relacin
procesal que lo identifican y le proporcionan un especial lugar y funcin en el
mundo del derecho.
Por lo tanto, en presencia de estos ejemplos y de muchos otros, podemos
concluir que si bien el acto procesal no est tratado orgnicamente como tal en
el Cdigo de Procedimiento Civil, existe un conjunto de disposiciones que nos
permiten concluir con fundamento que tiene reconocimiento legal. Ello nos
permitir afirmar que el acto procesal es un acto jurdico establecido,
contemplado y dbilmente regulado por la ley procesal.

4.2.2.2. Cdigo de Procedimiento Penal

El Cdigo de Procedimiento Penal, como todo texto de procedimiento, regula


todos los actos procesales que el juez, las partes y terceros verifiquen en el
respectivo proceso.
En este Cdigo se reitera la presencia de los actos procesales antes
comentados, con la diferencia de que estn adecuados a las necesidades del
proceso penal. En su reglamentacin destaca fuertemente la aplicacin del
principio inquisitivo en la fase de sumario, por lo cual son los actos
jurisdiccionales los que regula especialmente.
En el actual procedimiento penal ordinario tienen especial relevancia y
deben destacarse los actos jurisdiccionales de instruccin que el Cdigo
entrega al juez, como igualmente las normas sobre participacin del imputado
y nulidad procesal contenidas en los artculos 68 a 73, que comentaremos ms
adelante.
Al igual que como lo hiciramos con el Cdigo de Procedimiento Civil,
examinaremos a va ejemplar algunos actos procesales especialmente
regulados por el Cdigo de Procedimiento Penal.
70 LOS ACTOS PROCESALES

a) La accin procesal penal El Ttulo II del Libro I consagra y regula el


ejercicio de la accin procesal penal, o sea, el acto procesal de parte que
impulsa la apertura del proceso y que puede tomar la forma de querella,
denuncia o requerimiento. La querella es un acto solemne que debe reunir los
requisitos previstos por el artculo 94 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Denuncia un delito la persona que pone en conocimiento de lajusticia o de sus
agentes el hecho que lo constituye, y, por lo regular, el nombre del delincuente
o los datos que lo identifiquen, no con el objeto de figurar como parte en el
juicio, sino con el de informar al tribunal a fin de que proceda a la instruccin
del respectivo proceso. Por ltimo el artculo 81 Ne 3 establece el
requerimiento como forma de ejercicio de la accin procesal penal, siendo sus
titulares el ministerio pblico y otras autoridades expresamente habilitadas,
como lo son el Ministerio del Interior en los procesos de la Ley de Seguridad
del Estado, el Director de Impuestos Internos en los juicios por delitos
tributarios y el Presidente del Consejo de Defensa del Estado en los referentes
a la ley de trfico de estupefacientes y lavado de dinero.
El ordenamiento establece los objetivos de la accin penal, sus clases,
titulares, causales de extincin, las inhabilidades para su ejercicio y la
actuacin del ministerio pblico en todo lo que se refiere al impulso del
proceso a travs de la accin.
En esta materia reviste especial importancia la reglamentacin que el
Cdigo estipula en torno a la titularidad de la accin procesal penal,
distinguiendo para tales efectos los casos en que otorga accin pblica,
privada, mixta o monoplica. La primera, como lo expresa el artculo 11, "se
ejercita a nombre de la sociedad para obtener el castigo de todo delito que deba
perseguirse de oficio" y puede deducirla, como lo ordena el artculo 15, toda
persona capaz de parecer enjuicio, siempre que no tenga especial prohibicin
de la ley. La accin privada slo puede impulsarla la parte agraviada u
ofendida por el delito; la mixta se rige por las normas de la accin privada para
su iniciacin, pero luego el proceso se sigue tramitando por el procedimiento
de los delitos de accin pblica. Finalmente, la accin monoplica es aquella
que la ley confiere a determinadas autoridades pblicas, como ocurre en los
casos de los requerimientos enunciados precedentemente.

b) Auto de procesamiento. Es la resolucin en virtud de la cual se somete a


proceso a una persona. El Cdigo de Procedimiento Penal se refiere
extensamente a los requisitos objetivos y subjetivos que debe reunir el sujeto
pasivo del proceso. Los primeros son aquellos que deben cumplirse en todo
caso y corresponden a los presupuestos legales necesarios que deben concurrir
para que el juez pueda someter a proceso. Ellos son: que se trate de una
persona natural, con vida, con capacidad procesal penal para ser procesada y,
finalmente, que no tenga fuero.
Son requisitos subjetivos los que deben concurrir en cada caso y que
habilitan al juez para dictar el auto de procesamiento. Ellos deben concurrir en

70
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 71

un proceso concreto y son: que en el proceso se encuentre establecida la


existencia de un hecho que revista caracteres de delito y que la conviccin del
juzgador est a nivel de presunciones graves, demostradas en el proceso, que
acrediten su participacin en su perpetracin como autor, cmplice o encu-
bridor. Todos estos requisitos son presupuestos indispensables para que el juez
pueda decretar legtimamente un auto de procesamiento. En su virtud la
persona queda emplazada y, en definitiva, sujeta al proceso penal con todas
sus consecuencias.
Si la encargatoria de reo se dicta sin cumplir cualquiera de los requisitos
antes expresados, podr ser recurrida de amparo de acuerdo al procedimiento
establecido por el Ttulo V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal.

c) Derechos del inculpado. El Ttulo III del Libro I prrafo III establece los
derechos del inculpado, o sea, del sospechoso antes de ser sometido a proceso.
No obstante ser tcnicamente un tercero, la ley lo autoriza para realizar una
serie de actos procesales, descritos por el artculo 67, que establece lo
siguiente: "Todo inculpado, sea o no querellado, y aun antes de ser procesado
en la causa, podr hacer valer, hasta la terminacin del proceso, los derechos
que le acuerden las leyes y los que el tribunal estime necesarios para su
defensa. En especial, podr:
1. Designar abogado patrocinante y procurador;
2. Presentar pruebas destinadas a desvirtuar los cargos que se le imputen;
3. Rendir informacin sumaria de testigos para acreditar su conducta
anterior, sin necesidad de ofrecerla o anunciarla por escrito previamente;
4. Pedir que se active la investigacin;
5. Solicitar conocimiento del sumario, en conformidad a las reglas
generales;
6. Solicitar reposicin de la orden de detencin librada en su contra;
7. Apelar de la resolucin que niegue lugar al sobreseimiento o sobresea
slo temporalmente, y
8. Intervenir ante los tribunal superiores en los recursos contra la
resolucin que niega lugar a someterlo a proceso y en los recursos y consultas
relativas al sobreseimiento.
Los derechos en el proceso penal del simple inculpado menor de dieciocho
aos pueden ser ejercidos por sus padres o guardadores y los del demente por
su curador. Si no existieren tales representantes o estuvieren, en concepto del
juez, inhabilitados, y no se hubieren designado abogado y procurador, el juez,
una vez prestada la indagatoria, podr designarles a los que corresponda de
acuerdo con las reglas previstas en el Ttulo XVII del Cdigo Orgnico de
Tribunales, aunque el inculpado se encuentre en libertad".
Estos actos se encuentran incorporados a un proceso penal y son
ejecutados por terceros que sin ser parte en l justifican su actuacin por la
sospecha que el tribunal tiene de su posible responsabilidad en la comisin del
72 LOS ACTOS PROCESALES

hecho punible que se investiga, y son procesales, puesto que estn destinados a
producir, y en el hecho producen, efectos en un proceso.
Estos son los actos de las personas que se denominan imputados e
inculpados, siendo los primeros aquellos en contra de los cuales la conviccin
del juez est en grado de simple sospecha, y los segundos cuando la sospecha
pasa a ser fundada.

d) Nulidad procesal El Cdigo regula las nulidades procesales en el prrafo


Q
4 del Ttulo III del Libro I.
Su artculo 69 menciona expresamente a los actos procesales, al disponer
que "slo pueden anularse los actos procesales cuando la violacin de las
normas que los establecen est sancionada con la nulidad o se refiera a un acto
o trmite declarado esencial por la ley.
Se entiende siempre establecido bajo sancin de nulidad el cumplimiento
de las disposiciones concernientes a la intervencin del Ministerio Pblico en
los actos en que ella es obligatoria; y a la intervencin, patrocinio y
representacin del procesado, en los casos y formas establecidos por la ley".
Igual ocurre con lo previsto por el artculo 71 al sealar que "las partes
slo podrn pedir incidentalmente la nulidad de los trmites y actos procesales
en las siguientes oportunidades:
1. La de aquellos realizados en el sumario, durante l, o en el plazo
sealado en el artculo 401 o en los escritos fundamentales del plenario, y
2. La de trmites y actos realizados en el plenario, dentro de los cinco das
siguientes a aquel en que se tuvo conocimiento del vicio".
Finalmente el artculo 72 se refiere a la nulidad extensiva al expresar: "La
declaracin de nulidad de un acto lleva consigo la de los actos consecutivos
que de l emanan o dependen.
El tribunal, al declarar la nulidad, determinar concretamente cules son
los actos a los que se extiende y, sindole posible, ordenar que se renueven,
rectifiquen o ratifiquen.
El tribunal corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del
proceso. Podr, asimismo, tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de
los actos de procedimiento. No podr, sin embargo, subsanar las actuaciones
viciadas en razn de haberse realizado fuera del plazo fatal indicado por la ley.
La rectificacin, ratificacin o correccin de una diligencia practicada en
el sumario, decretada con posterioridad a su trmino, se cumplir, cuando sea
posible, durante el plenario o como medida para mejor acierto del fallo.
Las resoluciones que resuelven sobre la nulidad son apelables, pero el
recurso se conceder slo en el efecto devolutivo".
Todos ellos sern comentados en el captulo sobre nulidad procesal.

4.2.2.3. Otros Cdigos y textos legales

72
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 73

Otros Cdigos nacionales, como el de Justicia Militar, Orgnico de


Tribunales, del Trabajo y Tributario, entre otros, cada vez que regulan
innumerables materias procesales consagran legalmente la existencia de actos
procesales.
Con lo expuesto precedentemente queda en claro que nuestra legislacin
contempla la existencia de los actos procesales, regula un conjunto de ellos,
pero no cuenta con un desarrollo sistemtico de los mismos.

4.2.3. CARACTERSTICAS DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

A. El acto procesal es un acto jurdico autnomo

Entre el acto jurdico comn y el acto jurdico procesal singular existe una
relacin de gnero a especie. El primero responde al concepto genrico de acto
jurdico y el segundo al de una de sus especies con caractersticas que le son
propias y que lo identifican en el mundo del derecho.
Como ya se expresara al comienzo de esta obra y como consecuencia de su
vinculacin, la regulacin legal y los fundamentos doctrinarios desarrollados
para los actos jurdicos en general les son aplicables a los actos jurdicos
procesales en la medida en que no estn regulados por principios o por normas
procesales, en cuyo caso ellas prevalecern por sobre las generales. Por tanto,
puede concluirse que las reglas sobre los actos jurdicos comunes son
supletorias y, en su caso, vlidas y sirven para precisar el concepto, elementos
y caractersticas del acto jurdico procesal.
Ya qued demostrado que la legislacin chilena no se refiere ni
reglamenta orgnicamente los actos jurdicos procesales. No obstante, parte
del supuesto de que existen. En efecto, como se dijo, la propia Constitucin
Poltica y los cdigos procesales se refieren al proceso y a ciertos actos
procesales en particular, pero no contienen su formulacin conceptual ni
precisan caractersticas o consideraciones generales en relacin a los mismos.
Quizs ste puede ser uno de los motivos que explican la existencia per-
manente de problemas en el derecho procesal nacional cuando deben tomarse
decisiones legislativas o jurisdiccionales en relacin a estos temas. Todo lo
referente a las nulidades que atacan actos procesales aislados o al proceso
como un todo, constituye fuente permanente de recursos y peticiones.
Lo que es nulo o ineficaz en derecho es el acto procesal, sin embargo, la
ley positiva se ha preocupado ms de la sancin que de los defectos que la
motivan. Estos deben buscarse en el cumplimiento de sus requisitos de
existencia y validez, que han pasado generalmente inadvertidos.
Como hiptesis de trabajo planteo que los actos procesales se caracterizan
por ser actos jurdicos autnomos.
La consideracin, anlisis y observacin de los elementos y presupuestos
generales de los actos jurdicos, aplicables supletoriamente al acto procesal,
74 LOS ACTOS PROCESALES

constituyen bases de interpretacin que nos permiten obtener explicaciones en


materias tan importantes como la apariencia de cosa juzgada, la inexistencia
procesal, el fraude, el error de derecho, entre muchas otras que tienen su origen
y fundamento en la regulacin de los actos comunes.
Queda as precisada como primera caracterstica que el acto procesal es un
acto jurdico que se vincula con los actos jurdicos comunes, con el proceso de
que forman o formarn parte, pero que es autnomo y diferente frente a ellos.

B. Los actos procesales se rigen por la ley procesal y en subsidio, por la ley comn,
en cuanto no sea incompatible con su naturaleza

Como otra importante caracterstica de los actos procesales, podemos sealar


que ellos se rigen en primer trmino por las normas procesales establecidas
para regularlos y supletoriamente por las reglas generales relativas a los actos
jurdicos contenidas en el derecho pblico o en el derecho privado en cuanto
corresponda.
No obstante, segn algunos autores, muchos de los actos procesales, o
todos ellos, segn otros, son actos jurdicos regidos por normas de derecho
pblico y, por lo tanto, no estaran amparados por las reglas de derecho
privado, las que ni siquiera les seran aplicables en forma supletoria. Sin
embargo, es dable sostener que la teora del acto jurdico es una concepcin
jurdica unitaria, general y, como tal, comprende tanto a los actos jurdicos que
se realizan en el campo del derecho pblico como a aquellos que se realizan al
amparo del derecho privado. En todo caso, cualquiera que sea la norma que
regule los actos procesales, debe llegarse a la misma conclusin, a saber; los
actos procesales se regirn por sus propias reglas contenidas en la ley procesal
y supletoriamente, por las normas comunes contempladas para los actos
jurdicos pblicos o privados, segn la naturaleza del acto procesal de que se
trate.
Por lo tanto, para precisar la aplicacin de esta caracterstica, deben en
cada caso particular tenerse en cuenta los siguientes elementos vinculados al
acto procesal singular:
le) Si la Constitucin o la ley procesal contiene reglas especficas que
regulen un acto procesal en particular, se le aplicarn dichas reglas. Ello
ocurre, por ejemplo, con la demanda, las notificaciones, las medidas
prejudiciales, con los distintos tipos de sentencias, con la mayor parte de los
recursos procesales que deben ser fundados, especialmente los de casacin en
la forma, fondo y apelacin; en determinadas resoluciones del proceso penal,
como lo son la citacin, la detencin, el auto de procesamiento, el
sobreseimiento, la acusacin judicial, entre tantas otras.
2") Si no existen para ellos normas que los regulen, los actos procesales se
regirn por las reglas generales que contiene el propio ordenamiento procesal.
En este orden de prelacin y para explicar esta caracterstica podemos citar a

74
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 75

va de ejemplo, las reglas relativas a la nulidad procesal, sancin de ineficacia


que afecta solamente a los actos procesales viciados. Su regulacin es
diametralmente distinta a la de la nulidad de derecho pblico y a la consagrada
por la nulidad comn. Ella se rige por las reglas contenidas en la Constitucin
Poltica y en los Cdigos de Procedimiento Civil y Penal, sin que le sean
aplicables supletoriamente las reglas sobre nulidad contenidas en el
ordenamiento comn, como se confirmar ms adelante.
3Q) A falta de normas procesales especiales o generales, se les aplicarn a
estos actos las reglas de derecho pblico o privado, segn la naturaleza del
acto procesal de que se trate.

C. El acto procesal considerado aisladamente requiere la existencia presente o


futura de un proceso o de alguno de sus equivalentes legitimados

Es de la esencia del acto procesal que, finalmente, sus efectos o, en otras


palabras, las consecuencias jurdicas previstas por la voluntad de quien lo
realiza, se produzcan en un proceso o en alguno de los equivalentes
legtimamente consagrados por el sistema procesal para la solucin de
conflictos de intereses de relevancia jurdica con efecto de cosa juzgada.
Para precisar el contenido de esta caracterstica debe retomarse la idea
expuesta en la parte preliminar de este trabajo, en el sentido de que los actos
jurdicos procesales pueden realizarse en el proceso y producir sus efectos en
l, pero que adems existen otros actos procesales que pueden gestarse, nacer
fuera del proceso, pero que estn destinados, por voluntad de quien los realiza,
a producir sus efectos o consecuencias en el proceso, lo que en definitiva
ocurrir. Estos nacen bajo la condicin de que lleguen al proceso. Si no se
cumple, el acto no adquirir el carcter de procesal, perdindose as la
intencin tenida en vista por su otorgante cuando fue concebido. El acto es
procesal desde su nacimiento, pero condicionado a incorporarse a un proceso
para que adquiera el carcter de tal. Es por ello que en ambos casos estamos en
su presencia; en el primer caso desde su nacimiento en el proceso, y en el
segundo caso desde que se manifiestan, o generan sus efectos, en l.
En relacin a esta caracterstica, tuve oportunidad de sealar que la
literatura procesal es bastante discrepante sobre la materia. Si se examinan
opiniones de autores especializados, los hay que piensan que los nicos actos
procesales son aquellos que se producen en el proceso, y que el resto son actos
jurdicos generales que podran llegar a ser procesales cuando entren al
proceso. En este orden de ideas reitero la teora de Prieto-Castro en tanto
afirma que slo son actos procesales los que se realizan dentro del proceso o
que repercuten en l porque afectan a su objeto, excluyendo aquellos que se
generan fuera del proceso.68

68
PRIETO-CASTRO: Derecho Procesal Civil, t. I, primera parte, pg. 363.
76 LOS ACTOS PROCESALES

Considerando los distintos argumentos y las diversas tesis que se han


expuesto sobre el particular, estimo que el acto procesal responde a la clsica
teora chiovendana, en el sentido de considerar que son actos procesales los
que nacen en el proceso, como tambin aquellos que producen sus efectos en
l. En este entendido no es el nacimiento el que necesariamente los identifica,
sino el mbito donde producen sus efectos o consecuencias
jurdico-procesales.
Tambin y por extensin, son actos jurdicos procesales aquellos que se
manifiestan o que integran alguno de los equivalentes jurisdiccionales del
proceso. Es por ello que un avenimiento o una transaccin son actos regulados
por el sistema procesal y ello explica por qu en definitiva sus disposiciones
generan el efecto de cosa juzgada. Este lo producen, tanto la sentencia que se
dicte en un proceso, como el equivalente convalidado por la ley. Este efecto
debe necesariamente emanar de la sentencia ejecutoriada o de sus equivalentes
calificados, como son los ya expresados.

D. Los actos procesales son esencialmente formales o solemnes

Esta caracterstica ya fue anunciada a propsito de la clasificacin de los actos


procesales. Corresponde ahora examinar la normativa que la sustenta.
En primer lugar, en apoyo de su formulacin, debe tenerse presente lo
dispuesto por el artculo 19 Ne 3 de la Constitucin Poltica tantas veces citada,
en cuanto expresa que "toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin
debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado" y agrega que
"corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un racional y
justo procedimiento". Son precisamente las leyes procesales las que, regulando
la sustanciacin del proceso desde su iniciacin y hasta su trmino, dan
eficacia a la garanta del "debido proceso" y al hacerlo as incorporan al
sistema procesal constitucional uno de los instrumentos bsicos con que
cuenta para proteger y velar por el estado de derecho, uno de cuyos pilares es
la sentencia que restablece la norma quebrantada en caso de conflicto.
Al efecto, es la formalidad o ritualidad a que est sometido el proceso y los
actos procesales que lo integran, la que da eficiencia al principio custodiado
por la Carta Fundamental. Evidentemente que las formalidades contenidas en
la norma de procedimiento dependern de la naturaleza del conflicto y de su
cuanta, pero siempre estarn presentes en el resguardo del cumplimiento efec-
tivo de esta importante garanta constitucional.
Ahora bien, debe tomarse en consideracin que, atendida la materia del
asunto que se somete al conocimiento y fallo del tribunal, el ordenamiento
contempla procedimientos distintos. En efecto, de acuerdo a la naturaleza del
conflicto y del procedimiento racional para resolverlo, surge la primera y gran
clasificacin de los procedimientos, que distingue entre procedimientos
constitucionales, civiles, penales y administrativos. A ellos el legislador, el

76
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 77

juez y el jurista les aplicarn los distintos principios informadores que


marcarn las formalidades y tiempos de los actos procesales que se verifiquen
de acuerdo a su ritualidad. En Chile es clsico observar que el procedimiento
civil es dispositivo, pblico, esencialmente bilateral; en cambio el sumario,
fase de instruccin del procedimiento penal, es inquisitivo, reservado o secreto
y se rige en muchos casos por el principio de la unilatera- lidad.
En general, la sustanciacin del procedimiento civil obedece al principio
del orden consecutivo legal, o sea, aquel en que la ley establece todos y cada
uno de los trmites del proceso. En cambio, el procedimiento penal ordinario
en su fase de sumario obedece al del orden consecutivo discrecional, que
permite al juez determinar los actos a seguir destinados a demostrar el hecho
que reviste caracteres de delito y a la identificacin de los participantes en su
comisin. As lo establece el Ttulo III del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Penal.
En definitiva, ser la naturaleza de la pretensin o del hecho punible que
se investigue lo que determinar la aplicacin de un procedimiento ordinario o
especial, como lo indica el artculo 29 del Cdigo de Procedimiento Civil ya
comentado.
Esta caracterstica confirma que la voluntad, en todo proceso, debe
manifestarse de acuerdo a la forma prevista por la ley de procedimiento, lo que
reduce la aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad en el mbito
de la formulacin de los actos jurdicos procesales. Existe autonoma de la
voluntad para impulsar ciertos actos procesales, pero para su realizacin stos
debern sujetarse estrictamente a las formalidades y plazos que establece la
ley. La parte es libre de demandar o recurrir, pero decidida su voluntad, debe
manifestarse en los trminos permitidos por la ley de procedimiento, bajo
sancin de ser ineficaz su actuacin.
A propsito de esta caracterstica, resulta interesante ampliar estos
comentarios para comprender en ellos a la sancin que provoca el
incumplimiento de las formalidades procesales previstas por la ley.
Cumpliendo con tal propsito, puede decirse que hay casos en que el
legislador ha determinado especialmente la sancin, como sucede, por
ejemplo, con la sentencia definitiva que no cumple con los requisitos previstos
por los artculos 170 del Cdigo de Procedimiento Civil o 500 del Cdigo de
Procedimiento Penal, respectivamente. Ella ser casable cuando no cumpla
con las formalidades prescritas por la ley. Tal infraccin producir un vicio de
nulidad y la forma procesal de reclamarlo es invocando la causal establecida
por el artculo 768 NQ 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, presupuesto
exigido para la interposicin del recurso de casacin en la forma. En cambio,
hay otros casos en que la lev nada dice acerca de la sancin que deba aplicarse
por incumplimiento de las formalidades procesales. En tal evento, podr
anularse el acto si contiene un vicio que cause perjuicio de acuerdo a las reglas
generales de nulidad procesal u operar la preclusin del derecho, segn
78 LOS ACTOS PROCESALES

corresponda. O sea, si no hay sancin prevista, deber resolverse caso a caso


lo que corresponde.
Del anlisis de esta caracterstica se desprende que resulta un imperativo
para las partes y el juez el adecuarse estrictamente en la ejecucin de sus actos
procesales a las formalidades establecidas por la ley, bajo sancin de que ellos
sean ineficaces y, como tales, puedan ser invalidados por no cumplir la
voluntad de quienes los realizaron.

E. Los actos procesales tienen requisitos de existencia y de validez

Los actos procesales en su condicin de actos jurdicos, requieren cumplir con


requisitos que son necesarios para su existencia y validez.
Esta caracterstica ha sido poco estudiada en el mbito del derecho
procesal. En efecto, cuando se analizan los actos se parte del supuesto de que
ellos contienen los requisitos de existencia y de validez por el solo hecho de
ser tales y, ms an, los asimilan a los que deben cumplir los otorgantes de los
actos jurdicos regulados por el derecho privado.
A nuestro juicio, tal situacin es diametralmente diferente tratndose de
los actos procesales y una asimilacin poco profunda ha provocado
necesariamente equivocaciones.
No obstante que el anlisis de estos requisitos ser materia de otro
captulo, para el debido examen de esta caracterstica de los actos procesales
singulares, debe distinguirse entre los exigidos por la ley para los actos del
juez, de las partes y de terceros.
En relacin a los primeros y ms all de las consideraciones que puedan
tenerse en cuenta para concluir si los actos procesales se rigen por normas de
derecho pblico o privado, puede afirmarse que los actos jurisdiccionales que
el juez ejecuta en representacin del Estado, tienen requisitos de existencia
derivados de su funcin y otros establecidos en relacin a la persona natural
"juez", que es su representante constitucional. Un buen ejemplo de esta
distincin podemos encontrarlo en la expresin de las voluntades del Estado y
del juez, como requisitos de existencia del acto jurdico. Para que exista el
acto procesal se requiere la congruencia de ambas voluntades. La voluntad del
Estado, que se manifiesta en la jurisdiccin del tribunal, y la voluntad del juez,
que se singulariza en la resolucin judicial que dicta en el proceso. Por lo
tanto, constituirn requisitos de existencia de los actos procesales
jurisdiccionales aquellos que se refieren al Estado como titular de la funcin
jurisdiccional tanto como los que deben reunir sus representantes, los jueces,
que actan en su nombre. Siendo as, concurren en un mismo acto procesal
dos voluntades, la del Estado y la del Juez. Ambas constituyen requisitos
copulativos de existencia del acto jurisdiccional.
Precisado lo anterior y continuando con el anlisis de esta caracterstica,
recuerdo que son presupuestos de existencia del acto procesal la jurisdiccin,

78
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 79

el proceso y la accin procesal cuando se aplica al procedimiento el principio


dispositivo.
Considerado el acto procesal singular desde el punto de vista de quien lo
ejecuta, sus requisitos de existencia son los comunes a todos los actos
jurdicos, o sea, la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades en tanto
correspondan, las que debern manifestarse de acuerdo a la ley procesal y,
supletoriamente, en conformidad a las normas del derecho comn.
En cuanto a la concurrencia de los requisitos de validez en los actos
procesales singulares, podemos hacer un comentario similar al
precedentemente efectuado a propsito de los requisitos de existencia, en
cuanto a su norma reguladora. As, por ejemplo, veremos que la capacidad de
los tribunales para resolver conflictos es su competencia que, en definitiva,
radica cuando adquiere competencia especfica en virtud de la regla contem-
plada por el artculo 109 del Cdigo Orgnico de Tribunales que expresa:
"radicado con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal
competente, no se alterar esta competencia por causa sobreviniente".
Naturalmente que tambin el juez, como persona natural que acta en
representacin del rgano jurisdiccional, deber tener y expresar su voluntad
con capacidad, habilidad y en la forma en que ya hemos venido considerando
a propsito de las resoluciones y otras actuaciones judiciales.
Esta materia, como ya se anunci, ser desarrollada posteriormente a
propsito del anlisis de los requisitos de existencia y de validez de los actos
jurdicos procesales. Por ahora destaco como caracterstica del acto procesal
la presencia de estos presupuestos sin los cuales ser ineficaz.

F. Los actos procesales tienen sanciones propias de ineficacia

Los actos jurdicos procesales que no cumplan con los requisitos de


existencia, validez o comunicacin exigidos por la Constitucin o la ley, o que
se verifiquen fuera de las oportunidades establecidas por la norma de
procedimiento para su realizacin, tienen previstas como sanciones de
ineficacia: la inexistencia, la nulidad procesal, la inoponibilidad y la
preclusin, segn cual sea el requisito afectado o violentado.
Por ahora consideraremos las sanciones de ineficacia propias de los actos
procesales, debiendo precisarse en funcin de ellas que stas, si bien pueden
ser semejantes o similares en cierto sentido a las previstas por el derecho
comn para los actos jurdicos en general, tratndose de los actos procesales
tienen particularidades que las diferencian sustancialmente de aqullas.
En efecto, la inexistencia como sancin procesal puede afectar tanto al
proceso mismo, considerado como acto procesal complejo, como a los actos
singulares que lo integran, que es el tema que ahora interesa. Me explico, la
falta de conflicto, de jurisdiccin, como ya se mencionara, o la falta de juez, de
proceso, o de accin, en tanto corresponda, puede derivar en la inexistencia del
80 LOS ACTOS PROCESALES

acto procesal. As, por ejemplo, el acto procesal ser inexistente si una
persona, arrogndose facultades jurisdiccionales sin estar investida como juez,
lo realiza producindose, en el hecho, lo que se denomina el proceso aparente
o la sentencia aparente.
En cuanto a la nulidad procesal, ella, como sancin de ineficacia, responde
a principios y caractersticas diferentes a los contemplados por el derecho
comn para los actos nulos o viciados de nulidad. En efecto, las nulidades de
los actos procesales son nulidades procesales, no siendo procedente en este
caso distinguir entre actos absoluta o relativamente nulos. Lo que s es preciso
diferenciar es la presencia de actos nulos per se anulables y de actos que siendo
nulos, provocan una cadena de nulidades posteriores dentro del proceso, que
pueden invalidarlo ntegramente, atacarlo parcialmente o afectar slo a
algunos de los actos que lo componen o integran. O sea, hay vicios que
generan la nulidad total o parcial del proceso y otros que invalidan actos
procesales concretos. En las causales que hacen procedente la interposicin
del recurso de casacin en la forma puede observarse claramente lo expuesto,
ya que la concurrencia de algunas invalida todo el proceso, y la de otras slo
actos determinados. Lo primero ocurre con la incompetencia, con el tribunal
mal integrado, con la falta de emplazamiento legal, que invalidan el acto
viciado y todo lo obrado en el proceso, o sea, el proceso. Las segundas afectan
a la sentencia definitiva, como la ultrapetita, infraccin a sus requisitos, y slo
invalidarn los actos.
Otra sancin de ineficacia propia de los actos procesales es la preclusin,
que se define como la sancin legal a los actos verificados fuera de los lmites
indicados por la ley de procedimiento para su realizacin. Provoca la prdida o
extincin de un derecho por el transcurso del tiempo, por haberse hecho uso de
l o por realizar uno incompatible. Los conceptos tradicionales de caducidad y
prescripcin civil resultaron insuficientes para explicar y regular las sanciones
en el proceso. Oportunamente, a propsito de la ineficacia de los actos
procesales, se analizar en el captulo correspondiente el motivo por el cual se
elabor la doctrina de la preclusin, que, en su mxima expresin, al decir de
Chiovenda, es la "cosajuzgada", la "somapreclusione".
Por ltimo, debe mencionarse la inoponibilidad procesal, institucin que
tiene gran importancia en nuestra disciplina, puesto que la sentencia
ejecutoriada, de acuerdo a lo previsto por el artculo 3- del Cdigo Civil, en
concordancia con el artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil, slo
produce efectos en relacin a los sujetos emplazados vlidamente, y quien no
ha sido trado al proceso no se ver afectado por los resultados del fallo. Por lo
tanto, el efecto de inoponibilidad de los actos procesales resulta especialmente
relevante como una de sus caractersticas vinculada especialmente con los
actos jurisdiccionales.
El acto inoponible se caracteriza porque existe y es vlido, pero no surte
efecto en relacin a quien no ha sido legtimamente emplazado o notificado.
Por lo tanto, los terceros absolutos no pueden ser compelidos al cumplimiento

80
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 81

forzado de la sentencia, cualquiera que sea su naturaleza, porque no han


asumido obligacin procesal alguna en ese proceso.
La inoponibilidad es una consecuencia que surge de aplicar al
procedimiento los principios informadores del debido proceso y de la
bilateralidad de la audiencia.

G. Los actos procesales normalmente se interrelacionan o vinculan entre s

Los actos procesales se caracterizan porque, en general, se guan por una


norma de procedimiento a la que deben ajustarse en tiempo y forma, lo que
provoca el encadenamiento de los unos con los otros, a diferencia de lo que
ocurre en los actos jurdicos comunes, que son autosuficientes y dependen
exclusivamente de la voluntad del o de los otorgantes.
La eficacia de los actos procesales depender del cumplimiento estricto de
la ley de procedimiento que rige la sustanciacin del proceso. Por ejemplo,
podemos examinar qu ocurre con la aplicacin de esta caracterstica en un
juicio ordinario. El proceso se inicia con el ejercicio de una accin y una
pretensin contenidas en una demanda -acto procesal-, luego viene un acto
jurisdiccional que se pronuncia sobre la accin rechazndola o acogindola a
tramitacin y aperturando o no el proceso. Si se acepta, en tal caso se da
traslado a la parte contraria, que debe ser notificada por medio de otro acto
procesal; as se provoca el emplazamiento y nacen las oportunidades que tiene
el demandado para defenderse. En el proceso, podr el demandado oponer
excepciones dilatorias, perentorias, reconvenir o formular sus alegaciones o
defensas. Con lo que ste exprese, se dar nuevamente traslado, ahora para la
rplica, y a continuacin para la dplica. El proceso avanza y, si procediere, se
recepcionar la causa a prueba; le siguen actos probatorios y el perodo de
sentencia en primera instancia; luego el de recursos y finalmente el de
cumplimiento del fallo. No podemos pedir el cumplimiento de la sentencia en
el perodo de prueba ni puede esta rendirse sino en los plazos que la ley
perentoriamente seala.
Esto demuestra que el acto procesal es muy particular, porque debe
ejecutarse en la oportunidad que seala la norma de procedimiento, y si ello no
ocurre, por regla general, precluir el derecho o se incurrir en las sanciones
jurdicas o disciplinarias que correspondan, o podr dicho acto simplemente
no ser tomado en cuenta, ya que si no se verifica en tiempo, pierde por ese solo
hecho su eficacia procesal.
Acto a acto se va formando el proceso, este acto jurdico complejo que,
como un todo, rene a un conjunto de actos procesales singulares vinculados
por la relacin procesal y realizados en el estricto orden que indica la ley de
procedimiento.
A propsito del anlisis del proceso se profundizar el examen de esta
interesante caracterstica de los actos procesales singulares.
82 LOS ACTOS PROCESALES

H. Los actos procesales son por regla general unilaterales

Como ya se expres en esta obra, atendiendo al nmero de voluntades que


concurren a su formacin, los actos procesales se clasifican en unilaterales y
bilaterales.
Constituye especial caracterstica de los actos procesales la de ser, por
regla general, unilaterales, o sea, en su nacimiento slo se exige que concurra
la voluntad de su otorgante.
A diferencia de lo que sucede con la mayor parte de los actos jurdicos,
que son bilaterales, nos encontramos con que en todo el sistema procesal, tanto
los actos que emanan del tribunal -especialmente las resoluciones judiciales-
como los que emanan de las partes, tienen esta especial caracterstica, y esto es
as, porque para que nazca a la vida jurdica el acto no se requiere normalmente
la concurrencia de la voluntad de otra persona para perfeccionarse. Ya hemos
precisado que las decisiones del juez no necesitan de la voluntad del
demandante ni del demandado para producir sus efectos naturales; que el actor
para presentar su demanda slo requiere expresar su voluntad en tal sentido;
que el demandado para contestarla tampoco necesita la anuencia del
demandante; que el receptor para notificar a alguna de las partes no requiere de
su consentimiento, y finalmente que el juez para dictar su sentencia definitiva
o de casacin est por sobre la voluntad de los sujetos y, segn la teora
chiovendana, la sustituye.
No obstante que los actos procesales presentan esta caracterstica, en
materia procesal tambin existen, por excepcin, importantes actos procesales
bilaterales. Nuestra legislacin consagra y reglamenta varios de ellos, como el
contrato de arbitraje, la prrroga expresa de la competencia, el mandato
judicial, los pactos probatorios, la facultad de las partes para disminuir
trminos o para pedir la suspensin de la vista de la causa, la conciliacin, el
avenimiento, entre muchos otros que no viene al caso enumerar en este
momento. La autorizacin de la ley procesal para pactar estos convenios
procesales no hace sino confirmar la caracterstica en examen.
Debo recordar a este propsito que una parte de la doctrina extranjera
reserva la denominacin de actos procesales para referirse a los actos
unilaterales, que constituyen la regla general, y la de negocios jurdicos
procesales para identificar a aquellos en cuya formacin concurre la voluntad
de las partes litigantes. Estos se denominan tambin actos procesales
bilaterales. Finalmente hay autores que distinguen un tercer grupo de actos
procesales, que llaman "acuerdos procesales", y que conciben como aquellos
que tienen por objeto la constitucin de un derecho que resulta del ejercicio
coincidente de actos procesales de ambas partes sin que sea necesaria la
concurrencia del acuerdo previo.
A pesar de lo interesante que puedan resultar tales planteamientos, estimo
preferible mantener la clasificacin tradicional de los actos jurdicos
procesales y distinguir entre actos procesales unilaterales y bilaterales,

82
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 83

pudiendo llamarse tambin a estos ltimos, si as se desea, contratos, negocios


o convenciones procesales.
No obstante, debe dejarse establecido que los actos procesales bilaterales
presentan diferencias esenciales y profundas si se comparan con los actos
reglamentados en trminos generales por el derecho comn. En efecto, el
principio de la autonoma de la voluntad en el derecho procesal, como ya se
dijo, es de aplicacin excepcional y restringida y slo tiene vigencia cuando la
ley procesal especialmente lo autoriza. Como consecuencia de esta parti-
cularidad, slo pueden convenirse actos jurdicos bilaterales en aquellos
asuntos en que los sujetos actan expresamente facultados por la ley para
disponer de sus derechos. Incluso, en ciertos casos, la ley procesal prevalecer
por sobre el acuerdo expreso de voluntades, como ocurre en los juicios
criminales por crimen o simple delito de accin pblica, en que el
desistimiento y la conciliacin no ponen trmino al proceso, y en el
otorgamiento del mandato judicial, ya comentado, entre otros.
Como consecuencia de la aplicacin de esta caracterstica se producir una
limitacin importante a la autocomposicin del conflicto cuando existen
intereses sociales comprometidos, confirmndose as el uso del proceso como
la forma obligatoria de solucin de los conflictos de intereses de relevancia
jurdica.
Para concluir con su examen, hemos considerado conveniente que el
lector tenga en cuenta la especial naturaleza jurdica de los actos procesales,
que les imprime carcter, autonoma y un especial perfil frente a los actos
jurdicos en general.

I. Los actos procesales son por regla general irrevocables

Realizado un acto procesal se produce definitivamente una separacin de la


voluntad que lo gener del acto mismo, por lo cual, no obstante ser
unipersonales, o sea, que para nacer dependen de la expresin de una voluntad,
ella resulta generalmente insuficiente para revocarlos. Es por ello que se
caracterizan por ser normalmente irrevocables.
Finalmente se dice que "un acto es revocable cuando sus efectos pueden
ser eliminados por la revocacin. No hay que fatigarse mucho para descubrir la
analoga existente entre los conceptos de anulabilidad y de revocabilidad; lo
mismo el acto anulable que el revocable estn sujetos a una conditio inris
resolutiva; la diferencia consiste en el hecho deducido como condicin, que en
el primer caso es la invalidacin y en el segundo la revocacin. Debido a esa
diferencia, como la invalidacin tiende a eliminar un acto nulo y la revocacin
a excluir la eficacia de un acto vlido, la distincin entre los dos conceptos es
84 LOS ACTOS PROCESALES

profunda: el acto anulable posee en s las razones de su ineficacia potencial, lo


que no sucede con el acto revocable".69
Citar algunos casos que confirman esta caracterstica en el sistema
procesal chileno.
En primer lugar debemos referirnos al desistimiento de la demanda,
regulado entre los incidentes especiales en el Ttulo XV del Libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil.
El desistimiento de la demanda equivale a su retractacin, o sea, el
demandante que la impuls manifiesta posteriormente su voluntad en orden a
no perseverar en que su acto procesal genere efectos como tal.
El Cdigo se coloca en tres situaciones frente a esta manifestacin de
voluntad.
a. Antes de notificarse una demanda al demandado puede el actor retirarla
sin ms trmite y se considerar como no presentada, o sea, puede revocar el
acto procesal "demanda" sin que ello genere consecuencias procesales en su
contra.
b. Despus de notificada la demanda y antes de su contestacin podr el
demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime
convenientes. Estas modificaciones, como lo seala el artculo 261, se
considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notificacin y
slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para
contestar la primitiva demanda. La verdad es que en este caso no hay una
revocacin de la demanda, sino que una complementacin posterior del acto
inicial, que est expresamente autorizada por la ley con los requisitos que
seala la disposicin citada.
c. La tercera situacin est prevista por el artculo 148 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que expresa que despus de notificada la demanda podr
en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del
asunto, o sea, retractarse o revocarla. En tal caso la sentencia que acepte el
desistimiento, previo traslado a la parte contraria, extinguir las pretensiones a
que la demanda se refiere con relacin a las partes litigantes y a todas las
personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio al que se le pone fin,
por ordenarlo as el artculo 150 del Cdigo de Enjuiciamiento. De tal modo,
la ley autoriza la retractacin de la demanda, pero ella se traducir en la
prdida de las pretensiones deducidas con efecto de cosa juzgada. En otras
palabras, por regla general la demanda notificada es irrevocable salvo que el
actor est dispuesto a perder la pretensin que deduce a travs de ella.
Una segunda aplicacin del principio de la irrevocabilidad la encontramos
en el artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil, disposicin que seala
que uno de los efectos que producen las resoluciones judiciales es el
desasimiento del tribunal. En su virtud, notificada una sentencia definitiva o

69
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., pg. 569.

84
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 85

interlocutoria a alguna de las partes, no podr el tribunal que la dict alterarla o


modificarla en manera alguna. Ello se traduce en que notificada que sta sea, el
tribunal pierde su competencia especfica y por lo tanto no podr alterar ni
revocar su decisin.
No obstante este efecto, tales sentencias podrn ser revocadas
posteriormente por los tribunales superiores si han sido impugnadas a travs
de los recursos procesales, hasta que queden firmes o ejecutoriadas, en cuyo
caso ya nadie podr alterarlas como consecuencia de esta caracterstica. Tal
posibilidad constituye un efecto normal derivado de la procedencia de recursos
procesales para atacar sentencias.
Otro caso de irrevocabilidad lo encontramos en la regulacin de la
confesin en el artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil, que expresa
que "no se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente
confesados por los litigantes en el juicio", no obstante agrega la disposicin
que el confesante puede alegar un error para revocar su confesin, en cuyo
caso, excepcio- nalmente, podra hacerlo. Esta norma consagra la
irrevocabilidad, y la excepcin que contiene, en estricto rigor, es una confesin
viciada por error, que autoriza su anulacin.
Similar disposicin encontramos en el Cdigo de Procedimiento Penal. Al
efecto el artculo 483 establece que si el procesado se retracta de lo expuesto
en su confesin no ser odo, a menos que compruebe inequvocamente que la
prest por error, por apremio o por no haberse encontrado en el libre ejercicio
de su razn en el momento de practicarse la diligencia. Si se ubica esta dispo-
sicin en el contexto de lo que hemos mencionado de los actos procesales,
podremos observar que si la voluntad ha sido expresada en forma normal, el
acto ser irrevocable y que los casos de excepcin que plantea el Cdigo
constituyen igualmente vicios de nulidad que afectan al acto voluntario de la
confesin y que, por lo tanto, no haran otra cosa sino confirmar la regla
general.
A propsito de esta caracterstica, debemos hacer expresa mencin de los
autos y decretos, resoluciones judiciales esencialmente revocables por el juez
que las dict. Estos actos procesales hacen excepcin a la regla general de la
irrevocabilidad. Naturalmente que para ello los tribunales tienen una
oportunidad legal para realizarlos. Debern hacerlo dentro de las etapas
establecidas por la ley para ser eficaces y antes que opere el desasimiento.
La irrevocabilidad de los actos procesales est tambin vinculada al
principio de preclusin y ello hace que consumado el acto, ste produzca sus
efectos y se independice de la voluntad del sujeto del que emana, como ya se
dijo.
Tambin debe mencionarse como excepcin aparente a esta caracterstica
la sentencia impugnada, la que puede ser revocada por un acto posterior y
hasta antes de estar ejecutoriada. Es mi opinin que en este caso la revocacin
debe considerarse desde el punto de vista de quienes realizan el acto. En
efecto, como no se revoca por el mismo tribunal, sino por otro diferente, ste lo
86 LOS ACTOS PROCESALES

hace en uso de la competencia que le da el recurso procesal sometido a su


conocimiento.
Debe considerarse que la situacin procesal que confirma esta
caracterstica se desprende de la consagracin de la excepcin de cosa juzgada
en el artculo 175 del Cdigo de Procedimiento Civil, que torna irrevocable el
contenido de la sentencia firme o ejecutoriada. Expresa la disposicin que "las
sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o la
excepcin de cosa juzgada", el que debe concordarse con el 174, que precisa el
instante en que se produce el efecto de cosa juzgada. Dice el artculo "se
entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a
las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario,
desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen
los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley
concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer
por las partes. En este ltimo caso, tratndose de sentencias definitivas,
certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se
considerar firme desde este momento, sin ms trmites".
Como comentario, cabe sealar que la sentencia ejecutoriada al producir
el efecto de cosa juzgada impide su posterior revisin por el sistema
jurisdiccional o por cualquier otra autoridad o persona. Recordemos
nuevamente el contenido del artculo 73 de la Constitucin Poltica, que
expresa: "La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de
resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la Repblica ni el
Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse
causas pendientes, revisar los fundamentos o contenido de sus resoluciones o
hacer revivir procesos fenecidos".
La irrevocabilidad de la sentencia ejecutoriada tiene una sola excepcin,
que se produce al consagrar el legislador, en casos excepcionales y taxativos,
la accin de revisin de las sentencias firmes que regula en los Ttulos XX del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil y VII del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Penal. Ava de ejemplo, transcribo el artculo 810 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que expresa: "La Corte Suprema de Justicia podr
rever una sentencia firme en los casos siguientes:
1- Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia
ejecutoria, dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever;
2Q Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido stos
condenados por falso testimonio dado especialmente en las declaraciones que
sirvieron de nico fundamento a la sentencia;
3e Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de cohecho,
violencia u otra maquinacin fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada
por sentencia de trmino; y
4e Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y
que no se aleg en el juicio en que la sentencia firme recay.

86
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 87

El recurso de revisin no procede respecto de las sentencias pronunciadas


por la Corte Suprema, conociendo en los recursos de casacin o de revisin".

J. Los actos procesales pueden ser pblicos o privados

Los actos procesales pueden ser pblicos o privados, no obstante la afirmacin


de Manzini de que todos los actos procesales son pblicos.
En nuestro sistema procesal los actos jurisdiccionales son actos
tpicamente de carcter pblico. Prieto-Castro afirma categricamente que los
actos procesales del tribunal se realizan en cumplimiento de una funcin
pblica y que difieren, por ello, fundamentalmente, de los actos comunes.70
No obstante, existen ciertas convenciones procesales y otros actos
celebrados por las partes que pueden ser convenidos en el solo inters de los
otorgantes.
Para ubicarlos debe atenderse a la renunciabilidad de los derechos que
contienen, a su posicin dentro de la estructura del proceso y al tipo de norma
que los regula.
Ello permite concluir lo siguiente:
a. Que los actos del tribunal son siempre pblicos;
b. Que los actos de las partes incorporados al proceso son igualmente
pblicos, por regirse por normas que forman parte del derecho procesal, que
es una rama del derecho pblico. Ex- cepcionalmente sern privados aquellos
que contengan el ejercicio de derechos procesales disponibles;
c. Los actos de terceros son pblicos por el solo hecho de incorporarse al
proceso.

K. El acto procesal debe ser lcito

A propsito de las clasificaciones expresamos que los actos procesales podan


ser lcitos o ilcitos. Para que el acto procesal produzca plenos efectos y
cumpla su misin dentro del proceso debe ser necesariamente lcito. La
ilicitud lo viciar y ste podr ser anulado de acuerdo a las reglas especficas
que al efecto contempla el sistema de enjuiciamiento.
Siendo as, merece destacarse sta como caracterstica de los actos
procesales.

L. Los actos procesales dan eficacia al principio del debido proceso

70
PRIETO-CASTRO: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 364.
88 LOS ACTOS PROCESALES

El debido proceso, como lo seala Couture, "involucra el derecho material de


la ley preestablecida y el derecho procesal del juez competente". 71
Los actos procesales realizados por las partes y por el tribunal, cada uno
de ellos en su esfera, dan eficacia al principio que estamos comentando.
La Corte Suprema de los Estados Unidos ha sostenido sistemticamente
que la garanta del debido proceso incluye lo siguiente: 1) que el demandado
haya tenido debida noticia, la que puede ser actual o implcita, de la
promocin de los procedimientos con los cuales el derecho puede ser
afectado; 2) que se le haya dado una razonable oportunidad de comparecer y
exponer sus derechos, incluso el derecho de declarar por s mismo, de
suministrar testigos, de introducir documentos relevantes y otras pruebas; 3)
que el tribunal ante el cual los derechos son cuestionados est constituido de
tal manera que d una seguridad razonable de honestidad e imparcialidad; 4)
que sea un tribunal de la jurisdiccin adecuada (a court of the competent
jurisdiction).72
Nuestra Constitucin en su artculo 19 NQ 3, recoge estos principios al
expresar que "toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado". La aplicacin de este
principio en actos concretos es lo que garantiza y asegura la igualdad de
derecho de las partes en el proceso jurisdiccional.
Posteriormente a propsito del estudio del proceso, volver sobre este
interesante tema.

M. Los actos procesales persiguen finalidades individuales y generales

Respecto de la finalidad que tienen los actos procesales, pueden enunciarse las
siguientes proposiciones:
Los actos procesales no tienen su fin ltimo en s mismos, esto es, no se
llevan a cabo porque el acto en s mismo tenga un valor intrnseco que
justifique su propia existencia, sino para integrar el proceso en su carcter de
elemento constitutivo del juicio. Esta finalidad es la que puede llamarse
medida y es comn a todos los actos procesales.
Cada acto tiene, adems, su finalidad propia, especfica e inmediata, que
es la de producir determinados efectos en el proceso, de acuerdo con la
naturaleza del acto y el tiempo en que se ha producido. A nadie escapa la
diversidad de los resultados que se obtienen mediante una notificacin, una
prueba, una ejecucin y as sucesivamente. El fin ltimo de todos los actos
procesales coincide con el fin del proceso mismo, esto es, componer el litigio,

COUTURE: Las Garantas Constitucionales del Proceso Civil. Estudios de Derecho


Procesal en homenaje a Hugo Alsina, pg. 177.
72
WILLOUGHBY: The Constitutional Law ofthe United States, t. III, pg. 1709.

88
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 89

impartir justicia, realizar los derechos subjetivos del acto, segn sea el punto
de vista que se examine la cuestin.
5. EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL
COMPLEJO

5.1. IDEAS PRELIMINARES

En este trabajo he postulado como tesis que el proceso es, en s mismo, un acto
jurdico procesal complejo, una universalidad procesal, y que en mrito de tal
planteamiento, al formularse la teora de los actos procesales resultaba
imprescindible, necesario e interesante referirse al proceso mismo como acto
procesal per se, para luego examinar independientemente y en forma
individual cada uno de los actos singulares que lo integran. Es la posicin
sustentada por Carnelutti, que distingue netamente entre el proceso y los actos
que lo configuran.
Analizados en los captulos precedentes los actos procesales singulares,
corresponde ahora desarrollar el concepto y referirse al "proceso" concebido
como acto procesal complejo o universal. Lo iniciar recordando un
comentario de Niceto Alcal-Zamora, quien a propsito del tema expres: "El
proceso, que juntamente con la accin y la jurisdiccin constituye, segn
parecer bastante generalizado, uno de los tres conceptos fundamentales de
nuestra disciplina, dista mucho -y lo mismo sucede con los dos mencionados
junto a l- de haber alcanzado su elaboracin definitiva". La imprecisin que
rodea al proceso podra reflejarse, a su entender, jugando con los verbos ser y
estar, en los siguientes trminos: del proceso sabemos dnde est, pero no lo
que es (si una relacin o una situacin jurdica) ,73 Agrega que, para acabar de
complicar las cosas, la nocin de proceso se halla encuadrada, en su opinin,
por la de accin, que viene a ser su punto de partida, y por la de jurisdiccin,
que representa su meta o, mejor dicho, su culminacin, desde la cual
eventualmente desciende aqul hacia la ejecucin y, por tanto, mientras no se
dilucide lo que a ciencia cierta sean los conceptos situados a los extremos,
acaso no se llegue a saber con exactitud lo que sea el camino que los une.

73
ALCALA-ZAMORA: Proceso, Autocomposicin y Autodefensa, pg. 103.
98 LOS ACTOS PROCESALES

Aade Alcal-Zamora: "La situacin del procesalista, inquilino de una casa


cuyos cimientos carecen de la solidez necesaria, es bastante incmoda; pero
pese a ello, vamos a intentar suministrar una visin del proceso lo ms
aproximada posible, dentro de nuestras fuerzas". 74 Con ello demuestra las
dificultades que presenta el desarrollo de este tema.
Resulta til continuar su estudio con un examen de valoracin del proceso
romano, que segn Cuenca ha sido objeto de dos posiciones extremas.
Algunos (como Degenkolb, Wach, Wen- ger, Goldschmidt, Chiovenda,
Riccobono, Biondi, De Francisci, Arangio-Ruiz, Alvarez Surez, etc.) ven en
el proceso romano una "ciencia histrica de categoras jurdicas", y segn
Goldschmidt, "La accin procesal tiene su origen en el derecho justicial
sustantivo (material), al que consideramos como un derecho privado integral
convertido en pblico, y que no es otro que el derecho de las acciones romano".
Para otros (como Stein, Weismann, Rosen- berg, Prieto-Castro, etc.), el
proceso romano careci de principios, se limit a satisfacer una inmediata
necesidad de justicia, fue un proceso pragmtico y utilitario, del cual slo ha
llegado hasta nosotros un reflejo mistificado, a travs del proceso comn o,
para decirlo con la expresin de Rosenberg, "un sistema procesal con un
contenido de derecho privado, o un sistema de derecho privado con
revestimiento procesal", que nada tiene de comn con el derecho procesal
moderno. Indudablemente que el romano-cannico transform y hasta
desfigur la prstina naturaleza de algunas instituciones (la de los interdictos,
por ejemplo), pero la idea romana bulle y palpita en cada una de las pginas de
los ordenamientos actuales y ha sido el gran ingrediente de las concepciones
formales vigentes, como lo demuestra el estmulo fecundante que la actio
romana ejerci en Windscheid, cuando ste logr escindir los conceptos de
derecho y accin, momento estelar en la historia del derecho procesal. La
concepcin sustantiva del proceso, predominante en las pocas postclsica y
justinianea, ha sido tan pesada que an hoy, despus de navegar por todos los
caos y meandros del trinomio supremo y de contrastar en forma despiadada y
hasta violenta los conceptos de derecho, pretensin y accin, no hemos podido
liberarnos del todo de esta fatigante terminologa de acciones reales y
personales, en vez de derechos reales y personales, y colocados en el mbito
del proceso, resultamos torpes para manejar como pretensiones estas acciones
reivindicatoras, publicianas, oblicuas, paulianas, etc., cuyo influjo sustancial
no somos capaces todava de evitar, aun cuando dogmticamente excavamos
con soltura en el fondo de la delimitacin.75
Nuestro trabajo, reconociendo la complejidad que presenta el tema, solo
pretende despejar algunas incgnitas en torno a la vinculacin del proceso con
los actos procesales que lo integran y especialmente aquella que lo presenta
como un ente jurdico autnomo.

74
75
ALCALA-ZAMORA: Proceso..., op. cit., pg. 104.
CUENCA: Proceso Civil Romano, pg. XXVIII.

98
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO
99

Como idea matriz en torno al proceso, Calamandrei sostiene que "en todas
las instituciones procesales puede reconocerse, por clara derivacin histrica,
una significacin metafricamente agonstica. El debate judicial es una
especie de representacin alusiva y simblica de un certamen primitivo, en el
cual el juez no era ms que un juez de campo: la alternativa sucesin de los
actos procesales de los litigantes viene a ser la transformacin mmica de lo
que en sus orgenes era un hecho de armas; hasta la terminologa del proceso
est tomada todava de la esgrima o la palestra. Esta alusin a la lucha es viva
en el proceso todava en el da de hoy, a pesar de que se reconozca
comnmente la naturaleza publicista de las instituciones judiciales: mientras
en el proceso civil se mantiene en vigor el principio dispositivo, la lucha entre
contrapuestos intereses de parte es considerada y aprovechada por el Estado
como el instrumento ms apropiado para satisfacer al final el inters pblico
de la justicia. El choque de las espadas se ha sustituido, con la civilizacin, por
la polmica de los argumentos; pero hay todava en este contraste el
ensaamiento de un asalto. La razn se dar a quien mejor sepa razonar: si al
final el juez otorga el triunfo a quien mejor consiga persuadirlo con su
argumentacin, se puede decir que el proceso, de brutal choque de mpetus
guerreros, ha pasado a ser juego sutil de razonamientos ingeniosos.
Este carcter de juego razonado se manifiesta especialmente en el
principio fundamental del proceso que podramos denominar principio de
dialecticidad.
El proceso no es solamente una serie de actos que deben sucederse en un
determinado orden establecido por la ley (ordo procedendi), sino que es
tambin, en el cumplimiento de esos actos, un ordenado alternar de varias
personas (actus trium persona- rum), cada una de las cuales, en esa serie de
actos, debe actuar y hablar en el momento preciso, ni antes ni despus, del
mismo modo que en la recitacin de un drama cada actor tiene que saber
"entrar" a tiempo para su intervencin, o en una partida de ajedrez tienen los
jugadores que alternarse con regularidad en el movimiento de sus piezas. Pero
la dialecticidad del proceso no consiste solamente en esto: no es nicamente el
alternarse, en un orden cronolgicamente preestablecido, de actos realizados
por distintos sujetos, sino que es la concatenacin lgica que vincula cada uno
de esos actos al que lo precede y al que lo sigue, el nexo psicolgico en virtud
del cual cada acto que una parte realiza en el momento preciso, constituye una
premisa y un estmulo para el acto que la contraparte podr realizar
inmediatamente despus. El proceso es una serie de actos que se cruzan y se
corresponden como los movimientos de un juego: de preguntas y respuestas,
de rplicas y contrarrplicas, de acciones que provocan reacciones,
suscitadoras a su vez de contrarreacciones.
En esto consiste principalmente la dialecticidad del proceso: que todo
movimiento realizado por una parte abre a la parte contraria la posibilidad de
realizar otro movimiento dirigido a contrarrestar los efectos del que lo precede
100 LOS ACTOS PROCESALES

y que, podramos decir, lo contiene en potencia. No sera exacto definir esta


relacin como un nexo de causalidad: en realidad, todo movimiento realizado
por una parte del proceso no es causa necesaria y suficiente del acto sucesivo
de la contraparte, sino que es solamente una ocasin que se le da para realizar a
su vez uno de los distintos movimientos, todos ellos jurdicamente posibles,
entre los cuales queda remitido a su sentido de la oportunidad elegir el ms
apropiado para neutralizar el movimiento contrario. Cuando en el proceso
realiza mi adversario un movimiento cualquiera (presenta una excepcin de
incompetencia, pide un nuevo sealamiento, propone una prueba), yo vengo a
encontrarme, por efecto de su acto, en una situacin jurdica distinta de aquella
en que me encontraba antes de l: no puedo ignorarlo, pues si no reacciono de
algn modo, mi inercia podr serme perjudicial; pero si quiero reaccionar,
puedo hacerlo de varias maneras, pues tengo la eleccin entre distintas
posibilidades que el acto abre ante m. Si se me ha deferido el juramento
decisorio, puedo prestarlo, referirlo, o negarme a prestarlo. Cada movimiento
de una parte crea para el adversario una serie de posibilidades, de las cuales
puede ocurrir que resulte, si se mueve hbilmente, sacar provecho con-
trariamente a lo que su antagonista supona. En esto consiste la tctica
procesal, encomendada a la sagacidad y al sentido de responsabilidad de cada
uno de los litigantes; aqu es donde est la habilidad del juego. Cada
competidor, antes de dar un paso, debe tratar de prever, mediante un atento
estudio, no slo de la situacin jurdica, sino tambin de la psicologa del
adversario y del juez, con qu reacciones responder el antagonista a su
movimiento. As, aun sin perder de vista el fin ltimo del proceso, que es la
victoria, los competidores continan estudindose durante todo el curso del
proceso como dos esgrimistas frente a frente; y la partida viene a fraccionarse
en una serie de episodios en cada uno de los cuales sus esfuerzos van
inmediatamente dirigidos a conseguir una ventaja parcial, un "punto", que
quede conquistado a su favor y pueda concurrir a asegurarle, cuando hayan de
hacerse las sumas, la victoria final".84 bis
A propsito de estas ideas, Carnelutti concluye que "la consideracin de la
estructura del proceso desde el punto de vista cuantitativo, sita al lector frente
a un orden de reflexiones ba/s- tante sutiles. El concepto de acto que sirve a los
juristas es de orden econmico, en cuanto se determina por razn del efecto
que de l deriva para el desenvolvimiento de un inters, y por lo tanto para la
satisfaccin de una necesidad. Existe, pues, un acto cuando un determinado
movimiento y la mutacin correspondiente se dirijan a tal satisfaccin, en la
que estriba su causa. Ahora bien: puede suceder que para el desenvolvimiento
de determinados intereses hagan falta, a la vez, varios actos, cada uno de los
cuales sea tambin suficiente por s para la satisfaccin de otra necesidad. El
fenmeno es por completo anlogo al que se advierte en el campo de los
sujetos y de los objetos del Derecho: un caballo y un carruaje sirven cada uno
por s para algo, pero para obtener algo ms es necesario combinar varios
caballos para formar el tronco o la cuadrilla, o bien varios vehculos para for-

100
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO
101

mar un tren, o bien el caballo y el vehculo para integrar un coche. El examen


del desenvolvimiento del proceso y, en general, del Derecho nos muestra
precisamente, con gran frecuencia, la combinacin de varios actos para
obtener efectos mayores de los

84 bb
CALAMANDREI: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. III, pgs. 263 a 265.
que cada uno obtendra por s; es ms: el proceso mismo representa dicha
combinacin. Ahora bien, al observar semejante fenmeno, el anlisis jurdico
advierte que se presentan dos tipos del mismo, que hay necesidad de
diferenciar con cuidado.
Puede suceder que cada uno de los varios actos combinados conserve
ntegra su individualidad, y que la ligazn proceda slo de la unidad del efecto
jurdico a cuya produccin se encamine la coordinacin de los mismos; el
efecto en cuestin pertenece, normalmente, al ltimo acto, pero no se
producira si ste no estuviese precedido por los otros, cuyos efectos singulares
estn precisamente encaminados a la preparacin de aquel otro; a ese efecto se
procede desde el primero al ltimo de los actos coordinados, y de ah que a la
coordinacin se haya dado desde hace mucho tiempo el nombre de
procedimiento".76
"Se habla, en cambio, de acto complejo, cuando el acto se puede dividir en
partes, cada una de las cuales es de por s un acto, en el sentido de que es de por
s idnea para la produccin de un efecto prctico; pero las distintas partes
permanecen reunidas, no tanto por obra de la unidad del efecto (jurdico),
como por obra de la unidad o, al menos, de la interdependencia de la causa. Su
diferencia frente al acto simple es la misma que media entre el rebao y cada
uno de los animales que lo componen; tambin cada uno de stos puede ser
dividido en partes, pero ninguna de ellas es, a su vez, un animal.
Por lo dems, el concepto de acto complejo es ms complicado que el de
cosa o persona complejas. La mayor complicacin obedece a que los actos
singulares, que lo componen y que constituyen sus partes, pueden provenir del
propio agente o de agentes distintos; en el primer caso, se habla de acto
continuado, y en el segundo, de acto concursar'. 77
Recordada esta interesante opinin, resulta de importancia destacar que,
para demostrar grficamente la vinculacin que existe entre el proceso y los
actos procesales singulares, Niceto Alcal- Zamora y Castillo describi un
grfico que contiene el proceso envolviendo a los actos procesales que lo
integran.

76
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t. III pg 101
Rfi
Ibdem, pg. 103.
102 LOS ACTOS PROCESALES

PROCESO

Para qu: FINALIDAD

Cundo: TIEMPO
Dnde: ESPACIO
ACTO PROCESAL

Quin: SUJETO Cmo: FORMA

Qu: NATURALEZA78

Resumiendo, concuerdo con Lascano cuando afirma que el proceso se


presenta as como "un complejo orgnico de actos procesales realizados
fundamentalmente por las partes y el juez". 79Mas este proceso jurisdiccional,
como acertadamente lo seala Couture, no es un proceso cualquiera, "es decir,
una farsa de proceso, de esos tan increblemente frecuentes a lo largo de la
historia. El proceso debe ser un proceso idneo para el ejercicio de los
derechos: lo suficientemente gil como para no agotar por desaliento al actor y
lo suficientemente seguro como para no angustiar por restriccin al
demandado. El proceso, que es en s mismo slo un medio de realizacin de la
justicia, viene as a constituirse en un derecho de rango similar a la justicia
misma. Derecho cvico es, por ltimo, el ser escuchado por jueces que,
polticamente, merezcan el nombre de tales. El juez servil al Poder Ejecutivo
no es el que quiere la Constitucin; el juez demagogo no es el juez idneo que
aqulla promete; el juez cuyos fallos son desobedecidos por los rganos
encargados de cumplirlos es todo lo contrario de un juez; el juez sin
responsabilidad por sus errores y culpas no ofrece el mnimo de seguridad que
la Constitucin anuncia. La ley orgnica de los tribunales resulta, as, en
cuanto desenvuelve los principios de independencia, de autoridad y de
responsabilidad de los jueces, la ley reglamentaria de la funcin jurisdiccional
misma".80

78
ALCALA-ZAMORA: Proceso..., op. cit., pg. 108.
79
LASCANO, David: Jurisdiccin y Proceso. Homenaje a H. Alsina, pg. 372.
80
COUTURE: Las Garantas Constitucionales del Proceso Civil, op. cit., pg. 157.

102
LOS ACTOS PROCESALES

5.2. PROCESO Y RELACION PROCESAL

El proceso es una relacin jurdica procesal que avanza y crece a medida que
los sujetos habilitados actan en l y que se plasma fsicamente en hechos y
actos que, encadenados, generan como resultado un acto procesal complejo,
autnomo y distinto de aquellos que lo integran.
Los actos y los hechos procesales producen una relacin jurdica
vinculante y de la cual derivan otras, encadenadas y ordenadas, siguiendo un
orden y una finalidad que tambin es jurdica, para llegar a la sentencia. "La
relacin jurdica que constituye la materia del debate judicial, se presenta en el
proceso como totalmente concluida. La relacin procesal se encuentra en
embrin y avanza y se desarrolla paso a paso. Es dinmica y no esttica, est en
un constante movimiento y transformacin. Hay que separar la relacin
litigiosa de la relacin procesal". 81
El proceso, como sostiene Brugi, es una relacin judicial que asume la
relacin jurdica que se alter por el conflicto.82
En este momento interesa observar cules son las vinculaciones que
existen entre la relacin procesal, los actos jurdicos procesales individuales y
el proceso.
Si se explica el proceso como una relacin procesal, al hablar
literariamente de dicha relacin, en el fondo estamos hablando del proceso,
puesto que si consideramos que el proceso es en s mismo una relacin
procesal que explica su naturaleza jurdica, al examinar esta equivalencia
podemos vincularlo a su vez estrechamente con el concepto y contenido de los
actos procesales que lo integran.
Nuestros cdigos se han visto influenciados por ese fantasma contractual
que ha retrasado la evolucin de la ciencia procesal hispanoamericana, ha
impedido destacar debidamente la naturaleza pblica del proceso; ha hecho
ms dao que las consejas en la mente de los nios; ha comprimido el racional
desarrollo del principio inquisitivo y ha sembrado en nuestras legislaciones la
idea de que los litigantes pueden disponer a su antojo, como del contenido de
su bolsillo, del proceso, y que la funcin jurisdiccional es "mercenaria", segn
frase trajinada por nuestros comentaristas. La verdad es que las partes
sostienen el proceso y atacan la sentencia, no por obra de un contrato o
cuasicontrato, como en el sistema formulario, en que ellas mismas elegan al
juez, sino por imperio de la ley, como ocurri despus durante el procedi-
miento extraordinario.
Buscando sus races, sostiene Cuenca "que el proceso civil romano no es
propiamente obra exclusiva de este pueblo, ya que a su formacin contribuy
el aporte de no escasas instituciones de las provincias asiticas y europeas

81
LUCIO, Eduardo: "Hechos y Actos Jurdicos Procesales", op. cit., Revista de Estudios
Procesales Na 2, Rosario, Argentina, dic. 1969, pg. 83.
82
BRUGI: Instituciones de Derecho Civil, pg. 151.
104 LOS ACTOS PROCESALES

sometidas a Roma, cuyas costumbres sufrieron adecuadas transformaciones


conforme al criterio eminentemente racionalista que fue norma de aquel pue-
blo. El proceso griego ejerce notoria influencia sobre el romano, as como
Grecia invade la ciencia, el arte y la literatura latinos. Cicern, Sneca y Marco
Aurelio representan la tradicin griega dentro del genio latino. En la obra de
Cicern predominan Platn, Aristteles y especialmente los estoicos. Los
conceptos griegos sobre la materia y la forma sirven de base a los romanos
para la teora de animus y corpus en la posesin. Pero la corriente del derecho
griego al volcarse sobre Roma tampoco viene pura: ella arrastra en el
formidable volumen de su curso, sedimentos egipcios, babilnicos, sirios,
persas, indos, etc., cuya presencia ha puesto de manifiesto la epigrafa oriental.
Los ms ilustres jurisconsultos romanos fueron orientales: Papiniano era sirio,
fenicio Ulpiano, y Gaio, segn la hiptesis ms admitida, enseaba derecho en
Egipto.
Ms tarde, cuando Alarico a la cabeza de los godos, primero, y Odoacro al
frente de los hrulos, despus, asestan los ltimos golpes al Imperio Romano
de Occidente, los brbaros salen de Roma llevando, entre otros preciosos
trofeos, adems de columnas, mosaicos, oro y plata, las instituciones jurdicas
que van a ser divulgadas en el sur, centro y norte de Europa. Pero, como ocurre
con las plantas cuando son sembradas en tierras extraas, al principio sufrieron
dichas instituciones grave quebranto en su integridad y pureza, pero tambin,
fuerza es reconocerlo, un poderoso impulso renovador que siglos ms tarde, en
la llamada Recepcin, van a aparecer como propias y genuinas de cada
localidad.
Destruido el de Occidente, la cultura jurdica de Roma se transfiri intacta
al Imperio Romano de Oriente, del cual recibi a su vez un poderoso impulso y
donde fue salvada y recopilada por Justiniano y subsisti hasta mil aos
despus, cuando los jenzaros golpearon las puertas de Constantinopla. Pero
ac, en la
Europa central y occidental, el derecho romano pareca sepultado y
olvidado".83
Desde entonces son particularmente visibles dos cosas: que en el proceso
romano y en el germnico la contestacin de la demanda y el emplazamiento
del demandado fueron concebidos con notables diferencias originarias y que a
travs del curso histrico ambos procesos se interfirieron mutuamente y se
influyeron de modo alternativo y recproco para elaborar por ese medio ese
nuevo tipo, distinto de ambos modelos primitivos, que es el que, hacia el fin,
ha recibido el derecho contemporneo.
El emplazamiento germnico se reduca, en cambio, a una proclama
voceada con entonacin belicosa. Couture lo ha dicho, con muy feliz hallazgo,
al afirmar que "el espritu guerrero de los germanos primitivos concibi el
proceso como una guerra ms", y recuerda el objetivo ejemplo de "Lohengrin"
en aquella parte en que el rey, ante su pueblo, pide la presencia de un

83
CUENCA: Proceso Civil Romano, pg. XXXVI.

104
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 105

defensor para que afronte la denuncia formulada contra Elsa. No hay proceso
sin contienda.84
Este aspecto demuestra mejor que ningn otro cmo y por qu eran
diferentes las reglas conceptuales que histricamente rigieron ambas formas
de procesos. En Roma, la litis contestatio fue el resultado de una necesidad
lgica de la jurisdiccin, porque, en el inters pblico, se exiga que las partes
concretaran y objetivaran los motivos de sus desavenencias y conflictos con el
propsito de que los jueces pudieran razonar y decidirlas de la manera ms
adecuada dentro del orden jurdico vigente.
En Germania, la respuesta era exigida por una necesidad formal, originada
por implcitas nociones mecnicas que tambin se relacionaban con cierta
intuicin de lo simtrico.
As ha de creerse, si se piensa que la citacin germnica no apareci
justificada por el preferente deseo de averiguar la verdad de los hechos -de
cuyo conocimiento se desentendan visiblemente los titulares de la funcin
judicial-, sino por la necesidad de estructurar el proceso conforme al mnimo
de simetra que suponen la bilateralidad y la contradiccin.
La ausencia del demandado, al sustraer al contradictor, tornaba imposible
todo combate, desde que no exista la hiptesis de ninguna derrota. Por ese
medio, la incgnita quedaba despejada y el pleito resuelto. No era necesario,
entonces, continuar su desarrollo, porque tampoco pudo concebirse que el
contradictor apareciese ulteriormente, despus de aquella oportunidad
perentoria y decisiva.
En la extraordinaria cognio, a la inversa, se exiga la presencia del
demandado en el acto de la contestacin, y aun durante el curso del proceso, a
cuyo fin funcion la cautio indicio sisti, bajo la pena de prisin. Recurdese,
asimismo, que en el procedimiento formulario la actividad procesal se abra
con la in ius vocatio, que autorizaba al actor para emplear la fuerza, inclusive,
en el caso de que el demandado no le quisiera seguir voluntariamente hasta la
presencia del pretor (accipere iudicium). Esta exigencia de la personera fue
protegida despus por las denuntiationes literae edicta, del procedimiento
extraordinario.
Ahora bien, como lo demostr tan categricamente Chioven- da, ambos
procesos, al interferir sus principios rectores, han creado una entidad nueva y
distinta de los dos tipos originarios. Las notas germnicas de la victoria que se
obtiene frente al contradictor que rehsa la lucha y se mantiene ausente en el
pleito, aunque influyeran sobre los primeros procesos romanos con la missio in
bona, no fueron bastante ni para anular la nocin de la litis contestatio, ni para
llevar la idea de la litis deserta hasta sus ltimas y necesarias consecuencias
lgicas.
Eso no obstante, aquel evanescente principio germnico no ha
desaparecido del todo en la normativa moderna, que lo retiene y renueva en
mltiples casos, determinando su coexistencia con el principio inverso de
Roma, que consider la ausencia como el equivalente de una decisin

84
COUTURE: Trayectoria y Destino del Derecho Procesal Civil, pg. 7.
106 LOS ACTOS PROCESALES

favorable slo en el caso de que el actor cumpla con la carga si bonam causarn
habuit.
A la luz de este recuerdo puede explicarse el proceso en rebelda -que
funcion como variante tpica dentro del clsico proceso romano-, la oposicin
contumacial y el eromodicium, que en caso contrario ofreceran
inconsecuencias difciles de salvar para la doctrina del derecho procesal.85
Pero en tanto la respuesta romana comenz por ser la consecuencia
inmediata de una invitacin ciertamente conminatoria, que se diriga al
demandado para que se aproximase al litigio, a fin de colaborar en la actividad
jurisdiccional, el emplazamiento germnico, en su origen, tuvo el sentido de un
desafo (mannitio) emitido con el preferente propsito de provocar o de
formalizar la resistencia del adversario".86
Por otra parte el concepto de nulidad en el derecho romano, que atacaba al
proceso, haba sido originariamente inseparable del defecto de su
construccin. Resultaba natural, por consiguiente, que la querella nullitatis del
derecho intermedio fuese ante todo un medio destinado a garantizar a las
partes contra los errores in procedendo, mientras contra los errores in indicando
deba en principio utilizarse la apelacin. La gran mayora de los motivos por
los cuales en el derecho intermedio una sentencia pudo ser anulada, estuvo
formada, en efecto, por errores in procedendo.
Efectuado este interesante recuerdo histrico acerca de los orgenes del
proceso, es menester tener presente que su concepto ya fue estudiado al inicio
de este trabajo a propsito de los elementos del acto procesal singular, que se
defini como el acto jurdico que produce sus efectos en el proceso o en
alguno de sus equivalentes. Por tal razn lo que corresponde hacer a
continuacin en este captulo es vincularlo con la relacin procesal misma,
esta relacin procesal que se proyecta ms all de su nacimiento, que liga a los
sujetos que actan en l, creando derechos, obligaciones y cargas, y que se nos
presenta, al decir de Chiovenda, como "unidad procesal" no solamente porque
los varios actos que la componen estn coligados con un fin comn, sino
porque esta unidad es propia de cualquier acto del hombre, ya sea ste jurdico
o no jurdico. As el autor nos recuerda como ejemplo de acto no jurdico, una
obra de arte, la construccin de un edificio, un experimento cientfico y otros
semejantes; en todos ellos hay actos que estn estrechamente vinculados entre
s.87
Ahora bien, debe precisarse que la relacin procesal nace cuando se forma
proceso para resolver un conflicto, generndose la obligacin de las partes de
someterse a la decisin contenida en la sentencia, en virtud de la fuerza de la
jurisdiccin.

85
MERCADER, Amflcar: El Silencio en el Proceso. Estudio de Derecho Procesal en honor
de Hugo Alsina, pgs. 486 a 488.
86
MERCADER, Amflcar: El Silencio en el Proceso, en honor de Hugo Alsina, pg. 485.
87
CHIOVENDA: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 57.

106
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 107

Esta relacin se traba, se desplaza por el camino del procedimiento y se


extingue, permaneciendo sus efectos inalterables cuando se llega finalmente a
su trmino, esto es, a la verdad jurdica de la cosa juzgada.
Es por ello que durante el juicio la coincidencia de las circunstancias a
travs de las cuales se forma y se desarrolla la relacin procesal con los hechos
especficos formulados en hiptesis por las normas de derecho judicial, hace
que se concreten en cada caso, respecto del juez o de las partes, las voluntades
abstractas contenidas en estas normas; de suerte que el juez y las partes son
continuamente guiados, durante todo el curso del proceso, por esta sucesin de
minuciosas prescripciones procesales que trazan hasta en los detalles
particulares el desarrollo de su conducta. Si nos detenemos ahora a considerar
la relacin que tiene lugar entre el juez y uno de estos imperativos concretos,
ante los cuales se encuentra sucesivamente durante el procedimiento, vemos
que la posicin del juez frente a la ley no es aqu diversa de la posicin en que
puede encontrarse frente a la ley cualquier funcionario del Estado investido de
una funcin pblica, aun cuando no tenga naturaleza judicial, o tambin, para
expresarlo de una manera ms genrica, cualquier ciudadano particular que se
encuentre en el caso de ser destinatario de una concreta voluntad de ley
sustancial: aqu se trata respecto del juez, lo mismo que en los otros casos se
tratara respecto del funcionario administrativo o respecto del ciudadano
particular, de ejecutar la ley, de obrar segn la ley; y si el juez inprocedendo se
sustrae al cumplimiento de la obligacin que deriva para l de cualquier
prescripcin procesal e incurre en la transgresin de derecho que se llama
tpicamente error in procedendo, comete con esto una "inejecucin" de ley,
perfectamente similar a la que, frente a otras normas jurdicas, puede ser
cometida tambin por quien no sea juez.88
Como caractersticas bsicas de esta relacin procesal podemos decir que
ella es autnoma, compleja, dinmica, vinculante y que persigue como
objetivo central la solucin del conflicto de intereses de relevancia jurdica
sometido a proceso.
Es autnoma en cuanto tiene vida y condiciones propias que la
independizan de la existencia de la voluntad concreta de la ley afirmada por las
partes; es la ley procesal la que regula esta relacin que se forma desde su
inicio pasando por su desarrollo y hasta su trmino. La voluntad de las partes
slo concurrir en los momentos en que la ley de procedimiento as lo indique
y, manifestada, se independizar.
La relacin procesal es compleja en cuanto comprende a todos los actos
verificados en un proceso por el tribunal, las partes o terceros. Tales actos
tienen relevancia jurdica en cuanto pertenecen a esta relacin, pero todos ellos
estn coordinados por un fin comn que produce la unidad y el ensamble de
todos los actos procesales considerados individualmente.
La relacin procesal es dinmica, en cuanto se desarrolla entre el inicio del
proceso y el cumplimiento de la sentencia en una serie de actos que emanan de

88
CALAMANDREI: La Casacin Civil, t. II, pg. 46.
108 LOS ACTOS PROCESALES

los sujetos activo y pasivo, del tribunal, de sus rganos auxiliares y,


eventualmente, de terceros autorizados.
La relacin procesal analizada en el contexto de los actos que la integran,
siempre es una secuencia o serie de actos procesales ejecutados en el proceso.
Calamandrei comenta, reafirmando este concepto, que el proceso es el
progreso de esta relacin procesal que va desde el emplazamiento y hasta el
cumplimiento de la sentencia. La relacin procesal implica una vinculacin,
una relacin entre determinadas personas; cuando esta vinculacin o
regulacin tiene por objeto la solucin de un conflicto de intereses de
relevancia jurdica, y se emplea el proceso como manera de hacerlo, estamos
en presencia de esta relacin jurdica procesal.
Debe destacarse a propsito de esta vinculacin la idea bsica que plantea
Hugo Alsina al sostener que la relacin procesal se vincula en un orden
sucesivo, de tal manera que cada uno de los actos es una consecuencia del que
lo precede y un antecedente del que lo sigue, y agrega que aun cuando en
apariencia son actos independientes en el sentido que pueden ser ejecutados en
forma aislada, su vinculacin resulta, en primer lugar, del principio de
preclusin, segn el cual determinados actos procesales pueden realizarse
nicamente en el supuesto de la existencia de una situacin procesal previa;
slo por motivos excepcionales podra alterarse este orden; el segundo
elemento es la finalidad comn que establece entre ellos una relacin de
interdependencia entre los actos jurdicos procesales que integran la relacin
procesal.89
Dentro de este concepto de la relacin procesal y de la concepcin del
proceso como acto jurdico complejo, tambin resulta importante destacar que
los distintos actos que conforman esta relacin procesal pueden ser
examinados independientemente, es decir, con prescindencia de su vinculacin
y de la posicin que ocupen en la relacin procesal.
Estn tambin aqu presentes en primera lnea, como en el derecho
romano, aquellos vicios tan graves que, importando la falta de algn
presupuesto procesal, impiden la formacin de una relacin procesal vlida: de
estos vicios pueden distinguirse varias clases, segn que deriven de la persona
del juez (falta de jurisdiccin, incompetencia, etc.) o de la persona de las partes
(falta de capacidad para estar en juicio, falta de mandato vlido en la persona
del procurador, etc.).
A fin de que la relacin procesal fuese vlida, era necesario, pues, adems
de la capacidad de sus sujetos, la regularidad de su acto constitutivo (legitima
citatio) y, una vez que la relacin procesal haba sido iniciada as en modo til,
la nulidad de la misma poda verificarse durante el procedimiento, cada vez
que se omitiese alguno de aquellos actos que se consideraban esenciales para la
validez del proceso (substantialia processus) o no fuese observado el orden
riguroso con que estos actos deben cumplirse (ordo iudi- ciarius).90

89
90
ALSINA, Hugo: Derecho Procesal, t. I, pgs. 604 y 605.
CALAMANDREI: La Casacin Civil, t. I, pg. 179.

108
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 109

Su origen directo data del ao 1868, oportunidad en que Oskar Von Blow,
en su clsica obra intitulada La Teora de las Excepciones Dilatorias y de los
Presupuestos Procesales, plante que el proceso se explicaba como una relacin
jurdica procesal. Fue necesario llegar a Von Blow para que, junto a la
contemplacin del proceso, preocupara de manera primordial la indagacin de
su naturaleza jurdica, la que antes de l se haba intentado explicar,
superficialmente adems, mediante inadecuadas explicaciones privatistas.
Desde este punto de vista, pues, Von Blow y el ao 1868 marcan una lnea
decisiva, con independencia de que se comparta o no luego la doctrina por l
sustentada; antes de Von Blow, aunque persistan despus, sobre todo una de
ellas, tenemos las teoras privatistas, y a partir de l las teoras publicistas.91 Su
posicin fue posteriormente sistematizada y popularizada en Italia por
Oiuseppe Chiovenda, quien defini la relacin procesal en los trminos que ya
tuvimos oportunidad de mencionar en la primera parte de esta obra.
Retornando al pensamiento de Von Blow, ste formula como
presupuestos de la relacin jurdica procesal los siguientes: En primer lugar, el
autor precisa que se trata de una relacin jurdica pblica, ya que los derechos y
las obligaciones procesales se dan entre los funcionarios del Estado y los
ciudadanos. La presencia del juez, representante del Estado, justifica
plenamente esta caracterstica.
En segundo lugar, Von Blow expresa que la relacin jurdica procesal
avanza gradualmente y se desarrolla paso a paso, lo que constituye una
cualidad importante e inseparable del proceso. Agrega que esta relacin
jurdica es autnoma frente a la relacin litigiosa, o sea, ya distingue
claramente entre el conflicto, que es una situacin de hecho extraa al proceso,
y su traspaso al proceso, que constituye la relacin procesal. A propsito de
este tema, no obstante que el autor sigue los conceptos tradicionales del
proceso, explica que hay un contrato de litiscontestacin de derecho pblico en
virtud al cual el tribunal asume la obligacin de decidir y realizar el derecho de
iniciar un juicio y las partes quedan obligadas a prestar una colaboracin
indispensable y a someterse a los resultados de la sentencia.
En efecto, ntese que la demanda y la contestacin constituyen una forma
necesaria y universal dentro de la estructura actual del proceso.
Con posterioridad a Von Blow diversos autores plantearon distintos
matices en torno a la concepcin clsica de la relacin procesal, que en sus
diferentes expresiones se encuentran abundantemente expuestos en el libro de
Pedro Aragoneses intitulado Proceso y Derecho Procesal, en las obras generales
de derecho procesal y en una amplia bibliografa que existe sobre el tema.92
A continuacin y para una mejor comprensin de esta materia nos
permitiremos citar textualmente las explicaciones que da Pedro Aragoneses
sobre las principales teoras que exponen las variantes de la relacin procesal.
Posicin de Wach, Hellwigy Kohle. La teora de la relacin jurdica,
expuesta por primera vez por Von Blow, aunque tuviera algn antecedente en

91
92
ALCALA-ZAMORA: Proceso, Autocomposicin y Autodefensa, op. cit., pg. 120.
Vase ARAGONESES: Proceso y Derecho Procesal, op. cit., pg. 163.
110 LOS ACTOS PROCESALES

otros autores, fue seguida por la mayor parte de la doctrina, especialmente la


germnica y la latina, a la que despus haremos referencia; pero cada uno de
los autores que aceptan la relacin como criterio explicativo de los nexos
procesales establece alguna variante respecto de la posicin de Von Blow, a
las que vamos a referirnos.
Para Wach, el proceso es una relacin de derecho entre partes interesadas,
cuyo contenido representa deberes y derechos de naturaleza procesal con
independencia de la relacin jurdica material, puesto que mediante el proceso
el derecho no solamente es, sino que vale y adquiere una realidad. Los sujetos
de la relacin son, para Wach, el juez, el demandante y el demandado, con lo
que sigue el criterio triangular de la posicin de Von Blow, considerando
adems la relacin, igual que aquel autor, como de derecho pblico.
La relacin jurdica procesal es tambin sostenida por Hellwig, que,
apartndose de Von Blow, establece la angularidad de la relacin al decir que
los deberes y derechos procesales existen entre el demandante y el juez y entre
el demandado y el juez, pero no entre las partes.
El tribunal es sujeto del proceso, pero en su carcter de autoridad judicial,
no como el juez A o B concretamente, que puede cambiar en el curso del
proceso sin que la relacin se modifique. En cuanto a las partes, el demandante
tiene derecho a que el magistrado emita una afirmacin, que es la garanta de la
tutela jurdica (Rechtschtuz), y el demandado tiene derecho a que la demanda se
rechace si es infundada. La caracterstica de la relacin procesal est, segn la
teora de Hellwig, en el poder jurisdiccional del juez, y la actividad de las
partes slo tiene importancia en cuanto impulsa la decisin judicial. El poder
que el tribunal ostenta emana de su carcter de rgano del Estado, y comprende
a las partes, en cuanto le estn sometidas, sin su voluntad y sin su actividad.
Hellwig afirma, por otro lado, que no existe deber alguno de someterse al
poder del Estado, sino simplemente una situacin jurdica de sometimiento a
este poder, siendo el poder del Estado el que nicamente crea la decisin
judicial, y en especial la obligatoriedad de la sentencia firme,
independientemente de la actividad de las partes, por lo que no existe relacin
entre stas que implique un deber respecto a la tolerancia de los actos judi-
ciales o a su reconocimiento.
En otro sentido, Kohler establece que la relacin procesal se da slo entre
las partes y no entre las partes y el juez, pues para este autor la colaboracin del
tribunal no basta para hacerle partcipe de la relacin procesal sin que las
partes tengan ningn derecho frente al juez ni frente al Estado para obtener la
tutela jurdica que los tribunales otorgan por sus deberes de imperio.93
Tal variedad de posiciones fue tambin puesta de relieve por James
Goldschmidt en su trabajo Der Prozess al Rechtslage, publicado en Berln, en el
ao 1925, y recogida en la advertencia preliminar de la versin espaola de su
Derecho Procesal Civil, redactada por el profesor Alcal-Zamora y Castillo,
quien seala la manera en que es concebida la relacin por la doctrina. As
mientras unos estiman que el proceso es una relacin jurdica, para otros aquel

93
ARAGONESES: Proceso y Derecho Procesal, pg. 165.

110
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 111

la establece, y en tanto un sector aprecia una sola relacin jurdica que


progresivamente se desenvuelve, son varios los que piensan que el proceso se
compone de una serie de relaciones jurdicas. La divergencia surge asimismo
en cuanto a la determinacin de quines eran los sujetos de dicha relacin,
pues al paso que hay autores en cuya opinin lo son slo las partes, la mayora
sostiene que la relacin es triangular: las dos partes y el juez. En cuanto a la
situacin de las partes entre s, la consideran algunos autores como de derecho
privado; los restantes, como de derecho pblico; algunos procesalistas, como
relacin inmediata; mientras que los dems afirman que el nexo entre ambas se
verifica por medio del juez. A su vez, hay quienes entienden que entre las
partes surgen derechos y obligaciones, en tanto que una corriente doctrinal
distinta reconoce nicamente la presencia de ligmenes entre aqullas, y stos
en ocasiones son caracterizados como presupuesto, en tanto que en otras,
como consecuencia de la actuacin procesal. Y, por lo que atae a la
triangularidad de la relacin jurdica procesal, se concibe por unos
procesalistas como sencilla y por otros como doble. Finalmente, el proceso es
contemplado en los ltimos aos como una relacin de derecho pblico, o sea,
exclusivamente como una relacin jurdica entre las partes, por un lado, y el
tribunal, por otro.
Por ser de especial inters para el anlisis de la relacin procesal resumir
a continuacin la posicin de Chiovenda, el maestro de Italia, quien sostiene
que el proceso es la envoltura exterior de una relacin jurdica que se llama
relacin jurdica procesal, idea que es inherente al iudicium romano y a la
definicin que de l daban los procesalistas medievales, segn los cuales
iudicium est actus trium personarum: iudicis actoris et rei, estableciendo que la
relacin jurdica procesal es una relacin jurdica autnoma y compleja que
pertenece al derecho pblico. Plantea, confirmando lo expuesto en esta obra,
que es:

-Autnoma, en cuanto tiene vida y condiciones propias, inde-


pendientemente de la accin que se hace valer en el proceso.
-Compleja, en cuanto no comprende un solo derecho u obligacin, sino un
conjunto indefinido de derechos, como sucede con muchas relaciones, aun de
derecho civil, pero todos estos derechos coordinados a un fin comn que
recoge en unidad todos los actos procesales, y

-Pblica, porque dervase de normas que regulan una actividad de tal


carcter.

En otro sentido y en relacin al contenido, el deber fundamental que


constituye como el esqueleto de toda relacin procesal es el deber del juez o de
otro rgano jurisdiccional de proveer las demandas de las partes. A ste
corresponde el deber de hacer todo lo necesario en el caso concreto para
proveer, deber que forma parte del oficio del juez y est garantizado por la
responsabilidad penal y civil.
112 LOS ACTOS PROCESALES

Establece Chiovenda como momento de la constitucin de la relacin


procesal aquel en que la misma es comunicada a la otra parte, y como
condiciones de la obligacin del juez para proveer a la demanda, la existencia
de los presupuestos procesales.94
Por su parte Carnelutti nos recuerda que la relacin jurdica nace de la
combinacin de una obligacin y un derecho subjetivo que tiene por objeto la
prestacin de una actividad para el desenvolvimiento del proceso, por lo que si,
por una parte, hay una obligacin y, por otra, un derecho, existen en el proceso
tantas relaciones jurdicas cuantos son los conflictos entre el inters -en cuanto
a la composicin del litigio y los intereses de aquellos que deben proporcionar
los medios al proceso-, por lo que concibe ste como un complejo de
relaciones.
Para Rocco, el derecho procesal objetivo crea dos diversas relaciones
jurdicas, una que consiste en el derecho exclusivo del Estado de intervenir
entre los particulares y realizar los intereses privados protegidos por el derecho
y en el deber correspondiente de todos los ciudadanos de someterse a este
derecho del Estado, prestndose a la realizacin de los intereses privados, y la
otra que consiste en el derecho de los particulares de recurrir al Estado
(derecho de accin), a fin de obtener la realizacin de los propios intereses y en
el deber correlativo del Estado de intervenir ejercitando la accin
jurisdiccional a peticin de aqullos.
Finalmente debe recordarse, a modo de resumen, que la doctrina de la
relacin jurdica procesal ha sido mirada y entendida por los tratadistas, desde
su nacimiento, de las ms diversas maneras; as, mientras unos estiman -como
ya se dijo- que el proceso es una relacin jurdica, para otros la establece; y en
tanto un sector aprecia una sola relacin jurdica, que progresivamente se
desenvuelve, son varios los que consideran que el proceso se compone de una
serie de relaciones jurdicas. La diferencia surge asimismo en cuanto a la
determinacin de quienes sean sujetos de dicha relacin, pues al paso que hay
autores en cuya opinin lo son slo las partes, la mayora entiende que la
relacin es triangular: las dos partes y el juez (AD). En cuanto a la situacin de
las partes entre s, se considera en unos libros como de derecho privado, y en los
restantes como de derecho pblico; por unos procesalistas como relacin
inmediata, mientras que los dems afirman que el nexo entre ambas se verifica
por medio del juez. A su vez, hay quienes entienden que entre las partes surgen
derechos y obligaciones, en tanto que una corriente distinta reconoce
nicamente la presencia de ligmenes entre aqullas. Por lo que atae a la
triangulari- dad de la relacin jurdica procesal, unos procesalistas la imaginan
como sencilla y otros como doble.95~96

94
Vase CHIOVENDA: Instituciones del Derecho Procesal Civil, t. I, pgs. 57 y siguientes.
95
ALCALA-ZAMORA: Proceso, Autocomposicin y Autodefensa, pg. 127.
ios vanse sobre esta materia: VON BLOW: Die lehre von den. Processeinreden und die
Proccesvnaussetzungen (Guiesen, 1868); KOHLER: Der Prozess ais Rechtsver- hltniss
(Mannhein, 1868); LUIGI FERRARA: "La nozione del rapporti proces- suali" (Saggi di Diritto
Processuali. Npoles, 1914, pgs. 1-99); SILVA MELERO: "Contribucin al estudio de la
relacin jurdica procesal" (en Rev. Oral, de Leg. y Jur., Madrid, 1930, pgs. 156-159;

112
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 113

Por ltimo no puedo dejar de reconocer a propsito de este tema que la


teora de la relacin jurdica procesal ha sido fuertemente criticada
especialmente por Goldschmidt, quien ha puesto de relieve la inexactitud de
tal condicin. No obstante en esta obra sostengo y mantengo la afirmacin de
que el proceso es y se explica como una relacin jurdica procesal y por lo
tanto ser sta la hiptesis de trabajo sobre la base de la cual desarrollar el
tema de los actos jurdicos procesales.

5.3. CONCEPCION DEL PROCESO COMO ACTO JURIDICO PROCESAL


COMPLEJO

El entusiasmo por el tema y el inters en lograr una explicacin


intelectualmente satisfactoria acerca de lo que es el proceso, me ha llevado a
sostener desde el inicio de este trabajo, que es un acto procesal autnomo,
porque rene los requisitos de existencia y validez que la Constitucin y la ley
exigen para su nacimiento a la vida del derecho. Ellos a veces son coincidentes
con los exigidos para la existencia y validez de los actos procesales singulares
que lo integran, pero en otros casos, como se ver ms adelante, tienen
independencia en relacin a aquellos que lo conforman. Mi pensamiento en
esta apasionante materia, fruto de aos de meditacin y lectura, hoy me
permite sostener como hiptesis de trabajo que el proceso tiene existencia
propia en el mundo del derecho y que "es ms" que la suma de los actos
singulares que lo componen. "Pero el proceso como dice Chio- venda- es
una unidad no solamente porque los varios actos de que se compone estn
coligados para un fin comn. Esta unidad es propia de cualquier empresa,
aunque no sea jurdica, como una obra de arte, la construccin de un edificio,
un experimento cientfico y otras semejantes. El proceso, por el contrario, es
una unidad jurdica, una organizacin jurdica; en otros trminos, una relacin
jurdica".97
Mi planteamiento pretende formular una explicacin de lo que es el
proceso en el mundo del derecho, que resulte til y suficiente para los jueces,
abogados y estudiantes que trabajen con l.
La respuesta a esta interrogante no debe buscarse en la calificacin de su
naturaleza jurdica, materia en la cual ya se han dado innumerables opiniones,
sino que en cualquiera de las teoras que lo explican se defina como hiptesis
de trabajo cul es el fundamento que tiene su existencia jurdica y material. Y

CHIOVENDA: "Rapporto giuridico processua- les e litispendenza" (en Riv. Dir. Proc. Civ., 1931,
t. I, pgs. 1-24, y en Ensayos, trad. de Santiago Sents Melendo, vol. III, Buenos Aires, 1949, pgs.
163 y sgs.). Para su crtica, ante todo, GOLDSCHMIDT y, en segundo lugar, RICCA BARBE-
RIS: "Due concetti infecondi: negocio e rapporto processuales" (en Riv. Dir. Proc. Civ., 1930, t.
II, pgs. 191-197, con postilla de CARNELUTTI, pgs. 198-199) y "Progresso o regresso in torno
ai concetti di negocio e rapporto processuale" (en Riv. cit., 1930, t. II, pgs. 100-103; y la
"Giurisdizione concreta e la teora del rapporto giuridico processuale" (en Riv. cit., 1932, t. I,
pgs. 24-60); PALIARES: "Crtica de las doctrinas sobre la relacin jurdica procesal" (en
Revista de la Escuela Nacional de Jurisprudencia, Nfi 31, julio-septiembre, 1946, pgs. 19-32).
97
CHIOVENDA: Derecho Procesal Civil, L I, pg. 57.
114 LOS ACTOS PROCESALES

no nos extrae esta interrogante, porque el mismo problema que estamos ahora
tratando de dilucidar en torno al proceso jurisdiccional tambin se presenta con
la ley, que es el resultado escrito y publicado de un conjunto de deliberaciones
y trmites que se denominan "proceso de formacin de la ley". Ellos renen en
s mismos un conjunto de actos individuales, pero la suma de todos ellos
concatenados, con otra dimensin, es lo que configura la ley propiamente tal,
que es diferente de los actos aislados que la generaron.
Precisar su naturaleza frente al derecho supone determinar la categora
jurdica general a que el proceso pertenece, esto es, la calificacin del proceso
dentro del cuadro comn de figuras que ste reconoce.98
Su examen nos revela que l mismo se desenvuelve a travs de una
actividad llevada a cabo por los diversos sujetos que en l intervienen. La
determinacin de los vnculos que puedan unir a estos sujetos, as como la
naturaleza jurdica de tales vnculos y de la estructura en su totalidad, es lo que
ha de ser objeto de este captulo.99
En sntesis, la tesis que postulo pretende dar al proceso un lugar, un
espacio dentro del mbito del derecho procesal constitucional, para derivar y
proyectar a partir de l las importantes consecuencias de orden jurdico y
prctico que produce en el mundo jurdico.
El Estado cuenta con la Constitucin, la ley, el proceso y la potestad
administrativa para ejercer sus funciones pblicas, y es evidente que resulta
imprescindible saber qu son y qu rol juegan estas instituciones en el
ordenamiento jurdico de un pas.
Como manifestaciones concretas de la importancia que este planteamiento
tiene en el derecho procesal, podemos citar las funciones generales y
especficas que cumple el proceso como mecanismo de solucin de conflictos;
el de ser el medio que se otorga a los tribunales para ejercer la jurisdiccin con
todas sus consecuencias y plantear que su completa invalidacin excede a la
falta de validez de los actos individuales que lo integran, como ocurre, por
ejemplo, con el proceso tramitado ante un tribunal absolutamente
incompetente y con aquel que naci con un emplazamiento viciado. La
ineficacia afecta en ambos casos actos concretos, pero por extensin invalida
todo lo obrado en el proceso, o sea, al proceso mismo.
Otro tema importante que ha sido siempre discutido y muy poco
clarificado en el mbito de nuestra disciplina, es el que se refiere a la
determinacin de la naturaleza jurdica que tiene la materialidad jurdica del
proceso, denominada comnmente expediente. Se ha sostenido que es, en su
conjunto, un instrumento pblico; otros afirman que el proceso contiene
instrumentos privados o pblicos, debiendo examinarse para ello cada una de
las piezas que se requiere calificar, las que deben considerarse aisladamente.
En este predicamento, las resoluciones judiciales tendran el carcter de
documentos pblicos y las generadas por las partes, como la demanda y la
contestacin, seran privados. Tambin hay quienes postulan que el proceso no

98
99
GUASP: Derecho Procesal Civil, pg. 19.
ARAGONESES: Proceso y Derecho Procesal, pg. 156.

114
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 115

puede calificarse como instrumento, ya que su figura excede los conceptos que
la legislacin comn y procesal da de instrumento.
El tema de su calificacin instrumental reviste especial importancia en los
casos de adulteraciones o falsificaciones del proceso o partes del mismo, toda
vez que la calificacin del tipo penal de la falsificacin depender de si
estamos frente a un instrumento pblico o privado que ha sido objeto del
delito. Si se califica al proceso como instrumento pblico, el delito se castigar
como falsificacin de instrumento pblico, sancionado por el prrafo 4 Q del
Ttulo IV del Libro II del Cdigo Penal. Por el contrario, si se le califica de
instrumento privado, se castigar de acuerdo a las reglas del prrafo 5Q del
mismo ttulo y libro. En la tesis eclctica habr que examinar la pieza del
expediente falsificado o adulterado para determinar el tipo penal en que
incurre el participante al realizar el hecho punible, restando en este caso
dilucidar qu ocurre si todo el proceso se falsifica.
Justamente stos y muchos otros problemas se irn decantando y aclarando
en la medida en que pueda concluirse que el proceso es en s mismo un acto
procesal autnomo que se materializa en un expediente definido por el Cdigo
de Procedimiento Civil, como ya se recordar en este trabajo.
Naturalmente, acepto que a nuestro lector pueda parecerle extrao que de
una parte se defina a los actos procesales singulares como aquellos que en
definitiva producen efectos en un proceso y, a su vez, se diga que el proceso
por s mismo es un acto jurdico procesal complejo. Pero la verdad es que en el
mundo del derecho no puede haber interrogantes sin despejar y pienso que esta
tesis representa una buena alternativa que explica al proceso como un acto
procesal universal o complejo sin que ello importe una contradiccin, ya que
perfectamente una determinada clase de actos jurdicos pueden ser
dependientes de otros, como ocurre precisamente con los actos singulares que
integran el proceso.
En el marco de la teora de Carnelutti y de la doctrina italiana en general,
se ve al proceso como un ente autnomo que supera la suma de los actos
individuales que lo conforman. No olvidemos que el proceso, o
supletoriamente el mecanismo autocompositivo que ponga trmino al
conflicto, es el que en definitiva va a producir los efectos de la cosa juzgada,
que no la generan ni la sentencia considerada aisladamente ni el certificado del
secretario ni el transcurso del tiempo. Tal efecto procesal es una consecuencia
directa del proceso jurisdiccional afinado considerado como un todo.
A continuacin, en estos comentarios generales, deseo recordar junto a
Chiovenda que "entre las instituciones jurdicas, el proceso civil es el
organismo ms delicado, ya que constituye el medio de atribuir los bienes de la
vida a travs de la actuacin de la ley, por lo que tiene una posicin central
entre las instituciones de derecho privado y de derecho pblico, y siendo una
relacin tan compleja, en ella resaltan tanto el aspecto jurdico como el poltico
y el social, de tal manera que los ms ligeros cambios en las condiciones
morales, polticas y sociales de la poca se reflejan en su funcionamiento. Por
ejemplo, en la medida en que dominan la rectitud y la buena fe en las
relaciones sociales, as impera la confianza en las relaciones polticas entre los
116 LOS ACTOS PROCESALES

ciudadanos y los poderes pblicos; cuanto ms se encuentre difundido el


hbito de mirar la sustancia de las cosas y menos divulgado el espritu del
formalismo, las controversias sern tramitadas de manera expedita y
requerirn menos garantas formales. Esta situacin determina que se produzca
con mayor facilidad que en otras materias una falta de armona entre las
normas y las necesidades de la prctica, ya que las formas creadas para
determinado momento son inadecuadas para otro, adems de que las clases
forenses son eminentemente conservadoras respecto del tecnicismo procesal.
Por consecuencia, existen disposiciones procesales que han perdido toda razn
histrica de ser, pero no por ello puede el intrprete rehusar su aplicacin, sino
que debe sealarlas al legislador para que haga las reformas pertinentes. Otros
preceptos pueden an ser aplicados a las condiciones actuales, pero han sido
entendidos de manera enteramente diversa en el pasado, no en cuanto a su
contenido (lo que equivaldra a modificarlos), sino en relacin con los fines
que persiguen, lo que puede influir sobre los lmites y la manera de su
aplicacin, y adems nos advierte en la utilizacin de la doctrina antigua". 100
Antes de examinar los requisitos de existencia del proceso definido como
acto procesal autnomo, resulta conveniente efectuar una breve recapitulacin
sobre algunas de sus facetas jurdicas que aparecen relevantes para la debida
comprensin de esta tesis, comenzando por su concepto.
El proceso jurisdiccional se define generalmente como un conjunto de
actos procesales unidos por la relacin procesal y que, normados por un
procedimiento, tiene por objeto la solucin de un conflicto de intereses de
relevancia jurdica con efecto de cosa juzgada.
En mrito de tal definicin son presupuestos del proceso los siguientes:
1) La existencia de un conflicto de intereses de relevancia jurdica. Para
que se cumpla con este presupuesto, es suficiente, en materia civil, que el actor
subjetivamente estime que el conflicto existe, posicin que lo habilita para
poner en movimiento la accin destinada a aperturar un proceso, y en materia
penal que exista un hecho que revista caracteres de delito.101
Este elemento lo reconoce muy bien Niceto Alcal-Zamora al expresar que
"es evidente, so pena de encerrarnos en un crculo vicioso, que el proceso no
surge del proceso, sino de una situacin extra y metaprocesal, que l est
llamado a canalizar y resolver. Esa situacin de conflicto, originadora del
proceso, puede ser denominada litigio, entendida la palabra en la misma
direccin que Carnelutti, pero en trminos ms amplios -o sea- como conflicto
jurdicamente trascendente y susceptible de solucin".102
2) La concurrencia interrelacionada de un conjunto de hechos y actos
procesales, que integran el proceso y que pueden emanar del tribunal, del
sujeto activo, del sujeto pasivo, y, even- tualmente, de terceros autorizados.

100
CHIOVENDA: Citado por Calamandrei en Proceso y Democracia, pgs. 47, 48.
101
102
Sobre el particular vase la obra La Jurisdiccin en el Derecho Chileno, del autor.
ALCALA-ZAMORA: Proceso..., pg. 12.

116
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 117

Materialmente estos actos que forman el proceso se incorporan al


expediente definido por el artculo 29 del Cdigo de Procedimiento Civil de la
manera como ya se citara en este trabajo.
3) El proceso es una relacin jurdica procesal compleja que, limitando en
su competencia especfica, sirve para que las partes hagan valer sus derechos
procesales en tiempo y forma y para que el tribunal pueda, agotada la fase del
conocimiento, resolver mediante la sentencia definitiva el conflicto sometido a
su decisin.
4) Todo proceso, en su desarrollo, debe ajustarse a una norma de
procedimiento preestablecida. Con ello se garantiza la igualdad de los
derechos procesales de las partes, dndose as cumplimiento efectivo a lo
previsto por el artculo 19 N 3- de la Constitucin Poltica, que expresa en sus
partes pertinentes que "Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin
debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado" y que "corres-
ponder al legislador establecer siempre las garantas de un racional yjusto
procedimiento".
Analizados los elementos que surgen de la definicin de proceso, resulta
til recordar que "exteriormente considerado el proceso civil se nos presenta
como una serie de actos de las partes o de los rganos jurisdiccionales o de
terceras personas, que se realizan en un determinado orden, en ciertos
trminos y modos (procedimiento en sentido estricto, formas procesales). Ms
ntimamente considerado, l mismo se presenta como una relacin jurdica,
cuando menos como una manifestacin especial de la relacin que tiene lugar
entre el juez y el Estado, que lo destina al oficio de administrar la justicia; en
virtud de este oficio el juez debe, concurriendo determinadas condiciones
(presupuestos procesales) , proveer sobre las demandas de las partes,
aceptndolas o rechazndolas. Finalmente, contemplado todava ms a fondo,
el proceso civil es el medio con el cual, aplicando la ley, se acuerda la tutela
jurdica a una de las dos partes; esto presupone determinadas condiciones
(condiciones de la tutela jurdica, o condiciones de la accin), ya que la tutela
jurdica del actor es consecuencia de un inters en pedir la declaracin de
certeza de la existencia o no existencia de una relacin jurdica efectivamente
existente o no existente, la ejecucin, etc.; mientras la falta de los presupuestos
de la tutela del actor constituye el presupuesto de la tutela del demandado". 103
Precisados los presupuestos del proceso, determinar a continuacin
cules son sus finalidades o propsitos.
La finalidad directa e inmediata del proceso es la solucin del conflicto
sometido a la jurisdiccin con efecto de cosa juzgada. Esto, como ya tantas
veces lo he sealado, significa que la sentencia que lo decida producir la
accin y la excepcin de cosa juzgada, expresiones procesales implcitas en el
concepto de proceso. La posibilidad del cumplimiento del fallo a travs de la
accin y la certeza jurdica que otorga la excepcin al impedir que la solucin
se repita, constituye sin duda uno de los elementos ms importantes de su
definicin procesal.

103
CHIOVENDA: La Accin en el Sistema de los Derechos, pg. 71.
118 LOS ACTOS PROCESALES

Debe adems tenerse presente que la solucin del conflicto a travs del
proceso cumple la funcin superior inmediata de mantener la plena y real
vigencia del derecho.
En las relaciones entre particulares, mediante su empleo, el Estado
sustituye la autodefensa personal por el derecho a la accin jurisdiccional, esto
es, proporciona a los sujetos del conflicto la posibilidad de recurrir a un
tribunal con jurisdiccin suficiente para que l sea efectiva y definitivamente
resuelto. En otras palabras, priva a los sujetos de su accin autotuteladora y se
la reemplaza por el derecho al proceso.
Tambin debemos recordar que, en este mbito conceptual, el proceso slo
sirve para dar solucin a los conflictos de intereses de relevancia jurdica que
se producen entre los sujetos, excluyndose, por lo tanto, de su esfera de
accin a todas aquellas controversias meramente doctrinarias o filosficas y
otras que carezcan de relevancia jurdica. Igualmente, nuestra ley es clara en
cuanto elimina de la rbita del proceso a todos los conflictos de carcter
religioso, cuyo conocimiento entrega a las autoridades espirituales. As lo
establece el artculo 5Q del Cdigo Orgnico de Tribunales en su inciso 1Q, que
expresa "a los tribunales mencionados en este artculo corresponder el
conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan en el orden
temporal dentro del territorio de la Repblica, cualquiera que sea su naturaleza
o calidad de las personas que en ellos intervengan, sin peijuicio de las
excepciones que establezcan la Constitucin y las leyes".
El juez no polemiza, aconseja o informa; resuelve.
En toda organizacin judicial debe asegurarse que el proceso
cumpla esta funcin y en forma lcita. En su desarrollo y trmino
deber satisfacer los objetivos que le encomiendan en nuestro
ordenamiento jurdico, privativamente, la Constitucin y la ley, y
que se contienen en el tantas veces citado artculo 73 de la Constitucin
Poltica.
El proceso que adolece de objeto ilcito debe calificarse de fraudulento y la
sentencia que lo decide producir slo una apariencia de cosa juzgada,
violentando sus funciones en su esencia.
El fraude procesal se enmascara con los ms increbles disfraces. El
derecho penal ha tenido que hacerse cargo, ms de una vez, de estas formas
anmalas del proceso en las cuales el dolo se sirve de la justicia para lograr sus
fines.104
Si son las partes las que estn coludidas en el dolo, la sentencia que ellas
logren producir un efecto que pugna con la esencia de la jurisdiccin. En este
caso el asunto es aun ms grave, puesto que son ellas las que disponen de los
recursos procesales para atacarla, y si no lo hacen, la sentencia quedar
ejecutoriada. Naturalmente, los terceros alcanzados por los efectos reflejos de
esta cosa juzgada debern ubicar herramientas procesales para invalidar de

104
leona del falso, Padua, 1935, GUZZARDI, IIfalso avile, Miln, 1937; DATTI- NO, El falso
guidiziale, Miln, 1915. Citados por COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. III, pg.
391.

118
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 119

alguna forma este fraude procesal y poner remedio a la situacin a la que


dolosamente los llevaron las partes abusando del proceso.
Pero entonces, como muy acertadamente lo observa Couture, se presenta
el problema de la majestad de la cosa juzgada. Si en nombre del fraude se
pueden reabrir todos los procesos culminados en cosa juzgada, los fines de
paz, de orden y de seguridad jurdica que estamos examinando habrn
desaparecido.
Qu decidir? Se consagra la licitud del fraude en contra del precepto
fraus omnia corrumpit? Se combate el fraude aboliendo la cosa juzgada?105
Afortunadamente nuestro sistema procesal tiene resuelta en parte esta
situacin con el establecimiento en nuestros cdigos de la "accin de revisin"
de sentencias firmes o ejecutoriadas que, por las causales excepcionales que
contempla, permite invalidar sentencias firmes haciendo prevalecer as la
buena fe por sobre la cosa juzgada. Ello ser luego examinado en esta obra.
Continuando con este interesante tema, puede recordarse, a propsito del
anlisis de las finalidades que el proceso tiene, que "en sus primeros tiempos,
los germanos, que perpetuaron sus costumbres hasta muy avanzada la Edad
Media, imprimieron a la administracin de justicia un carcter de fuerza y
supersticin, de influencia divina, ya que crean a los dioses ms imparciales
que los hombres. En estos pueblos se abandona la razn como criterio para
administrar justicia. Ya el demandante y el demandado no esgrimen acciones y
excepciones, ni los jueces escudrian la verdad a travs de las pruebas
producidas por las partes; ahora es el dedo de Dios quien condena o absuelve.
Es la poca de los juicios de Dios, las ordalas de la prueba del agua y del
fuego, del combate decididor de las controversias. Se hunde a un hombre en
una cuba de agua: si flota es inocente, si queda debajo es culpable; se aplica un
hierro candente a la piel de uno de los litigantes: si la herida sana pronto no
debe, si tarda en sanar es deudor; las partes luchan cuerpo a cuerpo y la
sentencia es favorable a aquel que despus de ruda pelea logra oprimir con su
pie el cadver del adversario. No es la razn, sino los dioses y las espadas las
que administran justicia.
Wagner, el genial compositor y escritor alemn, que form su obra musical
con material de leyenda y tradicin de su pueblo, evoca en el Caballero
Lohengrin este sistema de justicia de Dios, cuando al son de las herldicas
trompetas los litigantes se aprestan a combatir y el rey exclama:

"Oh! Dios supremo, fuente de amor,


El brazo gua t del campen,
Y aquel que es justo sea vencedor;
Que triunfe el vero, no la traicin".
"Dad al que es justo valor y esperanza
Y al que es impo quitad la pujanza
Fatal es la hora. Ayudadnos cielo!
Y rasgad del engao el msero velo!"

1,4
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 391.
120 LOS ACTOS PROCESALES

Este es el proceso que al principio sustituy al romano. Pero lleg un da


(que tard siglos) en que el hombre despert de aquella larga pesadilla. Una
legin de investigadores se volc con ansiedad sobre los viejos papiros y
palimpsestos para escudriar el contenido autntico del viejo proceso.
Lentamente fueron apareciendo los originales latinos, borrosos al principio
con los glosadores de Bolonia en el siglo XI, ms claros despus con los
llamados postglosadores o comentaristas que se apartaban de la exgesis, y
definitivamente claros con los pandectistas alemanes, que estudian el proceso
comn. La escuela histrica de Federico Carlos de Savigny, a mediados del
pasado siglo, hizo resplandecer en toda su prstina pureza aquel proceso
histrico que pareca soterrado y mistificado. El mximo de exaltacin en
torno a los estudios del proceso romano ocurre cuando Niebuhr descubre en la
Biblioteca Capitular de Verona el palimpsesto que contiene las Instituciones de
Gaio, nica obra que permiti reconstruir en su integridad los viejos sistemas
de las acciones de la ley y el formulario. En 1933, en manos de un
coleccionista de El Cairo, apareci un Cdigo Egipcio que arroj mucha luz
sobre la iudicis postulatio y la condictio de las legis actiones.nb
Amlcar Mercader en su Estudio de Derecho Procesal efectuado en honor a
Hugo Alsina formula algunos comentarios interesantes sobre el proceso, que
deseo reproducir en esta obra por ser atingentes al tema que nos preocupa.
Expresa el autor que "todo la humano est destinado a extinguirse y renovarse
en el tiempo, sobra razn para admitir que el destino del derecho sea el de
desactualizarse necesaria y continuamente.
Pero, dentro de esta condicin consustancial de lo normativo, no es
imposible ni difcil discriminar y destacar situaciones de muy diversa entidad
que se relacionan con el grado y medida de las crisis o de las desarmonas que
disminuyen la eficacia del ordenamiento.
Gran parte de ellas afloran en el proceso, no slo por la relacin inmediata
y constante del proceso mismo con aquel acaecer litigioso a travs de cuyos
desarrollos el derecho cobra su realidad ms objetiva, sino -y aun
principalmente- porque, despus de Roma, despus del perodo medieval y
despus del siglo individualista -un siglo demasiado largo para las
concepciones jurdicas, por la vigorosa influencia de la grande escuela y del
Cdigo Napolen- las ideas del proceso han sufrido un cambio fundamental e
inocultable.
Los negocios jurdicos y las controversias judiciales permanecen idnticos
en el tiempo, desde que todos aqullos y todas stas continan ofreciendo el
intrincado espectculo de sus complejos hilos sobre el inalterable caamazo
del inters humano con su densa secuela de avideces y egosmos, pero las
nociones tcnicas que sugiere el proceso, como fenmeno de la jurisdiccin,
han trasladado su epicentro hacia zonas separadas por inconmensurables
distancias astronmicas". 106
Analizadas las funciones que cumple el proceso como acto procesal,
adornadas por su marco histrico, corresponde proporcionar a continuacin

6 MERCADER, Amlcar: El Silencio en el Proceso, en honor de Hugo Alsina,

120
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 121

algunas ideas fundamentales en torno a su denominacin, contenido y


eficiencia que estimo tiles para mi propsito.
Partiendo de la premisa de que el proceso es el medio idneo de solucin
de conflictos, me referir en primer trmino, brevemente, al anlisis
etimolgico del concepto, para luego reiterar por razones de buen orden de
este trabajo algunas de las definiciones de proceso que ya tuvimos ocasin de
mencionar.
Proceso, en el lenguaje castellano, significa proceder, progreso,
desenvolvimiento, seguir adelante. Constituye una serie de operaciones o
actos variados y vinculados por la unidad del fin. As considerado, en general
puede hablarse de procesos qumicos, biolgicos, jurdicos. Entre estos
ltimos se ubican el proceso jurisdiccional y el judicial, que son los que nos
interesan y de los cuales expresaremos algunas ideas muy generales en la
medida que sirven para nuestros propsitos.
Cada autor tiene y defiende su propia definicin de proceso. Pedro
Aragoneses recopil decenas de ellas que van desde el proceso contrato hasta
las sofisticadas doctrinas italianas y alemanas.107
Entre stas, resulta til reproducir en este instante, por su mrito, la clsica
concepcin del proceso que nos proporciona Chiovenda, que lo define como
"el conjunto de actos coordinados para la finalidad de la actuacin de la
voluntad concreta de la ley por parte de los tribunales de justicia". Para
Couture, el proceso "es una secuencia o serie de actos que se desenvuelven
progresivamente con el objeto de resolver mediante un juicio de la autoridad el
conflicto sometido a su decisin"; a su turno, Cala- mandrei ensea que el
proceso lo constituye una serie de actividades tendientes a la obtencin de la
decisin jurisdiccional. Para completar esta seleccin conceptual citaremos a
Guasp, que expresa: "el proceso es una serie o sucesin de actos que tienden a
la actuacin de una pretensin mediante la intervencin de los rganos del
Estado instituidos especialmente para ello".
La reiteracin de estas definiciones en este captulo resulta suficiente para
el logro de nuestro propsito. Corresponde examinar finalmente la
importancia que tiene para el Estado el proceso como medio de solucin de
conflictos.
El proceso, como ya se mencion a propsito de sus caractersticas,
permite al Estado el ejercicio pleno de la funcin jurisdiccional, mecanismo
mediante el cual logra la eficacia real de la norma quebrantada con la
generacin del conflicto. Esta concepcin del proceso y de la finalidad
procesal, que puede considerarse objetiva, porque la misma prescinde
absolutamente de la consideracin de los fines subjetivos de las partes, fue
antes claramente expresada por Wach, Handbuch, pgs. 1 y sigtes., y es ahora
seguida por muchos. Cfr. tambin Von Blow, Die neue Prozessrechtswissens
chaft, en Zeitschrift fr Deutschen Civil prozess, XXVII (1900), pgs. 219 y
sigtes; Langheineken, Urteilsanspruch, Leipzig, 1899, pg. 19. Schmidt,
Lehrbuch des Deutschen Civilprozessre- chts, Leipzig, 1898, pgs. 1 y 2, aun

107
Vase ARAGONESES: Proceso y Derecho Procesal, op. cit.
122 LOS ACTOS PROCESALES

aceptando como preferible la concepcin objetiva de Wach, admite tambin


una concepcin subjetiva de la finalidad procesal (tutela de la esfera jurdica
individual) y rechaza slo como errnea la frmula "tutela del derecho
subjetivo privado" (sta es de ordinario la finalidad del actor, pero la misma
puede no coincidir con la finalidad procesal, por ejemplo, en caso de sentencia
de rechazo). De los ms recientes, Bunsen, Lehrbuch des deutschen
Civilprozessrechts, Berln, 1900, pgs. 13, admite una finalidad procesal
inmediata (mantenimiento del orden privado), y mediata o secundaria (tutela
del derecho subjetivo privado); mientras Hellwig, Lehrbuch, pg. 2,
considerando que la decisin no tiene nunca por objeto la existencia y el conte-
nido del derecho objetivo sino del concreto derecho subjetivo, rechaza la
concepcin objetiva. Ms exactamente en contra de Wach, cfr. Moos, Die
Klage auf Knftige Leistung, Stuttgart, 1902, pg. 5 n. 2. Simoncelli, Lezioni di
diritto giudiziario, 1902-1903 (litografiadas), pgs. 6 y sigtes., admite las dos
finalidades procesales, pero da la preferencia a la defensa del individuo.108
Para finalizar con el anlisis de estas consideraciones fundamentales en
torno al proceso concebido como acto procesal complejo, debo expresar que l
est conformado por su clsica triloga: el tribunal, las partes y el conflicto, que
traspasado al proceso toma el nombre clsico de contienda o controversia.
El tribunal, como es de todos sabido, es el rgano pblico llamado por la
Constitucin y la ley para ejercer la jurisdiccin con poderes para conocer y
decidir el conflicto y, resuelto, hacer cumplir su sentencia.
Partes son aquellas personas que, estando en conflicto, quedan trabadas
por la relacin procesal y, por lo tanto, obligadas al cumplimiento de la
decisin jurisdiccional.
La controversia es el traspaso del conflicto al proceso y est conformada
por las pretensiones del actor y las contrapretensiones y defensas del
demandado y, excepcionalmente, por los aportes del propio tribunal cuando la
ley lo autoriza para actuar de oficio en uso de su propia jurisdiccin.
Pero la idea importante de retener es que el proceso como tal es un acto
jurdico complejo diferente de la suma de los actos que lo integran. Tiene su
propia identidad y puedo afirmar que est compuesto por un conjunto de actos
y hechos procesales que, considerados individualmente, son distintos al
proceso concebido como un todo.

5.4. RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL Y LEGAL


DEL PROCESO

La Constitucin Poltica, los cdigos y las leyes procesales reconocen


expresamente la existencia del proceso jurisdiccional como mecanismo de
solucin de los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promuevan
en el territorio de la Repblica de Chile y cuyo conocimiento le corresponda a
nuestros tribunales de justicia.

1,s
CHIOVENDA: cita del autor en su obra La Accin en el Sistema de los Derechos, pg. 76.

122
EL PROCESO COMO ACTO PROCESALY COMPLEJO 123

En este captulo me referir a las principales disposiciones contenidas en


los textos citados que sirven para confirmar que el proceso es en s mismo un
acto procesal universal o complejo y que ello est respaldado por la
Constitucin y la ley.

5.4.1. LA CONSTITUCIN POLTICA

Las principales normas constitucionales que se refieren al proceso son las


siguientes:

5.4.1.1. El proceso como forma de solucin de conflicto

El artculo 73 de la Constitucin Poltica, en concordancia con sus artculos 5 S,


6Q, 7Q y 74, consagra al proceso jurisdiccional como la forma establecida por
la Constitucin para la solucin de los conflictos de intereses de relevancia
jurdica que se promuevan en el orden temporal y dentro del territorio de la
Repblica.
En efecto, el artculo 73 expresa: "La facultad de conocer de las causas
civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley".
La expresin "causa", como se ver ms adelante, est tomada en la
Constitucin y en los cdigos procesales como sinnimo de proceso, al que
hace avanzar, como la disposicin lo expresa, a travs de los momentos
jurisdiccionales del conocimiento, juzgamiento y cumplimiento. El proceso se
consagra as como el medio que la Constitucin establece para que los
tribunales de justicia que solucionen los conflictos de intereses de relevancia
jurdica con efecto de cosa juzgada.
Es de todos sabido que el objetivo fundamental de la jurisdiccin es lograr
la "pronta y cumplida administracin de justicia", para emplear las palabras
que usa el constituyente en el artculo 74 de la Carta Fundamental. "Si los
conflictos no se resuelven oportuna y eficazmente, es como si no se
resolvieran".109
En sntesis, la Constitucin consagra la jurisdiccin como el deber poder
del Estado destinado a mantener la vigencia real del derecho a travs de su
ejercicio, que se singulariza en un proceso jurisdiccional en que participan el
juez y las partes.
A su vez el artculo 19 en su NQ 7 reconoce en varias de sus letras la existencia
del proceso jurisdiccional, ya que siempre que faculta a un tribunal para
disponer la restriccin o privacin de las garantas constitucionales de las
personas, exige que lo haga en un proceso legalmente tramitado. Es el caso de
la letra c) que regula la orden de detencin y que expresa que "nadie puede ser

109
COLOMBO, Juan: "Bases Constitucionales del Derecho Procesal". Revista de Derecho
Procesal, N- 14, U. de Chile, pg. 5.
124 LOS ACTOS PROCESALES

arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblico expresamente


facultado por la ley y despus de que dicha orden le sea intimada en forma
legal... Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber,
dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez competente,
poniendo a su disposicin al afectado. El juez podr, por resolucin fundada,
ampliar este plazo hasta por cinco das, y hasta por diez das, en el caso que se
investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas". En
todos los casos previstos por la disposicin citada, la Constitucin presupone
la existencia de un proceso donde el juez expide la orden y donde ste dicta sus
resoluciones fundadas.
La letra e) del mismo artculo se refiere a la libertad provisional, que
naturalmente debe ser solicitada, tramitada y concedida en un proceso.
Dispone la Constitucin lo siguiente: "La libertad provisional proceder a
menos que la detencin o la prisin preventiva sea considerada por el juez
como necesaria para las investigaciones del sumario o para la seguridad del
ofendido o de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para
obtenerla".
Continuando con el anlisis del artculo 19, la letra f) se refiere
expresamente, a propsito de la confesin, al trmino "causas", que equivale a
procesos, como ya hemos tenido oportunidad de mencionar.
Las letras g) y h) que establecen limitaciones a las sanciones que pueden
ser aplicadas en un proceso, y finalmente la letra i), que contiene dos
menciones al proceso al expresar: "Una vez dictado sobreseimiento definitivo
o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado
en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por
el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La
indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y
sumario y en l la prueba se apreciar en conciencia".

5.4.1.2 .Garanta del proceso previo

El mismo artculo 19 en su numeral 3Q que se refiere a "la igual proteccin de


la ley en el ejercicio de sus derechos", establece que "toda sentencia de un
rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado". Aqu la Carta Magna emplea sustancial y formalmente la
expresin proceso.
Esta disposicin da eficacia constitucional a la sentencia judicial como
forma de solucin de conflicto y, para que ella cumpla su objetivo, la propia
Constitucin le exige que sea necesariamente precedida de un proceso previo
legalmente tramitado en que las partes puedan hacer valer sus derechos
procesales y el juez su jurisdiccin. Ello se traduce en dar eficacia real a la
garanta de la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos.
El proceso se perfila as como el instrumento adecuado e idneo
establecido por la Constitucin para el cumplimiento de la funcin

124
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO 125

jurisdiccional del Estado. Como tal adquiere una forma jurdica que se
materializa en una realidad concreta que nosotros calificamos de acto jurdico
procesal complejo.

5 . 4 . 1 . 3 . Debido proceso

El citado artculo 19 Ne 3 exige que el proceso jurisdiccional sea "legalmente


tramitado", o sea, debido y eficaz para el cumplimiento de su funcin de
resolver los conflictos de intereses entre partes y mantener la vigencia del
estado de derecho. La disposicin seala "Toda sentencia de un rgano que
ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un racional
yjusto procedimiento".
Por lo tanto, como bien dice Couture, no se trata de crear un proceso
cualquiera, sino un proceso idneo para que el Estado ejerza la jurisdiccin y
las partes tengan acceso racional yjusto a la solucin de sus conflictos.
El antecedente histrico de la garanta constitucional del debido proceso
es la enmienda XIV de la Constitucin de los Estados Unidos, que dice
textualmente: "Ningn Estado privar a persona alguna de su vida, libertad o
propiedad sin debido proceso legal, ni denegar a persona alguna dentro de su
jurisdiccin, la igual proteccin de la ley". Disposiciones semejantes se
hallaban, antes de la Constitucin de Filadelfia, en las Constituciones de
Maryland, Pennsylvania y de Massachusetts. Y, a su vez, estos textos no son
sino la adaptacin de las garantas procesales contenidas en la Carta Magna.120
Como se ve, el debido proceso es una garanta vinculada a la historia
misma de la libertad civil.
Cuando la Suprema Corte de los Estados Unidos ha tenido necesidad de
definir qu es lo que se entiende por due process of law ha dicho que "se trata de
los modos de procedimiento consagrados antes de la emigracin de nuestros
antepasados que, no siendo inadaptables a su condicin civil y poltica, han
continua-

'MAC ILWAIN:Due Process of Law in Magna Carta. Sekct Essays on Constitu- u Law.
Chicago, 1938, t. I, pg. 174.
do aplicndose por ellos despus de su establecimiento en nuestro pas". Esta
garanta constitucional es, pues, la garanta de la justicia en s misma,
establecida en todas las Constituciones desde los primeros textos que se
conocen.
Se trata, en resumen, de que nadie puede ser privado de las garantas
esenciales que la Constitucin establece, mediante un simple procedimiento,
ni por un trmite administrativo cualquiera que prive del derecho a defenderse
y a disponer de la garanta que constituye el poder judicial para todos los
ciudadanos.
126 LOS ACTOS PROCESALES

Se necesita, no ya un procedimiento, sino un proceso. El proceso no es un


fin, sino un medio; pero es el medio insuperable de la justicia misma. Privar de
las garantas de la defensa en juicio, equivale, virtualmente, a privar del
derecho.110

5.4.1.4. La independencia de los jueces se refleja en su actuacin en los procesos

El citado artculo 73, al establecer que el ejercicio de la jurisdiccin es


privativo de los tribunales establecidos por la ley, agrega que ni el Presidente
de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones
judiciales, avocarse causas pendientes o hacer revivir procesos fenecidos.
Esta disposicin reconoce en tres oportunidades la existencia del proceso.
En primer lugar, cuando le impide a los titulares de los dems poderes
pblicos abrir procesos jurisdiccionales, luego cuando establece el
impedimento de los mismos para avocarse al conocimiento de causas
-procesos- pendientes y finalmente porque en forma literal lo dice en la parte
final del inciso 1Q del artculo 73 al emplear las expresiones "procesos
fenecidos".

5.4.1.5. Formacin de proceso para conocer del reclamo de privacin de la


nacionalidad

Dispone el artculo 12 de la Constitucin: "La persona afectada por acto o


resolucin de autoridad administrativa que la prive de
su nacionalidad chilena o se la desconozca, podr recurrir, por s o por
cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta das, ante la Corte Suprema,
la que conocer como jurado y en tribunal pleno. La interposicin del recurso
suspender los efectos del acto o resolucin recurridos".
La Corte Suprema debe abrir proceso jurisdiccional para conocer y
resolver la materia que la Constitucin ha colocado en la esfera de sus
atribuciones.

5.4.1.6. Acciones de proteccin y amparo

Los artculos 20 y 21 de la Constitucin Poltica contemplan acciones


constitucionales especiales para proteger las ms importantes garantas
constitucionales. En efecto, el artculo 21 consagra en su texto el "hbeas
corpus" dando eficacia a la libertad individual que se ampla para proteger a
toda persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o
amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual.

110
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 194.

126
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO 127

En ambos casos, la magistratura deber abrir proceso y decretar en l lo


necesario para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
Igual situacin se produce cuando una persona por causa de actos u
omisiones arbitrarias o ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el
legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en los numerales del
artculo 19 que contempla como causales de proteccin que autorizan el
ejercicio de la accin de proteccin que se contiene en el citado artculo 20 de
la Constitucin Poltica.
La apertura, sustanciacin y fallo del proceso de la proteccin de garantas
constitucionales se encuentran regulados por auto acordado de la
Excelentsima Corte Suprema de fecha 27 de junio de 1992.

5.4.1.7. Otros procesos constitucionales

Los captulos T y 8- de la Constitucin contemplan la existencia del Tribunal


Constitucional y de la Justicia Electoral.
Los tribunales debern abrir proceso para hacer uso de la competencia
jurisdiccional que les entrega la Constitucin.
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL COMPLEJO

5.4.1.8. Vocablos usados por la Constitucin para referirse al proceso

La Constitucin emplea los siguientes vocablos en las disposiciones que a


continuacin se indican.
-Proceso: Artculos 19 Ne 3, 27, 32 Ne 16 y 73.
-Causa: Artculos 16, 58, 77, 113 y
-Juicio: Artculo 57.

5.4.2. Los CDIGOS Y LAS LEYES PROCESALES

5.4.2.1. Regulacin general del proceso

Es el Ttulo V del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, ubicado en las


reglas comunes a todos los procedimientos, el que trata de la formacin del
proceso, de su custodia y de su comunicacin a las partes, sealando su
artculo 29 ya citado lo siguiente: "Se formar el proceso con los escritos,
documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el
juicio", y agrega que "Ninguna pieza del proceso podr retirarse sin que
previamente lo decrete el tribunal que conoce de la causa".
Esta disposicin consagra el concepto material de proceso; su existencia
fsica. No obstante, resulta un antecedente til para explicar su reglamentacin
en nuestros textos procesales.

5.4.2.2. Causa, contienda, litigio, juicio, negocio, pronto pleito y proceso

Nuestros cdigos y leyes procesales se refieren indistintamente al proceso por


su nombre o usando los vocablos "causa, contienda, litigio o juicio", entre
otros, para identificarlo.
Gracias a la colaboracin del Departamento de Informtica de la Facultad
de Derecho de la Universidad de Chile podemos dar a conocer el empleo de
algunos de estos vocablos en nuestros cdigos procesales matrices.

CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

Q
Proceso: Artculos 9 , 10, 21, 25, 29, 34, 35, 36, 37, 43, 51, 52, 61 70, 84,
85, 88, 89 , 92, 137, 139, 158, 160, 161, 167, 172, 178,
179, 197, 198, 204, 205, 213, 214, 264, 270, 283, 338, 340, 378, 384, 427,
441, 450, 498, 554, 578, 637, 698, 704, 707, 716, 750, 752, 756, 777, 781,
782, 786, 793, 815, 825 y 828.
Litigio: Artculos 263 y 532.
Causa: Artculos 62, 10, 13, 29, 30, 46, 48, 60, 70, 71, 81, 87, 92, 112, 122,
125, 138, 140, 153, 162, 165, 166, 173, 191, 192, 199, 223, 225, 226, 227,
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO 129

238, 262, 263, 310, 318, 321, 324, 326, 340, 348, 385, 388, 389, 397, 402,
431, 444, 451, 466, 468, 638, 683, 684, 685, 698, 702, 706, 707, 714, 715,
716, 718, 751, 761, 766, 768, 769, 775, 783, 795, 800, 805, 806, 813, 824,
826, 829, 836, y 906.
Juicio: Artculos 4Q, 5Q, 6Q, V-, 9Q, 10, 11, 14, 16, 17, 18, 20, 21, 22, 23, 26,
27, 29, 31, 44, 55, 56, 64, 70, 75, 78, 79, 80, 82, 84, 85, 88, 90, 92, 98, 112,
121, 127, 130, 135, 144, 148, 149, 150, 152, 153, 156, 158, 159, 160, 162,
167, 170, 172, 173, 176, 177,
180, 183, 188, 207, 211, 227, 232, 235, 237, 239, 245, 251, 253, 262, 264,
270, 271, 273, 278, 284, 285, 290, 293, 295, 296, 298, 305, 313, 328, 330,
341, 342, 346, 348, 356, 357, 371, 376, 380, 381, 385, 396, 397, 398, 402,
410, 412, 413, 422, 427, 431, 434, 441, 443, 446, 457, 459, 460, 464, 467,
473, 478, 518, 553, 557, 569, 585, 586, 587, 611, 630, 632, 634, 639, 644,
650, 652, 653, 660, 662, 681, 683, 689, 694, 695, 697, 698, 707, 711, 718,
723, 724, 725, 755, 761, 766, 767, 768, 773, 775, 784, 785, 807, 810, 811,
813, 815, 816, 823, 829, 830, 831, 843, 869, 906 y 923.

CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL

Proceso: Artculos 5e, 10, 16, 26 bis, 31, 42, 44, 50, 53 bis, 53 bis a, 54, 61,
63, 65, 67, 72, 74 bis a y b, 80, 82, 104, 106, 110, 112, 113 bis, 117, 121,
129, 149, 152, 166, 182, 183, 184, 192, 193, 207, 216, 217, 221, 242, 247,
250, 272 bis, 274, 275, 278, 279 bis, 292, 296, 305, 305 bis a, 305 bis c, 305
bis d, 327, 340, 347 bis, 350 bis, 356, 363, 370, 372, 380, 383, 397, 400,
403, 408, 419, 423, 428, 430, 432, 460, 473, 479, 482, 484 bis a, 485, 503,
513, 515, 525, 526, 528, 533, 539, 544, 549, 557, 564, 566, 569, 586, 594,
596, 598, 601, 603, 604, 607, 609, 610, 612, 616, 617, 618, 635, 636, 637,
639, 642, 643, 657, 659, 662, 664, 666, 669, 670, 671, 675, 686, 690, 695 y
696. Litigio: Artculo 96.
Causa: Artculos 4o-, 62, 19, 32, 47, 49, 50, 53 bis, 54 bis, 62 bis, 63, 63 bis,
67, 77, 83, 86, 97, 123, 169, 177, 180, 181, 183, 185, 189, 192, 197, 198,
204, 245, 246, 271, 291, 297, 305 bis d, 315,
324 336 347 bis, 356, 356 bis, 360, 364, 366, 372, 378, 386, 408, 415 416
417, 419, 424, 441, 442, 446, 451, 453, 454, 481, 483, 484 500' 504 507,
517, 518, 519, 525, 526, 527, 541, 542, 543, 555 556 558 559, 561, 562,
566, 569, 574, 587, 595, 596, 599, 600 601' 602, 603, 607, 610, 611, 612,
613, 615, 616, 617, 619, 621' 622', 631, 635, 638, 641, 642, 643, 648, 654,
656, 657, 659,
667'669 684, 689 y 690.
4< 6g, 13, 15, 16, 21, 22, 25, 26 bis 30^^35 38,
45 54 54 bis, 60, 62 bis, 68, 76, 82, 93, 96, 97, 107, 108, 115,
152 184 186, 196, 220, 245, 247, 250, 278, 307, 357, 359, 364,
378 38o' 392, 396, 398, 407, 409, 410, 414, 415, 418, 421, 438,
445' 449 452 453, 455, 457, 460 Ne 3, 469, 485, 488 bis, 500,
504 507 516, 517, 527 bis, 536, 541, 545, 550, 551, 553, 554,
130 LOS ACTOS PROCESALES

559', 562, 567, 569, 570, 572, 574, 576, 586, 587, 591, 596, 600,
602', 604, 607, 618, 626, 628, 641, 650, 655, 665 y 668.

CODIGO ORGANICO DE TRIBUNALES

PTOCBSO:Artculos 69, 85, 157, 159, 160, 163, 164, 170 bis, 172,
199, 220, 330, 335, 338, 339, 355, 357, 361, 380, 436, 490, 517,
532, 540, 548, 549, 567, 569, 570, 577 y 596.
Litigio: Artculos 118, 231, 232, 317, 480 y 481.
Causa: Artculos 8e, 50, 66, 69, 79, 80, 87, 98, 99, 105, 170, 176,
195, 196, 198, 329, 330, 339, 370, 372, 373, 392, 475, 570, 586,
590 y 598.
Juicio: Artculos 98, 114, 118, 119, 121, 122, 129, 133, 135, 139,
142,148,172,173,174,178,184,187,195, 204, 224, 228, 234, 235, 237,239,
240, 242, 316, 321, 322, 338, 339, 355, 357, 384, 394, 395, 479,489,517,
528, 536, 545, 546, 555, 593 y 14 transitorio.

5.5. CARACTERISTICAS DEL PROCESO CONSIDERADO COMO


ACTO PROCESAL COMPLEJO O UNIVERSALIDAD
PROCESAL

Tratar de resumir las principales caractersticas que presenta el proceso


concebido como un acto procesal universal o complejo, a las que
naturalmente debern sumarse las ya expuestas en torno a las funciones que
cumple como mecanismo constitucional de solucin de conflictos.
5.5.1. EL PROCESO ES UN ACTO JURDICO
PROCESAL AUTNOMO

El proceso es en s mismo un acto jurdico procesal autnomo porque


concurren en su formacin y desarrollo todos los requisitos de existencia y
validez prescritos por la Constitucin y la ley para que tenga vida propia como
acto jurdico procesal. Debe calificarse as, puesto que su nacimiento,
desenvolvimiento y trmino estn regulados por la ley procesal.
Como se ver ms adelante, son requisitos de existencia propios del
proceso: el conflicto de intereses de relevancia jurdica, la jurisdiccin y la
accin cuando la ley de procedimiento aplica el principio dispositivo en la
iniciacin del proceso, lo que constituye la regla general en los ordenamientos
procesales.
Sus requisitos de validez se encuentran integrados en los elementos que
concurren en cada uno de los actos individuales que lo conforman.
La voluntad sin vicios y la capacidad del Estado representado por el
tribunal competente, la del juez o jueces que acten la jurisdiccin en su
nombre, la de las partes y, en general, la manifestada por todos aquellos que
ejecutan actos procesales singulares, constituyen elementos exigidos para la
validez del proceso.

130
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO 131

Su objeto y causa deben ser lcitos, y si no lo fueren deber considerarse el


proceso como un instrumento usado para lograr un fraude procesal. Es el
proceso fraudulento al que ya nos referimos y que puede ser invalidado por tal
motivo.
Si los actos procesales que se realizan o incorporan al proceso contienen
vicios, lo infectarn de tal manera que al ser stos impugnados pueden
arrastrar y producir como consecuencia la invalidez total o parcial del proceso.
As, por ejemplo, si el vicio afecta al acto procesal de la notificacin que
provoc el emplazamiento, se invalidar la notificacin y todo el proceso; en
cambio, si el vicio se produce en el acto procesal singular "sentencia definiti-
va", slo se invalidar aqulla.
En nuestra legislacin esta caracterstica puede verse claramente
confirmada analizando las diversas causales que hacen procedente el recurso
de casacin en la forma en nuestros cdigos procesales. Ellas sern
examinadas en el captulo referente a las nulidades procesales.
5.5.2. EL PROCESO ES DINMICO
Su etimologa, la ciencia procesal y el sistema positivo hacen del proceso una
figura dinmica que nace, se desarrolla y termina. No obstante su extincin, los
efectos de la sentencia que le ponga fin permanecern vigentes por siempre en
el mundo jurdico como consecuencia del efecto de verdad indiscutible e
inamovible de la cosa juzgada que produce la resolucin que le pone trmino.
Recordemos que la excepcin de cosa juzgada es imprescriptible y por lo tanto
mantiene la plenitud de sus consecuencias, cualquiera que sea el tiempo que
transcurra entre la decisin ejecutoriada y el momento en que deba invocarse.
Ello permite que el proceso cumpla con una de sus finalidades propias cual es
la de resolver por siempre el conflicto debatido en l. Es el efecto propio de la
cosa juzgada.
Ya antes, a propsito de los comentarios realizados en torno al proceso
considerado como elemento de los actos procesales singulares, quedaron
expuestas las bases que confirman esta caracterstica.

5.5.3. EL PROCESO ES COMPLEJO PORQUE EST COMPUESTO POR UN


CONJUNTO DE ACTOS Y HECHOS PROCESALES VINCULADOS ENTRE S

El proceso est integrado por un conjunto de actos y hechos procesales


singulares que, unidos por la relacin procesal, le dan su fisonoma, presencia
y autonoma en el mundo jurdico. En efecto, el proceso se presenta frente al
derecho como un ente autnomo en relacin a los hechos y actos que lo
integran, y como tal, tiene una existencia propia que lo desvincula de los
elementos que lo componen.
As lo explica Carnelutti cuando expresa que se habla, en cambio, de acto
complejo, cuando el acto se puede dividir en partes, cada una de las cuales es
de por s un acto, en el sentido de que es de por s idnea para la produccin de
un efecto prctico; pero las distintas partes permanecen reunidas, no tanto por
obra de la unidad del efecto (jurdico), como por obra de la unidad o, al menos,
de la interdependencia de la causa.
132 LOS ACTOS PROCESALES
"La figura del acto continuado ha sido hasta ahora la menos estudiada de
las dos. De ella se han venido ocupando casi exclusivamente los penalistas
para el estudio del delito; cierto que cuando ellos hablan de delito continuado,
se guardan bien de coordinar dicha nocin con la del delito concursal dentro de
la categora ms amplia del delito compuesto; pero ello no es obstculo para
que las palabras que usan aparezcan como las ms adecuadas para la desig-
nacin de las categoras generales que nos disponemos a construir.
El segundo tipo de acto complejo, cuyas partes singulares provienen de
agentes distintos, puede decirse que es el que ha absorbido hasta ahora la
atencin de los cientficos, que por ello han utilizado slo la frmula del acto
complejo. Era natural que, poco a poco, avanzando paso a paso por un camino
difcil, llegase la ciencia a dominar el fenmeno en su integridad, y de ese
modo a asignar a este tipo el lugar adecuado junto al acto continuado; al llegar
a este punto, es necesario establecer un nombre distinto para la designacin de
la segunda especie, ya que el nombre de acto complejo corresponde al genus.
Tambin ese nombre procede de la terminologa del derecho penal, en donde
el delito en cuya comisin participan diferentes agentes se denomina delito
concursal; esta designacin es an ms expresiva que la de delito continuado
para reflejar la diferencia entre los dos subtipos, no ya de delito, sino, en
general, de acto complejo.
El acto concursal presenta, a su vez, algunas variedades, que han sido
atentamente contempladas. La differentia specifica reside en la identidad o en
la diversidad de intereses que los agentes persiguen mediante su accin".111
Con tal propsito debemos recordar nuevamente al maestro Carnelutti
cuando afirma que la verdad, muy olvidada a menudo, es que el resultado del
proceso depende mucho ms de la calidad y la cantidad de los instrumentos
personales y reales de que puede disponer, que de la bondad de las normas
que regulan su empleo, y, agrega, que debe tenerse en cuenta que el proceso
se compone de hombres y de cosas, que es algo tangible, til y necesario para
la vigencia del derecho.

5.5.4. EL PROCESO ES UN ACTO SOLEMNE

Desde su nacimiento, la solemnidad est en el proceso. La historia as lo


demuestra. La presencia de las partes, la indumentaria de los jueces y la
formalidad de los lugares donde se ventila, lo confirman.
Todo proceso est sometido a la ritualidad de un procedimiento ya
definido como el conjunto de reglas anticipadas que gobiernan su tramitacin.
El proceso cumplir con ms o menos formalidades atendiendo a la
naturaleza del conflicto que debe resolver, antecedente que deber
necesariamente considerar el legislador para fyar la norma de procedimiento
que lo regula. De all que existan en el ordenamiento jurdico procedimientos
ordinarios, especiales, ejecutivos y otros, atendiendo al tipo de conflicto que

111
CARNELUTTI: Sistema..,, op. cit., t. III, pgs. 103-104,

132
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO 133

se debe conocer y resolver por el proceso, sin que por ello se altere su
naturaleza.
A propsito de esta caracterstica, debe recordarse lo dispuesto por el
artculo 19 NQ 3 de la Constitucin Poltica, que expresa que "corresponder al
legislador establecer siempre las garantas de un racional y justo
procedimiento".
Las normas de procedimiento son las que contienen la regulacin de los
actos singulares que, sumados, constituyen el proceso universal. Su existencia
material es slo una formalidad que no lo condiciona. Es por ello que el
proceso, incluso en su versin verbal, responde a esta caracterstica.

5.5.5. EL DEBIDO PROCESO


Esta caracterstica ya fue analizada precedentemente a propsito del
reconocimiento constitucional del proceso. No obstante, debemos reiterar que
su establecimiento da eficacia a la garanta constitucional del "debido proceso"
contemplada en el artculo 19 Ne 3 de nuestra Carta Fundamental, que expresa:
"Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un
proceso previo legalmente tramitado", confirmado por el artculo 42 del
Cdigo de Procedimiento Penal, que seala que "a nadie se considerar
culpable de delito ni se le aplicar pena alguna sino en virtud de sentencia
dictada por el tribunal establecido por la ley, fundada en un proceso previo
legalmente tramitado; pero el imputado deber someterse a las restricciones
que con arreglo a la ley se impongan a su libertad o a sus bienes durante el
proceso".
"El procesado, condenado, absuelto o sobresedo definitivamente por
sentencia ejecutoriada, no podr ser sometido a un nuevo proceso por el mismo
hecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 3a, inciso tercero, y en los
Ttulos III y VII del Libro III."
Finalmente, deseo recordar que en esta obra ya se coment el pensamiento
de Couture que seala que el proceso no debe ser un proceso cualquiera, sino
que debe ser eficaz para cumplir su objetivo.

5.5.6. EL PROCESO TIENE SUJETOS, OBJETO Y CAUSA


Al proceso concurren diversos sujetos. Para que se forme la relacin procesal y
nazca el proceso se requiere a lo menos la concurrencia de dos sujetos, no
pudiendo faltar nunca el tribunal.
En un sistema normal dispositivo, tampoco podrn faltar los sujetos activo
y pasivo para configurar la clsica triloga procesal de actor, tribunal y
demandado.
Nuestro proceso penal contempla un caso extraordinario en que puede
haber proceso de carcter preparatorio y condicional, con la sola concurrencia
del juez. Ello ocurrir cuando aquel se inicie por denuncia o de oficio y hasta
134 LOS ACTOS PROCESALES
antes de dictarse el auto de procesamiento con cuya notificacin se emplaza al
sujeto pasivo.

5.5.7. LAS PARTES DEL CONFLICTO POR LO GENERAL


INVIERTEN SU ROL EN EL PROCESO

En efecto, el sujeto afectado por el incumplimiento de la norma -vctima del


conflicto- ser quien pida la apertura de un proceso para que el juez se lo
resuelva, y el sujeto activo que lo provoc pasar a tener en el proceso el papel
de sujeto pasivo o demandado.
Adems, todo proceso jurisdiccional tiene por objeto la solucin de un
conflicto de intereses de relevancia jurdica y su causa es el cumplimiento de
lo que le encomienda la Carta Fundamental, segn ya qued demostrado en
este trabajo.
No obstante, la regla general es que en todo proceso debe existir un sujeto
activo, un sujeto pasivo y el tribunal.

5.5.8 EL PROCESO CUMPLE DIVERSAS FUNCIONES

El proceso le permite al Estado ejercer en plenitud la funcin jurisdiccional en


sus momentos o fases del conocimiento, juzgamiento y cumplimiento de lo
resuelto.
Este proceso aparece as como el medio con que cuentan los tribunales
para ejercer la jurisdiccin, resolviendo los conflictos, logrndose as el
objetivo constitucional de dar plena vigencia al estado de derecho.
A su vez, es el instrumento con que cuentan las partes afectadas para
obtener la solucin de sus conflictos de intereses de relevancia jurdica. As lo
dispone el artculo 73 de la Constitucin Poltica en concordancia con lo
regulado en nuestros cdigos procesales, que lo reglamentan.
Por lo tanto, en el cumplimiento de su funcin, en el proceso confluyen la
actividad de las partes destinadas a ejercer sus derechos procesales en amparo
de sus pretensiones y contrapretensiones y la voluntad del juez al ejercer
jurisdiccin.
5.5.9. DEL PROCESO SURGEN DERECHOS, OBLIGACIONES Y CARGAS

Como ya lo hemos mencionado reiteradamente, del proceso, concebido


comnmente como acto procesal autnomo, surgen los derechos procesales de
las partes, que deben hacer efectivos en tiempo y forma para que as aseguren
plenamente la garanta de la igual proteccin en el ejercicio de sus derechos.
Por su naturaleza, del proceso surgen tambin obligaciones y cargas. Las
primeras responden al concepto general que el derecho comn nos proporciona
y cuya consecuencia bsica es su exigibilidad. La principal obligacin que
deriva del proceso para las partes es el cumplimiento de lo resuelto por la
sentencia, y es de todos conocido que si no se allanan a hacerlo el juez puede
disponer de la fuerza pblica al efecto.

134
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO 135

Las cargas procesales se examinarn en detalle a propsito de la preclusin


como sancin de ineficacia de los actos procesales que integran el proceso.

5.5.10. MRITO O LMITE DEL PROCESO

El proceso tiene lmites subjetivos y objetivos. Los primeros dicen relacin con
las partes a quienes afecta la sentencia, y que son las que, emplazadas, tienen
carcter de tales en el proceso.
El artculo 177 NQ 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, a propsito de los
elementos de la cosa juzgada, exige claramente que se produzca "la identidad
legal de personas" y el Cdigo Civil en su artculo 3 e dispone que "las
sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en
que actualmente se pronunciaren".
La cosa juzgada slo alcanza a los sujetos del proceso. Excep-
cionalmente, las sentencias pueden producir efectos reflejos y "existen casos
en que la eficacia que la sentencia despliega se extiende a otras personas ajenas
a los litigantes, por expreso mandato de la ley, como ocurre, p. ej., con los
fallos inherentes al estado civil de las personas, los que se producen en una
clase especial de procesos civiles (los inquisitorios), contemplada por
Alcal-Zamora y Castillo y por Allorio, entre otros. Ello, a condicin de que se
d la concurrencia de tres presupuestos: a) que la sentencia respectiva se
encuentre ejecutoriada; b) que el proceso haya sido realizado para juzgar
pretensiones argidas por legtimos contradictores; y c) que, adems, no haya
mediado colusin de las partes en el juicio, como dispone el artculo 316 del
Cdigo Civil chileno, aplicable al proceso sobre impugnacin de la legitimidad
o maternidad contemplado en el artculo 315 del mismo cdigo". 112
El lmite objetivo de la cosa juzgada lo determina su competencia
especfica, concebida en esencia como la facultad que tiene el tribunal que
radic el conocimiento de un proceso para resolverlo.
El artculo 160 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa: "Las
sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn
extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos ajuicio por las
partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder
de oficio".
Constituye una garanta esencial de los sujetos del proceso el que sean
ellos quienes fijen la competencia especfica del tribunal de tal modo que ste
no pueda extender su decisin a materias que no le fueron sometidas a su
conocimiento por las partes.
Es por tal razn que los artculos 170 del Cdigo de Procedimiento Civil y
500 del Cdigo de Procedimiento Penal establecen la obligacin del juez de
fijar, en su sentencia definitiva, exactamente los lmites del conflicto sometido
a su decisin.

112
HOYOS: Ternas fundamentales de Derecho Procesal, pg. 218.
136 LOS ACTOS PROCESALES
Si el tribunal excede su competencia especfica, incurrir en el vicio de
ultra o extra petita definido por el artculo 768 NQ 4, que expresa "En haber
sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o
extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin peijuicio de
la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la
ley", y confirmada por el artculo 541 Ne 10 del Cdigo de Procedimiento
Penal, que dice "haber sido dada ultra petita, esto es, extendindola a puntos
inconexos con los que hubieren sido materia de la acusacin y de la defensa".

5.5.11. LA EXPRESIN FSICA O MATERIAL DEL PROCESO ES EL EXPEDIENTE

Depende del principio informativo del procedimiento que aplique el


legislador, si nos encontraremos con un proceso escrito, protocolizado o
verbal. En este ltimo caso se identificar materialmente con los datos
necesarios para comprobarlo y que la ley deber exigir, a lo menos, en la
constancia material de la sentencia.
Lo concreto es que siempre el proceso tiene una existencia material que
sirve de apoyo a la sentencia que se dicte y que al cumplirse proyecta sus
efectos fuera de l. Este es el tantas veces citado concepto de expediente que
nos proporciona el artculo 29 del Cdigo de Procedimiento Civil.

5.5.12. Los EFECTOS FINALES DEL PROCESO SE PRODUCEN


EN EL CONFLICTO QUE SE RESOLVI A TRAVS DE L

El conflicto est, por definicin, fuera del proceso e ingresa a l para ser
resuelto.
En el proceso se ha dicho, con mucha razn, que el juez tiene un papel
similar al del historiador, toda vez que ambos por sus funciones reconstituyen
hechos pasados.
En efecto, en el proceso se revive el conflicto, con las versiones que dan las
partes del mismo, que pueden ser o no coincidentes, y la prueba de los hechos
indispensable para formar la conviccin del juzgador.
Terminado el proceso, los efectos de la sentencia salen de l para volver a
la realidad como nica forma de poner trmino efectivo al conflicto que lo
motiv. Un grfico ayudar a explicar esta importante caracterstica.

136
EL PROCESO COMO ACTO PROCESAL Y COMPLEJO 137
6. REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL

Aun cuando posteriormente realizaremos un anlisis pormenorizado de los


elementos de existencia y validez de los actos procesales, resulta conveniente e
interesante hacer en esta etapa del desarrollo de nuestro trabajo un breve
comentario de aquellos requisitos que la doctrina considera en relacin a los
actos jurdicos en general. Ello nos permitir concluir en qu casos y en qu
forma los elementos del acto comn son aplicables a los actos jurdicos
procesales.
En este orden de ideas tradicionalmente se sostiene que en todo acto
jurdico concurren requisitos necesarios para su existencia y otros que lo son
para su validez.
En general se dice que son requisitos de existencia del acto jurdico los que
se requieren para que l nazca a la vida del derecho; los indispensables para
que pueda formarse. En cambio, se consideran como requisitos de validez
aquellos que deben concurrir para que el acto jurdico tenga una existencia
sana. Como bien sostiene Arturo Alessandri, en el mundo del derecho el acto
jurdico tiene una vida anloga a la de los animales y plantas en el mundo de la
biologa, y agrega que, sin recurrir a una metfora, se puede decir que los actos
jurdicos son organismos vivos que necesitan de ciertos elementos para nacer,
vivir y desarrollarse. Los requisitos necesarios para que el acto se genere, para
que nazca a la vida del derecho, son sus requisitos de existencia y, logrado tal
propsito, para que viva y produzca sus efectos, requiere de condiciones de
validez.
De acuerdo a este planteamiento, son condiciones de existencia del acto
jurdico las exigidas para que el acto nazca y ellas se podran asimilar y
comparar con los rganos vitales del individuo:

su cabeza, corazn y pulmones. Sin estos rganos el individuo no puede nacer


a la vida, como sin las condiciones de existencia el acto jurdico no existe para
el derecho. Interesante planteamiento que nos servir para precisar si, por
ejemplo, la falta de conflicto de intereses de relevancia jurdica o la falta de
jurisdiccin, ambos elementos considerados como requisitos de existencia de
148 LOS ACTOS PROCESALES

los actos procesales, generan su inexistencia jurdica o si slo provocarn su


eventual nulidad.
Continuando con el desarrollo del pensamiento de Alessan- dri, ste
afirma que la ausencia de las condiciones de validez -que define como aquellas
que no impiden el nacimiento y existencia del acto, pero que vician la vida-
hacen que el acto nazca, pero puede ser invalidado, puede morir. Es por ello
que los compara con los rganos secundarios del individuo, manifestando que
ste puede nacer sin brazos y sin piernas, pero su vida est lisiada. En cambio
sin las condiciones de existencia el acto no puede vivir, por las mismas razones
que un ser no puede vivir sin cabeza o sin corazn, mas si faltan las
condiciones de validez, el acto existe. Concluye que de la gravedad del defecto
depender que la vida del acto sea ms o menos prolongada y que pueda morir
si se acciona de nulidad.113
Como resumen de este interesante planteamiento, puede afirmarse que son
elementos de existencia del acto jurdico, la voluntad, el objeto, la causa y el
cumplimiento de las solemnidades prescritas por la ley, en atencin al acto
mismo; y que sus elementos de validez son la voluntad exenta de vicios, la
capacidad de las partes, el objeto lcito, la causa lcita y la concurrencia de
otras formalidades. Todos ellos sern tratados extensamente en los captulos
relativos a los elementos de los actos jurdicos procesales.
Por ahora slo cabe reiterar que siendo los actos procesales actos
jurdicos, ellos deben contar con todos los requisitos de existencia y de validez
que la ley les exige. Esto que aparece como tan obvio y reiterado, no obstante
inadvertido por muchos aos, lo que se explica teniendo en consideracin que
las solemnidades con que se identific en el pasado a los actos procesales
desplazaron el anlisis cientfico de sus otros elementos. A pesar de esta
distorsin histrica, el sistema chileno contempla claramente los distintos
presupuestos del acto procesal, segn pasar a demostrar ms adelante.
Como conclusin se puede afirmar que el acto procesal es una
manifestacin de voluntad exteriorizada y, como tal, tiene contenido y forma.
La ley procesal da mucha importancia a las formas, pero naturalmente exige la
concurrencia de los requisitos de existencia y validez, que considera
cuidadosamente.
Paso a examinar a continuacin los requisitos de existencia del acto
jurdico procesal, distinguiendo entre aquellos que se contemplan para el
proceso considerado como un acto jurdico procesal complejo o universal y los
que se exigen para la existencia y validez de los actos singulares que lo
componen o integran.

113
ALESSANDRI, Arturo: Curso de Derecho Civil. Primer ao, pg. 87.

148
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 149

6.1. REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL 6.1.1.

REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL PROCESO CONSIDERADO COMO


ACTO JURDICO PROCESAL COMPLEJO O UNIVERSAL

Son elementos de existencia del proceso, considerado "acto jurdico procesal"


complejo o universal, los siguientes: -el conflicto de intereses de relevancia
jurdica; -la jurisdiccin;
-la accin cuando constituye presupuesto del proceso. Algunos piensan
que a estos requisitos debe agregarse el emplazamiento del demandado o
sujeto pasivo, pero no lo estimo as fundamentalmente por dos rdenes de
razones: la primera, porque la falta de emplazamiento genera inoponibilidad
procesal y no la inexistencia del proceso, y la segunda, porque antes de
producirse el emplazamiento, el proceso ya tiene existencia jurdica, puesto
que se le han incorporado actos procesales del sujeto activo y, a lo menos, la
resolucin del tribunal que lo apertur, lo cual es suficiente para crear la
relacin procesal simple.
La importancia que tiene este planteamiento permite concluir que la falta o
inconcurrencia de cualquiera de los requisitos de existencia har inexistente al
"aparente proceso". Este puede llegar a tener incluso una consistencia material,
pero al faltarle cualquiera de los presupuestos mencionados, carecer en
absoluto de eficacia jurdica como acto procesal. Ello se traducir en su
invalidacin por inexistencia, como lo demostraremos ms adelante.
Quiero destacar que son esta suerte de conclusiones las que reafirman la
concepcin del proceso concebido como un acto procesal complejo, ya que la
inexistencia le afectar como un todo, no siendo relevantes los actos que lo
integran, que corrern el mismo destino.
Precisado lo anterior, corresponde examinar cada uno de los elementos
propuestos como necesarios para que el proceso exista y adquiera vida
jurdica, o sea, que concurran en l los requisitos procesales necesarios para su
existencia que ya fueron enunciados precedentemente.

6.1.1.1. El conflicto de intereses de relevancia jurdica1^121

El conflicto debe considerarse como el primer requisito de existencia del


proceso, toda vez que l ha sido establecido y consagrado por la Constitucin y
la ley como el instrumento jurdico idneo para resolverlo por medio de la
decisin jurisdiccional con eficacia de cosa juzgada.
Este requisito de existencia del proceso lo precisa con toda claridad
Lascano cuando afirma que "tambin ha estado fuera de juicio durante mucho
tiempo, que un presupuesto necesario de la jurisdiccin era la existencia de un
150 LOS ACTOS PROCESALES

conflicto de intereses, el cual deba ser resuelto por el juez para asegurar el
orden, la paz social y dar efectividad al derecho". 114
Siendo as, sin conflicto de intereses de relevancia jurdica no puede
existir proceso jurisdiccional real, puesto que ste se encuentra previsto por el
sistema jurdico como su forma normal de solucin. Podr observarse su
apariencia material, pero faltar su primer requisito de existencia, el conflicto,
que le es consustancial y que es el que da sentido a su importante presencia en
el mundo del derecho como garante del cumplimiento real de la Constitucin y
la ley.
Este conflicto, como afirma genialmente Carnelutti, "est presente en el
proceso, como la enfermedad lo est en la curacin. El proceso consiste,
fundamentalmente, en llevar el conflicto ante el juez y desenvolverlo en su
presencia"115 y agrega que "el lento y fecundo trabajo de anatoma que tiende a
separar el litigio del proceso, as como sus respectivos elementos, que en la
realidad se presentan entremezclados, como los nervios, msculos y vasos en
el cuerpo humano, no ha terminado aun, cuando en la nocin de litigio hemos
conseguido aislar su elemento central, o sea, la pretensin. La nocin de sta se
presta, sin duda, a un anlisis ulterior, sin el cual no encontrar su perfecta
explicacin un buen nmero de fenmenos procesales.116
El conflicto de intereses de relevancia jurdica surge cuando una persona
pretende de otra la satisfaccin de algunas de sus necesidades y sta, que debe
procurarle los medios, se resiste, porque a su vez hacerlo afecta a sus intereses.
Estos adquieren relevancia jurdica cuando los intereses en conflicto se
encuentran protegidos por el derecho.
El proceso se identifica como el medio establecido por la Constitucin y la
ley para la solucin de los conflictos. Para lograr su objetivo, el proceso se
materializa en este acto jurdico procesal complejo que lo enmarca
proporcionndole vida y eficacia en el mundo del derecho.
En sntesis, cuando hay conflicto de intereses de relevancia jurdica nace
la pretensin subjetiva, que es la estimacin del sujeto en cuanto su inters
cuestionado est amparado por el derecho. Esta apreciacin es suficiente para
que el conflicto civil exista.
La pretensin objetiva es la peticin formal de solucin que se dirige al
tribunal competente.
La pretensin satisfecha es un acto del juez de la causa que se produce
generalmente en la sentencia definitiva.
La normativa nacional, de una u otra forma, consagra la presencia del
conflicto como presupuesto de existencia del proceso.
Cuando el sujeto entra en conflicto tiene tres alternativas para resolverlo.
En primer lugar, dispone de una accin directa contra el adversario
denominada autotutela; una accin convenida, representada por los
mecanismos autocompositivos, y finalmente el ordenamiento le otorga la

114
LASCANO, David: Jurisdiccin y Proceso. Estudios de Derecho Procesal en honor de H.
Alsina, pg. 374.
115
116
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. II, pg. 3.
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. II, pg. 9.

150
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 151

accin procesal, siendo su ejercicio aceptado por el tribunal, el que origina la


apertura del proceso para su solucin. Se produce as la secuencia conflicto,
accin, proceso y sentencia.
Por lo tanto, las nociones de conflicto y proceso jurisdiccional estn
estrechamente vinculadas. El conflicto es independiente del proceso, pero est
en l y necesariamente ha de ser as, ya que el proceso es el instrumento
idneo para resolverlo.
En mrito de lo expuesto, planteo como primer elemento de existencia del
proceso la presencia de un conflicto de intereses de relevancia jurdica.
Para reafirmar este presupuesto vuelvo a recordar a Carnelutti cuando
expresa que puede decirse que un proceso sin conflicto es como una tela sin
pintura; el conflicto es sin duda un presupuesto del proceso, como la
naturaleza es un presupuesto de la pintura que la reproduce. Agrega que lo es
tambin el objeto de los actos en que el proceso consiste, por lo que no podra
conocerse su composicin si no se conociese, ante todo, lo que es el conflicto.
Ms exactamente: si del mismo slo se conociese lo de fuera y no lo de dentro,
o sea el proceso como continente y no tambin como contenido.117
El proceso, como lo manifiesta Niceto Alcal-Zamora, no surge del
proceso, sino de una situacin extraprocesal que est llamado a canalizar y
resolver. Esta situacin de conflicto originadora de proceso es la que lo
justifica para resolver un conflicto jurdicamente trascendente y susceptible de
solucin jurisdiccional.118
Para una mejor comprensin de este primer elemento de existencia del
proceso, resulta interesante recapitular brevemente sobre algunos aspectos
esenciales del conflicto de intereses de relevancia jurdica y del proceso como
su forma normal de solucin.
El conflicto nace cuando un sujeto con su accin u omisin produce como
resultado una infraccin al ordenamiento jurdico. Este conflicto, que yo
calificara en una conferencia en el Colegio de Abogados como "el virus del
derecho", se genera cuando hay una confrontacin de intereses amparados por
el derecho, que debe resolverse.
Todo el sistema jurdico est construido para tratar de prevenir el
conflicto, con lo cual se lograra el cumplimiento natural del derecho y la
satisfaccin de las necesidades bsicas de los habitantes. Mas, producido, el
mismo sistema debe contener mecanismos idneos y eficaces para resolverlo,
ya que de lo contrario la norma que regula la convivencia de los sujetos
perder toda eficacia real.
La presencia del conflicto de intereses de relevancia jurdica as planteada,
significa el quebrantamiento del estado de derecho y su presencia en el mundo
jurdico exige accionar los mecanismos constitucionales y legales para ponerle
trmino. Resulta indudable que es la sentencia dictada en un proceso
jurisdiccional el medio ms eficaz con que cuenta el mundo civilizado para
restablecer la vigencia del derecho violentado.

1,1
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. II, pg. 3.
118
ALCALA-ZAMORA: Proceso, Auocomposicin y Autodefensa, pg. 12.
152 LOS ACTOS PROCESALES

Calamandrei sostiene: "las normas jurdicas segn la conducta futura de


los sujetos al darse esta situacin, la persona a la cual se dirige el mandato
jurdico concreto, o, como se dice, su 'destinatario', puede comportarse de dos
modos diversos: puede, ante todo, ajustar su conducta al precepto jurdico que
le concierne, o sea, ejecutar lo que el precepto jurdico le manda que ejecute, y
en este caso se dice que 'observa' la norma; puede, por el contrario, conducirse
de un modo diverso del precepto, no ejecutar lo que el mismo le manda, y, en
este caso, se produce lo que comnmente se llama una 'violacin' de la norma
jurdica, pero que, con mayor precisin, debera llamarse una 'inejecucin' de
un imperativo concreto nacido de la norma jurdica. Deriva de lo que se ha
dicho una importante consecuencia: que, aun cuando se hable de observancia o
violacin de la 'ley', o de la 'norma jurdica', en realidad, como se ha visto, no
es ya la voluntad hipottica contenida en la norma abstracta la que resulta
observada o violada, sino que es siempre, segn los casos, observada o violada
la voluntad concreta que nace de la norma abstracta, pero que no es la norma
abstracta; lo que significa que la actividad del particular destinatario de un
precepto concreto no puede nunca ponerse en oposicin con la voluntad del
legislador genrica y abstracta, o sea, negar reconocimiento a la norma como
tal, sino que puede solamente ajustarse y rebelarse con respecto a aquella lex
specialis que las circunstancias hacen en cada caso surgir de la verdadera y
propia ley general".119
Para concluir que el conflicto de intereses de relevancia jurdica es un
requisito de existencia del proceso, y, consecuentemente, si hay un proceso sin
conflicto ste sera ineficaz y carecera en absoluto de realidad jurdica,
debemos referirnos en primer lugar al contenido del artculo le de la
Constitucin Poltica, que en sntesis garantiza a los habitantes de Chile "el no
conflicto". En efecto, dispone su inciso 3Q, que "el Estado est al servicio de la
persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe
contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de
los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y
material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece".
De su parte el artculo 19, ubicado en el captulo 3 Q, que se refiere a los
derechos y deberes constitucionales, precisa que la Constitucin asegura a
todas las personas sus derechos bsicos, entre ellos el derecho a la vida y a su
integridad fsica y squica, el respeto y proteccin a su propiedad y a su vida
pblica y privada. En sntesis, el Estado, en todo el sistema constitucional,
establece normas de conducta que los sujetos deben acatar, y cuando los
sujetos no lo hacen, entran en conflicto con la regulacin jurdica. Este
conflicto es el que debe ser resuelto a travs del proceso, segn lo prescribe el
artculo 73 de la Constitucin Poltica que, en mi opinin y como lo he
afirmado muchas veces, es la forma excluyente de solucin que plantea la
Carta Fundamental. Dice esta disposicin, como ya es muy sabido, que la
facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer

119
CALAMANDREI: La Casacin Civil, t. II, pg. 30.

152
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 153

ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por


la ley.
Para situarlo en los trminos que he venido planteando en el anlisis de
este presupuesto, debo sealar que la facultad de conocer los conflictos de
intereses de relevancia jurdica pertenece a los tribunales nacionales, quienes
ejercen esta facultad por medio del debido proceso, como lo confirma el
artculo 19 N2 3Q inciso 5e, que establece que "toda sentencia de un rgano que
ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado"
y agrega con un punto seguido que "Corresponder al legislador establecer
siempre las garantas de un racional y justo procedimiento". De la
interpretacin armnica de los artculos 19 y 73 surge obviamente una
conclusin: la forma de solucin de los conflictos es el proceso, el que debe
ajustarse estrictamente a la ley. Ello permite concluir que el conflicto
constituye indudablemente un elemento de existencia del proceso.
Tambin merece destacarse en este comentario el amparo constitucional
que da al conflicto el artculo 73 inciso 2D, que elev a rango constitucional la
regla general de la competencia denominada de la inexcusabilidad. Este
precepto es una consecuencia que deriva del concepto de jurisdiccin que se
concibe como un deber poder del Estado que le permite resolver los conflictos,
pero tambin le impone el deber de hacerlo. Es por ello que esta regla dispone
que reclamada la intervencin del tribunal en forma legal y en negocios de su
competencia, o sea para solucionar conflictos de intereses de relevancia
jurdica, no podr excusarse de ejercerla, ni aun por falta de ley que resuelva la
contienda o asunto sometido a su decisin. Justamente esta contienda o asunto
es el conflicto de intereses de relevancia jurdica al que nos estamos refiriendo
y que, por lo tanto, no puede faltar para que el proceso exista como tal.
Los Cdigos Orgnico de Tribunales, de Procedimiento Civil y de
Procedimiento Penal en un conjunto de disposiciones apoyan esta idea que, en
sntesis, nos permite concluir que el conflicto es un elemento o requisito de
existencia del proceso considerado como acto jurdico procesal complejo.
Resumiendo, el proceso se presenta en nuestro derecho como el medio de
solucin de conflictos, segn lo disponen perentoriamente los artculos 73 y 19
N2 3 de la Constitucin Poltica, en concordancia con los artculos 1Q del
Cdigo Orgnico de Tribunales, le del Cdigo de Procedimiento Civil y 1B del
Cdigo de Procedimiento Penal.
El proceso soluciona los conflictos de intereses de relevancia jurdica que
se produzcan entre particulares, como igualmente los que se generan entre
stos y el Estado cuando acta como sujeto comn.
Respecto de los conflictos entre particulares y el Estado cuando ste acta
en el ejercicio de su potestad administrativa, la Constitucin chilena establece
al proceso como forma de solucin. Hasta ahora no han sido creados los
tribunales ordinarios de lo contencioso administrativo, por lo cual los sujetos
no pueden hacer uso pleno de ese medio frente al Estado cuando ste acta en
uso de su capacidad de derecho pblico. La disposicin que lo regula es el
artculo 38 de la Constitucin, que seala: "Una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar
154 LOS ACTOS PROCESALES

la carrera funcionara y los principios de carcter tcnico y profesional en que


deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella
como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes.
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la
Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr
reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin peijuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el
dao".
No obstante lo expresado, en la actualidad, si el Estado realiza actos u
omisiones arbitrarios o ilegales que signifiquen privacin, perturbacin o
amenaza en el legtimo ejercicio de las garantas enumeradas en el Ne 20 de la
Constitucin Poltica, puede accionarse de proteccin en su contra ante la
Corte de Apelaciones respectiva, para que sta adopte inmediatamente las
providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida proteccin del afectado, sin peijuicio de los dems derechos
que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Hoy existen diversas opiniones en torno a la competencia de los tribunales
ordinarios para conocer de los conflictos contencio- so-administrativos. Esto
es sin peijuicio de aquellos que la ley somete expresamente a su competencia,
como ocurre con los juicios tributarios, los reclamos de la Ley de
Municipalidades, entre otros.
Tambin con el establecimiento del Tribunal Constitucional, los
conflictos de su competencia enumerados en el artculo 82 se resuelven por la
va del proceso, amplindose as el radio de la jurisdiccin.
En cuanto a las relaciones entre los Estados, como no existe un derecho
procesal internacional coactivo, podemos decir que, salvo la convencin
especial de arbitraje, el proceso no es el medio natural de solucin de
conflictos. Resulta as penoso observar cmo aquello que los habitantes y
autoridades de un pas consideran inadecuado e indigno como forma de
solucin en asuntos propios no trepidan en emplearlo cuando se trata de dar
solucin a conflictos de carcter internacional en los que son partes, con sus
amplias y perniciosas consecuencias.
Analizado en su concepcin general el conflicto como elemento de
existencia del proceso, corresponde ahora examinar quines son sus sujetos, su
objeto y la norma jurdica que lo ampara.

a) Sujetos del conflicto

Los sujetos del conflicto son las personas entre las cuales se produce. El sujeto
pasivo es quien tiene inters en su solucin, ya que la persona que lo provoc
est en una posicin jurdica privilegiada frente a l. El primero desea innovar
la situacin que lo agra- va y el segundo, normalmente, desea mantenerla, ya
que se encuentra beneficiado con ella.
Al producirse un conflicto intersubjetivo de intereses, el proceso no puede
existir sin la concurrencia de a lo menos dos sujetos distintos, recibiendo cada

154
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 155

uno de ellos el nombre de "parte" cuando se incorpora a l mediante el


ejercicio de la accin, el sujeto activo y con su emplazamiento, el pasivo.
Debe observarse, como antes se dijera, que normalmente en el proceso se
produce la inversin de los sujetos del conflicto, toda vez que el sujeto pasivo
que sufre el ataque del actor ser el que accionar en su contra en el proceso
pretendiendo su solucin favorable. En otras palabras, el sujeto pasivo del
conflicto ser por lo general el sujeto activo del proceso.
De acuerdo a lo expresado, el conflicto de intereses se convierte en
litigioso, en virtud de una actitud especfica de las partes, una de las cuales
pretende obtener su solucin jurisdiccional a travs del proceso. Las actitudes
de la segunda frente al emplazamiento judicial podrn ser diferentes: podr
defenderse, allanarse, guardar silencio o reconvenir.
Lo expuesto es la base, es el supuesto que permite distinguir claramente
los conceptos de accin, excepcin, pretensin y contrapretensin procesal.
Las primeras se deducirn normalmente en la demanda, acto inicial de la
relacin procesal, y las segundas, en el perodo de defensa.
Ahora bien, cabe agregar que el conflicto supone dos partes o sujetos que
pueden a su vez estar constituidas por una o ms personas, como ya se dijo
anteriormente.
El Estado, en uso de su soberana, est por sobre todo conflicto, al legislar,
hacer justicia o administrar. No obstante, del ejercicio de su misin pueden
surgir a su vez conflictos de intereses entre los poderes pblicos o entre la
autoridad y los particulares, los que tendrn solucin jurisdiccional a travs del
proceso, de acuerdo al marco de referencia que la propia Constitucin les
seale. Actualmente en Chile, con la incorporacin del Tribunal
Constitucional a la Carta Fundamental, los conflictos expresados por el
artculo 82 del texto se resuelven a travs del proceso. Algo similar ocurre con
los conflictos electorales, cuyo conocimiento le corresponde al Tribunal
Calificador de Elecciones y a los Tribunales Electorales Regionales.
Un problema que se le ha presentado a la doctrina procesal en torno a este
primer elemento de existencia de los actos jurdicos procesales es el de saber
cundo nace el conflicto y si para su nacimiento se requiere de un conflicto
objetivo o si, por el contrario, es suficiente que alguna de las partes
involucradas en l estime que se encuentra en conflicto, o sea, una apreciacin
subjetiva del conflicto.
Carnelutti afirma que el conflicto de intereses se convierte en litigio en
virtud de una actitud especfica de las partes, una de las cuales pretende,
mientras que la otra resiste a la pretensin.120
"Consideramos igualmente necesario explicitar la idea anteriormente
enunciada, en el sentido de que el proceso tiene su origen en la afirmacin de
existir un litigio y no en ste, ya que basta la mera postulacin de la hiptesis
del conflicto para que pueda nacer un proceso a la vida del derecho, mediante
el ejercicio de la relativa accin y de la jurisdiccin. Esto es particularmente
exacto en la actualidad, si se tiene presente que ahora predominan las teoras

120
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., tomo II, pg. 7,
156 LOS ACTOS PROCESALES

abstractas de la accin, que legitiman su ejercicio aun en el supuesto de que el


accionante carezca del derecho substancial en que funda su pretensin."121
La respuesta a esta interrogante depender de su naturaleza y ser el
sistema procesal de cada pas el que en definitiva determine si se requiere una
calificacin objetiva o subjetiva del conflicto para que exista.
En Chile, en materia civil, el cdigo del ramo ha optado por la tesis
subjetiva y la ley procesal establece que basta que el demandante haga una
exposicin clara de los hechos y de los fundamentos de derecho para que se
abra un proceso, y al juez no le queda otra alternativa que hacerlo, ya que
dndose los requisitos formales debe abrirlo, conferir traslado y trabar la
relacin procesal mltiple. 122 En cambio, en materias constitucionales y
penales los tribunales estn autorizados para hacer una precalificacin del
conflicto de intereses y pueden negarse a abrir proceso cuando haya clara
transparencia en el sentido de que el conflicto no existe. Se perfila el primer
filtro para calificar la concurrencia de este elemento de existencia del acto
procesal que estamos examinando.
En el proceso penal en que "el delito es la violacin de una obligacin, no
puede existir duda de que el fondo del proceso penal est constituido por el
conflicto de intereses entre el imputado y la parte lesionada".123
Un buen ejemplo de esta afirmacin lo encontramos en el propio Cdigo
de Procedimiento Penal, que dispone que el juez frente a una denuncia o una
querella examinar si los hechos denunciados revisten o no caracteres de
delito. Si en opinin del juez competente los hechos descritos no revisten
caracteres de delito, sencillamente no dar curso a la accin y podr negarse a
la apertura del proceso sin violentar la regla de la inexcusabili- dad. En este
caso ello es posible porque en el conflicto penal el juez tiene un parmetro
objetivo. En l puede comparar hechos con tipos penales preestablecidos, lo
que en materia civil, indudablemente no podr hacer. Es por esta razn que
deber estarse a la estimacin subjetiva que el demandante haga del conflicto
en su demanda.
Recapitulando, puede decirse que sujeto activo del conflicto es el que
pretende de otra persona la ejecucin de un hecho, acto o su abstencin, y que
sujeto pasivo es la persona que se resiste ya sea al mandato de la ley o a la
aspiracin del sujeto activo. Para resolverlo, las partes tienen el derecho al
proceso.
En la poca primitiva el hombre us la accin material autotu- teladora.
Hoy da, en el umbral del siglo XXI, puede hacer uso exclusivamente, salvo en
casos muy excepcionales, de la accin procesal, instrumento idneo para
provocar la apertura del proceso para que su conflicto le sea resuelto.

b) Objeto del conflicto

121 HOYOS: Temas Fundamentales de Derecho Procesal, pg. 91.


122
Vanse los artculos 254, 256 y 257 del Cdigo de Procedimiento Civil.
123
ALCALA-ZAMORA: Proceso, Autocomposicin y Autodefensa, pg. 17.

156
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 157

Es la materia sobre la cual versan los intereses del conflicto. Puede ser objeto
del conflicto de intereses de relevancia jurdica todo aquello que sea
susceptible de proteccin jurisdiccional, lo que incluye a las personas y a las
cosas.
El objeto del conflicto lo constituye la infraccin de la norma jurdica
reguladora de los intereses. Esta infraccin puede incidir en una persona o en
una cosa que tengan proteccin jurdica, y en este sentido debe observarse que
pueden ser objeto de un conflicto tanto las personas como las cosas. En
materia civil, en una accin reivindicatora ser la propiedad de un inmueble lo
que se discute. En materia penal en un delito de lesiones, el objeto del conflicto
ser la persona lesionada. Resulta esencial para que exista el objeto del
conflicto de intereses de relevancia jurdica la presencia de una norma que
regule la conducta de los habitantes. Esta ser normalmente escrita, y en el
rgimen chileno as lo es, pero tambin en el sistema consuetudinario anglo-
sajn puede darse la presencia de normas cuya violacin puede provocar un
conflicto. Lo que pasa es que en el sistema de derecho escrito el conflicto es
ntido y claro y es en definitiva el legislador quien seala la composicin de los
intereses, en cambio en el consuetudinario hay flexibilidad y es el juez a quien
corresponde determinar si hubo o no infraccin a la norma.
Esta materia ser nuevamente considerada a propsito de los actos
procesales.

c) Existencia de una norma jurdica


El conflicto de intereses de relevancia jurdica presupone el ordenamiento
jurdico, ya que sin l no hay conflicto susceptible de ser resuelto
jurisdiccionalmente. Podr haber conflicto de intereses, pero al carecer stos
de apoyo jurdico, escaparn del mbito de las facultades que a los tribunales
entregan los artculos 73 de la Constitucin Poltica y 1 Q y 5Q del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
El conflicto se produce, entonces, cuando un sujeto pretende una accin o
abstencin de otro amparada por el derecho y aqul se resiste.
Debe tenerse presente, al efecto, que el mundo entero, incluyendo a los
hombres que lo habitan, se rige por normas. Normas de la naturaleza son
aquellas que regulan el universo en sus diversos aspectos: fsicos da y noche;
biolgicos: concepcin, nacimiento, vida, muerte, entre otros.
El hombre forma parte de la tierra, por ende se rige tambin por sus reglas.
El hombre se diferencia de los dems seres vivos por su inteligencia, que
le ha permitido, hasta cierto punto, aprovechar los elementos naturales para
satisfacer sus necesidades.
Este hombre, obedeciendo a un primitivo instinto gregario, convive con
sus semejantes, con lo cual se enfrentan dos voluntades que pueden coincidir o
discrepar.
El conflicto se produce entre personas y tambin entre animales. La
diferencia est en sus formas de prevencin y solucin.
158 LOS ACTOS PROCESALES

Los animales lo resuelven de acuerdo a las leyes del reino animal. Los
humanos a veces en forma racional, a veces en forma aun ms irracional que si
fueren animales salvajes.
Creo que corresponde y resulta pertinente comentar que el hombre es el
nico ser viviente de la tierra que ha llegado a la mxima sofisticacin en los
elementos destinados a terminar conflictos por medio de la guerra y de la
muerte.
La fuerza, como lo diremos despus, puede ser lcita o ilcita. A la que
ahora hacemos mencin es, naturalmente, la ilcita.
Partiendo de estos supuestos y para evitar su autodestruccin, el hombre
desde los tiempos ms primitivos se dio un ordenamiento moral y social a
travs de normas, que pueden ser escritas o legales o consuetudinarias.
Supuesta la existencia de las normas, que son una realidad actual en la
actividad de las personas, se da la siguiente secuencia: norma - inters -
actuacin - abstencin.
Con ello se produce el ajuste de la accin del sujeto a la norma o su
infraccin, que ser diferente segn si sta es imperativa, permisiva o
prohibitiva.
Es la infraccin de la norma lo que produce el nacimiento del conflicto de
intereses que debe ser resuelto.
El conflicto surge cuando los intereses de dos o ms personas son
contradictorios. Si hacen coincidir los intereses, se termina el conflicto.
Si los sujetos en conflicto mantienen su posicin, tienen derecho a
pretender del otro una solucin favorable. Aqu puede ocurrir que uno o ambos
subordinen su inters a la norma.

6 . 1 . 1 . 2 . La jurisdiccin

El segundo requisito de existencia del proceso considerado como acto jurdico


procesal complejo, es la jurisdiccin. Esta se define generalmente como el
poder deber que tienen los tribunales para conocer y resolver, por medio del
proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia
jurdica que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la rep-
blica y en cuya solucin les corresponda intervenir.124
De este concepto se desprenden sus elementos, que demuestran que la
jurisdiccin es un requisito de existencia del proceso, considerado como acto
procesal.
a) La jurisdiccin es un poder-deber del tribunal. Poder porque, como
funcin pblica, su fuerza deriva de la soberana misma, pudiendo -en su
ejercicio- conocer de un conflicto, juzgarlo y finalmente hacer cumplir lo
juzgado, y es un deber porque el tribunal legalmente impulsado debe actuar y
abrir proceso.

124
La Jurisdiccin en el Derecho Chileno, obra del autor, pg. 41.

158
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 159

Por tal razn hemos eliminado de su definicin la tradicional expresin


"facultad", porque el empleo que hace de ella la Constitucin Poltica y
nuestros cdigos procesales sugiere la alternativa para el juez de hacer o no uso
de su jurisdiccin, lo que no se compadece con el mandato constitucional que
lo sita frente a un poder-deber que, activado de acuerdo a la ley de
procedimiento, lo obliga a actuar en cumplimiento del principio de la inexcu-
sabilidad, contemplado en el artculo 73 de la Constitucin Poltica ya
invocado.
Por lo tanto, puede sealarse que la jurisdiccin es un poder del juez para
ejercerla y, a su vez, le impone el deber de actuar luego de requerida su
intervencin en materias de su competencia.
b) Es una facultad privativa de los tribunales. Este elemento confirma que
sin jurisdiccin no puede existir proceso que solucione un conflicto con efecto
de cosa juzgada, y como tal, debe considerarse como un requisito o
presupuesto de existencia de todo proceso.
c) La jurisdiccin es una funcin del Estado que tiene por objeto lograr la
solucin de los conflictos de intereses de relevancia jurdica en cuya decisin
deba intervenir un tribunal a peticin de parte o, excepcionalmente, de oficio,
cuando la Ley de Procedimiento consagra el principio inquisitivo.
d) La jurisdiccin se materializa en un proceso, el que debe sustanciarse
de acuerdo a reglas preestablecidas de procedimiento. Estas normas dan
eficacia al principio constitucional que garantiza a todas las personas la igual
proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos.
La sentencia que pone trmino al proceso es la manifestacin especfica de
la jurisdiccin.125
e) Mediante su ejercicio se resuelve el conflicto por medio del proceso y
con ef ecto final de cosa juzgada en su doble dimensin de accin y de
excepcin. La primera sirve para lograr el cumplimiento de lo resuelto y la
segunda para dar irrevocabilidad a la decisin.
f) La jurisdiccin incluye las facultades de conocer, juzgar y hacer
cumplir lo juzgado, para lo cual el juez dispone de un conjunto de actos
jurisdiccionales que lo facultan para realizar una valoracin de los
presupuestos constitucionales y legales vinculados al conflicto.
A propsito de estas facultades, conviene recordar que "las actividades que
el juez desde el inicio del procedimiento debe llevar a cabo a travs de la fase
instructoria para recoger los materiales de decisin, tienen el carcter de
actividades exteriores, cuya existencia se revela materialmente; en cambio,
cuando el juez, recogidos los elementos que deber valorar en la fase decisoria,
se dispone a sacar de ellos su decisin, debe desarrollar en su pensamiento una
serie de actividades meramente intelectuales e internas, que constituyen en su
concatenacin lgica el momento caracterstico de su funcin, esto es, el
juicio, cuyo resultado se expresar despus en aquel acto externo, conclusivo
del proceso, que es la sentencia". 126

125
126
COUTURE: Las Garantas Constitucionales del Proceso Civil, op. cit., pg. 83.
GALAMANDREI: La Casacin Civil, t. II, pg. 42.
160 LOS ACTOS PROCESALES

g) La jurisdiccin representa una forma de control jurdico del Estado


sobre la conducta del propio Estado y de los particulares.127
h) La jurisdiccin es ejercida por personas naturales denominadas jueces,
designados especialmente para actuar en representacin pblica del tribunal
competente.
En definitiva, es esa persona la que tiene el poder de la jurisdiccin y es
por ello, como sostiene Couture, que "el problema del juez consiste en elegir
un hombre a quien ha de asignarse la misin casi divina de juzgar a sus
semejantes, sin poder abdicar de sus pasiones, de sus dolores y de sus impulsos
de hombre". Ser al mismo tiempo juez y hombre constituye un dilema
dramtico; como deca finalmente el canciller D'Aguesseau, "lo prodigioso del
juez es que lo puede todo para la justicia y no puede nada para s mismo".
"La eleccin del juez constituye de por s, una cosa sutil y delicada. Pero,
adems de la eleccin, existe un problema de investidura, consistente en saber
cul es el cmulo de poderes que la sociedad ha de depositar en ese hombre
que, sin dejar de ser tal, ha de tener el privilegio de decidir la suerte de sus
semejantes.
Contemplemos, pues, las dos caras de esta medalla: lo que significa la
eleccin del juez en s misma y lo que significa investirlo de sus atributos".128
"La independencia del juez es el secreto de su dignidad; pero la autoridad
de que se le reviste es como la clave de su eficacia. Segn un aforismo clsico,
los jueces sin autoridad son fantoches en manos de las partes. Pero en un
sentido opuesto, no es menos cierto que los jueces con excesiva autoridad son
dspotas de la justicia.
A esta altura de las cosas, el problema agudsimo no consiste ya en
encontrar los hombres. Estos, al fin y al cabo, andan por la calle y una buena
linterna de Digenes permitir encontrarlos, tal como Inglaterra los ha podido
hallar. Pero despus de hallado el juez, es indispensable darle el mando y la
autoridad, es decir, los atributos mismos de su investidura y la medida exacta
de sus posibilidades materiales de realizacin.
El problema consiste entonces en hallar el equilibrio entre dos cosas casi
sagradas: la libertad y la autoridad; entre el individuo y el poder."129
"Para saber lo que vale la justicia es necesario entonces saber lo que vale
el juez, en su ntima dimensin humana, en el sistema en que vive; si el
hombre es libre en el mundo que lo rodea, la justicia est salvada; si no lo es, la
justicia est irreparablemente perdida.
El da que los jueces tienen miedo, ni un solo ciudadano puede reposar
tranquilo. El juez, en su pattica condicin de hombre que todo lo puede para
la justicia y nada puede para s mismo, es el secreto de nuestra paz interior. Lo
deca con palabras de metal el texto del rey visigodo: "la salud del pueblo es
tener derecho, y mantenerlo". 130

127
Ibdem, t. II, pg. 33.
128
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 147.
129
Ibdem, t. I, pg. 152.
130
Ibdem, t. I, pg. 156.

160
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 161

Analizado el concepto de jurisdiccin como segundo elemento del


proceso, resulta til hacer un breve recuerdo histrico de la institucin.
Cuenca comenta, a propsito de sus orgenes, que "obedecer las leyes, como
dice Platn, es rendir culto a los dioses.
Para los antiguos, ms que humana, la de las leyes era obra divina.
Desobedecerlas, adems de infraccin y delito, era sacrilegio. Ningn pueblo
tuvo ms acendrado respeto por las leyes que el romano. Las antiguas leyes
casi nunca se derogaban, sino que se complementaban con las nuevas. El pretor
tuvo que hacer derroche de habilidad y agudeza para atenuar el rigor de las
Doce Tablas y adaptar, en una sostenida evolucin de siglos, la hermtica
legislacin del Derecho Civil a las nuevas necesidades. As surgi el llamado
Derecho Pretorio.
En los primeros tiempos la iurisdictio es impartida por el magistrado que es
juez, sacerdote y soldado.
Ya durante la monarqua, debido a frecuentes ausencias, el rey hubo de
delegar sus funciones de administrar justicia en un prefecto urbano, y durante la
Repblica, los cnsules se desprenden de hecho de la iurisdictio y la confan a
un funcionario llamado pretor (ao 389 de Roma), que dura un ao en sus
funciones, escogido entre patricios al principio y despus tambin entre ple-
beyos, que tiene adems el imperium, o poder pblico para hacer respetar y
cumplir las decisiones. Ms tarde fueron creados dos pretores, urbano y
peregrino, aqul para dirimir las cuestiones entre ciudadanos romanos y ste
para las que ocurrieran entre ciudadanos y extranjeros. Durante el gobierno de
los emperadores, se agregaron otros magistrados, adems de los pretores, como
prefectos de ciudades, presidentes y magistrados provinciales". 131
Establecido que la jurisdiccin es un requisito de existencia del proceso,
cabe preguntarse qu ocurre con este acto procesal si falta.
Si se parte del supuesto que la jurisdiccin es un requisito de existencia del
proceso, su omisin hace que el proceso sea como un todo inexistente. Ello
significa que bastar con desconocer su presencia en el mundo del derecho, ya
que de ninguna manera podra darse la cosa juzgada con la resolucin que en
ese "aparente proceso" dicte el "no tribunal".
Para precisar an ms este requisito debe tenerse presente que todo rgano,
cualquiera que sea su ubicacin en el mbito del sistema jurdico nacional, por
el solo hecho de tener jurisdiccin, es un tribunal de justicia, de tal manera que
es la funcin pblica la que le da el carcter al rgano y no es el rgano lo que
caracteriza a la funcin. Ocurre que los hay que ejercen preferentemente una
funcin pblica, como los tribunales de justicia, encargados de ejercer la
jurisdiccin, pero tambin hay otros rganos pblicos o entes administrativos
que ejercen excepcionalmen- te funcin jurisdiccional por decisin de la ley,
posibilidad que est expresamente contemplada en el artculo 74 de la
Constitucin, que delega en el legislador la distribucin de la jurisdiccin entre
los distintos tribunales. En la medida en que lo hagan, estn cumpliendo con

131
CUENCA: Proceso Civil Romano, pg. 1.
162 LOS ACTOS PROCESALES

este presupuesto de existencia del proceso y, por ende, los actos ejecutados por
ellos seran existentes desde este punto de vista.
Habr falta de jurisdiccin, entonces, cuando una persona dicte una
sentencia en un proceso resolviendo un conflicto de intereses de relevancia
jurdica, sin estar legitimada en el ejercicio de la jurisdiccin, atributo de la
soberana nacional. Es nuestra opinin que en este caso, faltando la
jurisdiccin, el "acto proceso" es inexistente y por lo tanto en cualquier
momento y cualquier persona puede desconocer sus efectos y pedir que as sea
declarado jurisdiccionalmente.
Ello conduce a sostener y concluir que "la jurisdiccin necesita del
proceso para manifestarse y el proceso recibe de la jurisdiccin la savia que lo
anima y le da carcter".132
Finalmente, podemos recordar que la jurisprudencia reiterada de nuestra
Corte Suprema tambin ha sealado que la falta de jurisdiccin puede
reclamarse por la va de la incompetencia. Estimo esta posicin correcta,
puesto que si falta la jurisdiccin con mayor razn va a faltar la competencia,
que es la parte de jurisdiccin que corresponde a cada tribunal. En tal forma
resulta perfectamente atendible la posibilidad de reclamar la falta de
jurisdiccin por las vas que la ley seala para deducir la incompetencia. Pero
agotadas estas vas, ello no significa ni se traduce en que se sanee la falta de
este requisito de existencia del proceso. Si luego se demuestra que la
jurisdiccin falta, sta podr siempre ser impugnada y el proceso, como
consecuencia de ello, desaparecera desde el punto de vista material, y lo digo
as porque, jurdicamente, no ha existido nunca, porque le falt este, su se-
gundo requisito de existencia.
Deseo finalmente hacer presente que la jurisdiccin fue objeto de una
monografa de la cual soy autor, y en su mrito me remito a ella como
complemento del anlisis de este requisito.133
6.1.1.3. La accin

La accin es el tercer requisito de existencia del proceso.


Se concibe como el derecho a impulsar la jurisdiccin y sta se manifiesta
abriendo proceso. La accin procesal da eficacia al principio unnimemente
aceptado de nemo iudex sine adore. No obstante, debe reconocerse que el actual
sistema procesal penal nacional contempla la posibilidad de que exista proceso
sin actor en los casos en que ste puede aperturarse de oficio de acuerdo a lo
previsto por el artculo 81 N2 4 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Couture, con su profundo poder de sntesis, comenta en su obra sobre Las
Garantas Constitucionales del Proceso Civil "que por un convencionalismo de
lenguaje que tiene ya varios siglos, se acostumbra llamar accin al poder
jurdico que tiene el individuo de dirigirse a los rganos de la jurisdiccin". 134

116
LASCANO, David: Jurisdiccin y Proceso. Estudios de Derecho Procesal en honor de H.
Alsina, pg. 380.
133
Vase sobre el tema La Jurisdiccin en el Derecho Chileno, del autor.
134
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 25.

162
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 163

Sin perjuicio de lo que se dir ms adelante, para los efectos de este trabajo
debe entenderse por accin procesal el derecho que tiene toda persona para
traspasar un conflicto de intereses de relevancia jurdica al proceso
jurisdiccional.
En mrito de lo expuesto, la accin debe considerarse como requisito de
existencia del proceso, toda vez que sin ella no puede el juez abrirlo, salvo en
cuanto la ley autorice excepcionalmente su apertura de oficio, o sea, en uso de
su propia actividad jurisdiccional, en cuyo caso se excluye la accin como su
presupuesto.
Por aplicacin del principio dispositivo, regla absoluta, o al menos general,
para el nacimiento del proceso, la ley exige que el sujeto activo provoque el
mecanismo jurisdiccional, lo que quiere decir que sin este impulso el proceso
tambin resulta inexistente por carecer de esta voluntad del sujeto en conflicto
que decide recurrir al rgano judicial para que se lo resuelva.
El fundamento, en orden a considerar que la accin es requisito de
existencia del proceso, se encuentra en el hecho de ser este acto procesal la
expresin de una de las garantas mximas que la Constitucin y todo el
sistema jurdico entrega a las personas, al disponer que sean ellas
exclusivamente las que pueden libremente decidir si someten o no sus
conflictos a la jurisdiccin, y si as lo hicieren les otorga el derecho a impulsar
su nacimiento por medio de la accin jurisdiccional.
Sin nimo de profundizar en el tema, que por su naturaleza excede el
contenido de este libro, observaremos algunas de sus acepciones en la medida
en que resulten de inters para el desarrollo de esta interesante materia. Nuestro
propsito al plantearlo es slo el de efectuar un estudio de la accin que nos
proporcione los elementos mnimos suficientes para demostrar que ella, como
tal, es el tercer requisito de existencia del proceso. Por lo tanto, me limitar a
examinar la accin en lo indispensable en la zona de lo jurdico, para luego
ubicarla en el contexto general de nuestro sistema procesal y poder concluir, en
su mrito, que las diversas disposiciones constitucionales que la refrendan
establecen que sin accin no existe proceso.
La accin procesal se define generalmente como la facultad que tienen las
personas para provocar la actividad jurisdiccional del Estado con el objeto de
poner trmino mediante el proceso a un conflicto de intereses de relevancia
jurdica.
Debe aislarse su concepto de la pretensin procesal, concebida como la
peticin que en los mismos trminos se formula al tribunal con el objeto de
obtener una decisin favorable a los intereses del sujeto activo.
Histricamente estos conceptos se han identificado, pero hoy la doctrina
procesal moderna est conteste en que son perfectamente diferentes. Por
desgracia, nuestro ordenamiento jurdico -como demostrar en un momento
ms- tiene innumerables concepciones acerca de lo que es la accin y la
pretensin. A veces usa la nomenclatura correcta, a veces la incorrecta. En
efecto, hay disposiciones en que el trmino incluye la accin y la pretensin, en
otras la contempla en su concepcin correcta y, por ltimo, las hay en que la
accin es para el legislador sinnimo de pretensin.
164 LOS ACTOS PROCESALES

Para despejar estas confusiones terminolgicas, deseo dejar establecido


que cada vez que se emplea la palabra accin en este libro se le da el
significado contenido en la definicin precedente. Excluyo por lo tanto
absolutamente de su concepto a la pretensin procesal.
Para el debido anlisis de los requisitos de existencia del proceso,
considerado como acto procesal, debe partirse de la premisa de que la accin es
requisito del proceso. En nuestro ordenamiento jurdico, la demanda, la
querella, la denuncia y el requerimiento son los vehculos normales para
ejercitar la accin procesal, segn pasaremos a demostrar.
El vocablo accin tiene diversas acepciones: etimolgica, comn, jurdica.
En la esfera de esta ltima se observan distintos significados en las
disposiciones que contienen la Constitucin Poltica, el Cdigo Civil, el
Cdigo Orgnico, de Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal.
"Sin duda, uno de los factores que ms han contribuido a retardar la
elaboracin cientfica del concepto de accin procesal es la rica variedad de
acepciones del vocablo, que la expresa. As lo reconoce Serra Domnguez
cuando afirma que bajo un mismo trmino se barajan realidades distintas y lo
confirma Aragoneses, cuando, entre otros autores distinguidos, nos recuerda
que solamente en el derecho italiano, Alessandro Pekelis ha aislado quince
acepciones diversas de la palabra 'accin', originadas, como hemos dicho, por
la anfibologa del trmino". 135
Para el logro de mi propsito comenzar por precisar qu significa desde el
punto de vista de la lengua castellana el vocablo accin. Dice el Diccionario de
la Lengua Espaola de la Real Academia que accin es el "Ejercicio de una
potencia. Efecto de hacer. Posibilidad o facultad de hacer alguna cosa, y
especialmente de acometer o de defenderse", de aqu podemos nosotros tomar
el sentido jurdico que se le ha dado a la palabra accin.136
Desde el punto de vista comn, la accin es una peticin de obrar, una
posibilidad, un derecho, una peticin contra alguien, poner en movimiento
algo. Si nosotros vemos la voz accin desde el punto de vista civil, en la teora
general del delito o dentro de la teora de los actos jurdicos, la accin es
siempre un movimiento del cuerpo humano destinado a producir una
consecuencia. En materia penal, la consecuencia es un delito; en materia civil
ser un contrato, un cuasicontrato o cualquiera de las otras figuras establecidas
por la ley.
De tal modo, accionar es provocar un cambio en el mundo externo, y el
cambio que va a provocar esta accin es el traspaso del conflicto al proceso.
Examinaremos brevemente cules son las principales referencias a la
accin que contiene nuestro derecho positivo como una forma de comprender
mejor este requisito de existencia del proceso.
Para analizar el significado de la voz accin en el campo del derecho
procesal debemos considerar en primer trmino a la Constitucin Poltica, que
usa el vocablo accin en un conjunto de disposiciones dndole variados

135 HOYOS H., Francisco: Temas Fundamentales de Derecho Procesal, pg. 93.
136 Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia, Espaola.

164
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 165

significados. En efecto, su artculo 62 expresa "Los rganos del Estado deben


someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella".
El artculo 19 NQ 9, a propsito de la garanta constitucional de la proteccin de
la salud, dice: "El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de
promocin, proteccin, etc." y agrega que "es deber preferente del Estado
garantizar la ejecucin de las acciones de salud".
Por su parte, el numeral 18 de la misma disposicin, contenido en el
derecho a la seguridad social, seala que la accin del Estado estar dirigida a
garantizar el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones bsicas
uniformes, sea que se otorguen a travs de instituciones pblicas o privadas.
Tambin el artculo 49 N9 2, a propsito de las atribuciones exclusivas del
Senado, dice que a ste le corresponde decidir si ha o no lugar la admisin de
las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar en contra de
algn Ministro de Estado, y por ltimo podemos citar al artculo 82, ubicado en
el captulo dedicado al Tribunal Constitucional, que expresa: "Habr accin
pblica para requerir al Tribunal respecto de las atribuciones que se le
confieren por los nmeros 7S y 10e de este artculo".
Si analizamos el significado de la palabra accin en la Constitucin
Poltica, podremos concluir que los artculos 6S y 19, nmeros 9 y 18, la usan
en su acepcin comn. En cambio, sus artculos 49 Ne 2 y 82 la emplean en
sentido correcto desde un punto de vista procesal.
Pero la situacin de la voz accin es mucho ms crtica en el Cdigo Civil
que en la Constitucin Poltica. En efecto, en la obra de Fernando Fueyo, hay
cerca de setenta citas del vocablo accin referidas, vinculadas y asimiladas en
muchos casos al derecho mismo y en otros se usa correctamente en el sentido
que tiene para el derecho procesal.
Me voy a permitir citar algunas de estas acepciones para su debido anlisis
como requisito de existencia del proceso.
El Cdigo Civil habla de accin contra el padre o madre; accin criminal;
accin de indignidad; accin de nulidad; accin de peticin de herencia; accin
de perjuicio; accin de reforma de testamento; accin del acreedor; accin del
comunero; accin del depositante; accin del mandatario, del marido, del
mercader, del pupilo; accin judicial; accin para impugnar la maternidad,
accin personal; accin popular; accin proveniente del delito; accin
proveniente del juego, acciones reivindicatoras, acciones sobre ofensas;
acciones resolutorias, etc. O sea, emplea el trmino accin en una variada
gama de acepciones, por lo cual podemos concluir que el empleo de este
vocablo por el Cdigo Civil no nos sirve para identificar lo que es realmente la
accin procesal.
Curiosamente en los cdigos procesales tampoco hay claridad en el
empleo del trmino accin que ellos usan en sus textos.
Para comprobarlo, podemos citar al Cdigo Orgnico de Tribunales, que
considera la palabra accin a veces en los trminos que le da el Cdigo Civil y
otras, en sentido procesal. Por ejemplo, en su artculo 116, al referirse a la
cuanta, seala que si el demandante acompaa documentos que sirvan de
apoyo a su accin y en ellos apareciere determinado el valor de la cosa dispu-
166 LOS ACTOS PROCESALES

tada, se estar para determinar la competencia a lo que conste en dichos


documentos.
Por su parte, el artculo 118, tambin en las reglas de la competencia, dice
que si la accin entablada fuera real; el 119 se refiere a la cosa demandada por
accin real; el 121 "si se entablaren a su vez varias acciones"; el 135 de las
"acciones inmuebles"; el 136, de las "acciones reales"; el 137, si una "misma
accin tuviere por objeto" reclamar cosas muebles. En otro mbito, el 171 se
refiere a las acciones emanadas de los delitos y el artculo 174 a las
excepciones de carcter civil que pueden oponerse al ejercicio de la accin
penal.
Como puede observarse, tambin el Cdigo Orgnico en ciertos casos,
emplea correctamente el vocablo accin en el concepto que estamos
planteando y en otros, lo usa asimilndolo al derecho deducido enjuicio o al
concepto mismo de pretensin procesal.
El Cdigo de Procedimiento Civil, en el Ttulo III de su Libro I, se refiere a
la accin al regular la pluralidad de acciones y dice que "en un mismo juicio
podrn entablarse dos o ms acciones; con tal que no sean incompatibles". El
uso de la palabra accin, en este caso, es para nosotros la negacin de todo el
concepto que se ha planteado, porque si consideramos que la accin es el
derecho al proceso, no puede haber dos o ms acciones para lograr tal objetivo.
Entonces cabe preguntarse en qu sentido est tomada la palabra accin en el
texto citado? y la respuesta es que, obviamente, est asimilada por el legislador
al de pretensin, lo que se confirma cuando agrega que si se presentan en la
misma demanda dos o ms acciones incompatibles, debern ser resueltas una
en subsidio de la otra.
Por su lado el artculo 18, reglamentando la pluralidad de partes dice que se
autorizar su intervencin en un mismo proceso siempre que deduzcan la
misma accin o acciones que emanen directa o inmediatamente de un mismo
hecho y el artculo 19, a continuacin, expresa que si son dos o ms las partes
que entablen una demanda y deduzcan las mismas acciones, debern obrar
todas conjuntamente constituyendo un solo mandatario. En cambio, si son
distintas entre s, el artculo 20 seala el derecho que cualquiera de ellas tiene
para actuar por cuerda separada.
Hasta ahora, como primera conclusin, puede decirse que el concepto de
accin que nos proporciona el Cdigo de Procedimiento Civil, se caracteriza
porque identifica a la accin con el derecho invocado, o sea, con la pretensin
deducida. No obstante, una disposicin muy importante para precisar el
concepto de accin en nuestro sistema positivo, la encontramos en el trata-
miento de la accin forzada contemplada en el artculo 21 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que expresa que "si la accin ejercida por algunas
personas corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los
demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no
hayan ocurrido a entablarla, quienes debern expresar en el trmino de
emplazamiento si se adhieren a ella". En esta oportunidad el Cdigo concibe
en su esencia lo que realmente es la accin procesal.

166
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 167

Tambin encontramos en su artculo 170, que regula la sentencia


definitiva, dos referencias a la accin. El NQ 2Q dice que la sentencia definitiva
deber contener la enunciacin breve de las peticiones y agrega: "o acciones
deducidas por el demandante y de sus fundamentos"; y el Ne 6e, refirindose a
la parte resolutiva, dice que la decisin del asunto controvertido deber
comprender "todas las acciones" y excepciones. Obviamente que en esta
oportunidad tambin est asimilado el concepto de accin al de pretensin
procesal. En cambio cuando en su artculo 176, a propsito de la cosa juzgada,
expresa que "corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha
declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la
ejecucin del fallo en la forma prevenida por el Ttulo XIX de este Libro", est
empleando en forma correcta el vocablo accin, porque la accin de cosa
juzgada otorga al vencedor el derecho a iniciar un juicio ejecutivo de
cumplimiento que es precisamente lo que el artculo 176 nos dice.
Igualmente resulta interesante examinar, aunque sea al pasar, otras
disposiciones del Cdigo en que, aun cuando no se menciona la palabra accin
para referirse a ella, se contempla conceptualmente. Ello ocurre, por ejemplo,
en los artculos 253, 254, 256 y 257. En efecto, el artculo 254, en
concordancia con el artculo 253, al referirse a los requisitos de la demanda,
obviamente que est indicando que el ejercicio de la accin se contiene en
dicho libelo. Ello lo ratifica el artculo 253, que seala que "todo juicio
ordinario comenzar por demanda del actor", y desde este punto de vista la
demanda es la forma natural que tiene el sujeto activo para accionar
judicialmente. Pero tambin puede hacerlo iniciando el proceso por medidas
prejudiciales, porque el mismo artculo indica que ello es "sin perjuicio de lo
dispuesto en el Ttulo IV".
Es indudable que estas disposiciones regulan tanto el ejercicio de la accin
como el de la pretensin. En los tres primeros numerando del artculo 254 se
contiene tanto la accin como la pretensin, y en los dos ltimos slo la
pretensin. Al referirse el cdigo a que el demandante debe efectuar una
exposicin clara de los hechos y de los fundamentos de derecho, est
planteando claramente al tribunal su peticin de decisin favorable.
El juez debe pronunciarse sobre la accin tan pronto es impulsado, al tenor
de lo previsto en los artculos 256 y 257 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dice el artculo 256 que "puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que
no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del
artculo 254", y el 257 que "admitida la demanda, se conferir traslado de ella
al demandado para que la conteste". O sea, el tribunal en estos casos puede
acoger el ejercicio de la accin y abrir proceso o rechazarlo.
Por su parte, el artculo 442, en concordancia con el artculo 464 NQ 4,
regula la accin ejecutiva que constituye presupuesto del juicio ejecutivo. El
juez para despachar o denegar el mandamiento de ejecucin y embargo, tendr
que ver si la demanda cumple o no con los requisitos necesarios para que la
accin sea ejecutiva.
Otras tres disposiciones importantes del Cdigo de Procedimiento Civil se
refieren a la accin y a la pretensin procesales. En primer lugar debemos
168 LOS ACTOS PROCESALES

recordar el contenido del artculo 478, que consagra la denominada reserva de


acciones del ejecutante y dice que si antes de dictarse sentencia el actor pide
que se le reserven sus acciones y efectivamente existen motivos calificados, la
accin que se le reserva es el derecho al uso de un nuevo proceso para hacer
efectivo su derecho. En este caso pierde el derecho al empleo del juicio
ejecutivo, pero gana la alternativa de accionar eficazmente en un juicio
ordinario, o sea, desafecta a la sentencia que recae en este proceso de la
eficacia de la cosa juzgada sustancial.
Lo mismo ocurre con el artculo 477, que contempla la posibilidad de
renovar la accin ejecutiva. Expresa la norma: "La accin ejecutiva rechazada
por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de
oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de
este Ttulo". Si se analizan estas causales, debemos concluir que estn
referidas a la accin y no a la pretensin, y es por ese motivo que el Cdigo
autoriza la posibilidad de volverlas a plantear con xito procesal.
Finalmente, quiero citar un artculo muy conocido de todos, donde
tambin figura la palabra accin y que se encuentra en el procedimiento
sumario. Es el artculo 680, inciso 1Q, que autoriza a las partes y al juez para
usar tal procedimiento, cuando la accin deducida requiera por su naturaleza
de una tramitacin rpida para que sea eficaz. En este caso, y es mi opinin, la
palabra accin est perfectamente bien empleada y bien aplicada.
Por su parte, el Cdigo de Procedimiento Penal contiene una gama de
disposiciones referentes a la accin procesal.
En efecto, su artculo 10 expresa: "Se concede accin penal para impetrar
la averiguacin de todo hecho punible y sancionar, en su caso, el delito que
resulte probado.
En el proceso penal podrn deducirse tambin, con arreglo a las
prescripciones de este Cdigo, las acciones civiles que tengan por objeto
reparar los efectos civiles del hecho punible, como son, entre otras, las que
persigan la restitucin de la cosa o su valor, o la indemnizacin de los
perjuicios causados.
En consecuencia, podrn intentarse ante el juez que conozca del proceso
penal las acciones civiles que persigan la reparacin de los efectos
patrimoniales que las conductas de los procesados por s mismas hayan
causado o que puedan atriburseles como consecuencias prximas o directas,
de modo que el fundamento de la respectiva accin civil obligue a juzgar las
mismas conductas que constituyen el hecho punible objeto del proceso penal".
A su vez el Ttulo II del Libro I del mismo Cdigo reglamenta la accin
procesal penal y sus titulares. En efecto, atendiendo a la clase de delito de que
se trate y quin tiene titularidad para deducirlas, las divide en pblicas,
privadas, mixtas y monoplicas.
Sus artculos 12 y 14 regulan la accin en funcin de la cosa juzgada. El
artculo 12 seala que cuando se ejercite la accin civil que proviene de un
delito que no pueda perseguirse de oficio, se considerar extinguida por ese
hecho la accin penal. El artculo 14 dice que extinguida la accin civil, no se
entiende extinguida por el mismo hecho la accin penal que nace del delito. O

168
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 169

sea, aqu estamos hablando propiamente del concepto de accin procesal.


Igual cosa sucede con el contenido de los artculos 15, 16, 17 y 65, que se
refieren a la capacidad para accionar. El artculo 15 dice: "La accin penal
pblica puede ser ejercida por toda persona capaz de parecer en juicio,
siempre que no tenga especial prohibicin de la ley". Los artculos siguientes
establecen las incapacidades o inhabilidades para hacer uso de esta accin.
Otra referencia a la accin procesal la encontramos en su artculo 22, que
expresa: "El que ejercita la accin pblica est obligado a afianzar las resultas
del juicio". Tambin el artculo 22 se refiere a la pluralidad de partes,
incorporando al texto el concepto de la accin pblica.
La accin de la cual es titular el ministerio pblico, que es una accin
tpica, hoy da carece de eficacia por haberse suprimido los promotores fiscales
en primera instancia. No obstante, en la reforma propuesta al Cdigo de
Procedimiento Penal, se restablecen con mayores facultades los representantes
del ministerio pblico.
Por ltimo debe recordarse el contenido de los artculos 28 y 29, que
regulan la renuncia de la accin pblica penal; los artculos 30 a 36, el
desistimiento; el artculo 37, la suspensin, y el 41, la prescripcin.
Estas ltimas disposiciones se refieren casi con precisin al concepto de
accin procesal.
Hay dos normas ms que deben analizarse y que se refieren a la denuncia y
a la posibilidad que tiene el juez de no dar curso a la apertura de un proceso
criminal en determinadas circunstancias.
En cuanto a la denuncia, el artculo 82 dice: "Denuncia un delito la persona
que pone en conocimiento de la justicia o de sus agentes, el hecho que lo
constituye, y, por lo regular, el nombre del delincuente o los datos que lo
identifiquen, no con el objeto de figurar como parte en el juicio, sino con el de
informar al tribunal a fin de que proceda a la instruccin del respectivo pro-
ceso".
Evidentemente que el denunciante no contina como parte del proceso,
pero dentro de la concepcin que he estado planteando acerca de la accin,
resulta claro que el denunciante acciona, y lo hace porque precisamente al
denunciar traspasa el conflicto al proceso, y tanto es as, que el propio sistema
procesal penal establece responsabilidades personales y criminales para el
denunciante que hace una denuncia manifiestamente calumniosa y lo castiga
porque hizo un mal uso del derecho a la accin.
El tribunal accionado legalmente deber de inmediato instruir un sumario.
El artculo 91, que es el paralelo a la disposicin que vimos en el Cdigo de
Procedimiento Civil, pero mucho ms tcnico y ms amplio, da atribuciones al
juez para no hacerlo. Expresa la disposicin: "... el juez proceder a la
comprobacin del hecho denunciado, salvo que ste no revista el carcter de
delito o que la denuncia sea manifiestamente falsa". Esto se traduce en que,
tratndose de conflictos penales, cuando el proceso se inicia por denuncia, el
juez puede rechazarla in limine, o sea, de inmediato, por resolucin fundada y
no abrir el proceso correspondiente. En cambio, en materia civil, solamente
podra no dar curso a la accin -y dice podra, es facultativo- cuando no cum-
170 LOS ACTOS PROCESALES

pliera con los tres primeros requisitos o no concurran algunos de los dems
elementos de procesabilidad que ya todos conocemos.
El Cdigo Penal usa el trmino accin en el artculo 1Q en la definicin de
delito; el de Comercio concibe la accin como una parte de los derechos en que
se divide el capital de una sociedad annima.
En sntesis, la Constitucin y los cdigos citados se refieren a la accin en
diversos sentidos.
Me referir brevemente a la evolucin histrica del concepto de accin
para comprender mejor la existencia de este requisito de existencia del acto
procesal.
La historia de la accin se identifica con la historia del derecho procesal.
Pensamos que en la evolucin del sistema jurdico lo primero que existi fue el
proceso, y que de este proceso fueron surgiendo las normas que, luego de
establecidas, lo regularon, ya que si uno mira hacia atrs y ve la justicia del
padre de familia, del jefe de la tribu, ah no haba norma, no haba nada, l
aplicaba su real saber y entender y tomaba una decisin resolviendo ese
conflicto en una especie de proceso primitivo pero que, obviamente, reuna los
requisitos o elementos fundamentales de todo proceso. Cuando las
resoluciones o formas de solucin fueron repitindose de modo similar, surgi
la norma, y despus fue ella la que regul la propia actividad del rgano
encargado de resolver los conflictos.
En la actualidad, el Estado tiene privativamente el ejercicio de la
jurisdiccin, y todos los habitantes de la Repblica, la garanta constitucional
de la accin que autoriza el empleo del debido proceso en la solucin de los
conflictos.
No es objeto de dudas, en consecuencia, el que en el actual orden de cosas
la accin funciona por obra de las partes y merced al propsito del Estado, que
garantiza la paz social mediante el imperio del derecho, procurando as no tan
slo la satisfaccin del inters particular, sino tambin la del inters pblico,
que para estos efectos se traduce en la observancia de aqul.
"Ahora bien, un observador suspicaz podra argumentar que si el fin de la
jurisdiccin es asegurar la mera observancia del derecho objetivo antes que la
defensa de los derechos subjetivos, aun cuando el Estado reconoce a los
individuos la posibilidad de provocar el ejercicio de aqulla por los rganos
previstos, cabe concluir que ese supuesto es innecesario para el
funcionamiento de tal poder-deber. A mayor abundamiento, cabra agregar
que de semejante jurisdiccin sin accin, como acertadamente recuerda
Calamandrei, que el juzgador pudiere ejercer sin esperar la peticin
proveniente de un sujeto diverso, no faltan ejemplos en la historia. Tpico es,
en este respecto, el proceso penal inquisitorio de la poca intermedia, en que el
juez monopolizaba el oficio de acusador y en el cual deba, por lo tanto, juzgar
sobre una accin promovida y sostenida por l mismo. Felizmente en nuestro
ordenamiento jurdico, con la salvedad del proceso por crimen o simple delito
pblico, igual que en los de todos los pases civilizados del mundo moderno, la

170
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 171

regla fundamental es aquella en cuya virtud no existe jurisdiccin sin accin,


porque, como ya lo decan en la antigua Roma, nemo iudex sine actore,"137
Para una mejor comprensin de esta materia paso a referirme muy
sintticamente a la evolucin histrica de la accin, a partir del derecho
romano, base de toda nuestra institucionalidad. Este hito resulta importante
porque en su etapa primitiva conceptualz bien la accin, pero luego su
concepto fue degenerndose y asimilndose al derecho objetivo, por las
razones que ms adelante se comentarn.
En el derecho romano arcaico existe un germen de accin cuya
procedencia se determina por los influjos de la religin. Hay una accin penal
pblica y no hay derecho objetivo, por lo cual la accin es la llave del proceso
destinada a crear la norma decisoria litis y resolver por ella el conflicto.
Estamos en el ao 700 a. de C. y pasando a una segunda etapa, que puede
denominarse del Derecho Romano Clsico, que distingue claramente entre el
derecho a la accin y a la pretensin en los trminos que hoy se concibe. La
accin es la frmula elaborada por el pretor para iniciar y elaborar el proceso,
y la pretensin, el derecho a obtener una sentencia favorable.
Al finalizar este perodo se suprime la frmula como instrumento para
provocar la apertura del proceso, pasando as la accin a formar parte
integrante del derecho, confundindose con l. En el Cdigo de Justiniano se
ve claramente esta asimilacin al regularse en su texto lo que se denominaron
acciones reales, acciones personales, acciones muebles, acciones inmuebles.
Es la concepcin que identifica al derecho con la accin, con lo cual sta pasa
ya a ser dependiente del derecho sustantivo que la apoya.
En el perodo de la Inquisicin la accin procesal cae realmente en un gran
desprestigio. En efecto, el proceso inquisitorial, que prevalece en la Edad
Media, fundado bsicamente en delitos de orden religioso impulsado por una
accin manifestada por la denuncia y la delacin, persigue llevar a sus
destinatarios a la condena, consistente, por lo general, en la pena de muerte.
Esta situacin se mantiene por varios siglos.
Al terminar este perodo y como una reaccin violenta a esta concepcin
de la accin que se encontraba para muchos identificada con la delacin y la
denuncia inquisitoria, resurge con la Revolucin Francesa la concepcin
clsica del tercer perodo romano, en la cual se define y concibe la accin
como el derecho puesto en ejercicio y por lo tanto es el derecho el que pasa a
ser un elemento consustancial de la accin.
Para el derecho civil, como decan Savigny y los jurisconsultos franceses
aficionados a las imgenes guerreras, la accin no es otra cosa que le droit
casqu et arm en guerre. El derecho se arma para ir a la guerra. El proceso se
transforma en la herramienta que la norma sustantiva tiene para hacerse
cumplir. Y as fueron pasando los aos hasta que en Alemania y en Italia las
modernas concepciones procesales comenzaron a revitalizar el concepto tra-
dicional y olvidado de accin procesal.

137
HOYOS: Temas Fundamentales de Derecho Procesal, pg. 89.
172 LOS ACTOS PROCESALES

Es famosa la polmica entre Windscheid y Muther, que en los aos 1856 y


1857 ya identifican, singularizan y desprenden absolutamente el concepto de
accin de la pretensin. La accin, dicen, deber obtenerse siempre; la
pretensin, segn los fundamentos. Muther en su obra La Teora de la Accin
Romana en el Derecho Moderno de Obrar la define como un derecho pblico,
subjetivo, mediante el cual se obtiene la tutela jurdica que se dirige contra el
Estado para la obtencin de una sentencia favorable y contra el demandado
para el cumplimiento de la pretensin insatisfecha. Por lo tanto, para l
derecho y actos son distintos; uno es presupuesto del otro, pero pertenecen a
esferas distintas. Serra Domnguez, comentando la obra de Muther, expresa
que "el ejercicio de la accin supone dos derechos: el del ofendido frente al
Estado, para la concesin de la tutela, que es el verdadero derecho de accin, y
el del Estado contra el autor de la lesin, para eliminacin de stas".138
"La escisin del binomio accin-derecho material, que es al Derecho lo
que la divisin del tomo a la Fsica, constituye un privilegio atribuible a
Hasse. En efecto, estamos de acuerdo con Serra Domnguez cuando dice que el
autor aludido, rompiendo la identidad mencionada, fue quien primero vio claro
que la accin se dirige 'no ya frente al adversario', porque para Hasse 'la accin
es el derecho de pedir que la voluntad del Estado, mediante el juez, se afirme y
acte relativamente a los derechos de los particulares'. Se trata de un derecho
de naturaleza especial, en cuanto no puede existir sin el derecho positivo,
mientras los restantes derechos existen independientemente de ste, por gozar
de un sustrato diverso. La actio no se entiende sin el Estado, es simplemente la
iniciativa de pedir la actuacin del Estado. Es un derecho privado del particular
que le corresponde en cuanto titular del derecho, no como ciudadano." No
obstante haber Hasse logrado practicar la escisin referida, desde su punto de
vista subsiste un estado de ligamen entre accin y derecho subjetivo
substancial: si bien se trata de fenmenos jurdicos distintos, no sera menos
cierto que, en opinin de aqul, la accin supone el derecho cuya proteccin se
reclama, solamente que como presupuesto de una sentencia favorable. El
pensamiento del autor citado lo sita, por consiguiente y como se ver ms
adelante, entre los propugnadores de las teoras concretas sobre la accin. Pero
la idea de Hasse no tuvo la debida difusin y fue una de aquellas, como se
comprobar, que, aunque geniales, suelen quedar transitoriamente sepultadas
en el olvido. En efecto, ser necesario llegar a la clebre polmica
Windscheid-Muther para poner de relieve la influencia de Hasse en la
formulacin de algunas de las teoras modernas de la accin.
Nos corresponde, pues, ocuparnos de la polmica mencionada para
explicar cmo se gener, sobre qu vers y cul pudo ser su exacta
trascendencia en el orden procesal.
Nace la discusin con motivo de una obra de Bernhard Wind- scheid,
escrita en Dsseldorf en 1856 e intitulada Die actio des rmischen civilrechts,
vom Standpunkte des heutigen Rechts (La accin del Derecho Civil Romano
desde el punto de vista del Derecho actual), cuyo nico propsito fuera el de

138
SERRA DOMINGUEZ, Manuel: Estudios de Derecho Procesal, pg. 125.

172
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 173

poner de manifiesto los errores en que habra incurrido el ilustre jurista tudesco
Friedrich Karl von Savigny al determinar la inteligencia que, en su opinin,
deba darse a la nocin romana de la actio.
Afirma Windscheid, en la ocasin y obra citadas, que en el concepto
romano de actio, enunciado por Savigny, quien deca inspirarse en las fuentes
romanas y especialmente en Celso, para quien la accin no era sino "'el
derecho de perseguir enjuicio lo que nos es debido', constituye una
interpretacin histrico-jurdica errada y que, en cambio, la idea romana de
actio correspondera exactamente con la nocin germnica de Anspruch ".139
Paz, en el ao 1885, ya la define, con mucha mayor precisin, como un
derecho autnomo contra el Estado y frente al demandado.
Estas teoras son recogidas por la doctrina italiana, fundamentalmente por
Chiovenda, que ubicado dentro de una concepcin procesal pura, define la
accin, dentro de su teora, como un derecho, el poder jurdico de dar vida a la
condicin para la actuacin de la ley a travs del orden jurisdiccional. 140
Agrega que la accin es "un derecho potestativo, y puede decirse que el dere-
cho potestativo por excelencia". Hasta aqu la categora de los derechos
potestativos se ha agrupado en torno a la caracterstica comn, esto es, a la
tendencia a producir un estado jurdico nuevo frente a un adversario, ya sea la
cesacin del derecho ajeno y la liberacin de la obligacin propia (como en las
impugnaciones del derecho de desistir), ya sea la fundacin de un derecho
propio (como en el rescate), que puede ser tambin un derecho otra vez posedo
(como en la impugnacin de una renuncia). Pero cuando entre los derechos
potestativos se comprende el derecho de impugnar la legitimidad del hijo, ya se
abren las puertas de esta categora a la accin. El derecho de impugnar la
legitimidad no es ms que pura accin y, precisamente, una accin de decla-
racin de certeza, que es derecho subjetivo por s mismo, pero no ejercicio de
algn otro derecho subjetivo: el estado legtimo es un estado jurdico que
puede existir o no existir, pero no eliminarse o fundarse en virtud de un
derecho. Decimos, pues, que entre los derechos potestativos se comprenden no
slo aquellos que tienden a la produccin de un estado jurdico nuevo, sino
tambin aquellos que tienden a hacer corresponder el estado de hecho en
sentido ms o menos amplio al estado de derecho, esto es, las acciones de
declaracin de mera certeza y de condena y la accin ejecutiva. La esencia de
los derechos de la primera clase est en el poder determinar el nacimiento de la
condicin para que una voluntad concreta de ley sea tal y se haga efectiva en el
campo de los hechos. Apenas es necesario recordar que esta conformidad del
estado de hecho con la voluntad de la ley se obtiene mediante la obligacin del
juez de actuarla: de ah que quien quiera concebir la accin como derecho de
producir esta obligacin, no har otra cosa que poner ms en claro la afinidad
de la accin con los otros derechos potestativos.141 La accin as constituye el
derecho que no nace, derecho que infringe la norma vigente, que va a nacer de
la propia naturaleza del sistema jurdico que faculta a un sujeto,

139 HOYOS: Temas Fundamentales de Derecho Procesal, pg. 101.


140
141
CHIOVENDA: La Accin en el Sistema de los Derechos, pg. 19.
CHIOVENDA: La Accin en el Sistema de los Derechos, pg. 55.
174 LOS ACTOS PROCESALES

independientemente de su pretensin, a activar el organismo jurisdiccional.


Existe siempre que la voluntad del actor se encuentra en dicha relacin con la
voluntad colectiva.142 Las crticas a la teora de Chiovenda concluyen que no
separa claramente lo que es la accin de la pretensin. Carnelutti, ms adelante,
siguiendo su doctrina, va perfilando el concepto de accin, ms o menos en los
trminos que acabo de expresar.
Calamandrei, discpulo de Chiovenda, parte del supuesto de que todas las
teoras de la accin han tenido o podrn tener en el futuro validez en
determinadas circunstancias histricas, segn que haya prevalecido -o pueda
prevalecer- en el equilibrio de los intereses reglados por los diversos sistemas
jurdicos, la voluntad individual o la del Estado. Es decir, formulada por
aquella tesis de la relatividad del concepto de accin, seala que la teora de la
accin como derecho potestativo parece ser la ms adecuada histricamente al
proceso civil regulado por el nuevo cdigo (el cual no da definicin alguna de
la accin y deja a la doctrina el oficio de determinar este concepto); pero con
esto no se niega que tambin las otras teoras hayan podido en el pasado, o
puedan todava en el porvenir, aparecer como histricamente ms adecuadas
para explicar una realidad social diversa de la presente: as, en el mismo
ordenamiento positivo hoy vigente, se presentan no pocas zonas del derecho
civil en las que predominan tan enrgicamente las consideraciones de orden
pblico, que la accin relativa a estas relaciones va perdiendo cada vez ms los
caracteres del derecho subjetivo y asumiendo cada vez ms la figura del poder
pblico que, como se ver dentro de poco, ha sido puesto sobre todo en
evidencia por los tericos del derecho abstracto de obrar.
Calamandrei considera que la accin es un derecho subjetivo autnomo y
entiende la autonoma respectiva en el sentido de que el mismo puede existir
por s, independientemente del derecho subjetivo material. Al mismo tiempo,
le asigna a ese derecho un carcter concreto, esto es, tendiente a obtener una
determinada providencia jurisdiccional, favorable a la posicin del accionante.
En consecuencia, puede inferirse que este autor entiende que la accin no se
dirige contra el adversario discrepando as de Chiovenda, sino hacia el
Estado.143
Resulta tambin interesante ver cul es la posicin en la doctrina
latinoamericana acerca de la accin procesal. Couture y Alsi- na, el primero en
Uruguay y el segundo en Argentina, plantean ya claramente la teora publicista
de la accin, ubicndola en el campo del derecho pblico, desvinculndola del
derecho objetivo, al cual se asimil en la concepcin privatista. Para Couture,
la accin es una forma especfica del derecho constitucional de peticin, es una
singularizacin de tal derecho, y para Alsina, es un derecho pblico subjetivo
mediante el cual se requiere la intervencin de un rgano jurisdiccional para la
proteccin de una pretensin jurdica. Seala que debe existir un conflicto, que
se requiere capacidad para accionar y que obviamente sta se vincule con las
funciones bsicas del proceso.

142
143
Ibdem, pg. 20.
CALAMANDREI: Instituciones..., ob. cit., vol. I, pgs. 256-257.

174
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 175

Ya, con todo lo expuesto, debe descartarse que la accin sea el derecho
ejercido enjuicio. La accin es el derecho procesal que una persona tiene contra
el Estado, representado por un tribunal competente, para lograr la apertura de
un proceso. Esto es obvio; si la accin fuera, segn su concepcin clsica, el
derecho puesto en ejercicio, atendido que los tribunales tienen que resolver en
derecho, bastara con accionar para obtener una sentencia favorable, es decir,
el proceso morira en su iniciacin. Lo que ocurre es que la accin no es el
derecho puesto en ejercicio, sino que es el derecho a abrir proceso, sin
perjuicio de que despus, en ese mismo proceso, pueda obtenerse sentencia
favorable o desfavorable, segn el respaldo de las pretensiones y defensas.
Precisando entonces, puede concluirse que la accin es un acto jurdico
procesal en virtud del cual se provoca la actividad jurisdiccional del Estado
con el objeto de poner trmino y solucionar un conflicto de intereses de
relevancia jurdica por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada. Esta
accin, as concebida, tiene una serie de caractersticas, que resumo: su
presupuesto es el conflicto; es un acto procesal del sujeto activo, se llame
querellante, denunciante o demandante; sin parte no hay accin, cuando el
tribunal acta de oficio lo hace en uso de su propia jurisdiccin. Se dirige
contra el tribunal competente, que es el rgano encargado por la Constitucin
Poltica para ejercer la jurisdiccin, que es un deber-poder. Es un medio
indirecto de proteccin que pide al tribunal su intervencin para emplazar al
sujeto pasivo del proceso. El tribunal tiene la obligacin procesal de abrir
proceso si se cumple con los presupuestos de la accin. La accin es un
derecho autnomo frente a la pretensin, lo que implica que puede acogerse el
ejercicio de la accin y rechazarse la pretensin. De quin depende el
ejercicio de la accin? Depende de la conviccin subjetiva que el actor tenga
de su propio conflicto.
Dentro de mi planteamiento estimo que la accin se extingue con su
ejercicio; en cambio, distinguidos maestros de mi universidad y autores de
derecho procesal piensan que la accin es continua y que sirve para iniciar un
proceso y luego para canalizar todos los actos procesales del sujeto activo. En
mi opinin, la accin, una vez impulsada, muere y lo que despus hay en el
proceso es el juego de un conjunto de derechos, obligaciones y cargas
emanadas de la relacin procesal.
El derecho a la accin, por regla general, es renunciable, pero no lo ser en
la solucin de determinados conflictos en que est comprobado el inters
pblico. La renuncia de la accin producir distintos efectos segn se trate de
materias civiles o penales, y dentro de las civiles hay que distinguir entre las
que son de orden meramente particular, en que no hay un inters social
comprometido, y aquellas que se refieren a derechos no disponibles al tenor de
lo dispuesto por el artculo 12 del Cdigo Civil.
En materia penal, la accin, tratndose de delitos de accin pblica, es
irrenunciable en relacin a quienes deben ejercitarla, y en relacin a los que
pueden deducirla producir efecto slo en su futuro titular, pero no impedir
que cualquier otra persona pueda ejercitar la accin penal pblica. En ese
contexto debe entenderse el sentido de la renuncia a esta accin.
176 LOS ACTOS PROCESALES

Si se contraviene la regulacin procesal en el ejercicio de la accin, el


demandado va a tener derecho a excepcionarse, o sea, a pedirle al juez que,
como acogi errneamente el ejercicio de la accin, revoque su resolucin y
haga cesar el proceso.
Otra importante caracterstica de la accin se refiere a que el sujeto, su
titular, en general es libre de accionar o no, salvo en los casos en que hay regla
en contrario, como ocurre en Chile con los artculos 21 del Cdigo de
Procedimiento Civil que se refiere a la accin forzada y 269, que trata la
querella de jactancia.
Por ltimo, debe recordarse que el ejercicio ilegtimo de la accin en
materia penal se sanciona como delito de calumnia y, en materia civil, con la
condenacin en costas.
Planteadas sus caractersticas, nos corresponde examinar los fundamentos
que en nuestro ordenamiento tiene la accin como elemento de existencia del
proceso:
a) En la Constitucin Poltica. Se ha dicho que la Constitucin Poltica no
contiene normas sobre la accin procesal. No obstante, existe en ella un
conjunto de disposiciones que, interpretadas armnicamente, nos permiten
concluir que la accin tiene fundamento constitucional en la Carta de 1980.
Para ello, me voy a permitir enumerar las siguientes disposiciones que lo
apoyan, algunas de las cuales ya fueron mencionadas, pero que se reiteran para
un adecuado desarrollo de la materia.
Su artculo 19 NQ 3 establece la igual proteccin de la ley en el ejercicio de
los derechos. Cuando la proteccin requiera de una sentencia, deber formarse
un proceso legalmente tramitado. Segn el diccionario, accin es el efecto de
ejercer, y por lo tanto ejercicio es igual a accin, y siendo as, cuando para la
igual proteccin de un derecho se requiere un proceso, el Ne 3 al hablar de su
ejercicio est consagrando, en mi opinin, la accin procesal. Por lo tanto,
estara reconocida constitucionalmente en el NQ 3 del artculo 19, en cuanto a
que la forma de ejercer los derechos es la accin procesal; de lo contrario el
proceso estara condicionado en su apertura a la voluntad de un tercero
diferente al lesionado, al propio juez, todo lo cual violenta el sistema procesal.
Por su parte, el artculo 19 NQ 3 inciso 5e, consagra hoy da como un
avance constitucional al debido proceso. Cabe preguntar qu implica el
debido proceso?: un proceso previo legalmente tramitado. En el proceso
previo hay que ver si se trata de un procedimiento civil o penal. En el
procedimiento civil y, en ciertos casos, en el procedimiento penal no hay
proceso sin accin, y por lo tanto, para que el proceso exista -en la forma
prevista por el inciso 5e- debe necesariamente deducirse una accin. Por
excepcin puede haber proceso cuando tambin el juez acta de oficio; pero al
contener esta disposicin la norma que yo acabo de citar, se est consagrando
indirectamente el concepto de accin. Ello es ms claro cuando la propia Carta
nos dice que este proceso debe ser legalmente tramitado, esto significa que
debe ajustarse a la ley de procedimiento desde su iniciacin, con lo cual
reconoce que el ejercicio de la accin est contenido en la demanda, en la
denuncia o en la querella. Si la norma de procedimiento lo exige y sta no es

176
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 177

impulsada de esta forma, este proceso, al que se refiere el artculo 19 N2 3


inciso 52, no estara legalmente tramitado. Por lo tanto, para que exista un
proceso jurisdiccional ste debe surgir como consecuencia de una accin
amparada por las reglas del debido proceso.
Por ltimo, la misma disposicin seala que la ley debe establecer las
garantas de un racional yjusto procedimiento. Y cul es el objetivo de estas
reglas? Es dar eficacia a la garanta contenida en el artculo 19 NQ 3, o sea, a la
igual proteccin en los derechos y al acceso jurisdiccional a que se refiere el
artculo 73 que ya comentaremos. Y siendo as, al establecerse las garantas de
un racional y justo procedimiento, est implcito y absolutamente claro el
concepto de la accin que ejerce el sujeto afectado por el conflicto,
entendindose que para l es la llave que la propia Constitucin le da para abrir
su proceso. La accin es la base de la garanta de racionalidad y justicia del
proceso.
Esta disposicin sera por s sola suficiente, pero hay otro conjunto de
normas que apoya el fundamento constitucional de la accin como requisito de
existencia del proceso. El artculo 7e de la Carta Fundamental reconoce el
principio de que los rganos del Estado actan vlidamente dentro de su
competencia y en la forma que prescribe la ley, y agrega que ninguna
magistratura, persona ni grupo, ni aun a pretexto de circunstancias extraordi-
narias, pueden atribuirse otra autoridad o derechos -como he dicho- que los
que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o de la
ley.
Si la Constitucin, en el artculo 79, establece que el proceso nace en virtud
de una accin, no hay otra manera de hacerlo y si el juez lo abre sin accin, cae
en la sancin prevista por el artculo 79 y todo lo obrado por l sera ineficaz.
Por regla general en los procedimientos civiles y penales, como ya se ha dicho
muchas veces, se exige como presupuesto de existencia el ejercicio de la
accin para incoar el proceso. El artculo 6Q, en concordancia con el artculo 79,
dice que los rganos deben someter su accin a la Constitucin y a las normas
dictadas conforme a ellas. Precisamente, el ajuste del proceso a la norma de
procedimiento y el impulso de este proceso por la accin, implican el
cumplimiento efectivo de esta disposicin.
Tambin tenemos, siguiendo el pensamiento de Couture sobre la accin,
que el artculo 19 NB 14 consagra el derecho de peticin, lo que en su opinin
es el fundamento de la accin procesal.
Dice la disposicin que toda persona tiene el derecho de presentar
peticiones a la autoridad sobre cualquier asunto de inters pblico o privado,
sin otra limitacin que la de proceder en trminos respetuosos y convenientes.
Si lo trasladamos especficamente al campo de la accin, la accin procesal
sera el derecho de recurrir al tribunal, que es la autoridad competente para
solucionar conflictos pblicos o privados, y para que lo haga de acuerdo a las
reglas del procedimiento respectivo. Por este motivo, aun cuando podra
identificarse como un derecho de peticin, estimo que el derecho a la accin
est consagrado especial y genricamente en el artculo 19 Ne 3, por lo cual no
quedara comprendido en el artculo 19 NQ 14 que contiene el derecho de
178 LOS ACTOS PROCESALES

peticin, sino que amparado en el conjunto de disposiciones a que nos


referimos, en virtud del principio de la especialidad.
Tenemos ms normas en que claramente se consigna la accin en la
Constitucin Poltica.
El artculo 73, en la parte que cito, es categrico. Su inciso 29, que es
donde se ve ms cristalino este tema, dice que, reclamada la intervencin del
tribunal en forma legal y en negocios de su competencia, "no podr excusarse
de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o
asunto sometidos a su decisin".
Dnde est el concepto de accin? En una palabra clara: reclamada.
Cmo se reclama? Precisamente se reclama justicia de un tribunal mediante el
ejercicio de la accin procesal. Si nosotros leyramos de otra manera, dira:
ejercida la accin procesal en forma legal y en negocios de su competencia, el
tribunal no podr excusarse, etc.
Esta misma disposicin, en su inciso le, expresa que la facultad de conocer
de las causas civiles y criminales corresponde exclusivamente a los tribunales
establecidos por la ley, y la forma en que la propia Constitucin y la ley han
consagrado para que estos tribunales conozcan de los asuntos es precisamente
la accin, o sea, la manera de dar vida y eficacia a esta exclusividad de la
jurisdiccin es la accin.
Pero tenemos an ms. Existen muchos otros casos de acciones
especialmente reguladas por la Constitucin Poltica.
El primero de ellos se refiere al amparo constitucional de la libertad
personal contemplado en su artculo 21, que faculta a todo individuo que se
hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de lo dispuesto en la
Constitucin para ocurrir por s, o por cualquiera a su nombre, a la
magistratura que seale la ley. As est consagrando claramente una accin
procesal de carcter pblico para que cualquier sujeto pueda lograr su
objetivo. Y cul es el objetivo? El de hacer cesar una orden o detencin
arbitraria en un proceso injusto en que ha sido privada, amenazada o
perturbada su libertad personal o seguridad individual.
Cuando el amparo ataque una resolucin judicial por haberse otorgado en
los casos previstos por el Cdigo de Procedimiento Penal, all tendramos que
entenderlo como un recurso y llegar a la conclusin de que el amparo puede
tener una doble naturaleza: puede ser recurso, cuando ya existe un proceso, o
puede ser accin, cuando ste se obre como consecuencia de su ejercicio.
Porque precisamente el proceso se forma, se inicia, con la accin de amparo.
Esto tiene trascendencia, porque si nosotros aceptramos esta tesis, sera una
manera bastante interesante de interpretar la Constitucin en este aspecto.
Por su parte, el artculo 20 consagra la accin de proteccin de garantas
constitucionales, que es una accin tpica ya que por su intermedio no se podr
atacar un proceso ni una sentencia. Por lo tanto, lo que se persigue con su
ejercicio es precisamente la apertura de un proceso para dar eficacia al
mecanismo de la proteccin.
Esta puede describirse como una accin procesal que la Constitucin
otorga a toda persona que, por causa de actos u omisiones arbitrarias o ilegales,

178
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO PROCESAL 179

sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los


derechos y garantas protegidos por el artculo 20 de la Constitucin Poltica.
Tambin establece que podr ocurrir, y este ocurrir es precisamente el
equivalente a accionar, o sea, nos encontramos con que el artculo 73 consagra
bajo otra nomenclatura a la accin procesal.
Partiendo del supuesto de que el recurso es el medio que la ley franquea a
las partes para impugnar resoluciones judiciales y que la accin es el derecho a
que un conflicto se resuelva a travs de un proceso, es menester concluir que es
accin ese derecho que se otorga a las personas afectadas por actos ilegales o
arbitrarios que vulneren las garantas constitucionales expresamente con-
templadas, y que permite restablecer el imperio de las garantas a travs de un
proceso que se seguir ante el tribunal competente, que es la Corte de
Apelaciones respectiva.
As, pues, jurdicamente la proteccin es una accin especialmente reglada
por la Carta Fundamental en el citado artculo 20.
Pero todava hay ms disposiciones. El artculo 80 de la Constitucin
Poltica contempla la procedencia de la accin de inapli- cabilidad, destinada a
impugnar leyes inconstitucionales. Este medio de impugnacin es llamado
generalmente recurso de inaplicabili- dad por inconstitucionalidad y as se
encuentra definido por el propio artculo 80. No obstante tampoco es recurso,
puesto que no ataca una resolucin judicial, sino que est destinado a abrir un
nuevo proceso donde se discutir si una disposicin legal vigente es o no
constitucional.
Esta disposicin no estaba en la Constitucin del 33 y fue incorporada a la
Constitucin de 1925 y recogida por el artculo 80 de nuestra actual Carta
Fundamental.
Es de competencia privativa de la Corte Suprema que puede conocer de
ella, de oficio o a peticin de parte en materias de que conozca o que le fueren
sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga en dicho
tribunal. Hay accin cuando puede declarar inaplicable en estos casos todo
precepto legal contrario a la Constitucin a peticin de parte.
Adems, el artculo 12 de la Constitucin seala, en concordancia con sus
artculos 10 y 11, que la persona afectada por resolucin administrativa que la
prive de su nacionalidad podr recurrir -y recurrir es accionar-, por s o por
cualquiera a su nombre -accin pblica-, dentro del plazo de 30 das, a la Corte
Suprema, la que conocer como jurado y en pleno. Agrega que la interposicin
del recurso suspender los efectos del acto o resolucin recurrida. Obviamente,
aqu no hay recurso, porque no hay sentencia; y lo que s existe es una accin
pblica que impulsa la competencia privativa de la Corte Suprema para entrar a
resolver en este caso concreto.
Otra disposicin que se refiere a la accin procesal es el artculo 82, que a
propsito del Tribunal Constitucional establece que ste podr actuar a
peticin de parte, sealando en su inciso 6S, que habr accin pblica, y aqu s
que est perfectamente bien consagrado el trmino accin. Expresa: "Habr
accin pblica para requerir al Tribunal respecto de las atribuciones que se le
confieren por los nmeros 72, 82 y 10 de este artculo".
180 LOS ACTOS PROCESALES

En las dems reglas, complementadas por la Ley N2 17.997, Orgnica del


Tribunal Constitucional, se establece que podr resolver a requerimiento, y
requerir, desde el punto de vista nuestro, constituye una manifestacin
particular del ejercicio de la accin. Por lo tanto, las nueve veces en que el
artculo 81 habla de requerimiento debemos entender que se refiere al ejercicio
de la accin, con lo cual precisamente se estara consagrando esta normativa en
el texto constitucional.
Igual cosa ocurre, en trminos diferentes, con el artculo 19 NQ 24 que,
regulando la accin expropiatoria, faculta al afectado para reclamar la
legalidad, o sea, ejercer una accin de tipo jurisdiccional para lograr lo que l
pretende (artculo 19 Nos 6 y 24).
Igual disposicin encontramos en la Constitucin a propsito de las
concesiones mineras, en que se faculta para requerir de la justicia la
declaracin de la subsistencia del derecho que le d la concesin.
En el "juicio poltico" la acusacin que se deduce ante el Senado para hacer
efectiva la responsabilidad poltica de las personas sealadas en el artculo 48,
N2 2, constituye una accin especial que otorga jurisdiccin al Senado para
que, como tribunal constitucional especial, se pronuncie sobre ella, segn lo
dispone el artculo 49, NQ 1, que lo faculta para "Conocer de las acusaciones
que la Cmara de Diputados entable con arreglo al artculo anterior.
El Senado resolver como jurado y se limitar a declarar si el acusado es o
no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa".
En la justicia electoral, el artculo 84 tambin establece el derecho a la
accin procesal bajo el nombre de reclamacin.
El artculo 38, que consagra la competencia contenciosa administrativa
expresa que cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la
Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr
reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin peijuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario.
Finalmente podemos citar el artculo 49, que otorga al Senado la facultad
de pronunciarse acerca de si ha o no lugar a la admisin de acciones judiciales
que cualquier persona pretenda iniciar en contra de algn Ministro de Estado,
con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por acto de
ste en el desempeo de su cargo, y el artculo 19 Ne 7, letra i, que otorga
accin para abrir proceso indemnizatorio por sentencia injusta.
Pienso que, despus de analizar estas disposiciones, puede concluirse que
la Constitucin Poltica, en este conjunto de normas da fundamento
constitucional a esta materia tan importante como es la accin que postulo
como requisito de existencia del proceso.
Pasamos ahora al anlisis de los requisitos de validez del acto procesal
considerado individualmente.

180
7. REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL
SINGULAR

Los requisitos de existencia de los actos procesales singulares son la voluntad,


el objeto, la causa y el cumplimiento de ciertas solemnidades.

7.1. LA VOLUNTAD

"La voluntad del individuo es el resorte que mueve y da vida al derecho, tanto
porque el derecho es un producto social regulador de la conducta humana,
cuanto porque la voluntad de cada individuo en particular ha tenido un valor
preponderante, reconocido por el derecho objetivo."144 Todo acto tiene como
elemento constitutivo una manifestacin de voluntad sin la cual no es
concebible.145
Como sostiene Avelino Len, si los dems elementos de validez del acto
son indispensables para el perfeccionamiento o la eficacia del mismo, no es
menos cierto que la voluntad contiene en s todos estos elementos. En efecto, la
voluntad recae necesariamente sobre un objeto; la causa, sea que se entienda por
tal el motivo psicolgico o jurdico que induce a contratar, est en la
manifestacin de voluntad; las solemnidades se exigen como medios especiales
de manifestar la voluntad; la capacidad es requisito de validez, porque sin ella
no puede haber voluntad eficaz. En definitiva, afirma, en la voluntad
encontramos todos los elementos del acto jurdico.
Mirada as, la voluntad se nos muestra como el primero y el ms importante
de los elementos de existencia del acto jurdico procesal.
La voluntad representa lo querido como hecho psquico y alcanza valor en
cuanto ste se manifiesta. Por lo tanto, la voluntad y la manifestacin

144
LEON: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, 4 - edic., pg. 7.
145
CARIOTA: El Negocio Jurdico, pg. 86.
182 LOS ACTOS PROCESALES

constituyen una unidad, siendo irrelevante la circunstancia de que sea


contradictoria a otra posicin.146
La voluntad, dice Ortoln, como todo lo que no tiene cuerpo, es
impalpable, penetra en el pensamiento, desaparece o se modifica en un instante;
para encadenarla es preciso revestirla de un cuerpo fsico y es la misin de la
forma o solemnidad de los actos procesales.147
Por de pronto, se trata de averiguar si el proceso psicolgico interno en la
formacin de la voluntad tiene o no trascendencia jurdica en el nacimiento de
los actos procesales.
Resulta evidente que no puede controlarse la fase interna que impulsa la
formacin de la voluntad, pero tampoco puede descartarse la trascendencia que
ella tiene en la generacin de los actos procesales. En efecto, el uso fraudulento
del proceso, la declaracin de testigos falsos, entre otros, son ejemplos que
muestran que hubo una formacin de la voluntad y que dentro de esa fase se
decidi actuar exactamente en contra de como debera actuarse, o sea, hay una
inconsistencia entre lo que debi ser la manifestacin de voluntad y lo que es.
Fran^ois Gorphe pone el ejemplo clsico del testigo que percibe bien, retiene
bien, pero que dolosamente declara mal, ah hay un punto de quiebre entre la
fase interna de la voluntad y la fase externa que constituye el acto procesal
propiamente tal.148
"Se trata ahora de averiguar si, y dentro de qu lmites, el proceso
psicolgico ahora descrito tiene trascendencia jurdica. Es claro que esa
trascendencia ha de ser comprobada cuando se observe que los efectos jurdicos
de un acto son, en igualdad de forma, distintos, segn que ese proceso haya
existido o no y segn el modo como se haya desenvuelto.
Para dominar la ardua materia, hace falta que el lector se d cuenta exacta
de las distintas hiptesis que se pueden producir a este propsito y que, si no me
equivoco, son tres: falta de voluntad, vicio de la voluntad y divergencia entre
forma y voluntad."149

146
CARIOTA: El Negocio Jurdico, op. cit., pg. 68.
147
ORTOLAN: Generalizacin del Derecho Romano, pg. 54.
148
GORPHE: De la Apreciacin de las Pruebas, pg. 363.
149
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 421.

182
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

Resulta especialmente importante en el mbito del derecho procesal


plantear que es esta voluntad de las partes, manifestada en actos jurdicos
concretos, la que va a poder ser reemplazada en lo esencial por la voluntad del
juez cuando ste ejerza la jurisdiccin. Al efecto, recordemos que Chiovenda, al
definir la jurisdiccin, plantea como elemento bsico de su concepcin que el
juez al dictar la sentencia sustituye la voluntad de las partes en conflicto por la
suya. De esto se deduce, y lo veremos a continuacin, que hay una
supervoluntad en el ejercicio de la jurisdiccin que se coloca por encima de la
voluntad de las partes, sustituyndola.150
Resulta tambin interesante acotar que la manifestacin de la voluntad en el
campo de los actos procesales est regulada por normas de derecho pblico, y
que, por lo tanto, se podr hacer en un proceso solamente aquello que la ley
permite. Ello produce, como consecuencia, que el principio de la autonoma de
la voluntad se vea suficientemente restringido en los actos procesales.
En el mbito del derecho chileno, Arturo Alessandri define la voluntad
como aquella facultad humana que habilita al hombre para ejecutar lo que
desea.151 Su distinguido discpulo Manuel Somarriva, como la coordinacin
jerrquica de nuestros deseos,152 y Avelino Len, como la facultad que nos
permite hacer o no hacer lo que deseamos, expresando este ltimo autor que la
voluntad, considerada como fenmeno psicolgico de la vida consciente, como
una simple volicin interna, no produce consecuencias en el derecho, puesto
que se trata de un fenmeno psquico que los terceros no pueden conocer. La
voluntad no manifestada no existe para el derecho. Ella tiene valor en cuanto se
manifiesta. Tenemos as establecido que la voluntad jurdica debe ser
manifestada.153
Precisado el concepto de voluntad por tan distinguidos autores, corresponde
sealar a continuacin que la voluntad, para que produzca efectos jurdicos
debe ser seria, exteriorizada y ostensible.
La voluntad es seria cuando la persona que la manifiesta est en
condiciones biolgicas y jurdicas de lograr su propsito, cual es el de producir
un vnculo o efecto jurdico.
Como consecuencia, son nulos los actos jurdicos en que la voluntad no se
ha manifestado seriamente, sino, por ejemplo, con fines didcticos, como si
hago por escrito un reconocimiento de deuda en favor de otro con el nico fin de
demostrar a mis discpulos una frmula de tal acto o como sucede en las
representaciones teatrales, o bien por simple chanza. Pero es de observar que si
la declaracin de voluntad se ha hecho en circunstancias tales que hagan creer
que se hizo en serio, el negocio ser vlido, porque hay culpa de parte de su
autor; pero si la chanza es clara, nadie podr pretender que la declaracin tiene
efectos jurdicos. Por esta razn, bien podemos distinguir los negocios

150
CHIOVENDA: Institucin de Derecho Procesal Civil, t. II, pg. 2.
151
ALESSANDRI, Arturo: Apuntes de Derecho Civil, pg. 89.
165
SOMARRIVA, Manuel: "Algunas Consideraciones Sobre el Principio de la Autonoma y
la Voluntad", Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. 31, 1- parte, pg. 37.
153
LEON, Avelino: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, op. cit., pg. 27.
184 LOS ACTOS PROCESALES
celebrados con el fin de burlar a alguno, aunque tengan todas las apariencias de
seriedad, de los concluidos por chanza, es decir, en circunstancias que revelan la
falta de seriedad. Finalmente, entre las declaraciones privadas de seriedad estn
las que se hacen por rdame, como las que a menudo se leen en la ltima pgina
de los peridicos para exaltar la bondad de un producto o por simple fanfa-
rronada, o bien al calor de una disputa.
Al contrario de lo que sucede tratndose de negocios privados con
determinacin seria de voluntad, son vlidos, por regla general, los concluidos
con reserva mental, que consiste en querer conscientemente una cosa contraria a
la que se manifiesta como querida, porque en tal hiptesis el desacuerdo se debe
a un hecho voluntario del mismo declarante y es de admitirse la validez, aun
cuando la prueba sea posible, como en el caso de que alguno, antes de celebrar
un contrato, declare en presencia de testigos, o en una carta dirigida a un tercero,
que va a celebrar el contrato slo aparentemente; y aun cuando no sea inmoral el
fin de la reserva, como cuando alguno tan slo por apartar del suicidio a una
persona cargada de deudas promete pagarlas en todo o en parte, cuando
realmente no quiere prometerlo. En cambio, si el que recibe la declaracin sabe
que la voluntad efectiva era contraria a aqulla, el negocio ser nulo, no
obstante la reserva mental. La dificultad afectar nicamente a la prueba.154
Es necesario que la voluntad tenga una direccin cuyos efectos sean
regulados por la ley de tal manera que su conocimiento est implcito cuando se
manifiesta.
Para el anlisis de la exteriorizacin de la voluntad debe tenerse presente
que su desarrollo evoluciona desde una fase interna a una fase externa. La fase
interna no interesa al derecho en lo que toca a su formacin. Por lo tanto,
aquello que constituye el elemento de existencia del acto jurdico es su
exteriorizacin o manifestacin con resultados externos.
No obstante, en su anlisis resulta importante precisar que es la fase interna
de la voluntad la que conduce a su manifestacin en el mundo externo.
"Puede, por ltimo, suceder que aun cuando el proceso volitivo se haya
desenvuelto normalmente, la forma no coincida, sin embargo, con la voluntad.
En ello estriba, sobre todo, la irreparable imperfeccin humana, que impide al
hombre plasmar, fuera de ciertos lmites, la realidad exterior como deseara, o
sea traducir en forma su voluntad; tambin a este respecto los hombres son
distintos, y de ah que los haya ms o menos idneos en cuanto al dominio de la
forma, pero, por desgracia, todos se detienen sin llegar a la perfeccin: no existe
tirador, por diestro que sea, que alguna vez no falle el blanco, ni escritor experto
que consiga siempre traducir fielmente su pensamiento en sus palabras."155
La voluntad, como dice Carnelutti, nace "m interiore omine, y por lo tanto en
el terreno psquico y no en el fsico". 156
Todo acto del hombre representa un "iter interno" que comienza antes y que
puede o no desembocar en la materializacin de un acto.

154
COVIELLO: Doctrina General del Derecho Civil, pg. 411.
155
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 424.
156
Ibdem, pg. 417.

184
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

La sentencia es una operacin humana de la inteligencia y de la voluntad.


Su valor ser, pues, el valor que puedan atribuirle esa inteligencia y esa
voluntad. Valdr lo que el juez que la dicte valga como hombre en su ms
profundo significado intelectual y moral.157
En lo que se refiere al cumplimiento de este presupuesto de la voluntad,
resulta importante remitirse a las formas previstas por el sistema jurdico para
que la exteriorizacin de la voluntad se perfeccione, aplicndolo a los
principales temas procesales vinculados a ella.

157
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 84.
LOS ACTOS PROCESALES

7.1.1. FORMAS DE MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD

La voluntad, para tener efectos jurdicos, debe manifestar su consentimiento en


forma sensible. 158 Ella adquiere valor jurdico cuando se exterioriza. La
voluntad no manifestada es como si no existiera, como as mismo una
manifestacin sin voluntad es invlida como acto jurdico. La voluntad es viva y
operante en cuanto es voluntad manifestada.
La voluntad puede manifestarse de las siguientes maneras: en forma
expresa, en forma tcita y, excepcionalmente, guardando silencio frente a una
situacin determinada.
La voluntad se manifiesta en forma expresa, cuando el contenido de la
decisin interna de la persona es revelado explcita y directamente hacia el
exterior. De la fase interna, de la generacin o creacin de la voluntad, se pasa a
la fase externa de la accin. Cuando esta accin se exterioriza en hechos
concretos estamos frente a una manifestacin expresa de la voluntad que se
realiza con medios que, por su naturaleza (palabra, escrito, signos) o por
acuerdo previo de las partes, estn destinados a exteriorizarla.159
La voluntad se manifiesta en forma tcita, cuando el contenido de nuestros
propsitos se desprende de circunstancias concurrentes. Como dice Avelino
Len, esta forma de manifestacin se genera cuando la expresin de la voluntad
se deduce de circunstancias o hechos que conducen necesariamente a ella y que
no podran tener otra significacin si faltara la voluntad, y agrega que estos
hechos deben ser concluyentes, es decir, que conduzcan a la voluntad tcita y no
a otra diversa.160
Cariota la concibe y define como aquella que se realiza por un
comportamiento del que se puede deducir una determinada voluntad de
concurrir a la forma del acto.
La tercera forma prevista para la expresin de la voluntad, y ello no
significa un contrasentido, es el silencio. Esta actitud significa la postura de un
sujeto que frente a un momento de la vida o enfrentado a un proceso, no hace
nada, estando en situacin de hacerlo, cuando a dicha situacin se le suman
elementos que conducen a calificar su posicin.161
Examinemos las formas aceptadas por el derecho para manifestar voluntad.

7.1.1.1. La voluntad expresa

La voluntad expresa es la que se manifiesta por medios idneos para que ella
produzca efecto en el mundo externo. Cariota la define como aquella que se

158
COVIELLO: Doctrina General del Derecho Civil, pg. 394.
159
CARIOTA: El Negocio Jurdico, op. cit., pg. 337.
160
LEON: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, op. cit., pg. 27.
161
CARIOTA: El Negocio Jurdico, op. cit., pg. 337.
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

realiza en un medio que, por su naturaleza -raya, palabra, escrito, signo o


acuerdo de las partes-, est destinado a exteriorizar la voluntad.
En materia procesal se requiere, por regla general, de voluntad expresa. Esta
particularidad presenta especial relevancia por cuanto en los actos procesales
por ser normalmente unilaterales, la sola manifestacin expresada de voluntad
de una persona conforma automticamente la presencia de la voluntad como
elemento o requisito de existencia del acto jurdico. La aceptacin de la
manifestacin expresa o tcita de la voluntad se presenta en los actos procesales
bilaterales, para saber a ciencia cierta cundo se forma el consentimiento.
Como lo dice Avelino Len, opinin autorizada en el tema, hay
manifestacin expresa cuando nuestra voluntad se exterioriza mediante
palabras, escritos, gestos u otros medios sensibles que normalmente o por un
acuerdo especial se destinan a dar a conocer nuestra voluntad o querer
interno. 162 En el derecho comn cualquier medio es aceptable si permite
traducir nuestra verdadera voluntad o intencin y su forma ms frecuente ser el
uso del lenguaje, ya sea que se exteriorice mediante un escrito, la palabra
hablada o mediante algn medio de carcter mecnico.
No obstante la alternativa de emplear esta forma general de expresin de la
voluntad, en materia procesal la situacin es completamente diferente, porque
hay dos principios informadores de los procedimientos que rigen sobre esta
materia y que tienen incidencia en el tema. Ellos son el principio de la certeza y
el de la escrituracin o protocolizacin en su caso.
Las principales disposiciones que nos hacen concluir que en materia
procesal la voluntad debe ser manifestada en forma expresa estn contenidas en
el Ttulo V del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, reglas comunes a
todos los procedimientos. Entre ellas destaca el artculo 29, que expresa que se
formar el proceso con los escritos, documentos y actuaciones de toda especie,
que se presenten o verifiquen en el juicio y agrega, en su inciso 2 S, que ninguna
pieza o escrito del proceso podr retirarse sin que previamente lo decrete el
tribunal que conoce de la causa.
De su parte, el artculo 30 seala que todo escrito deber presentarse al
tribunal de la causa por conducto del secretario respectivo y se encabezar con
una suma que indique su contenido o el trmite de que se trate, resultando as
evidente que en el sistema procesal chileno prevalece el principio de la
escrituracin, lo que significa que todas las peticiones que se hagan al tribunal,
como regla general deben hacerse por escrito y que todas las resoluciones,
como se ver ms adelante, tambin debern ser escritas.
Este principio lo confirma el Ttulo 7 referente a las actuaciones
judiciales, en que se seala que de toda actuacin deber dejarse testimonio
escrito en el proceso con expresin del lugar, da, mes y ao en que se verifique,
de las formalidades con que se haya procedido y de las dems indicaciones que
la ley o el tribunal dispongan y agrega que a continuacin y previa lectura
firmarn todas las personas que hayan intervenido y si alguna no sabe o se

LEON: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, op. cit., pg. 27.
188 LOS ACTOS PROCESALES

niega a hacerlo se expresar esta circunstancia. La autorizacin del funcionario


a quien corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la
actuacin. Esta disposicin queda comprendida en el principio que se
denomina de la protocolizacin, lo que significa que no obstante que el acto se
verifique en forma oral, de l debe dejarse constancia escrita en el proceso, de
tal manera que, ya sea que se emplee el principio de la escrituracin o el de la
protocolizacin, nos vamos a encontrar con que la voluntad debe constar en
forma expresa y escrita en el proceso jurisdiccional. Manifestaciones concretas
de este principio las encontramos en las disposiciones del Cdigo de
Procedimiento Civil, que expondremos a va ejemplar.
Otras normas que confirman esta forma de manifestacin de voluntad las
encontramos en diversos preceptos relativos a las resoluciones judiciales, como
lo son los artculos 34, 169, 170 y 171 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Como manifestaciones concretas de expresin de la voluntad de parte, por
su importancia, citamos el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
nos indica las formalidades de la demanda. Ella debe contener una serie de
requisitos que por regla general responden al principio de la escrituracin,
estando todo el sistema tanto orgnico como funcional, basado en la demanda
escrita. Solamente en algunos procedimientos especiales podrn presentarse
demandas verbales y de ellas deber dejarse constancia escrita por aplicacin
del principio de la protocolizacin.
A su vez el artculo 43 del mismo Cdigo, ubicado en las notificaciones,
establece que este acto jurdico procesal se har constar en el proceso por
diligencia que suscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el primero no
puede o no quiere firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma
diligencia, de tal manera que toda notificacin tambin debe constar por escrito
en el proceso.
El artculo 48 en su inciso 2Q, regulando la notificacin por cdula,
establece que practicada sta se pondr en los autos testimonio de la
notificacin con las expresiones que el referido artculo indica. De su parte el
artculo 50, cuando se refiere a la notificacin por el estado diario, que es la
regla general, dice que de las notificaciones hechas en conformidad a este
artculo se pondr testimonio en los autos con indicacin del nombre de las
personas a que se haya enviado el aviso de que trata el artculo 46, de tal modo
entonces que de los elementos bsicos del emplazamiento, que son la demanda,
la resolucin que se dicte y su notificacin, debe dejarse testimonio escrito en el
proceso. En lo relativo a las sentencias, el artculo 169, ubicado en el Ttulo 17
de las resoluciones judiciales, seala que toda resolucin de cualquier clase que
sea deber expresar en letras la fecha y lugar en que se expida y llevar al pie la
firma del juez o jueces que la dicten o que intervengan en el acuerdo, lo que
demuestra que sta debe constar por escrito y, tratndose de la sentencia
definitiva, debe cumplir adems con todos los requisitos previstos por los
artculos 170 del Cdigo de Procedimiento Civil y 500 del Cdigo de
Procedimiento Penal.

188
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

El artculo 85 del Cdigo Orgnico de Tribunales, a propsito de los


acuerdos como forma de manifestacin de voluntad en los tribunales
colegiados, seala que el acuerdo se entender terminado cuando se obtenga
mayora legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobre un fundamento, a lo
menos, en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo comprende, y agrega
el Cdigo que obtenido este resultado se redactar la resolucin por el ministro
que el tribunal sealare, el cual se ceir estrictamente a lo aceptado por la
mayora.
Confirman en materia penal la regla de la protocolizacin, entre otros, los
artculos 89 y 90, del Cdigo de Procedimiento
Penal, que refirindose a la denuncia dicen que sta puede ser hecha de palabra
o por escrito, y agrega que si la denuncia es verbal se extender un acta en
presencia del denunciante, quien la firmar si puede junto con el funcionario
que la recibe, y si el denunciante no pudiere o no supiere firmar, lo har otra
persona a su ruego. La denuncia escrita ser firmada por el denunciante o por un
apoderado especial o por un tercero a ruego del denunciante, si ste no pudiese
o no supiera firmar; es decir, incluso la denuncia verbal debe ser protocolizada
ante el juez respectivo. Esta manifestacin expresa de la voluntad se nos repite
en la generalidad de los medios probatorios.
Sealaremos algunos ejemplos para ilustrar esta caracterstica. La prueba
instrumental es escrita; la prueba testimonial, que es esencialmente verbal,
presenta dos mbitos que nos permiten configurar la escrituracin tambin en
este medio de prueba. El primero se refiere a las personas que estn obligadas a
declarar, pero que no estn obligadas a concurrir, y stas tanto en materia civil
como en materia penal presentarn sus declaraciones por escrito. As lo expresa
el artculo 362 del Cdigo de Procedimiento Civil, que establece que las
personas comprendidas en el Ne 1 del artculo precedente, o sea el Presidente de
la Repblica y otras autoridades, prestarn su declaracin por medio de
informes y expresarn que lo hacen en virtud del juramento que la ley establece
a los testigos. Asimismo, el artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Penal
establece que los funcionarios comprendidos en el NB 1, que se refiere tambin
a las personas que estn obligadas a declarar y no a concurrir, prestarn su
declaracin por medio de informe expresando que lo hacen bajo juramento
como la ley exige a los testigos. Igual cosa debern hacer las personas
comprendidas en el Ne 2, los diplomticos, que pueden o no prestar su
declaracin.
En el segundo orden de cosas, el Cdigo de Procedimiento Civil establece
perentoriamente, en el artculo 370, que las declaraciones de testigos se
consignarn por escrito y sern firmadas por el declarante, las partes, el juez y la
persona que acte como ministro de fe, que es el receptor. El artculo 216 del
Cdigo de Procedimiento Penal seala que terminada la declaracin se ex-
tender por escrito en el proceso y el testigo podr, bajo la direccin del juez,
dictar por s mismo su contestacin. Esta diligencia termina con la firma del
juez, de las dems personas que hubieren intervenido, si pudieren hacerlo, y
ser autorizada por el secretario del tribunal. Tratndose de informe de peritos,
190 LOS ACTOS PROCESALES

el artculo 237 del Cdigo de Procedimiento Penal seala que el informe


pericial se presentar por escrito y contendr las menciones a que se refiere en
sus numerales ls a 3Q. La confesin en materia civil puede hacerse en cualquiera
de los escritos que se presenten al proceso y en el mecanismo de la absolucin
de posiciones las preguntas deben hacerse por escrito y las respuestas debern
contestarse en forma verbal, pero de ellas se dejar tambin testimonio en el
proceso. El artculo 395 hace aplicable a la confesin el artculo 370, que es
aquel que exige que de todo lo declarado se deje constancia escrita en el
proceso. El artculo 772 del Cdigo de Procedimiento Civil, en lo que se refiere
a la casacin, establece que el escrito en que se formaliza el recurso de casacin
en el fondo har mencin expresa de l o los errores de derecho de que adolece
la sentencia recurrida y de qu manera ese o esos errores de derecho influyen
sustancialmente en lo dispositivo del fallo; y si el recurso es en la forma, vuelve
a establecer, el escrito mencionar expresa y determinadamente el vicio o de-
fecto en que se funda y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca.
Con todos estos ejemplos, puede concluirse que en el derecho procesal, por
regla general, la manifestacin de la voluntad debe ser expresada.
Finalmente la manifestacin de voluntad en los recursos debe ser siempre
expresa, como ocurre por ejemplo con la apelacin que deber contener los
fundamentos de hecho y derecho en que se apoya y las peticiones concretas que
se formulan, y con la casacin, regulada en esta parte por el artculo 772, ya
citado.
Como conclusin, puede sealarse que en materia procesal la voluntad debe
ser expresa y manifestada por escrito o, al menos, protocolizada.

7.1.1.2. La voluntad tcita

La voluntad tcita, denominada tambin implcita, se produce cuando la


voluntad se deduce de circunstancias o hechos que conducen necesariamente a
ella y que no podran tener otra significacin si faltara esta voluntad.
La voluntad tcita, tiene para el derecho, igual valor que la voluntad
expresa cuando el sistema la autoriza. En efecto, cuando la ley exige -como en
el derecho procesal ocurre en la generalidad de los casos- que la voluntad sea
expresa, la voluntad tcita no es suficiente para generar el acto jurdico o
producir el efecto deseado por su autor. No obstante, nuestro sistema procesal
considera casos en que acepta como suficiente la manifestacin tcita de la
voluntad.
Es difcil determinar cundo se da la manifestacin tcita, es decir, cundo
existen los Jacta concludentia, o sea, los Jacta ex quibus voluntas concludi potest.
El hecho, para ser concluyente, debe ser unvoco y no equvoco, es decir, debe
ser incompatible con una voluntad contraria a la que se deduce de l. Pero la
incompatibilidad no debe ser lgica y absoluta, como la que puede derivar del
principio de contradiccin, pues basta que sea prctica y relativa, como resulta
del concepto que prevalece en la vida prctica de los negocios. Exigir la

190
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

contradiccin lgica sera lo mismo que hacer extremadamente difcil, si no


imposible, la manifestacin tcita de la voluntad, porque hasta los hechos que la
ley considera como manifestacin tcita de la voluntad, por ejemplo, aceptar la
herencia, pueden interpretarse lgicamente en sentido diverso. Por el contrario,
es evidente que la ley se ha atenido al criterio prctico cuando ha considerado la
restitucin de un ttulo quirografario como hecho que equivale a manifestar la
voluntad de remitir la deuda, o, en general, de declarar liberado el deudor, y el
hecho de continuar en la detentacin del fundo arrendado despus del
vencimiento del contrato de arrendamiento, como manifestacin de la voluntad
de renovarlo. Tambin puede ser hecho concluyente cualquier hecho material o
jurdico, y hasta una declaracin expresa de voluntad que tenga fin diverso.
Pero un hecho que debera considerarse segn el modo comn de pensar como
manifestacin de cierta voluntad, puede perder tal significado cuando va
acompaado de una protesta o reserva. La protesta no es otra cosa que una
declaracin expresa de voluntad por la que una persona, al ejecutar un hecho,
destruye la posibilidad de que se le atribuya el significado que se le dara de otro
modo. La reserva no es ms que la protesta relativa a un hecho que podra
interpretarse como renuncia de un derecho. Empero, la protesta o reserva no
tiene siempre esta eficacia: no la tiene cuando la protesta est en contradiccin
con el hecho que se ejecuta. En esta hiptesis, el hecho prevalece sobre la
manifestacin contraria, y es verdadera dentro de tales lmites la mxima
protestatio contra Jachan non valeO17
En sntesis, la manifestacin de voluntad es tcita o implcita cuando se
deduce de circunstancias o hechos que conducen necesariamente a ella y que no
podran tener otra significacin si faltara la voluntad. Estos hechos deben ser,
pues, concluyentes, es decir, que conduzcan a la voluntad tcita y no a otra
diversa.163
Lo que s debe tenerse muy en claro en materia procesal, para evitar
confusiones conceptuales, es la diferencia que existe entre la voluntad tcita y el
silencio.
Como manifestaciones importantes de voluntad tcita en el sistema
procesal nacional podemos indicar las siguientes:

a) La prrroga de la competencia. El artculo 187 del Cdigo Orgnico de


Tribunales manifiesta que "se entiende que prorrogan tcitamente la
competencia el demandante por el hecho de ocurrir ante el juez interponiendo
su demanda y el demandado por hacer despus de apersonado en el juicio
cualquier gestin que no sea la de reclamar la incompetencia del juez".
Como puede observarse en esta disposicin, se dan todos los presupuestos
para que exista voluntad tcita y el artculo 187 citado le da pleno valor a esta
manifestacin de voluntad hacindole operar el pacto procesal de prrroga de la
competencia.

163
LEON, Avelino: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, op. cit. pg. 27.
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

b) Mandato judicial. El artculo 7Q contiene dos casos de manifestacin tcita de


voluntad. La primera la encontramos en su inciso 1Q, que seala que en el
mandato, aunque no se expresen las facultades que se conceden al mandatario,
siempre ste estar autorizado para tomar parte, del mismo modo que podra
hacerlo el poderdante, en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las
cuestiones que se promuevan hasta la ejecucin completa de la sentencia
definitiva. En este caso el Cdigo da efecto a la voluntad tcita del otorgante
que se genera por el solo hecho de haberse otorgado el mandato, provocndose
los efectos sealados en el artculo 7e.
En segundo lugar, contempla como facultad de la naturaleza del mandato
judicial, la autorizacin tcita que tienen los mandatarios judiciales para delegar
el poder que se les otorg, a menos que expresamente se les haya prohibido.
Esta forma tcita de voluntad est contemplada en el artculo 7Q inciso le parte
final cuando establece que "podr, asimismo, el procurador delegar el poder
obligando al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad".

198
204 LOS ACTOS PROCESALES

De tal forma que si el mandante no prohibe al mandatario el uso de esta


facultad, tcitamente manifiesta su voluntad en el sentido de que el procurador
puede delegar el mandato.

c) La preclusin por la ejecucin de actos incompatibles. En este caso la


preclusin constituye una forma de expresin tcita de la voluntad. Desde el
instante en que manifiesta voluntad expresa de hacer uso de un derecho
procesal, tcitamente reconoce que no har uso de otro que podra haber
ejecutado. As, por ejemplo, cuando el demandado en el juicio ordinario
pudiendo oponer excepciones dilatorias y contesta la demanda, est
renunciando tcitamente a la oposicin de las excepciones dilatorias, puesto
que, de acuerdo a la ley, contestada la demanda, ste ya no podr oponerlas
salvo por la va de la alegacin o defensa. Lo mismo ocurre en el juicio
ejecutivo, cuando opuestas las excepciones, y no obstante existir plazo
pendiente, precluye la oportunidad para hacerlo, ya que el Cdigo establece que
stas debern oponerse todas en un mismo escrito. Por lo tanto, si el ejecutado
as no lo hiciere, pierde la oportunidad de hacerlo posteriormente. Lo mismo
ocurre con las causales fundantes de los recursos de casacin en el fondo y en la
forma, en que agotada la facultad con la interposicin material del recurso,
posteriormente no pueden introducirse modificaciones al libelo en que se
dedujo.

d) Arbitraje. Otro buen ejemplo de voluntad tcita lo encontramos a propsito


de la regulacin de los rbitros en el artculo 235 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, que seala que si las partes no expresan con qu calidad es
nombrado el rbitro, se entiende que lo es con la calidad de rbitro de derecho, o
sea, concurre la voluntad tcita en el sentido de que, al no indicar expresamente
el carcter en que se designa el rbitro, la ley entiende que la voluntad del que lo
nombra es que lo sea de derecho, y por lo tanto, sa es la voluntad del sujeto que
concurre al acto jurdico procesal bilateral de nombramiento de rbitro que se
denomina el compromiso. Lo mismo ocurre con otras clusulas del arbitraje,
como las que se refieren al lugar en que deba seguirse el juicio y al tiempo para
terminarlo. La ley seala en el mismo artculo que si falta al arbitraje la
expresin del lugar en que deba seguirse el juicio, se entender que lo es aquel
en que se ha celebrado el compromiso, y que si faltara la designacin del tiempo
para concluir el proceso, se entender que el rbitro debe evacuar su encargo en
el trmino de dos aos, contados desde la fecha de su aceptacin.
e) Fijacin de la cuanta. Otra interesante manifestacin de voluntad tcita se
produce en la fijacin de la cuanta en las acciones reales. El artculo 118 inciso
2a del Cdigo Orgnico de Tribunales expresa que por el simple hecho de haber
comparecido ante el juez para cualquier diligencia o trmite del juicio todas las
partes juntas o cada una de ellas separadamente, sin que ninguna de ellas haya
entablado reclamo por incompetencia, nacida del valor de la cosa disputada, se
presume de derecho el acuerdo de que habla el inciso anterior y se establece la

204
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

competencia del juez para seguir conociendo del litigio que ante l se hubiera
entablado.
Ello implica una voluntad tcita de la parte en orden a aceptar el valor
monetario del conflicto.

f) Comparecencia al proceso. Otra forma de manifestacin tcita de voluntad la


encontramos en la Ley NQ 18.120, que establece normas sobre la
comparecencia en juicio. Su artculo 1Q establece que la primera presentacin
de cada parte ante cualquier tribunal de la Repblica deber ser patrocinada por
un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, y agrega que esta
obligacin se entender cumplida por el hecho de poner el abogado su firma,
indicando adems su nombre, apellidos y domicilio. En la misma disposicin se
seala que cuando renuncia el abogado deber poner la renuncia en
conocimiento de su parte, pero que si sta designa un nuevo abogado hay una
voluntad tcita en el sentido de que acepta la renuncia de su primitivo
patrocinante.

g) Prrroga de competencia del juez arbitral al tribunal ordinario. La causal en


virtud de la cual cesa el arbitraje previsto por el artculo 240 Ne 1, constituye
otro buen ejemplo de manifestacin tcita de voluntad.
Dice la disposicin: "los rbitros, una vez aceptado su encargo, quedan
obligados a desempearlo. Esta obligacin cesa: 1 Q Si las partes ocurren de
comn acuerdo a la justicia ordinaria o a otros rbitros solicitando la resolucin
del negocio".
En este punto es inequvoca la voluntad tcita de ambas partes de poner
trmino al arbitraje.

h) Designacin de rbitro por las partes. Tal acto implica una renuncia tcita al
ejercicio de las causales de inhabilitacin del juez. As lo establece el artculo
243 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

i) Confesin. El artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil contiene, a mi


juicio, casos en que existe manifestacin tcita de voluntad y otros en que
legisla sobre los efectos del silencio procesal. Corresponde precisar en este
momento qu parte del contenido de la citada disposicin contempla a la
manifestacin tcita de voluntad.
Es nuestra opinin que ello ocurre slo cuando el litigante, compareciendo
a la primera o a la segunda citacin, se niega a declarar o da respuestas
evasivas. En tal caso, dice el Cdigo que se considerar o se dar por confesa a
la parte en todos aquellos hechos que estn categricamente afirmados en el
escrito en que se pidi la declaracin.
Este caso de manifestacin tcita de voluntad debe concordarse con lo
dispuesto en el artculo 284 del Cdigo de Procedimiento Civil, que, ubicado
dentro de las medidas prejudiciales probatorias, establece la facultad para
exigirle a un futuro sujeto del proceso que absuelva posiciones sobre hechos
calificados previamente de conducentes por el tribunal. Agrega el Cdigo que
206 LOS ACTOS PROCESALES

si se ausenta dicha persona dentro de los treinta das subsiguientes al de la


notificacin sin absolver las posiciones o sin dejar apoderado con autorizacin
o instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dar
por confesa en el curso de ste. Este es otro caso en que hay una expresin tcita
de voluntad en la confesin de los hechos objeto de la medida prejudicial.
Tambin en la gestin creadora de ttulos ejecutivos contemplada en el
artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil existe manifestacin tcita de
la voluntad que se genera cuando el citado no comparece al llamado judicial o,
concurriendo, da respuestas evasivas. En esta situacin, dice la ley, se le tendr
por reconocida la firma o por confesada la deuda. O sea, nace el ttulo ejecutivo
que se sustenta en una manifestacin tcita de voluntad. Esta disposicin debe
complementarse con lo previsto por el artculo 436, que establece que
"reconocida la firma, quedar preparada la ejecucin, aunque se niegue la
deuda".
Por ltimo, a propsito de la confesin, debe traerse a colacin el
contenido del artculo 400 del Cdigo de Procedimiento Civil, que en relacin a
su valor probatorio reconoce la existencia de la confesin tcita al indicar
textualmente que "la confesin tcita o presunta que establece el artculo 394,
producir los mismos efectos que la confesin expresa".

j) Accin forzada. El artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil contempla


otro interesante caso de expresin tcita de voluntad.
En efecto, expresa el artculo: "Si la accin ejercida por alguna persona
corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los
demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no
hayan ocurrido a entablarla, quienes debern expresar en el trmino de
emplazamiento si se adhieren a ella.
Si las dichas personas adhieren a la demanda, se aplicar lo dispuesto en los
artculos 12 y 13; si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su
derecho; y si nada dicen dentro del trmino legal, les afectar el resultado del
proceso, sin nueva citacin. En este ltimo caso podrn comparecer en
cualquier estado del juicio, pero respetando todo lo obrado con anterioridad".
Cuando se opte por no adherir a la demanda, existe una voluntad tcita en la
renuncia de su derecho. En este caso el Cdigo dispone que los sujetos
manifiestan tcitamente su voluntad en orden a que caduque su derecho. Por lo
tanto, la voluntad tcita recae en el acto en virtud del cual el sujeto, por la
caducidad, pierde el derecho a entablar su respectiva pretensin.

k) Notificacin tcita. Este es un caso regulado de expresin tcita de voluntad.


El artculo 55 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que, aunque no se haya
verificado notificacin alguna o se haya efectuado en otra forma que la legal, se
tendr por notificada una resolucin desde que la parte a quien afecte haga en el
juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento de dicha resolucin, sin
haber antes reclamado la falta o nulidad de la notificacin.

206
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

Asimismo, por el solo ministerio de la ley, a la parte que solicit la nulidad


de una notificacin, se le tendr por notificada de la resolucin cuya
notificacin fue declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que la
declara. En caso que la nulidad de la notificacin haya sido decidida por un
tribunal superior, esta notificacin se tendr por efectuada al notificrsele el
"cmplase" de dicha resolucin.
En la notificacin tcita se contempla uno de los ejemplos ms
caractersticos en que la ley da efectos a la voluntad no expresada por el sujeto,
como lo indican los incisos 1Q y 2e del artculo 55 citado.
En otra parte de este trabajo examinaremos esta disposicin, a propsito de
la preclusin que opera por haber hecho uso del derecho, agotndose la va de
reclamo, como lo indican ambos incisos del artculo 55.
202 LOS ACTOS PROCESALES

1) Consentimiento en la notificacin. El artculo 39 del mismo Cdigo de


Procedimiento Civil establece que para la validez de la notificacin no se
requiere el consentimiento del notificado.
Puede sostenerse que en esta oportunidad la ley no exige la voluntad del
notificado para la validez de la notificacin, pero tambin puede considerarse
que en este caso existe manifestacin de voluntad tcita, que se produce por el
solo hecho del cumplimiento de la diligencia, con lo cual la ley da por otorgado
el consentimiento del notificado, requisito necesario para la validez.
En concordancia con lo dispuesto por este artculo, la constancia que se
deje de este acto de comunicacin en el proceso, ser suscrita por el notificado y
el ministro de fe y, si el primero no puede o no quiere firmar, se dejar
testimonio de este hecho en la misma diligencia.
Esta norma configura tambin una eventual manifestacin tcita o
presuncin de voluntad en este acto procesal de comunicacin.

m) Integracin de sala en los tribunales colegiados con miembros que no


pertenezcan a su personal ordinario. Cuando ocurra dicha circunstancia, el relator
o secretario pondr en conocimiento de las partes o de sus abogados el nombre
de los integrantes. Estos debern reclamar en ese mismo acto las causales de
inhabilidades que les puedan afectar, de palabra o por escrito, y si as no lo
hacen, hay voluntad tcita en el sentido de que consienten en que integren la
respectiva sala.

n) Nulidad procesal contenida en el artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Civil.


La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los
casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un
vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la
declaracin de nulidad.
La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que
aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento
del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. La
parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha
convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad.
La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo
obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente
cules actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado.

202
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

El inciso 2Q establece un claro caso de manifestacin tcita de la voluntad al


expresar que la parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin
o que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar su
nulidad.
Al igual que en el caso anterior, eta disposicin juega tanto en el mbito de
la manifestacin tcita de voluntad como en el fenmeno preclusivo,
instituciones que se dan la mano en este mbito procesal.

) Procedimiento ejecutivo por obligacin de hacer una obra material. El artculo


537 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa: "Siempre que haya de
procederse de conformidad al artculo anterior, presentar el demandante, junto
con su solicitud, un presupuesto de lo que importe la ejecucin de las
obligaciones que reclama.
Puesto en noticia del demandado el presupuesto, tendr el plazo de tres das
para examinarlo y si nada observa dentro de dicho plazo, se considerar
aceptado.
Si se deducen objeciones, se har el presupuesto por medio de peritos,
procedindose en la forma que establecen los artculos 486 y 487 para la
estimacin de los bienes en caso de remate".
La manifestacin tcita de voluntad se produce claramente cuando puesto el
presupuesto en noticia del demandado, ste no lo objeta dentro de tercero da.
En tal caso, dice el Cdigo, se considerar aceptado, o sea, hay una
manifestacin tcita de la voluntad para que el presupuesto se perfeccione y de
ah que si no paga o no consigna fondos suficientes, se proceder al embargo de
sus bienes para poder subastarlos financiando la construccin de la obra
material por l tcitamente aceptada.

o) Desistimiento. El artculo 151 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que


"el desistimiento de las peticiones que se formulen por va de reconvencin se
entender aceptado, sin declaracin expresa, por el hecho de proponerse; salvo
que la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus de
notificada. En este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su
resolucin reservarse para la sentencia definitiva". Al disponer el Cdigo que se
entender aceptado el desistimiento sin declaracin expresa por el hecho de
proponerse, est consagrando un caso en que la ley da valor a la manifestacin
tcita de la voluntad de desistirse. Este es un importante acto procesal
atendiendo los efectos que produce.
p) Mandatario del ausente. Tambin podemos citar el artculo 11 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que seala que "cuando se ausente de la Repblica alguna
persona dejando procurador autorizado para obrar en juicio o encargado con
poder general de administracin, todo el que tenga inters en ello podr exigir
que tome la representacin del ausente dicho procurador, justificando que ha
aceptado el mandato expresamente o ha ejecutado una gestin cualquiera que
importe aceptacin".
210 LOS ACTOS PROCESALES

Este derecho comprende aun la facultad de hacerle notificar las nuevas


demandas que se entablen contra el ausente, entendindose autorizado el
procurador para aceptar la notificacin, a menos que se establezca lo contrario
de un modo expreso en el poder.
Si el poder para obrar en juicio se refiere a uno o ms negocios
determinados, slo podr hacerse valer el derecho que menciona el inciso
precedente respecto del negocio o negocios para los cuales se ha conferido el
mandato.
Esta disposicin contiene dos casos de manifestacin de voluntad tcita. El
primero se produce cuando el procurador puede justificar que ha aceptado el
mandato expresamente o que ha ejecutado una gestin cualquiera que importe
su aceptacin. Esa gestin cae dentro de la concepcin de manifestacin tcita
de la voluntad. El segundo est contenido en el inciso 2 e del artculo 11, que
seala que el procurador se entiende autorizado para aceptar la notificacin de
nuevas demandas a menos que se establezca lo contrario de un modo expreso
en el poder. Si nada dice, tcitamente manifiesta voluntad en tal sentido.

q) Reconocimiento tcito de instrumentos privados. Expresa el Cdigo de


Procedimiento Civil en su artculo 346 Ns 3: "Los instrumentos se tendrn por
reconocidos: 32 Cuando puestos en conocimiento de la parte contraria, no se
alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su
presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte
con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho
plazo".

r) Convalidacin tcita de la nulidad procesal de actos verificados en el proceso


penal El artculo 71 bis del Cdigo de Procedimiento Penal expresa: "Las
nulidades quedan subsanadas si las partes no las oponen en las oportunidades
establecidas en el artculo anterior; cuando las partes que tengan derecho a
oponerlas hayan aceptado expresa o tcitamente los efectos del acto; y cuando,
no obstante el vicio de que adolezca el acto, ste haya conseguido su fin
respecto de todos los interesados".

s) Aceptacin de la representacin procesal en el proceso penal. Dispone el artculo


278 inciso 42 que "una vez aceptada expresa o tcitamente, la defensa por el
abogado particular es obligatoria para l y no podr abandonarla".
Examinados a la luz de nuestra legislacin estos interesantes casos de
manifestacin tcita de voluntad, puede concluirse que en el sistema procesal
chileno la regla a seguir es la siguiente: para que concurra la voluntad tcita en
la formacin de un acto jurdico procesal debe existir un texto expreso que as lo
disponga. Si no lo hubiere, la voluntad necesariamente debe ser expresada. Si
ello no ocurre, faltar la voluntad como requisito de existencia del acto
procesal.

7.1.1.3. El silencio como manifestacin de voluntad

210
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

El silencio no produce ningn efecto jurdico en el derecho en general ni en el


proceso en particular. "Qui tacet, non utique fatetur, sed tamen verum est eum non
sengare", deca el Digesto y en las Partidas esa regla se tradujo as: "Aquel que
calla non se entiende que siempre otorga lo que dicen maguer non responda; mas
esto es verdad que non no niega lo que oye".
Pero adems, en el trfico forense de Roma y aun en el derecho de los
canonistas, circularon, entre otros, proloquios como stos:
"Qui tacet consentiqare videtur" (el que calla parece que consiente) y
"silentiofit ratihabitio" (el silencio equivale a la ratificacin).164
No obstante el contenido de tales aforismos, hay una serie de casos en que la
ley regula y califica los efectos del silencio, hacindolo generar consecuencias
jurdicas y presumindose as la concurrencia de la voluntad para la formacin
del acto procesal. Desde luego, y aunque ms adelante se comentar
extensamente, puede sealarse que la preclusin, sancin importante de
ineficiencia de los actos procesales, se basa en el silencio procesal traducido en
la inactividad del sujeto a quien le corresponde actuar de acuerdo al
procedimiento aplicado a la sustanciacin del proceso.
Para el anlisis del silencio en funcin de la voluntad manifestada, deseo,
en primer trmino, referirme al tema dentro del marco del derecho comn, para
aplicarlo luego a los actos procesales. Lo hago as concordando con lo
expresado por Coviello, que sostiene que "el silencio considerado en s mismo
no es afirmacin ni negacin, y por eso no puede considerarse como mani-
festacin de voluntad. Sin embargo, no faltan en la ley casos en que se
considera al silencio como manifestacin de voluntad, y por lo tanto la cuestin
se reduce a examinar si son excepcionales o si de ellos puede deducirse un
principio general".580
Quienes atacan el principio de la autonoma de la voluntad usan como
ejemplo precisamente la situacin en que el silencio se considera como una
manifestacin de voluntad, lo que, para ellos, es una incongruencia.165
En relacin a la voluntad, el silencio puede encontrarse en tres situaciones.
La primera de ellas se genera cuando hay un previo acuerdo de las partes para
atribuir expresamente a su posterior silencio valor de manifestacin de
voluntad. En este caso se considera unnimemente que el silencio constituye
manifestacin de voluntad suficiente para generar el acto jurdico en virtud del
pacto que lo sustenta.
La segunda situacin se produce cuando una norma legal da al silencio un
significado concreto. En este caso, al igual que en el caso anterior, el problema
no surge, puesto que es la propia ley la que est provocando o generando
efectos al silencio para formar la voluntad. Por lo tanto, el problema
nicamente se plantea si no se da ni una ni otra de estas hiptesis, o sea, cuando
ni las partes ni la ley disponen acerca de los efectos del silencio. No obstante
que la doctrina es variable, sobre este particular puede decirse que, en general,

164
MERCADER, Amlcar: El Silencio en el Proceso, en honor a Hugo Alsina
8
pg. 489.
1S1
Vase El Negocio Jurdico, de CARIOTA, pgs. 61 y 62.
212 LOS ACTOS PROCESALES

el silencio no produce efectos jurdicos, no forma voluntad. No obstante, si


concurre un conjunto de circunstancias, en ciertos casos puede sostenerse con
buenas razones que el silencio va a producir voluntad con todos sus efectos
jurdicos.
El problema del silencio cobra especial importancia tratndose de la
posicin de una persona frente al mandato de una norma imperativa, entendida
como aqulla en que el sujeto debe hacer lo que le ordena la ley.
Si no lo hace, su silencio va a producir efectos jurdicos en su contra y el
problema consiste en saber si los producir siempre o slo cuando la ley as lo
determina. Si los producir cuando la ley lo determine, se concluye entonces
que el silencio vale como manifestacin de voluntad slo en los casos en que la
ley los ha establecido por motivos especiales; pero de todos modos no se llega a
explicar cmo el silencio del que contraviene la obligacin de hablar debe
considerarse como manifestacin de voluntad que implique renuncia a un
derecho o asuncin de obligaciones, mientras que, por regla general, cualquier
hecho, positivo o negativo, que constituye incumplimiento de una obligacin es
un hecho ilcito que produce solo la consecuencia del resarcimiento de daos,
cuando stos se hayan producido; as, el que calla teniendo la obligacin
jurdica de hablar, no consiente, sino que comete culpa; no realiza un negocio
jurdico, sino un hecho ilcito.
Piensa otro, con mayor exactitud cientfica, que el silencio importa
manifestacin de voluntad cuando es unvoco, no slo segn los criterios
lgicos, sino tambin de acuerdo con los criterios prcticos: la misma regla que
sirve para decidir cundo son concluyentes los hechos positivos debe valer por
lo que mira al hecho negativo del silencio. Mas puede observarse en contrario
que si el criterio de la incompatibilidad puede valer respecto de los hechos
positivos, no vale respecto del hecho negativo del silencio, que por s mismo es
siempre equvoco. Slo las circunstancias positivas que lo acompaan podrn
hacer que se interprete en un sentido antes que en otro; pero entonces sern
estos hechos los que servirn para que se infiera la verdadera voluntad, no el
silencio por s solo. Creemos por eso que, salvo los casos expresamente
admitidos por la ley, el silencio no equivale a manifestacin tcita de voluntad;
y en esos mismos casos puede decirse con mayor exactitud que hay una
presuncin de voluntad ms que una voluntad efectiva. A los casos
contemplados por la ley no pueden agregarse aquellos en los que el magistrado
fija un trmino, transcurrido el cual, el silencio vale como adhesin o renuncia;
porque o estos casos estn considerados por la ley misma, y no se puede hacer
con ellos una categora aparte, o no estn considerados, y entonces son casos
imaginarios, ya que el magistrado no puede hacer a su arbitrio que del simple
silencio observado por una persona despus de la orden de hablar se derive la
adquisicin o la prdida de un derecho.166
En Chile el tema del silencio frente al derecho fue estudiado inicialmente
por Arturo Alessandri Rodrguez, en un informe en derecho sobre la materia

166
COVIELLO: Doctrina..., op. cit., pgs. 397 y 398.

212
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

que aparece publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia,


correspondiente al ao 1941, bajo el ttulo de "El valor jurdico del silencio". 167
El profesor Alessandri sostiene en su erudito informe que, jurdicamente,
el silencio supone la ausencia de toda manifestacin de voluntad, aun tcita; la
completa inaccin o pasividad del sujeto en trminos tales que es imposible
conocer su pensamiento en favor o en contra del contrato que se le propone.
Hace innegable que en ciertas ocasiones el silencio produce efecto jurdico.
Desde luego, cada vez que la ley dispone algo, salvo estipulacin en contrario,
el silencio de las partes significa aceptacin de la regla legal.
El silencio opera en dos reas. La primera, cuando la obligacin de hablar
o de manifestar su voluntad est impuesta por la ley y la persona no dice nada.
El silencio aqu producir una determinada consecuencia, porque as lo
dispone la ley. Existe un antiguo aforismo romano que expresa que: "quien
calla otorga cuando ha podido y debido hablar, y en los dems casos quien
calla nada otorga".
La segunda rea, que es la que tiene mayor repercusin desde el punto de
vista jurdico, plantea los casos en que los efectos del silencio no estn
regulados por la ley. Cabe preguntarse si en estos casos podr darse una
manifestacin de voluntad, y si, por ltimo, puede este silencio dar origen a
una consecuencia jurdica. Planiol y Ripert hablan del silencio
circunstanciado, para dar a entender que ste podra llegar a constituir una
manifestacin de voluntad suficiente para generar un contrato, cuando va
acompaado de otras circunstancias que permitan considerarlo sin ambi-
gedades como expresin de la voluntad de la persona de que se trata.168
Retornando a la posicin del profesor Alessandri en su informe ya
comentado, ste expresa que en materia civil, en general, el silencio no
produce efecto, salvo en los tres casos que l plantea. El primero de ellos
ocurre cuando la ley da valor expresamente al silencio, el segundo cuando las
partes han convenido que el silencio produzca efectos, y el tercero cuando las
circunstancias que lo acompaan permiten atribuirle ese carcter. Los dos
primeros ya fueron comentados, y es este ltimo el que presenta especial
inters para nosotros.
En principio puede afirmarse que en materia procesal el silencio no
constituye manifestacin de voluntad, salvo en los casos en que la propia ley
expresamente lo decida, por lo cual resulta de especial importancia recopilarlos
en este trabajo.
En concordancia con lo expresado, estudiaremos cules son los efectos del
silencio en materia procesal.
Como axioma, puede decirse que, en principio, el silencio en materia
procesal no produce efecto alguno. Como enseaba el profesor Daro
Benavente en su curso de derecho procesal, "quien calla no otorga". No
obstante la formulacin de esta premisa, la inactividad de los sujetos del

18
Revista de Derecho y Jurisprudencia, l. 38, sec. Ia, pg. 133.
168
PLANIOL y RIPERT: Tratado Elemental de Derecho Civil, t. 6Q, Nfi 109, pg. 59.
214 LOS ACTOS PROCESALES

proceso produce importantsimas consecuencias en los actos regulados por


nuestra disciplina. En efecto, todo el avance del proceso est basado en la
operacin del principio del orden consecutivo legal, y ello supone que si la parte
no hace uso de sus derechos procesales dentro de las oportunidades que le
seala la ley y no responde a sus cargas, los pierde y, justamente, los pierde por
el silencio que guarda frente a la alternativa que la ley de procedimiento le
ofrece de actuar. En esta condicin, podemos aparentemente entrar en una
contradiccin al afirmar que el silencio no produce efectos procesales, para
luego sostener que la base de todo procedimiento es la aplicacin del principio
de preclusin.
Trataremos de armonizar esta situacin y de explicar el silencio dentro del
sistema de manifestacin de la voluntad en los actos jurdicos procesales.
Para analizarlo, tenemos que distinguir dos situaciones diferentes: la
primera es la preclusin y la segunda los casos concretos en que la propia norma
procesal regula los efectos del silencio. Comenzaremos por la preclusin para
luego examinar algunas situaciones en nuestro derecho positivo.
El derecho de las partes a realizar actos en un proceso preclu- ye cuando ya
no pueden hacerlo eficazmente.
Este tema lo desarrollar posteriormente en este mismo libro al examinar
las sanciones de ineficacia de los actos procesales, una de las cuales es la
preclusin. Por ahora slo corresponde observarla para explicar el silencio
como forma de manifestacin de la voluntad.
La preclusin se define generalmente como la sancin legal a los actos
verificados fuera de los lmites indicados por la ley de procedimiento para su
realizacin. El lmite ms importante que la ley establece para el ejercicio de
derechos procesales es el tiempo, y por ende la preclusin tendr como primera
causal su transcurso, que impide que los actos procesales que no hayan sido
verificados dentro de plazo, se puedan generar vlidamente despus.
Los plazos, a su turno, son los trminos que la norma procesal otorga a las
partes para la realizacin de un acto; si el plazo es fatal, la oportunidad precluye
por el solo ministerio de la ley, y si no lo es, requerir de la actividad de la
contraparte para que este finalice. Para comprender cabalmente esta situacin,
hay que partir recordando la garanta constitucional del debido proceso con-
tenida en el artculo 19 Ns 3Q en sus incisos le y 4Q. Del proceso nacen derechos,
obligaciones y cargas, para el demandante y para el demandado,
configurndose un conjunto de medios o herramientas procesales que ellos
tienen para accionar y pretender, para excepcionarse y defenderse. Los
derechos deben invocarse y verificarse de acuerdo con la norma de
procedimiento que siempre indicar los trminos u oportunidades para hacerlo.
La ley los seala, y si las partes no los verifican, en definitiva, el juez resolver
y la sentencia quedar ejecutoriada operando la mxima preclusin que al decir
de Giuseppe Chiovenda, es la cosa juzgada misma. Los cdigos de
enjuiciamiento estn llenos de ejemplos de preclusin de derechos, que luego
examinaremos en el desarrollo de este captulo.

214
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

Corresponde a continuacin referirnos a algunos casos en que los efectos


del silencio estn regulados expresamente por la ley, lo que permitir precisar
de mejor forma este planteamiento en torno a sus efectos en los actos
procesales.

a) Confesin provocada. Dice el artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil:


"Si el litigante no comparece al segundo llamado, o si, compareciendo, se niega
a declarar o da respuestas evasivas, se le dar por confeso, a peticin de parte,
en todos aquellos hechos que estn categricamente afirmados en el escrito en
que se pidi la declaracin.
Si no estn categricamente afirmados los hechos, podrn los tribunales
imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni
exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta por treinta das sin perjuicio de
exigirle la declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el
pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste.
Cuando el interrogado solicite un plazo razonable para consultar sus
documentos antes de responder, podr otorgrsele, siempre que haya
fundamento plausible para pedirlo y el tribunal lo estime indispensable o
consienta en ello el contendor. La resolucin del tribunal que conceda plazo
ser inapelable".
En este caso, si no concurre el absolvente, se producir un efecto procesal
importante del silencio, que afectar a la parte que citada legalmente a absolver
posiciones no lo hace. En mi opinin, la inconcurrencia a la absolucin de
posiciones sobre un pliego que contenga preguntas asertivas coloca al
silencioso en la posicin de reconocer todos los hechos que estn
categricamente afirmados en las preguntas en que se solicit su declaracin.
Por lo tanto, en este caso, su silencio, su inconcurrencia, produce el
reconocimiento con valor de plena prueba en su contra acerca de los hechos que
figuren en el pliego. Ello justifica la seguridad de la doble citacin que debe
hacerse al procurador de la parte para que la haga concurrir a prestar declaracin
confesional, ya que si no lo hace, se tendr por confeso. En este caso su confe-
sin opera por su silencio unido al mandato de la ley.
La confesin es un acto procesal importante y en este caso se genera por el
silencio del confesante.
La situacin es diferente en materia penal. En efecto el artculo 484 del
Cdigo de Procedimiento Penal dispone que el silencio del imputado no
implicar un indicio de participacin, culpabilidad o inocencia y el 484 bis A
afirma que no hay confesin ficta en el proceso penal.

b) Jactancia. El artculo 269 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa


"Cuando alguna persona manifieste corresponderle un derecho de que no est
gozando, todo aquel a quien su jactancia pueda afectar, podr pedir que se la
obligue a deducir demanda dentro del plazo de diez das, bajo apercibimiento, si
no lo hace, de no ser oda despus sobre aquel derecho. Este plazo podr
ampliarse por el tribunal hasta treinta das, habiendo motivo fundado".
216 LOS ACTOS PROCESALES

En este caso, si transcurren los diez das que la ley le otorga para presentar
su demanda y el eventual demandante jactancioso no lo hace, dice el Cdigo
que no ser oda despus sobre aquel derecho. En otras palabras, pierde por su
inactividad, por su silencio, la posibilidad de deducir su pretensin enjuicio.
El propio artculo 271 establece que si se da lugar a la querella de jactancia y
vence el plazo concedido al jactancioso para deducir su accin, deber la parte
interesada solicitar al tribunal que declare su inactividad procesal, resolucin
que ser la que hace generar efectos jurdicos al silencio.

c) Accin forzada. El artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil, que ya


citamos parcialmente como ejemplo de voluntad tcita, tambin contiene un
caso en que el silencio produce efectos procesales; esta situacin ocurre
cuando los futuros demandantes debidamente emplazados nada dicen dentro
del trmino legal, o sea, guardan silencio frente al emplazamiento. En esta
oportunidad, es el artculo 21 inciso 2e el que dispone que en tal caso les
afectar el resultado del proceso sin nueva citacin, y agrega que ello es sin
perjuicio de que puedan comparecer en cualquier estado del proceso, pero
respetando todo lo obrado con anterioridad. Por lo tanto, el silencio estara
provocando el efecto de legitimar todo lo obrado en su ausencia en el
respectivo proceso.

d) Tercer poseedor de la finca hipotecada. El artculo 758 del Cdigo de


Procedimiento Civil expresa: "Para hacer efectivo el pago de la hipoteca,
cuando la finca gravada se posea por otro que el deudor personal, se notificar
previamente al poseedor, sealndole un plazo de diez das para que pague la
deuda o abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada".
En mi opinin, aqu el silencio, o sea, la inconcurrencia de la voluntad en
el sentido de que el tercer poseedor de la finca hipotecada pague o abandone la
finca dentro del plazo legal, coloca al inconcurrente en la posicin de que se
pueda rematar su finca hipotecada, o sea, desposeerlo, como dice el Cdigo,
para hacerse pago el acreedor con el precio del remate.

e) Citacin de los acreedores hipotecarios de grado posterior en el juicio ejecutivo.


El artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil seala: "Si por un acreedor
hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el
deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente,
citados conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de
sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus
hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn
devengados.
No diciendo nada en el trmino del emplazamiento, se entender que optan
por ser pagados sobre el precio de la subasta.
Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o
se le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el artculo 2477 de
dicho Cdigo.

216
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores, se


verificarn en audiencias verbales con el interesado o los interesados que
concurran".
Este es uno de los ms claros casos en que el silencio produce efectos
procesales y lo dice expresamente el Cdigo en su inciso 2Q al sealar: "no
diciendo nada", o sea, guardando silencio en el trmino de emplazamiento, se
entender que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta y en este caso
su posicin inactiva provoca como resultado el que seala el referido inciso del
artculo que se cita.

f) Obtencin de medidas prejudiciales. El artculo 280 del Cdigo de


Procedimiento Civil, reglamentando la carga procesal de quien obtuvo medidas
prejudiciales, expresa que "aceptada la solicitud a que se refiere el artculo
anterior, deber el solicitante presentar su demanda en el trmino de diez das y
pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podr ampliarse
hasta treinta das por motivos fundados.
Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continen
en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta peticin el
tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedar responsable
el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso su
procedimiento".
En este caso la ley le est dando efectos al silencio, puesto que el inciso 2 S,
como ya se observ, expresa que si no se deduce la demanda oportunamente o
no se ratifica la peticin de medidas prejudiciales, se dejarn sin efecto las
decretadas y adems, como ya se dijo, el procedimiento por inaccin silenciosa
del sujeto se considerar doloso. La ley establece que el acto generado por el
silencio contiene dolo, con lo que se demuestra que existe voluntad.

g) Comparecencia del apelado a mantener su recurso en segunda instancia. El


artculo 202 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa que "Si no comparece
el apelado, se seguir el recurso en su rebelda por el solo ministerio de la ley y
no ser necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales
producirn sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien.
El rebelde podr comparecer en cualquier estado del recurso, representado
por el procurador del nmero".
Al establecer el Cdigo que las resoluciones producirn sus efectos
respecto del apelado desde que se pronuncien, la ley est dando efectos al
silencio procesal al considerar rebelde al sujeto, al que no es necesario notificar
en lo sucesivo como consecuencia de su inactividad.

h) Vista de la causa en segunda instancia. El artculo 199 inciso 2e del Cdigo de


Procedimiento Civil dice que "Vencido este plazo, el tribunal de alzada
ordenar traer los autos en relacin, si se hubieren solicitado oportunamente
alegatos. De lo contrario, el Presidente de la Corte ordenar dar cuenta y
218 LOS ACTOS PROCESALES

proceder a distribuir, mediante sorteo, la causa entre las distintas salas en que
funcione el tribunal".
En este caso el silencio produce el efecto de eliminar los alegatos de la
vista de la causa por el solo hecho de que una de las partes, dentro del trmino
para comparecer a la segunda instancia, no solicite los alegatos respectivos.

7.1.2. LA VOLUNTAD REAL Y LA VOLUNTAD EXPRESADA


EN EL ACTO JURDICO PROCESAL

Otro tema importante para el anlisis de la voluntad como elemento de


existencia del acto jurdico procesal es el referente a la coincidencia que debe
existir entre la voluntad real y la voluntad declarada o expresada. Esta materia
presenta especial relevancia en materia procesal en lo que guarda relacin con
la presencia del dolo en el proceso, en el fraude procesal, en la declaracin de
testigos que lo hacen cometiendo el delito de falso testimonio, en la
prevaricacin del juez en el uso indebido del proceso y en el proceso simulado
o fraudulento. Es por esta razn que dedicaremos algunas lneas al desarrollo
de estas ideas inmersas en el tema de la voluntad de los actos procesales.
En general, debe existir correspondencia entre la voluntad real o querida y
la voluntad expresada. Si hay discrepancia, sta puede producirse
intencionalmente o sin la intencin de provocar esta disociacin. Si el acto se
ejecuta sin la voluntad de provocar el resultado, entramos a la teora del error.
Por el contrario, si se realiza con la precisa voluntad de producir un efecto
distinto, estamos penetrando en el campo de la simulacin.
Para ilustrar este comentario, debo precisar que, sobre este tema, se han
desarrollado fundamentalmente dos teoras, que se denominan la teora de la
voluntad real u objetiva, sostenida por la escuela francesa, y la teora de la
declaracin de la voluntad, que postula la escuela alemana.
La primera teora la plantea y la resume Savigny, quien considera que la
voluntad interna es el principal elemento del acto jurdico, y afirma que a su
juicio la declaracin no es ms que el medio de revelar o exteriorizar aqulla.
Por lo tanto, para cualquiera interpretacin de la voluntad debe buscarse e
indagarse en el fuero interno del sujeto para saber cul fue esa voluntad, toda
vez que el derecho protege el querer del individuo. Nuestro Cdigo Civil sigue
esta doctrina y un buen ejemplo para comprobarlo lo podemos encontrar en el
artculo 1560, que expresa que "conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras". Por su
parte, para que una persona se obligue para con otra por un acto o declaracin
de voluntad es necesario que consienta en dicho acto o declaracin y su
consentimiento no adolezca de vicio. Por lo tanto, por sobre la voluntad
declarada que adolece de un vicio, prevalece la interna y verdadera voluntad.
Contra esta doctrina reaccion la teora volitiva, que se formula basada en
la seguridad del trfico jurdico y en la buena fe de terceros. Han sido los
autores alemanes los que, fundamentalmente, la formularon y a su tenor en la
declaracin de voluntad debe primar por sobre la voluntad interna, lo

218
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

exteriorizado, en caso de desacuerdo entre una y otra, porque ella determina la


formulacin de los actos; el querer interno de los individuos no puede
considerarse para el derecho, ya que slo produce efectos jurdicos en la
medida en que ha sido declarado.169 Entre ambas posiciones han surgido teoras
eclcticas que no es del caso comentar, por no estimarlo necesario para el
anlisis de la voluntad como requisito de existencia de los actos procesales.

7.1.3. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS PROCESALES

Otro tema de trascendental importancia para un buen estudio de los actos


procesales se refiere a la aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad
en la generacin de estos actos jurdicos. Este principio, denominado tambin
de la libertad jurdica, es el que permite a las personas ejecutar los actos que
deseen y determinar libremente su contenido y efecto con las solas limitaciones
naturales que les impone la ley.
El principio de la autonoma de la voluntad es una doctrina jurdica segn
la cual toda obligacin reposa esencialmente en la voluntad de la parte que la
manifiesta.
Decir que la voluntad es autnoma significa que ella es libre para crear los
derechos y obligaciones que le plazcan. La voluntad se basta a s misma.170
Filosficamente, la autonoma de la voluntad reposa en la afirmacin de la
libertad natural del hombre. Es el resultado del racionalismo de los Tiempos
Modernos, cuyos postulados se plasman, con la Revolucin de 1789, en la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Esta se caracteriza
por afirmar la prevalencia de los derechos del individuo por sobre los del
Estado. La sociedad debe reconocer al hombre las ms amplias garantas
individuales como expresin de la libertad, que le pertenece naturalmente.
Nuestra Constitucin Poltica as lo expresa en su artculo 1 B cuando dice "el
Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien
comn".
La libertad natural del hombre, uno de los aportes del cristianismo a la
civilizacin, es llevada al extremo mximo por los racionalistas de los siglos
XVIII y XIX, llegndose a entender que nada hay sobre ella. El clmax del
pensamiento racionalista es la libertad natural del hombre, de la cual la libertad
de su voluntad, o sea, la autonoma de la voluntad, viene a ser una aplicacin
particular.
De la autonoma de la voluntad se colige que el hombre no podra quedar
vinculado por obligaciones en las cuales no ha consentido y, recprocamente,
que toda obligacin querida por el hombre debe producir efectos.
A la luz del racionalismo, la voluntad es tan fuerte que la sociedad misma
es explicada como el resultado de un acuerdo de voluntades de los hombres,
destinado a constituirla (tesis del contrato social). Si la voluntad individual ha

169
VODANOVIC: Curso de Derecho Civil, op. cit,, pg. 388.
170
LPEZ SANTA MARIA, J.: Los Contratos. Parte General, pg. 165.
220 LOS ACTOS PROCESALES

sido tan poderosa como para crear la sociedad, y las obligaciones entre ella y
los individuos, con mayor razn la sola voluntad puede crear las obligaciones
contractuales.

220
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

El principio de la autonoma de la voluntad se aplica a cualquier acto


jurdico y rige, en general, para la manifestacin de la voluntad dentro de
nuestro sistema legal. No obstante deberemos concluir que -en materia
procesal- el principio de la autonoma no es de aplicacin general, teniendo
importantes limitaciones, ya que los sujetos para hacer uso de los derechos
procesales, deben ajustarse estrictamente a la ley que fija en cada caso el proce-
dimiento que deben seguir. O sea, deben ejecutar sus actos de acuerdo a la ley y
su autonoma slo les servir para decidir si los ejecutan o no.
La excepcin ms violenta a esta autonoma la encontramos en el
emplazamiento procesal, en virtud del cual una persona ingresa al proceso en
calidad de sujeto pasivo con, sin o contra su voluntad. En efecto, el demandado,
en virtud de una orden judicial notificada, es obligado por el emplazamiento a
entrar al proceso, sin que para nada juegue su voluntad para incorporarse a la
relacin procesal que lo obliga al cumplimiento de la sentencia. Este hecho
resulta an ms categrico y traumtico en el proceso penal, donde se autoriza
al juez para ordenar la detencin del sujeto en contra del cual existen fundadas
sospechas de que ha participado en un hecho que reviste caracteres de delito,
pudiendo privarlo de su libertad aun antes de que sea parte del juicio. Este ser
materialmente detenido para ser puesto a disposicin del tribunal y,
naturalmente, la detencin se producir con o sin su voluntad, e incluso, como
es de general ocurrencia, contra su voluntad.
Luego, el auto de procesamiento lo incorporar al proceso transformndolo
en parte sin que para nada se tome en cuenta su voluntad, pudiendo privarlo,
como su consecuencia, indefinidamente de su libertad. Esta resolucin es otro
buen ejemplo para demostrar cmo las sentencias obligan por la potestad
jurisdiccional que invisten sin que sea necesaria la concurrencia de la voluntad
del sujeto para que ello ocurra. La teora de Chiovenda sobre la jurisdiccin es
categrica en este sentido cuando afirma que el juez al sentenciar se sustituye a
la voluntad de las partes en conflicto, para resolverlo, con lo cual el principio de
la autonoma de la voluntad no tiene aplicacin alguna en este mbito una vez
que el tribunal asume el control jurisdiccional, sustituyndose a la voluntad de
las partes. La voluntad debe manifestarse en el proceso ajustada estrictamente a
las formas sealadas por la ley de procedimiento.
El derecho procesal muestra ciertos casos en que, incluso, puede forzarse al
sujeto a expresar su voluntad, lo que no ocurre!
224 LOS ACTOS PROCESALES

en general, en el derecho comn. Como ejemplo clsico podemos sealar la


obligacin que tienen los testigos de declarar, tanto en los procesos civiles
como penales. En efecto, el artculo 189 del Cdigo de Procedimiento Penal
establece la obligacin de toda persona que reside en el territorio nacional a
concurrir, y en su artculo 190 lo obliga a declarar, y si ste no manifiesta su
voluntad a travs de la declaracin que le solicita el tribunal, podr mantenerlo
en arresto hasta que lo haga, de tal manera que aqu ya no estamos en presencia
de la autonoma de la voluntad, sino de un verdadero forzamiento en su
ejercicio.
Este fenmeno constituy la regla general en el procedimiento inquisitivo
usado en la Edad Media, en que la confesin era forzada. Hoy en da se ha
reversado esta situacin de acuerdo al mecanismo previsto por los Cdigos de
Procedimiento Civil y Penal para la confesin.
La obligacin de concurrir y declarar de los testigos, en materia civil, est
ratificada por lo dispuesto en el artculo 359 del ramo.
Tambin en este orden de ideas y sin perjuicio de ser la potestad pblica
quien hace exigible el cumplimiento de la sentencia, podemos fijar cul es la
posicin del demandado en contra del cual se dicta una sentencia condenatoria.
En ese caso sta se cumple con, sin o contra su voluntad, lo que indudablemente
constituye una excepcin al principio general de la autonoma en la realizacin
de los actos jurdicos.
Igualmente debemos recordar, a propsito de la autonoma de la voluntad,
artculos como el 8e del Cdigo de Procedimiento Civil, que se refiere a la
representacin que tienen los gerentes o administradores de sociedades civiles o
comerciales y el presidente de las corporaciones o fundaciones con
personalidad jurdica. Estos se entendern, y ah la autonoma de la voluntad
resulta quebrantada, autorizados para litigar a nombre de ellas con las
facultades del inciso l2 del artculo 7e mandato judicial, no obstante
cualquier limitacin establecida en los estatutos o actos constitutivos de la
sociedad o corporacin. Por lo tanto, por sobre la autonoma de la voluntad de
los otorgantes prevalece la concepcin pblica del derecho procesal claramente
manifestada en el artculo 8Q.
El mismo comentario puede hacerse a propsito del mandato judicial,
puesto que el artculo 7S seala que las clusulas en que se nieguen o limiten las
facultades expresadas en el inciso 1Q, que autorizan para representar, son nulas.
Prevalece, nuevamente, la ley por sobre la autonoma de la voluntad de los
otorgantes.
Excepcionalmente, la autonoma de la voluntad tiene aplicacin en el
derecho procesal en casos concretos a los cuales me referir cuando tratemos
los mecanismos autocompositivos para la solucin de ciertos conflictos a
propsito de los actos procesales bilaterales, siendo sus ejemplos clsicos la
transaccin, el avenimiento, la conciliacin; el nombramiento de rbitros y los
pactos procesales.
Como conclusin, puede decirse que el principio de la autonoma de la
voluntad no se aplica a los actos procesales salvo cuando la ley expresamente lo

224
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

autoriza, toda vez que la norma de procedimiento les exige que acten en
conformidad a ella.

7.1.4. LA SIMULACIN DE VOLUNTAD

Deseo referirme muy brevemente a la simulacin de voluntad por la


trascendencia que presenta en materias procesales.
La simulacin consiste en aparentar una declaracin de voluntad que no se
desea, contando con la aquiescencia de la parte a quien esa declaracin va
dirigida. La simulacin produce consecuencias jurdicas y tiene por objeto, en
general, engaar a los terceros o cometer un fraude a la ley. "La simulacin
presenta semejanza con el dolo en cuanto ste oculta tambin un pensamiento
secreto bajo una apariencia engaosa, pero mientras el dolo se dirige contra una
de las partes para obtener su consentimiento, engandola, y es obra del otro
contratante o de un tercero, en la simulacin las partes dan su aquiescencia con
pleno conocimiento de causa, pero en forma oculta para que el acto sea
ignorado por los terceros a quienes no se quiere mostrar."171 "La simulacin es,
pues, el modo de ser del acto (imperativo), segn el cual su forma es querida en
relacin con un inters cuya satisfaccin requiere, no la realidad, sino slo la
apariencia del efecto jurdico que la ley le atribuye; en otros trminos: es
simulado el acto (imperativo) cuando se realiza sin inters en la produccin del
efecto jurdico propio de su forma. Que despus el inters del agente excluya la
produccin de cualquier efecto jurdico o bien requiera la produccin de un
efecto jurdico distinto del que la ley atribuye al acto, sirve para distinguir la
simulacin absoluta, de la relativa.
La simulacin consiste en querer una cosa diversa de la contenida en la
declaracin, conscientemente y con el asenso de la parte a la que va dirigida la
declaracin. La caracterstica de la simulacin que la distingue de la reserva
mental, estriba en el acuerdo con la parte a la que se dirige la declaracin. Por
eso, mientras es posible la reserva mental en todos los negocios jurdicos, la
simulacin lo es tan slo en los contratos y en aquellos actos unilaterales en que
la declaracin de voluntad ha de enderezarse a una persona determinada que
debe tener conocimiento de la misma, como en la notificacin de una cesin de
crdito, en un requerimiento, en un despido. Por eso tambin, mientras el
negocio jurdico con reserva mental es vlido en principio, el simulado es
siempre nulo, ya que la parte que recibe la declaracin no verdadera no slo
reconoce el desacuerdo, sino que lo ha querido de acuerdo con el declarante.172
En este sentido, la simulacin se concibe netamente como un modo de ser
del acto segn la causa y no como un modo de ser segn su voluntad.
Tradicionalmente, la simulacin se considera, en cambio, segn otra directiva y
se define, por tanto, como divergencia entre la voluntad verdadera y la voluntad

171
PAILLAS, Enrique: La Simulacin, pg. 10.
172
COVIELLO: Doctrina General del Derecho Civil, pg. 412.
226 LOS ACTOS PROCESALES

declarada, lo que, segn el anlisis por m efectuado del elemento formal, se


traducira en una divergencia entre forma y voluntad (intencin)". 173
En general la doctrina acepta dos clases de simulacin: la simulacin
absoluta y la simulacin relativa. Hay simulacin absoluta cuando la voluntad
manifestada en un acto o contrato no corresponde a la voluntad real. Aqu se
celebra un acto jurdico que nada tiene de real y que es absolutamente ficticio,
en cambio la simulacin relativa implica la realizacin de un acto diferente del
manifestado, ya que se disfraza la naturaleza jurdica de un contrato, pero en
esencia existe una voluntad para contratar.
El acto jurdico es absolutamente simulado cuando genera una apariencia
que carece de contenido, como bien lo manifest una sentencia de la Corte de
Miln, en Italia, al decidir que "el acto simulado se resuelve en la creacin de un
hecho imaginario con el cual, bajo apariencias engaosas, se trata de hacer creer
que el hecho fue verdadero y conforme con la intencin de las partes". 174
El acto, en la simulacin absoluta, es ficticio, porque la voluntad no est
destinada a crear efectos jurdicos, sino que est dedicada a engaar a los
terceros; existe voluntad, pero de simular, mas no existe la voluntad de generar
el efecto propio del acto que se simula.
El profesor Fernando Mujica ensea que la simulacin supone, por su
esencia, la no sinceridad de la declaracin o manifestacin de voluntad que se
formula, en trminos tales que el acto o contrato que se dice celebrar es o
puramente ficticio y no obedece a nada real, o bien oculta bajo su apariencia
una voluntad verdadera pero diferente. En el primer caso, cuando esta
apariencia no encubre realidad alguna, se est frente a lo que la doctrina
denomina simulacin absoluta. En el segundo, cuando el acto aparente
constituye slo un disfraz que esconde un acto real, pero secreto y distinto, que
es el que sus autores han querido efectivamente celebrar, nos encontramos ante
la llamada simulacin relativa.
La simulacin en Chile tiene sanciones chiles y penales. En el campo
procesal la simulacin generar la inexistencia procesal o la nulidad por falta de
consentimiento, que podr traducirse en la nulidad del proceso por dolo.
La doctrina cientfica y la jurisprudencia repudian al proceso simulado
mediante el cual se intenta lograr un fin distinto a la tutela del derecho
falsamente alegado, aqu hay un proceso que adems de simulado, es aparente
y, por lo tanto, inexistente.175
Desde el punto de vista punitivo, el artculo 466 del Cdigo Penal
contempla casos concretos de simulacin, dentro de las estafas y otros engaos.
Precisa que el que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado comete
delito y estar afecto a las sanciones que establece el Cdigo Penal. A su vez,
los actos simulados del deudor que cae en quiebra estn sancionados expresa-
mente por la legislacin mercantil especial.

173
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal, t. III, pg. 463.
174
FERRARA: La Simulacin de los Negocios Jurdicos, pg. 173.
175
PRIETO-CASTRO: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 365.

226
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

El estudio de la simulacin en el derecho procesal es muy trascendente, ya


que desnaturaliza las funciones propias del proceso y nos enfrenta a situaciones
crticas, como el proceso fraudulento, que puede llegar a provocar el efecto de
una cosa juzgada, que tendr el carcter de aparente, pero que est en un
proceso simulado, donde una sentencia no podr llegar a la cosa juzgada real,
pero s producir una apariencia de la misma. Esto confirma la importancia que
tiene el examen del proceso como acto procesal complejo y el estudio de sus
requisitos de existencia.
Fernando Fueyo precisa el concepto y mbito de la simulacin cuando
seala que ella descansa en la anomala o irregularidad de la voluntad de querer
algo y declarar otra cosa, naciendo as, deliberadamente, la apariencia de un
negocio jurdico que tiene una finalidad de engao y que no refleja la voluntad
real o interna.176
Observado de esta manera el problema de la simulacin, se vincula con la
sinceridad o autenticidad de la voluntad declarada, la que debe guardar relacin
con la voluntad interna o con el querer verdadero y la simulacin se producir
justamente cuando este fenmeno se tergiverse.
Windscheid define la simulacin como "la declaracin de una voluntad no
verdadera, que se hace para que nazca la apariencia de un negocio jurdico". 177
A juicio del autor, la divergencia o contradiccin es consciente y su finalidad es
generar un engao y es por eso que esta materia est estrechamente vinculada al
fraude o al acto procesal doloso.
Enfocado el problema en relacin a los actos procesales, podemos decir que
para que exista simulacin procesal deben darse los siguientes supuestos:
a. La existencia de un acto procesal unilateral o bilateral en que se
produzca la divergencia entre la voluntad deseada y la voluntad manifestada.
No obstante que puede resultar evidente que la simulacin tiene su mbito
propio en los actos procesales bilaterales, no es menos efectivo que tambin
puede el demandante o el demandado simular una situacin y aprovecharse de
sus resultados.
b. El fin perseguido por la simulacin es el de provocar un engao,
destinado a causar un peijuicio, que en materia procesal, puede tener un doble
mbito de aplicacin. El primero se presenta cuando simula el demandante en
peijuicio del demandado o viceversa. Pero tambin pueden confabularse ambas
partes para provocar perjuicios a un tercero. En ese caso la simulacin puede
expresarse en un acto bilateral o en la conjuncin de voluntades, en dos actos
unilaterales distintos.
Como buenos ejemplos de procesos simulados en peijuicio de terceros
podemos citar los juicios hipotecarios en que, de comn acuerdo, se saca a
remate un bien para evitar que se hagan efectivas garantas o derechos
generales de prendas, o el de aquel deudor ya insolvente que provoca un juicio
de alimentos para ganar as un privilegio de inembargabilidad. De esta forma

176 puEYO: Instituciones de Derecho Civil Moderno, pg. 543.


l9S
WINDSCHEID citado por F. Fueyo: Instituciones de Derecho Civil Moderno, pg. 543.
228 LOS ACTOS PROCESALES

podemos encontrar un conjunto de ejemplos en que ambas partes, mediante


actos bilaterales o aislados pueden provocar la simulacin con todas sus
consecuencias procesales. Es frecuente tambin encontrar en juicios de
alimentos de menores, en juicios hipotecarios, que se llegue a avenimiento por
las partes, para poner aceleradamente fin a estos procesos de tal manera de
poder llegar al resultado deseado, a la simulacin procesal, emplendolos a
ellos como instrumentos.
Con esta sntesis de las principales materias que se refieren a la voluntad,
hemos querido presentar antecedentes que luego servirn para analizarla como
requisito de existencia de los actos procesales.

7.2. EL OBJETO DEL ACTO JURIDICO PROCESAL

As tambin no parece tener prcticamente relevancia una investigacin sobre


el objeto del acto, precisamente porque el acto mismo debe responder a un
esquema formal, prefijado por la ley; por eso, si el acto de parte corresponde al
esquema legal, el mismo es idneo para producir el efecto jurdico que le es
propio; consecuencia, repetimos, de la tipicidad y del carcter formal de los
actos procesales. Tambin aqu, respecto de la demanda introductiva en el
proceso, se puede observar lo que hace un momento se ha dicho en cuanto a la
causa petendi, al ser la demanda misma el modo de presentacin de la
pretensin en juicio, de suerte que es necesario que exista un petitum y que ste
sea no solo determinado, con referencia a un tipo de tutela admitida por nuestro
ordenamiento, sino adems posible.178
El concepto de objeto se presta a confusiones, porque tanto los Codigos
como los tratadistas lo refieren a veces al contrato y a veces a la obligacin. Y
evidentemente que son dos cosas distintas pues mientras el objeto del contrato
es la creacin de obligaciones, el objeto de la obligacin es lo que el deudor
debe, esto es, la cosa, hecho o abstencin prometidos.179 El objeto en el sistema
jurdico chileno est consagrado como elemento de existencia del acto jurdico
por el artculo 1445 del Cdigo Civil, que en su parte pertinente expresa: "Para
que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario... 3Q que recaiga sobre un objeto lcito". Por su parte, el artculo 1460
del mismo Cdigo, que reproduce en esta materia al Cdigo francs, dice que
"toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer". O sea, esta disposicin extiende el requisito del
objeto a todo acto jurdico y no slo a los contratos, como pareciera deducirse
del texto del artculo 1440.
Como bien sostiene Avelino Len en su obra especializada acerca de El
Objeto en los Actos Jurdicos, nuestro Cdigo confunde el objeto del acto o
contrato con el objeto de la obligacin, pero se advierte tambin claramente

178
MICHELI: Derecho Procesal Civil> t. I, pg. 297.
'I=l LEON, Avelino: El Objeto en los Actos Jurdicos, pg. 1.

228
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

que en el ltimo anlisis el objeto del acto o contrato y el objeto de la


obligacin se confunden de hecho si consideramos que ambos persiguen como
finalidad esencial el logro de la cosa, del hecho, o de la abstencin que las
partes han tenido en vista al contratar, y de este modo el objeto de las
obligaciones va involucrado en el objeto del acto o contrato.180
Esta misma teora la sostienen los profesores Alessandri y Somarriva, que
expresan que como entre el objeto del acto y el objeto de los derechos y
obligaciones hay una estrecha relacin, puede decirse aunque impropiamente
que el objeto de las obligaciones y derechos es el objeto del acto, y agregan que
esta impropiedad permite reiterar los conceptos y darles precisin. En sntesis,
entre los requisitos de existencia del acto jurdico figura el objeto, y este objeto
es el conjunto de derechos y obligaciones que crea, modifica y extingue; a su
vez, estos derechos y obligaciones tienen un objeto, que es la cosa o hecho a
que se aplican o refieren.181
El objeto debe reunir a su vez una serie de requisitos y en lo que a nosotros
nos interesa, precisaremos que debe ser real y determinado.
En relacin al tema, hay que recordar que existe un objeto del acto jurdico
propiamente tal y un objeto de la obligacin. Mientras el objeto del acto es la
creacin de la obligacin o de una situacin jurdica, el objeto de la obligacin
es lo que el deudor debe, esto es, la cosa, hecho o abstencin convenida.
En mrito de lo expuesto, puede afirmarse que el objeto en el acto jurdico
consiste en crear obligaciones v correlativamente derechos, segn si se
considera desde el punto de vista del deudor o del acreedor. Si se trata de un
acto bilateral, hay que ver quin es el que se obliga mediante ese acto y se ser
el objeto. Pero, adems, puede extenderse tambin el objeto a la modificacin,
transferencia o extincin de los referidos derechos y obligaciones.
Esta materia ser relevante en el desarrollo de los actos procesales, puesto
que considerado el proceso como un conjunto de actos procesales, l, como
acto complejo e independiente, tiene un objeto central que es el conflicto.
Precisamente una de las eventuales causales de inexistencia procesal es la falta
de objeto en el proceso y ello ocurre cuando no existe un conflicto de intereses
de relevancia jurdica que resolver.
Todo lo que se ha dicho sobre el objeto en general, como elemento de
existencia del acto jurdico en las obras de derecho privado chileno mira
fundamentalmente a los contratos v a las obligaciones que de ellos emanan,
toda vez que el Cdigo Civil, que es el que regula los actos jurdicos en general,
ha destinado disposiciones al tratamiento de la materia. Es por ello que resulta
especialmente trascendente plantear que la prestacin que constituye el objeto
del acto generalmente re\iste un carcter patrimonial, pero que adems de
referirse a bienes materiales podra comprender a cualquier otro bien inmaterial
que merezca la proteccin del derecho. Esta doctrina fue implantada por
Ihering v acogida por la jurisprudencia de los tribunales franceses. Hoy en da

180
Ibdem, pg. 2.
181
VODANOVIC: Derecho Civil, pg. 445.
230 LOS ACTOS PROCESALES

la doctrina es casi uniforme en asegurar que la proteccin de los intereses


morales puede ser objeto de un contrato.
El derecho comn exige que el objeto sea determinado. Tratndose de las
obligaciones, el Cdigo expresa que el objeto debe ser determinado en cuanto
al gnero o cantidad y tratndose de una obligacin de especie o cuerpo cierto,
debe precisarse exactamente de qu se trata. Veremos en su oportunidad que
esta concepcin civilista del acto va a quedar sustituida en los actos procesales,
ya que tanto en los procesos civiles como penales el objeto cambia
absolutamente de identidad. El objeto es un fin superior que excede las ms de
las veces los intereses de las partes.
El estudio del objeto del acto jurdico procesal reviste especial importancia
en relacin al anlisis de los actos jurdicos del proceso en particular, pero
fundamentalmente interesa en cuanto se refiere al objeto del proceso
considerado como un todo. Cuando se est discutiendo acerca de las
pretensiones o contrapretensiones sometidas a la decisin jurisdiccional o en el
evento que el tribunal de oficio pueda abrir un proceso, tenemos que ver cul es
el objeto de este proceso y adems cul es el objeto de cada uno de los actos que
lo componen. En mi obra sobre la jurisdiccin en el derecho chileno postulo
que el objeto del proceso es la solucin de los conflictos de intereses de
relevancia jurdica con efecto de cosa juzgada, precisando que en materia civil
es el actor quien califica, en una concepcin subjetiva, la existencia de este
conflicto y por tanto fija el objeto. En cambio, en materia penal el hecho que
reviste caracteres de delito, entendindose por tal el resultado de una accin del
hombre, debe ajustarse al tipo penal que lo sanciona.182
El objeto de cada acto procesal depende de su clase; posteriormente, a
propsito de los requisitos de validez de los actos procesales, nos referiremos a
la licitud de su objeto.

7.3. LA CAUSA DEL ACTO JURIDICO PROCESAL

Se llama causa a la razn determinante del acto jurdico. Es la explicacin o


motivo o razn de ser que impulsa a una persona a expresar su voluntad interna
decidindose a provocar un cambio en el mundo externo. El concepto de causa,
concebida como la razn jurdica que mueve al sujeto a actuar, no debe
confundirse con el motivo o causa sicolgica de esta actuacin, ya que, en
definitiva, al derecho le interesa el anlisis de la causa como razn jurdica, no
importando al efecto cul sea el motivo o la razn ntima o sicolgica que
indujo al sujeto a la realizacin del acto.
"Pocos conceptos existen, en el campo de la teora de los actos, tan
discutidos como el de causa, y, sin embargo, me atrever a decir que pocos se
encuentran tan al alcance de la mano. La razn de las dudas obedece, como casi
siempre sucede, a un defecto de mtodo, o sea, de planteamiento del problema,

182
COLOMBO: La Jurisdiccin en el Derecho Chileno, pg. 3.

230
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

sobre todo desde el punto de vista de su amplitud; hasta ahora, el problema


haba sido estudiado separadamente, sin comunicacin alguna recproca, por
los cultivadores del derecho civil, por los del derecho penal, por los del derecho
administrativo, por los del derecho procesal, y de ah que haya faltado a la
solucin la aportacin que deriva del mtodo comparativo (interno); en suma,
nadie se ha decidido a elevarse para contemplar desde lo alto los fenmenos de
que se trata. La causa del movimiento de la voluntad, es decir, de la volicin y,
por consiguiente, del acto, es el inters. Entre la causa y la forma se encuentra
la voluntad, que cambia el inters en evento; ste es el secreto de la actividad
humana. Si la forma es el elemento fsico del acto y la voluntad su elemento
psicolgico, la causa es su elemento econmico."199
Un requisito importante de los actos procesales de parte, es la causa que los
motiva para lograr el resultado jurisdiccional que se pretende. A la causa
procesal se la llama inters o necesidad de la tutela jurdica concreta que se
solicita.
La funcin jurisdiccional, el Estado y el colitigante no pueden ser obligados
a soportar todos los gravmenes del proceso y de los actos concretos del mismo
si el sujeto que provoca aqul o que realiza stos carece de inters, si no existe
causa alguna para su pretensin. En puridad de doctrina, el requisito de la causa
debera ser exigido con ms rigor en el derecho procesal que en el privado. 200
De aqu por qu la doctrina cientfica y la jurisprudencia repudian el proceso
simulado, mediante el cual se busca lograr un fin distinto al de la tutela del
derecho, falsamente alegado (por ejemplo, el logro de una sentencia en un
proceso reivindicatoro, para eludir el pago de impuestos o para otro fin
anormal), y el proceso aparente, seguido por las partes sin fin ilcito, pero
proceso innecesario (v. gr., para decidir una apuesta acerca del criterio que en
un caso fingido sustentara un tribunal).
Los procesos simulados se llaman en la prctica juicios convenidos, y sobre
ellos cabra decir que su causa es falsa: como la de los aparentes, sera no lcita
o, al menos, no admisible.201
El Cdigo Civil incorpora la causa como elemento del acto jurdico en el
artculo 1445, que exige para la existencia de los actos jurdicos o declaraciones
de voluntad, entre otros requisitos, que exista una causa y que sta sea real y
lcita y agrega, que si bien es necesario expresarla, la pura liberalidad es causa
suficiente, entendiendo por causa el motivo que induce al acto o contrato.

Al igual que en el objeto, puede distinguirse entre la causa del acto y la


causa de la obligacin. El problema de la causa en los actos jurdicos es tan
complejo que Avelino Len, que escribi sobre ella, inicia su obra con una cita
de Louis Josserand que dice lo siguiente: "La teora de la causa tiene reputacin
bien ganada de ser abstracta y oscura; la responsabilidad de ello incumbe al
legislador, que slo ha consagrado a esta importante materia tres disposiciones
sumamente lacnicas, y a la tradicin, que es indecisa y a veces contradictoria,
como tambin a la jurisprudencia, que ha realizado aqu una excelente labor,
232 LOS ACTOS PROCESALES

pero en forma completamente emprica, mientras los autores se ingenian para


edificar, por su parte, una teora supuestamente lgica, pero estrecha e
insuficiente para encuadrar con la construccin jurisprudencial que la desborda
por todas partes".183
Claro Solar afirma que todo acto o declaracin de voluntad debe tener una
causa, un motivo, que es lo que mueve al sujeto a realizar el acto, en definitiva,
a obligarse.184
El otro punto que interesa plantear en esta parte es el de saber si la causa se
exige slo a los actos de origen voluntario y especialmente contractuales o a
todos los actos jurdicos en general, incluidos en ellos los actos procesales.
Sobre la causa se ha planteado una muy larga polmica en que participaron
destacados juristas franceses, como Domat, Po- thier y Capitant.
Nuestro Cdigo, como ya se dijo, define la causa como el motivo que
induce al acto o contrato, por lo tanto, restringi su concepto al mbito civil
contractual.
En lo que interesa a los actos procesales, podemos plantear que la palabra
"causa" tiene tres acepciones diferentes, que son las de causa eficiente, causa
final y causa ocasional.
La causa eficiente corresponde al concepto lgico de la palabra; de acuerdo
a l, la causa se manifiesta y concibe como el elemento generador del efecto. Es
el antecedente u origen de algo.185 Si nosotros la ubicamos como fuente de las
obligaciones, la causa vendra a constituir su origen; o sea, la causa de la obliga-
cin sera el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito o la ley. Es la
razn o el inters jurdico que induce a obligarse.-01
La segunda acepcin la considera como la causa final, entendindose por
tal la razn por la cual el sujeto realiza el acto jurdico. Esta causa es idntica en
todo acto de la misma naturaleza.
Por ltimo, la causa ocasional es el motivo individual y personal de cada
parte. Como dice Avelino Len, son los resortes de su voluntad que la
determinan a contratar; estos motivos o causas ocasionales varan hasta el
infinito y, a menos que se expresen, permanecen en el fuero interno de cada
parte sin que puedan determinarse objetivamente.186
Nuestra jurisprudencia ha sealado que la causa de un contrato es el inters
jurdico que induce a las partes a contratar, inters que es distinto e
independiente del modo utilitario o subjetivo que hayan podido tener en cuenta
al momento de celebrar el contrato.187
En nuestro derecho positivo, los profesores Somarriva v Ortega sostienen
que se acepta la teora de la causa considerada como los motivos sicolgicos
fundados principalmente en el texto del artculo 1467 del Cdigo Civil. No
obstante, otros autores, como Arturo Alessandri, piensan, por las razones que
expresan, que el Cdigo acepta la teora clsica o de la causa final, como

183
LEON, Avelino: La Causa, pg. 13.
'03 CLARO SOLAR, Luis: Explicacin de Derecho Civil Chileno y Comparado, t. X, pg. 305.
185
LEON: La Causa, pg. 24.
2 LEON, Avelino: La Causa, pg. 26.
- Tr/^"1" df Derecho y Jurisprudencia, t. 33, sec. Ia, pg. 669; t. 24, v, P pag. 668. *

232
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR

igualmente as lo hace la mayor parte de las sentencias de nuestros tribuna-


les.188
El inters, definido por Prieto-Castro se manifiesta en la pretensin que
contiene la causa, que es el inters en la solucin del conflicto y que impulsa a
los sujetos a accionar.
A la luz del buen sentido, es tan natural que el Derecho atribuya
trascendencia a la causa, y que, a igualdad de forma v de querer, el acto
produzca consecuencias jurdicas distintas segn que la causa est o no est en
l y segn cmo est, cmo se atribuya trascendencia a la voluntad. Si el
Derecho (objetivo) es, realmente, tutela de intereses en conflicto, el que un
inters del agente est o no en l o bien el que sea o no digno de tutela, es
justamente lo que llega a las races de la regulacin de los actos jurdicos.
Un acto carece de causa, cuando no existe el inters al que corresponde su
forma. Si el lector medita un poco acerca de esta hiptesis, llegar pronto a
persuadirse de que se produce slo a condicin de que la forma no realice
inmediatamente la causa del acto; si sucede as, la falta de causa se traduce, en
efecto, en la ausencia de la forma. No resulta necesario ms para convencerse
de que la figura del acto sin causa es incompatible con el acto facultativo y con
el acto ilcito, precisamente porque la causa de stos se traduce inmediatamente
en la forma, sin que el Derecho ponga ah nada por su parte; el efecto jurdico
de tales actos se aade a su efecto prctico, para favorecer u oponerse a su
cumplimiento, pero no es esencial a la realizacin de la causa; por tanto,
respecto a tales actos, la inexistencia de la causa se traduce necesariamente en
la inexistencia de la forma."189
Finalmente, en relacin a la causa debe incorporarse el concepto que nos
proporciona el artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil, que a propsito
de los elementos de la cosa juzgada indica: "La excepcin de cosa juzgada
puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos
aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva
demanda y la anteriormente resuelta haya: 1Q. Identidad legal de personas; 2Q.
Identidad de la cosa pedida; y 3e. Identidad de la causa de pedir.
Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho
deducido enjuicio".
Este es uno de los pocos casos en que la ley procesal se refiere
concretamente a la causa.

7.4. LAS SOLEMNIDADES

r Z yase al resPecto SOMARRIVA: Las Obligaciones y los Contratos antr Ui Jurisprudencia. Santiago,
1939.
189
CARNELUTTI: Sistemas de Derecho Procesal Civil, t. III, pgs. 456 y 457.
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO PROCESAL SINGULAR L'03

Las solemnidades son los requisitos externos contemplados por la ley y que se
consideran indispensables para la existencia misma del acto. Estn previstas
por la ley para expresar la voluntad. Los actos procesales son esencialmente
formales, por ello que el desarrollo de este elemento ha hecho que pase
inadvertido el resto de los requisitos de existencia de tales actos jurdicos.
Las formalidades se presentan como requisitos necesarios para el buen
ejercicio de la funcin jurisdiccional y para la seguridad y garanta de los
derechos de los litigantes.
Al establecerlas debe buscarse un equilibrio entre la seguridad y el perjuicio
que pueda causar el exceso de formalidades, lo que puede derivar en una
solucin inoportuna o tarda del conflicto.
Alsina resume esta posicin de equilibrio cuando afirma que "Dos son los
intereses a conciliar en esta materia: la celeridad y la seguridad. Por una parte,
el actor deseara que el proceso tuviera resolucin en el plazo ms breve
posible, reduciendo el conocimiento del juez a una simple informacin sumaria;
en tanto que el demandado reclamar mayor amplitud para el ejercicio de la
defensa y estimar lesiva para sus intereses cualquier restriccin a este respecto.
Frente a ellos el inters de la sociedad exige que la decisin del juez sea justa
para que llene su funcin social y restablezca el orden jurdico".190
Gran parte del formalismo de nuestra ley est constituida por formas
residuales, es decir, por persistencia de las que tuvieron sentido para otros
tiempos y otras circunstancias, conservadas por inercia legislativa e incuria de
la poltica legislativa y espritu excesivamente tradicionalista de la curia. Mas
tambin el fenmeno contrario, o la reaccin contra una excesiva libertad o
contra los abusos y corruptelas nacidos por inobservancia de formas, ausencia
de ellas o implantacin de reglas caprichosas, proporciona hoy la explicacin
de multitud de preceptos incomprensibles o innecesarios para nuestra
mentalidad y las exigencias de los tiempos.
Por ltimo, se ha de tener en cuenta que el rigor formalista resulta un freno
indispensable contra el individualismo y las excesivas facultades de las partes,
en todo sistema procesal en el que el juez carezca de los necesarios y suficientes
poderes de direccin.191Esta importante materia ya fue considerada a propsito
de la exteriorizacin de la voluntad y, por lo tanto, nos remitimos a lo expuesto.
8 REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS
JURIDICOS PROCESALES

190
ALSINA: Las Nulidades en el Proceso Civil, pg. 15.
191
PRIETO-CASTRO: Derecho Procesal Civil, pg. 367.
Son elementos de validez de los actos jurdicos procesales la voluntad exenta de
vicios, la capacidad, el objeto lcito, la causa lcita y la concurrencia de ciertas
solemnidades.
Antes de entrar a analizarlos, debemos decidir si los requisitos de validez
establecidos para los actos jurdicos comunes por las normas de derecho pblico
o privado que los regulan se aplican o no a los actos procesales.
Habindose ya precisado en este trabajo que los actos procesales son actos
jurdicos, debiera aplicrseles las normas generales que contiene la legislacin
comn para regularlos, que incluye la exigencia de los requisitos necesarios
para su validez. Pero como qued igualmente demostrado, los actos jurdicos
procesales representan una especie con caractersticas propias dentro del gnero
de los actos jurdicos comunes, por lo cual prevalecern en su regulacin las
normas especiales dadas al efecto por el legislador, por sobre las generales que
slo se le aplicarn supletoriamente.
Recordemos tambin que la mayor parte de los actos
jurdicos reglados por el derecho privado son bilaterales, v
que por el contrario, los contemplados por el derecho procesal
v en general los reglamentados por el derecho pblico son
mayoritaramente unilaterales, hecho que influir en el
anlisis de sus requisitos de validez.
Las precisiones expuestas permiten concluir que los
requisitos de validez de los actos jurdicos procesales se rigen
eri p r ime r lugar por las normas especiales que para dichos actos
con templa la ley procesal, y, en subsidio, por las
disposiciones generales rjr derecho pblico o privado
vinculadas a ellos y slo en manto no se contradigan con las
especiales que los regulan.

232
240 LOS ACTOS PROCESALES

En este contexto ideolgico me referir a los requisitos de validez de los


actos jurdicos procesales vinculando los principios generales de derecho
pblico o privado que norman a los actos jurdicos comunes, con los
establecidos por la ley para los actos jurdicos procesales.
Su desarrollo comprender el anlisis de la voluntad exenta de vicios,
requisito de validez de los actos jurdicos generales, como igual y
especialmente del acto procesal; de la capacidad de los sujetos del proceso; el
objeto y causa lcitas, y el cumplimiento de formalidades procesales.

8.1. VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS

Como ya qued demostrado, la voluntad es un requisito de existencia del acto


procesal; si falta, el acto ser inexistente. Cuando no existe voluntad, no hay
acto jurdico. Cuando hay voluntad, pero ella es inducida por los vicios que
llevaron al sujeto a actuar, puede decirse que hay una apariencia de voluntad, de
la cual, no obstante el vicio que le afecta, pueden surgir consecuencias jur-
dicas. Existe consenso en que la voluntad aparente puede tener su origen al
concurrir alguno de los tres vicios fundamentales que la impulsan a
manifestarse, que son el error, la fuerza y el dolo. 192Por lo tanto, la voluntad
exenta de vicios es un requisito de validez de los actos que realizan en el
proceso el juez, las partes y los terceros autorizados, como igualmente lo es en
la formacin del consentimiento de los equivalentes jurisdiccionales.
En este contexto, la voluntad del juzgador limpia de vicios se perfila como
un elemento esencial para que el proceso cumpla sus objetivos. La sentencia
definitiva, al decidir, proyecta sus efectos fuera del proceso, retornando a la
realidad para reversar la situacin que motiv el conflicto, restablecindose de
esa manera la eficacia real de la norma quebrantada. Ella es en s un acto
jurisdiccional individual, pero por sus efectos se transforma en un elemento de
validez del proceso mismo, y como tal producir consecuencias dentro y fuera
de l. Todo apunta a la accin y excepcin de cosa juzgada formal y sustancial.
Es por los motivos expuestos, que si el juez al manifestar su voluntad
incurre en un error in indicando, ello habilita a la parte agraviada con el vicio
para instar por la declaracin de nulidad procesal del acto que lo contiene.
Siendo as, el error de derecho vicia la voluntad del juzgador y permite anular
su importante y trascendente decisin, que afect directamente a las partes del
proceso e indirectamente a la conservacin del estado de derecho.
La sentencia dictada con error debe ser sustituida por una nueva
manifestacin de voluntad jurisdiccional que corrija el vicio en que incurri el
juez equivocado.
En suma, los elementos de validez deben concurrir en la formacin de los
actos procesales individuales, pero por la importancia que tienen proyectan sus

192
ROCCO: Teora General del Proceso Civil, pg. 510.

240
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 241

efectos en el proceso considerado como un todo, segn se ver a continuacin


en el desarrollo de este interesante captulo.
Reforzando esta idea, Eduardo Lucio expresa que "vinculado al concepto de
nulidad de los actos procesales, entendemos que su estudio es comprensivo del
acto procesal en la total y completa configuracin de los elementos que lo
integran".193
Ahora bien, la nocin ms importante del vicio de voluntad que afecta a los
actos procesales se traduce en el error espontneo o provocado. "En realidad,
una anomala en el proceso volitivo que proceda de causa interna y, por ello, de
un estado anmalo del agente, no puede consistir ms que en una imperfecta
reaccin del mundo exterior sobre el mundo interior y, me atrever a decir, en
una imperfecta penetracin de aqul en ste; como esa reaccin se traduce en lo
que nosotros llamamos el juicio, y la anomala del juicio es a su vez lo que
nosotros llamamos error, he aqu que la anomala del proceso volitivo se traduce
lgicamente en el error". 194
Como fluye de lo expuesto, uno de los problemas ms delicados en el
estudio de los actos procesales, lo constituye el anlisis en profundidad de los
vicios que puedan afectar a la manifestacin de voluntad de los sujetos del
proceso, especialmente del tribunal.
Los vicios de la voluntad tendrn gran importancia en materia procesal, en
especial, el error de derecho cometido por el juez, que, como se ver, es el
fundamento de la generalidad de los recursos procesales. En este caso es el
propio juez el que contraviene la ley.
La fuerza ilcita, naturalmente, atenta contra todas las garantas procesales y
el vicio del dolo hace que el proceso sea simulado, aparente o fraudulento. La
voluntad dolosa de las partes o de una de ellas, se traduce en el uso con fines
ilcitos de este mecanismo de solucin de conflictos de intereses de relevancia
jurdica, lo que distorsiona absolutamente su alta misin constitucional.
Por las razones expuestas, en esta parte general relativa a los vicios que
pueden afectar a la voluntad en los actos jurdicos, precisar someramente los
conceptos primarios que existen sobre ellos, que luego servirn de apoyo al
estudio de las normas especficas aplicables al proceso y a los actos jurdicos
procesales individuales que lo integran.
Para su debido anlisis debe tenerse en cuenta que, no obstante que el
sistema comn habla de los vicios del consentimiento, todo lo dicho respecto de
ste debe entenderse tambin respecto de la voluntad, ya que el consentimiento
no es otra cosa que el acuerdo de voluntades. De manera que las reglas sobre los
vicios del consentimiento se aplican tanto en los actos jurdicos unilaterales
como en los bilaterales.195
Finalmente, en el desarrollo de esta parte general acerca de los vicios de la
voluntad en los actos procesales debe considerarse muy especialmente la

193
LUCIO VALLEJO, Eduardo: "Hechos y Actos Jurdicos Procesales". Revista de Estudios
Procesales Na 2. Rosario, Argentina, dic. 1969, pg. 83.
194
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. III, pg. 428.
195
VODANOVTC: Curso de Derecho Civil, t. I, pg. 415.
242 LOS ACTOS PROCESALES

opinin de Micheli, quien expresa que "el propio concadenarse de un acto


procesal con otro lleva a un desplazamiento de la relevancia del vicio que
invalida el acto sobre los actos posteriores que encuentran en el primero su
necesario presupuesto, de manera que el acto viciado no es ya considerado en s,
sino como el anillo de una cadena que conduce a la providencia del juez y, por
tanto, se refleja sobre esta ltima, como vicio o motivo de injusticia de la
providencia misma, contra la cual se ver que la ley prepara una serie de
impugnaciones idneas para conducir al nuevo examen de la decisin por parte
de otro juez o del mismo juez que ha emitido dicha decisin. Por estas razones,
el vicio de la voluntad -que afecta a la voluntad del acto- tiene, en el proceso,
una importancia muy limitada y, de cualquier manera, slo en las hiptesis
indicadas por la ley: as, el error de hecho es relevante slo en cuanto determine
la injusticia de la sentencia, mientras que el mismo, de por s, no es suficiente
para la invalidacin del acto de parte; as ocurre en cuanto a la violencia relativa
(coactus sed tamen coluit); no en cuanto a la absoluta (ya que entonces falta del
todo la voluntad) y en cuanto al dolo". 196
Continuar el desarrollo de este captulo con el tratamiento del error, y en
especial del error de derecho, considerado como el principal vicio que puede
afectar a los actos procesales emanados de la manifestacin de voluntad de los
sujetos del proceso, del tribunal, las partes y de los terceros autorizados,
precisando por ahora que los efectos y consecuencias procesales de dichos erro-
res sern diferentes en cada caso, atendiendo al sujeto que incurre en l.

8.1.1. EL ERROR

Para un debido anlisis del error como vicio de la voluntad en los actos jurdicos
procesales, examinar las siguientes materias fundamentales en torno al tema:
su concepto, el error de hecho y de derecho, y como culminacin expondr un
planteamiento personal sobre el error de derecho en los actos procesales
especialmente referido al error judicial, concebido como aquel en que incurre el
juez al usar su jurisdiccin.
El error se define tradicionalmente como el falso concepto que se tiene
acerca de la realidad de un hecho o de las reglas que lo gobiernan. El error
consiste en un juicio falso que se hace de una cosa o de un hecho, basado en la
ignorancia o conocimiento incompleto, o en la incompleta o errada valorizacin
de hechos o de principios de derecho que con los hechos se ligan.197 Esta falsa
concepcin de la objetividad del hecho o del derecho que lo rige vicia la
voluntad y es por ello que el legislador distingue entre el error de hecho que se
refiere al acto mismo y aquel en que incurre el sujeto respecto al derecho que lo
regula.
En general, para detectar el error la ley atiende a la voluntad manifestada y
no tiene en cuenta el desarrollo de la fase interna que precede a la formacin del

196
MICHELI: Derecho Procesal Civil, 1.1, pg. 296.
197
ROCCO: Teora General del Proceso Civil, pg. 514.

242
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 243

acto volitivo, ni, por lo mismo, las representaciones del entendimiento que han
determinado a la voluntad a hacer la deliberacin, esto es, los motivos; pero
cuando stos son de tal naturaleza que perturban el recto funcionamiento del
querer, se toman en consideracin como vicios de la voluntad, o sea, como
hechos que no la excluyen, pero que la hicieron determinarse cuando sin
aqullos o no se habra determinado o se habra determinado de otro modo.
Estos motivos que vician la voluntad se pueden reducir a dos: el error y el
temor, pero as como el error puede ser causado por el dolo, y el temor que la ley
ha tenido en cuenta es slo el producido por la violencia de otro, as tambin se
habla de tres vicios de la voluntad: del error, del dolo y de la violencia. El
negocio jurdico afectado por tales vicios est considerado por la ley como
anulable.198
Segn la propia etimologa, que proviene de errare, error es una anomala
del juicio: si el juicio se compara con un iter, se comprende que el error
constituya una desviacin del mismo. La verdad y el error, que son dos
conceptos contrarios, expresan la completa o incompleta adecuacin del juicio
con la realidad; me atrever a decir que reflejan la completa o incompleta toma
de posesin de la realidad por parte del entendimiento.
Por extensin, se llama error no slo a la desviacin del juicio, sino tambin
a la desviacin del acto consiguiente al juicio; en otros trminos, no slo al
hecho de juzgar contra verdad, sino al de actuar contra justicia; en este sentido
se usa la palabra en las frases "error in iudicando" y "error in procedendo"; la
diferencia entre los dos significados se aprecia por quien piense que tal error
puede ser tambin debido a la mala fe, la que, en cambio, excluye el error
verdadero y propio. En este caso, es preferible hablar, en lugar de error del acto,
de vicio suyo.
Si el error es desviacin del juicio, y si el juicio se traduce en un silogismo,
la estructura de ste gua el anlisis de su concepto. Como las premisas del
silogismo son las razones del juicio y la ilacin es la conclusin del mismo, el
error puede referirse a unas o a otra. Con rigor lgico, el error debiera, por tanto,
diferenciarse en error de percepcin y de apreciacin-, a su vez, el error de
apreciacin habra de subdistinguirse en errar sobre la eleccin de la regla y error
sobre la aplicacin de la regla.
Esta ltima subdistincin se puede inferir del sistema procesal, donde ha
sido prevista por separado la falsa aplicacin de la ley por acuerdo unnime. El
error sobre la eleccin de la regla es el de aquel que emplea para el juicio una
regla distinta de la que debiera utilizar, y el error sobre la aplicacin de la regla,
el de aquel que, si bien se sirve de la regla que debiera emplear, la utiliza mal y,
por consiguiente, extrae de ella una conclusin falsa; por ejemplo, si el juez
dice: Ticio y Cayo han celebrado un contrato, el contrato no tiene fuerza de ley
entre las partes, y por tanto Cayo no est obligado hacia Ticio. Pero si, en
cambio, dijese: el contrato tiene fuerza de ley entre las partes, y, sin embargo,

518
COVIELLO: Doctrina General del Derecho Civil, pg. 428.
244 LOS ACTOS PROCESALES

negase la obligacin de Cayo hacia Ticio, habra incurrido en una falsa


aplicacin del propio artculo.199
En el derecho comn, por regla general, el error de derecho no vicia la
voluntad; s la vicia el error de hecho cuando concurren los requisitos previstos
por la ley.
"Segn algunos autores, tratndose de actos procesales de las partes o del
tribunal, ninguno de los vicios del consentimiento, entre ellos el error, puede
invalidarlos, puesto que tienen una regulacin especial."200
Personalmente no comparto esa tesis y pienso que tanto en la doctrina que
los considera, como en nuestro derecho positivo, existen antecedentes ms que
suficientes para afirmar que el error de derecho y de hecho vicia los actos
procesales que los contienen y, por lo tanto, pueden invalidarse por la va de la
nulidad procesal basada en la precisa existencia de este vicio de la voluntad.
A diferencia de lo que ocurre en el derecho comn, nuestra legislacin
procesal no regula en forma sistemtica el error como vicio de la voluntad del
juzgador o de las partes. No obstante, como tambin sucede en otras situaciones
procesales, encontraremos en ella una serie de disposiciones que consagran
manifestaciones concretas e importantes del error, las que coordinadas e
interpretadas armnicamente nos permitirn elaborar en este trabajo un
concepto del error de hecho y de derecho referido a los actos procesales,
sistematizar su posicin y construir su doctrina en el sistema chileno.

199
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 429.
200
PRIETO-GASTRO: Derecho Procesal Civil, pg. 364.

244
245
LOS ACTOS PROCESALES
En efecto, nuestros textos procesales contienen normas concretas que se
refieren al error como vicio de la voluntad y regulan con precisin sus
consecuencias en el proceso. Algunas las comentaremos posteriormente a
propsito de la nulidad procesal, pero por ahora, puedo afirmar que el tema ms
trascendente en este campo es sin duda el estudio y anlisis del error judicial que
vicia la sentencia, la equivocacin jurdica en que incurre el juez al establecer
los hechos del conflicto o al aplicar el derecho a los hechos con influencia en su
decisin final.
Este error de derecho cometido por el juez constituye la base de
sustentacin de la mayora de los recursos procesales y pone en jaque a las
garantas constitucionales de igualdad ante la ley y el proceso.
En sntesis, la infraccin de ley, ya sea sta ordenatoria o decisoria litis, es
un error de derecho que vicia la voluntad del juzgador contenida en el acto
procesal "sentencia" y debe ser enmendada para evitar as que se consolide el
error judicial. Luego volver sobre esta interesante materia.
Fijado el marco de referencia del tema y planteada la importancia que
reviste para el derecho procesal, corresponde examinar el concepto de error que
recoge nuestro sistema jurdico.
En el mbito del derecho comn, Avelino Len define el error como el
falso juicio que se tiene de una cosa, de un hecho, de una persona o del
principio jurdico que se presupone, y agrega que de aqu se desprende que el
error pueda ser de hecho y de derecho.201
Por su parte, Vodanovic lo define como el concepto equivocado que se
tiene de la ley, de una persona o de una cosa, y agrega que, en otros trminos y
siguiendo la definicin de Doneau, el error consiste en creer verdadero lo que
es falso o falso lo que es verdadero.202
Tambin con frecuencia se confunden error e ignorancia, aun cuando son
dos conceptos bastante distintos. Mientras el error es un modo de ser del juicio
y, por ello, del acto a que el juicio se refiere, la ignorancia es un modo de ser del
agente; por consiguiente, la ignorancia es, o por lo menos puede ser, la causa
del error. Ignorancia es, en efecto, falta o pobreza de conocimientos, que
induce posibilidades o probabilidades de errores. Cuando se usa ignorancia por
error, como en el conocido aforismo ignorantia inris non excusat, se cambia la
causa por el efecto.
Siendo as, tal error para su debida calificacin procesal, debe aislarse de la
"ignorancia de la ley". En el error se tiene un concepto de la cosa, pero ese
concepto es falso. En la ignorancia el individuo no tiene entendimiento alguno
de lo que se trata. No obstante, para el derecho no existe una distincin clara
entre el error y la ignorancia, que en general queda comprendida en el concepto
de error. El individuo que no tiene pensamiento expresado de una cosa, sea
porque la ignora o porque tiene un concepto falso, incurre en un error, y este
error puede ser de hecho o de derecho.

LEON: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos pe 118


202
VODANOVIC: Curso de Derecho Civil, pg. 415.
246 LOS ACTOS PROCESALES

Es por ello que se sostiene que el error y la ignorancia tienen el mismo valor
frente al derecho a menudo se confunden. El error supone un juicio o concepto
falso. La ignorancia implica slo el desconocimiento de la realidad, pero como
este desconocimiento puede llevar a una suposicin o concepto equivocado,
decimos que en el hecho se pueden confundir. En todo caso, para el derecho,
ambos conceptos son idnticos.203
Para que las partes del proceso, muchas veces ignorantes de las normas
jurdicas, no incurran en error de derecho en sus planteamientos frente al
tribunal, la ley procesal les exige que comparezcan patrocinadas por abogado.
Me referir en primer lugar al error de derecho en los trminos ya
identificados hace un momento, para posteriormente tratar el error de hecho
como vicio de la voluntad en los actos procesales.

8.1.1.1. El error de derecho

El error de derecho es el falso concepto que se tiene de la ley o el


desconocimiento de un precepto legal. Consiste en "la ignorancia de una norma
de derecho o en la falsa interpretacin o inexacta aplicacin de la misma.
El caer en error puede ser determinado por la actividad espontnea del
rgano jurisdiccional, que ha ignorado una norma de ley o la ha aplicado o
interpretado malamente; pero puede, como lo veremos en seguida, ser causado
por las artes de otro, esto es, de las partes enjuicio". 204
Puede tambin decirse que el error de derecho consiste en la ignorancia de
una norma de derecho o en la falsa interpretacin o inexacta aplicacin de la
misma.205
Para analizar el error de derecho en el sistema nacional, tenemos que
distinguir claramente entre el error de derecho como vicio del consentimiento
en el mbito convencional y aquel que afecta a la voluntad expresada por los
sujetos en los actos procesales singulares que integran el proceso o en algunos
de sus equivalentes jurisdiccionales.
Constituye un principio generalmente aceptado en la legislacin comn
que el error de derecho en que incurren los otorgantes de un acto jurdico no
vicia la voluntad del acto. En efecto, de acuerdo a lo que dispone el artculo 8S
del Cdigo Civil, nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya
entrado en vigencia. Es el principio que ya los romanos enunciaban bajo el
nombre de nemimi liset ignorarem just.
En el campo contractual el problema se encuentra resuelto por el artculo
1452 del Cdigo Civil, que expresa que el error sobre un punto de derecho no
vicia el consentimiento, de tal modo que quien lo presta no podr ms tarde
excusarse de cumplir o accionar la nulidad del acto realizado pretextando que

203
LEON: La Voluntad..., op. cit., pg. 118.
m
ROCCO: Teora General del Proceso Civil, pg. 514.
205
COVIELLO: Doctrina..., op. cit., pg. 430.

246
247
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES

su voluntad ha sido determinada por un error de derecho, por un falso concepto


de la ley o por la ignorancia de las consecuencias jurdicas de su manifestacin
de voluntad.
En materia procesal la situacin es diametralmente opuesta, toda vez que
las partes pueden incurrir en error de derecho al formular sus planteamientos al
tribunal y el juez puede cometerlo en los actos jurisdiccionales de instruccin
del proceso y, finalmente, al resolver el conflicto por medio de la sentencia
definitiva.
El error de derecho solo podr viciar la voluntad del juez en los procesos
regidos por el principio informador de la "jurisdiccin de derecho", ya que el
sistema le exige resolver de acuerdo a la ley. El juez incurre en tal error cuando
aplica en la solucin del conflicto una norma equivocada, lo que slo puede
ocurrir cuando la norma existe. Ello se concreta en lo que disponen los Nos 4Q y
5e del artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, que expresan, el
primero, que la sentencia definitiva contendr "las consideraciones de hecho o
de derecho que sirven de fundamento a la sentencia", y el segundo, "la
enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con
arreglo a los cuales se pronuncia el fallo".
El error de derecho consiste en la ignorancia de una norma de derecho, en la
falsa interpretacin o inexacta aplicacin de ella. El caer en error puede ser
producto de la actividad espontnea del rgano jurisdiccional, que la ha
aplicado o interpretado mal pero, como lo veremos ms adelante, tambin
puede ser producto de las partes enjuicio.206
La procedencia de los recursos de apelacin y de casacin en el fondo se
sustenta en el presupuesto, general en el primero y nico en el segundo, de que
la voluntad del juez al decidir se encuentre viciada por error de derecho, y es
precisamente la concurrencia de este vicio lo que autoriza a las partes para pedir
la nulidad de la sentencia fundada en el error de derecho cometido por el
juzgador.
Las partes tambin pueden incurrir en error de derecho en la
fundamentacin de sus actos procesales.
En esta materia el propio Cdigo Civil nos proporciona un rico ejemplo de
error de derecho en los equivalentes jurisdiccionales al reglamentar la
transaccin y disponer en su artculo 2454 que "es nula en todas sus partes la
transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a menos que las partes
hayan tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo". La cuestin est en
saber si cuando se transige por error de derecho considerando vlido un ttulo
nulo puede invocarse tal error como un vicio de la voluntad. Esta norma es
importante, porque la transaccin es un mecanismo autocompositivo regulado
por el derecho procesal y dentro de nuestra disciplina es un ejemplo de error de
derecho que puede llegar a viciar la voluntad de los otorgantes de este acto
procesal bilateral.

206
ROCCO: Tratado..., vol. II, pgs. 295-296.
248 LOS ACTOS PROCESALES

Continuar con el anlisis del error de derecho que afecta a la voluntad de


los actos procesales jurisdiccionales reiterando que tal error puede ser in
procedendo o in indicando. El primero se configura por la ignorancia de una
norma procesal o por su falsa aplicacin o interpretacin; el segundo, por la
ignorancia de una norma decisoria litis o substancial, por su falsa aplicacin o
interpretacin o por la violacin de las leyes reguladoras de la prueba. En el
primer error pueden incurrir todos los sujetos del proceso, el segundo slo
puede afectar a la voluntad del juez.
A propsito de esta materia, debe tenerse en cuenta el pensamiento de Ugo
Rocco al afirmar "que la verdad es que los errores in iudicando pueden tener por
objeto aun los hechos, y no slo el derecho; pero, en substancia, tambin el error
de juicio sobre un hecho se traduce, en ltimo anlisis, en un error de
derecho".207
En el desarrollo del tema del error en los actos procesales resulta siempre
til recordar a Carnelutti cuando expresa algo que es absolutamente vlido en
Chile, como se ver ms adelante. Seala el autor: "no afirmar que no existan
en derecho procesal normas acerca de la trascendencia jurdica del error, pero s
que la regulacin de los actos procesales en este aspecto es bastante pobre y que
se ha de completar con los principios generales, inferidos, por va de
interpretacin, de las normas del derecho privado.
El hecho de que, en materia de error, los actos procesales y, entre ellos, los
actos del oficio, estn regidos por las mismas normas que regulan los actos
materiales y, por consiguiente, por normas de derecho privado, es una
afirmacin que podr sorprender a ms de uno, pero la sorpresa se desvanecer
cuando piense que lo que es profundamente distinto entre el rgimen de los
actos procesales y el de los actos materiales, especialmente el de los actos
materiales privados, no es el sistema de los requisitos, sino el de los remedios;
por tanto, la diferencia sensible que cualquier prctico advierte, por ejemplo,
entre un testamento y una sentencia viciados por error de hecho, no deriva de
que ese error no sea transcendente o de que sea de menos transcendencia para la
sentencia que para el testamento, sino de que frente a la sentencia y no frente al
testamento, o al menos frente a la primera en mayor medida que frente al
segundo, existe un sistema de remedios que reacciona sobre los efectos del vicio
y que, por tanto, termina por ocultarlos a una observacin no muy aguda y
ejercitada. Precisamente porque el derecho procesal es bastante pobre en
normas relativas a la voluntad como requisito de los actos y bastante rico en las
normas relativas a los remedios, el estudio de tal requisito respecto de los actos
procesales permanece casi siempre en la sombra".22H
A modo de resumen, puede concluirse que el error de derecho no vicia el
consentimiento de los actos jurdicos comunes, pero s es un vicio que puede
afectar a la voluntad manifestada en los actos procesales del tribunal, de las
partes y de terceros autorizados, con distintos efectos segn quien sea el que
exprese la voluntad.

207
ROCCO: Teora General del Proceso Civil, pg. 514.

248
249
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES

8.1.1.2. El error de hecho

Resulta poco frecuente en materia procesal que los sujetos del proceso al actuar
incurran en error de hecho que vicie su voluntad. No obstante, para mantener un
buen orden en el desarrollo de estas ideas generales en torno al error, debemos
recordar que el sistema jurdico chileno distingue tres clases de error de hecho:
el error obstculo o esencial, el error substancial y el error accidental.
El error esencial es aquel que incide en la especie del acto que se celebra.
Este error impide que se forme o manifieste la voluntad y est regulado por el
artculo 1453 del Cdigo Civil, que expresa que: "El error de hecho vicia el
consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta
o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o
sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador
entendiese comprar otra".
El Cdigo Civil sanciona los actos realizados con error obstculo o esencial
con la nulidad absoluta del acto jurdico que contiene el vicio.
El segundo tipo de error contemplado por el citado Cdigo es el llamado
error substancial o determinante y existe en los siguiente casos:
a. Cuando hay error en la substancia del objeto sobre el que versa el acto o
contrato o sobre las calidades esenciales de ese objeto.
b. Cuando hay error sobre otra calidad cualquiera del objeto, si ha sido esa
calidad el motivo por el cual una de las partes ha decidido contratar y esa
circunstancia ha sido conocida por la otra parte.
c. Cuando hay error en la persona del otro contratante, si el acto se celebra
precisamente en consideracin a esa persona.
Los artculos 1454 y 1455 del Cdigo Civil lo reglamentan en los siguientes
trminos. El artculo 1454 expresa "el error de hecho vicia asimismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que
versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las
partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de
algn otro metal semejante. El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa
no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el
principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido
de la otra parte".
A su vez, el artculo 1455 regula los efectos del error in perso- nae
estableciendo que "el error acerca de la persona con quien se tiene intencin de
contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona
sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido
por la nulidad del contrato".
Finalmente cabe recordar que el error accidental por lo general no
constituye un vicio de la voluntad, de manera que no provoca la nulidad ni la
inexistencia del acto procesal que lo contiene. Concurre cuando afecten a la
250 LOS ACTOS PROCESALES

persona o a la calidad de la cosa vicios que no revistan el carcter de


determinantes o esenciales.
Desde el punto de vista probatorio, el error es un hecho, y por lo tanto
puede demostrarse por cualquiera de los medios de prueba legal.

8.1.1.3. Anlisis del error de derecho en los actos procesales

Afirmar en un trabajo como ste que el error de derecho vicia la voluntad de los
actos jurdicos procesales puede resultar chocante si se analiza con una
mentalidad privatista, como es la que inspira al Cdigo Civil, pero resultar
fcil comprenderla si se enfoca considerando los principios de orden pblico
que gobiernan al derecho procesal, cuya regulacin incluye los requisitos de
existencia y validez de los actos procesales.
El anlisis del error de derecho es una materia apasionante para los
estudiosos de nuestra disciplina, toda vez que en su esencia se enfrentan los
conceptos de verdad jurdica y justicia. En el mbito de mi trabajo slo pretendo
mostrar un panorama general del acto procesal en el derecho chileno, que
incluye, en lo que ahora interesa, un estudio de la voluntad, sus vicios y las
formas de corregirlos, por lo cual el tema de la justicia queda slo propuesto en
un plano ideolgico.
En el desarrollo de este captulo, en primer lugar, debe considerarse que el
error de derecho constituye un vicio de la voluntad de los sujetos, nicamente
en los sistemas procesales que contemplan el principio de la legalidad. En
efecto, las partes al accionar, pretender, excepcionarse, contrapretender o
probar, deben ajustarse a las normas legales, y el juez, al conocer y resolver
aplicando el derecho a los hechos probados, debe cumplir y hacer cumplir las
normas procesales que regulan el ejercicio de su jurisdiccin.
En cuanto al error de derecho que vicia la voluntad de los sujetos del
proceso, ste puede producirse por infraccin a las normas de procedimiento y
slo puede incurrirse en tal error cuando en la tramitacin se contemplen
procedimientos basados en el principio informador del orden consecutivo legal,
o sea, en aquellos procedimientos en que el juez y las partes deben ajustarse en
la realizacin de sus actos procesales estrictamente a los tiempos previstos por
la ley. De su parte, el juez debe ser el primero en cumplir cabalmente con las
normas de procedimiento y debe velar, adems, por que las partes las cumplan.
Para un acertado desarrollo de este tema, hay que distinguir netamente entre
el error de derecho que vicia la voluntad de los actos procesales que realizan las
partes y aquel en que incurre el juez al dictar resoluciones jurisdiccionales o al
ejecutar otros actos en el proceso que le exige la ley procesal.
En cuanto al error de derecho cometido en los actos procesales de partes,
puede decirse que ellas, al errar ante el juez en invocacin del derecho aplicable
a la calificacin de sus planteamientos -efectuados por medio de sus actos
procesales- para obtener una decisin favorable, no incurrirn necesariamente
en un vicio que permita su posterior invalidacin por tal motivo. En efecto, las

250
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES

ms de las veces tal error solo se traducir en un desmedro en el amparo de las


peticiones que las partes formulan al tribunal, toda vez que si ellas no usan el
derecho adecuado en lo ordenatorio y no invocan el que corresponde en lo
decisorio litis, ello conducir fatalmente al rechazo de las peticiones,
pretensiones o defensas que someten a la jurisdiccin. El juez debe aplicar la
ley tanto en el procedimiento como en la decisin y si su visin o interpretacin
no coincide con la de una u otra parte, prevalecer finalmente la del tribunal. No
obstante, habr casos en que, por excepcin, el error de derecho en los actos
procesales de parte se traducir even- tualmente en la anulabilidad del acto que
contiene el vicio.
En este orden de ideas la ley exige que en su demanda el actor califique
jurdicamente los hechos del conflicto que traspasa al proceso. Su calificacin
puede ser discutida por el demandado o sujeto pasivo o ser coincidente con su
posicin jurdica, producindose en este ltimo caso lo que el Cdigo llama
allanamiento.
254 LOS ACTOS PROCESALES

En otras palabras, el actor debe indicar el derecho que a su juicio lo ampara y


debe hacerlo en su peticin de decisin favorable del conflicto, que es su
pretensin procesal, en los trminos previstos por el artculo 254 Ng 4S del
Cdigo de Procedimiento Civil, que a propsito de los requisitos de la demanda
indica que ella deber contener: "la exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya".
En torno a esta invocacin del derecho, recordemos que, en materia civil,
el conflicto es calificado subjetivamente por el actor y por lo tanto cuando la
demanda cumple con sus requisitos formales debe ser acogida a tramitacin por
el tribunal, el que deber ordenar el consecuente emplazamiento del
demandado. En materia penal, dijimos que la situacin del juez frente al
ejercicio de la accin es diferente, puesto que el tribunal impulsado puede
negarse a abrir proceso cuando el hecho descrito por el actor no revista
caracteres de delito o est manifiestamente prescrita la accin penal.
Abierto proceso y frente a los derechos invocados en la pretensin
deducida por el sujeto activo, el demandado puede contrapretender, entre otras
razones por estimar que el demandante ha efectuado una errada calificacin
jurdica de los hechos que invoca en apoyo de la proteccin jurisdiccional de
sus derechos.
Ser el juez quien, finalmente, deber decidir cul es la ley aplicable a la
solucin del conflicto sometido a su conocimiento y resolver en consecuencia,
como se lo ordenan los artculos 170 Ne 42 del Cdigo de Procedimiento Civil y
500 N2 5Q del Cdigo de Procedimiento Penal, que en sus partes pertinentes
expresan que "la sentencia definitiva deber contener las consideraciones de
hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia y las razones
legales o doctrinales que sirven para calificar el delito y sus circunstancias,
tanto las agravantes como las atenuantes, y para establecer la responsabilidad o
la irresponsabilidad civil de los procesados o de terceras personas citadas al
juicio", respectivamente.
A propsito de lo expuesto, resulta til recordar el principio procesal en
virtud del cual los fundamentos de derecho invocados por las partes en el
proceso no obligan al juez, ya que es atributo inherente al ejercicio de su
jurisdiccin de derecho que ste, al resolver, haga prevalecer la norma que l
estime aplicable a la solucin del conflicto, por sobre las invocadas por las
partes en apoyo de sus derechos procesales. La aplicacin de este principio se
traduce en que, dentro de los mrgenes y lmites del objeto y causa de las
pretensiones y contrapretensiones, el eventual error de derecho en que stas
incurran puede ser saneado por la verdad de la sentencia. Es por este motivo
que el artculo 19 Ne 32 de la Constitucin Poltica establece, entre las garantas
procesales constitucionales, "la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus
derechos". Las partes estn en igualdad de condiciones para el ejercicio de sus
derechos procesales, que deben hacer valer en juicio con la debida asesora
letrada, pero en definitiva es el juez el rgano constitucional encargado de
interpretar y aplicar la ley al caso concreto, sustituyndose, al decidir, a la
voluntad de las partes emplazadas al proceso.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 255

Por el contrario, puede la parte estar en lo cierto en cuanto a la norma


decisoria litis invocada por ella y ser errnea en derecho la sentencia que dicte
el juez al resolver en el proceso. En tal caso, el perjudicado con el error de
derecho en que incurri el juez y que determin su voluntad de resolver como lo
hizo, contar con los recursos procesales adecuados para corregirlo. Mas si no
lo hace, se impondr la verdad del juez, por errnea que ella sea, quedando
ejecutoriado el error judicial.
En este contexto se presenta como tema trascendente en el desarrollo del
error de derecho como vicio de la voluntad, el que afecta a los actos procesales
emanados del tribunal, especialmente la sentencia definitiva. Resulta as que el
aspecto ms importante en el estudio del error de derecho es el que incide en la
voluntad del juzgador y que contempla la posibilidad de los peijudicados por tal
error que insten a su correccin a travs de los recursos procesales que, de
acogerse, invalidarn la sentencia dictada con error de ley, provocando la
nulidad del acto jurisdiccional que lo contiene, enmendndose as el error de
derecho que vici la voluntad del sentenciador. Por el contrario, el error de
derecho no recurrido quedar saneado por el efecto de verdad jurdica emanado
de la cosa juzgada.
Reitero que la importancia de su anlisis en profundidad deriva, como ya se
dijo, de que el error de derecho no recurrido se transforma en verdad jurdica
cubierta por el manto de la res iudicata. El juez, como nos recuerda
Calamandrei, es el centinela de la ley, y como tal debe ser el primero en
cumplirla y hacerla cumplir.
En este orden de pensamiento y acentuando la trascendencia de la labor del
juez en la custodia del derecho, Couture expresa que "todos los derechos
desfallecen, aun aquellos estampados en las leyes ms sabias, si el da en que el
juez ha de apreciar la prueba o realizar el acto de valoracin jurdica que
significa escoger la norma aplicable, no se halla a la altura de su misin. Otro
tanto ocurre si el procedimiento civil por su lentitud, angustia y desmoraliza al
actor; y mucho ms todava si por su violencia y falta de garantas asfixia y
oprime al demandado. La justicia sin publicidad, hecha a espaldas del pueblo,
no es tampoco la justicia de la Constitucin.
El instante supremo del derecho no es el del da de las promesas ms o
menos solemnes consignadas en los textos constitucionales o legales. El
instante realmente dramtico es aquel en que el juez, modesto o encumbrado,
ignorante o excelso, profiere su solemne afirmacin implcita en la sentencia:
"sta es la justicia que para este caso est anunciada en el Prembulo de la
Constitucin.
No puede concebirse un juez que diga sin temblor esas palabras. Detrs de
ellas estn no slo la ley y la Constitucin, sino la historia misma con el penoso
proceso formativo de la libertad. Detrs de ella hay guerras y luchas internas,
crisis colectivas y grandes exaltaciones de pueblos. Como consecuencia de esas
crisis y de esas luchas, es que se redact la Constitucin y se jur
solemnemente. Y esa Constitucin sigue siendo tal en tanto asegure su vigencia
en el fallo de jueces libres, austeros y responsables, sin distincin de causas
256 LOS ACTOS PROCESALES

grandes o pequeas, oscuras o brillantes. Si la sentencia no ha sido empaada


por el miedo, por el inters o por el odio, ella constituye la proclamacin de la
vigencia de la Constitucin a lo largo del tiempo, en su prueba de cada da.
Porque la Constitucin vive en tanto se aplica por los jueces; cuando ellos
desfallecen, ya no existe ms".208
Nuestra Carta Fundamental consagra dos garantas constitucionales vinculadas
al ejercicio de la jurisdiccin de derecho, que deben ser acatadas. Si se
violentan, ingresaremos como consecuencia de dicha infraccin, al tema del
error de derecho. Las garantas invocadas son la igualdad ante la ley, que
ampara la eficacia de la norma decisoria litis, y la de su igual proteccin en el
ejercicio de sus derechos, que protege el estricto cumplimiento de las leyes de
procedimiento que revisten el carcter de ordenatoria litis en la sustanciacin de
los procesos. Debe recordarse, una vez ms, que el proceso "es debido" cuando
su tramitacin se ajusta estrictamente a la ley de procedimiento, como lo
expresa el artculo 19 NQ 3Q inciso 5Q en nuestra Constitucin Poltica.
Por lo tanto, ambas garantas custodian el cumplimiento de la ley en la
tramitacin y fallo de los procesos, y por ende si en dichas etapas procesales se
comete infraccin a la ley fundada en una manifestacin de voluntad viciada
por error, dicho proceso o la sentencia que en l recaiga deber ser anulada
corrigindose as el error de derecho provocado por su infractor. En efecto, si
un juez viola la ley, sus superiores jerrquicos debern anular su sentencia por
contener error de derecho, restableciendo de esta forma el principio de igualdad
consagrado por el citado artculo 19 NQ 3Q de la Constitucin Poltica, que
expresa que el derecho debe ser igual para todas las personas y quienes deben
velar porque as sea efectivamente son los Tribunales de Justicia.
Si el propio tribunal custodio de las normas, es quien viola las reglas de
procedimiento que garantizan el debido proceso, quebranta la garanta de la
igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos y, por lo tanto, la
sentencia dictada con infraccin de la ley de procedimiento deber ser anulada
total o parcialmente. Igual ocurrir cuando al resolver cometa infraccin de ley
con influencia en lo decisorio de la sentencia, en cuyo caso tambin tal acto
jurisdiccional deber anularse y dictarse por el tribunal competente la sentencia
que lo reemplace, aplicando correctamente el derecho, dndose as eficacia
plena a la garanta contemplada por el artculo 19 Ne 3Q ya citado.
En otras palabras, los errores cometidos en la aplicacin de la ley decisoria
u ordenatoria litis generan vicios en el proceso que autorizan para anular la
sentencia, parte o todo el proceso, segn donde se produjeron, con el fin de
corregirlos. En tales casos el fundamento que permite anular el acto es el error
de derecho que vicia la voluntad del juzgador. Son los males del proceso.
Analizado desde este punto de vista, la nulidad procesal se proyecta como el
remedio que el sistema jurisdiccional otorga a las partes para "curar los males
del proceso" provocados por el error judicial. Para ello el sistema otorga a las
partes afectadas por los vicios de la sentencia o del proceso acciones, recursos

208
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 95.

256
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 257

procesales y derechos que hacer valer para corregirlos, con el fin de provocar y
obtener la declaracin de la nulidad procesal de los actos realizados con el vicio
del error de derecho.
Como lo manifestase en una charla acerca de las ltimas modificaciones a
los recursos de casacin y de queja, la nulidad procesal fundada en un error de
derecho impide que el vicio se apodere de la justicia.209
Concordando con este enfoque del tema, Ugo Rocco sostiene que el error
de derecho en los actos procesales de los rganos jurisdiccionales consiste en la
ignorancia de una norma de derecho o en la falsa interpretacin o inexacta
aplicacin de ella y expresa que el caer en error puede ser producto de la
actividad espontnea del rgano jurisdiccional, que ha ignorado una norma
legal, que no la ha aplicado o que la ha aplicado o interpretado mal, pero
tambin puede ser producto de las partes ajenas, es decir, de las partes
enjuicio.210
En armona con este pensamiento, Calamandrei afirma que "cuando se
quiere explicar por qu razn la Corte de casacin limita su control a la
categora especial de violaciones de ley cometidas por el juez, que he llamado
"errores iuris in iudicando", parece que la explicacin ms natural nos la sugiere
la consideracin de que las violaciones de ley comprendidas en esta categora
revisten mucha mayor gravedad que los simples errores in procedendo, cuando
se pongan en relacin con la obtencin de la finalidad propia de la funcin
jurisdiccional: en efecto, si los tribunales son instituidos para actuar el derecho
objetivo en sus voluntades concretas, la consecucin prctica de esta finalidad,
que no se impide necesariamente por cualquier error in proceden- do cometido
durante el desarrollo del procedimiento (puesto que no se dice que toda
irregularidad formal de los actos procesales deba repercutir sobre el contenido
de la sentencia), se hace, en cambio, imposible en todos los casos en que el juez
se sustraiga a su obligacin de aplicar la ley in iudicando, porque siempre la
violacin de esta obligacin lleva consigo la proclamacin jurisdiccional de
una voluntad que no es la concreta voluntad de la ley, o sea, lo que es lo mismo,
la injusticia de la sentencia en su parte dispositiva.211
Puede concluirse entonces que todo el sistema de los recursos procesales
trata de evitar la consumacin de los efectos del error judicial.
Profundizando el desarrollo de este planteamiento, debo recordar que ya
Calamandrei en su clsica obra sobre La Casacin
Civil advierte a propsito de los fundamentos histricos de la nulidad procesal
que "de la distincin en la operacin mental que el juez debe llevar a cabo para
pronunciar su sentencia, entre la resolucin de una quaestio facti y la de un
quaestio iuris, y del reconocimiento de que los poderes del juez son en la
decisin de este segundo punto mucho ms limitados que en la decisin del
primero, deriv la consecuencia de considerar el error que el juez cometiese al

209
Conferencia Colegio de Abogados sobre Modificaciones a los recursos de casacin y
queja. Hotel Carrera. Ao 1995.
210
ROCCO: Tratado..., op. cit., t. II, pg. 295.
211
CALAMANDREI: La Casacin Civil, t. II, pg. 50.
258 LOS ACTOS PROCESALES

resolver la cuestin de derecho, mucho ms grave que el que cometiese al


resolver la cuestin de hecho. Se ha visto que, en el perodo republicano, la
injusticia de la sentencia no tena ningn influjo sobre su validez: puesto que la
finalidad ms urgente de la funcin jurisdiccional es la de cortar con la mayor
rapidez las controversias en torno al derecho, que turban la paz social, el
derecho romano quedaba satisfecho cuando la sentencia, formalmente regular,
era capaz de colocar, en el lugar de la falta de certeza jurdica, una certeza
cualquiera, fuese justa o injusta: el error in indicando del juez no tena ninguna
consecuencia jurdica. Pero el anlisis de la operacin que el juez lleva a cabo,
y las distinciones, que antes he referido, derivadas de ella, condujeron a admitir
este principio nuevo: que si, por lo general, la validez de la sentencia no
dependa de su injusticia, esta validez deba cesar excepcionalmente cuando la
injusticia alcanzaba una especial gravedad, esto es, cuando se refera no a la
quaestio facti, en la que el juez era considerado como rbitro, sino a la quaestio
iuris, en la resolucin de la cual la ley constitua un lmite infranqueable.212
El maestro de Florencia concluye que, pasando por alto cualquiera
discusin terica, cuando es claro e indudable que al pronunciar una sentencia
el juez ha puesto como premisa mayor de su silogismo un principio de derecho
inconciliable con una norma de ley en vigor, esta sentencia es nula.213
Para sustentar en nuestro derecho positivo la tesis que considera al error de
derecho como un vicio de la voluntad del juzgador, que provocar la nulidad de
los actos que lo contienen, podemos invocar un conjunto de disposiciones
contempladas en nuestro ordenamiento procesal a propsito de las siguientes
materias: a) El recurso de apelacin

En primer trmino, afirmo que el error de derecho es uno de los fundamentos


precisos que autorizan la interposicin del recurso de apelacin. En efecto, la
ley se lo concede a quien resulte agraviado con una resolucin de primera
instancia y lo autoriza para solicitar al tribunal de segunda que, resolvindolo,
modifique o enmiende con arreglo a la ley la resolucin del inferior.
El agravio es la contradiccin que existe entre lo pedido por la parte y lo
resuelto por el juez.
El agravio presenta dos aspectos. El primero es el agravio objetivo, que se
produce cuando el tribunal no da todo lo pedido por las partes y resulta de
comparar la peticin con la sentencia. El agravio subjetivo implica un proceso
mental del individuo que frente a una sentencia que objetivamente lo agravia,
es inducido a recurrir y decide realizar los actos procesales necesarios para
obtener la modificacin o invalidacin de dicha resolucin.
El fundamento de la apelacin es siempre el agravio, pero ste puede
resultar de una diversa apreciacin del juez acerca del mrito de los derechos
invocados por las partes o de un error de derecho cometido por l al sentenciar.
Este ltimo es el que vicia la voluntad del juez de primera instancia y autoriza

2,3
CALAMANDREI: La Casacin Civil, t. I, vol. I, pg. 62.
213
Ibdem, pg. 68.

258
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 259

la interposicin del recurso de apelacin para corregirlo a travs de la sentencia


de 2Q grado que restablezca el imperio del derecho.
El agravio se produce generalmente en la sentencia definitiva. No obstante,
nuestros procedimientos contemplan resoluciones que se dictan durante la
sustanciacin del proceso y que pueden ser agraviantes a los intereses de las
partes, como por ejemplo ocurre en materia penal con el auto de
procesamiento, la que ordena la detencin de una persona, el arraigo, la
citacin, la que concede la excarcelacin o las que deciden el sobreseimiento
temporal o definitivo de la causa. Y en materia civil con las resoluciones que
conceden medidas precautorias, la que resuelve incidentes, la que ordena
despachar mandamiento de ejecucin y embargo, entre tantas otras.
La sentencia que es agraviante por una decisin de mrito implica un juicio
de valor del juez hecho en un proceso vlido. En cambio, el proceso no es
debido cuando el juez ha manifestado su voluntad con el vicio del error. En tal
caso su sentencia debe ser recurrida de apelacin, o de casacin de forma o
fondo, segn el estadio procesal en que se encuentra la tramitacin del proceso.
Si es el juez de primera instancia el que infringe la ley, agravia con su sentencia
a la parte, porque contiene una manifestacin de voluntad viciada por error de
derecho, lo que autorizar su invalidacin por medio de la apelacin, recurso
previsto para enmendar el error de derecho.
En nuestro sistema procesal ambos Cdigos de enjuiciamiento contemplan
el recurso de apelacin, reconociendo as, en sus textos, el principio informador
orgnico de la doble instancia.
El Cdigo de Procedimiento Civil lo regula en el Ttulo XVIII del Libro I,
dentro de las reglas comunes a todo procedimiento y lo define en el artculo 186
en los siguientes trminos: "el recurso de apelacin tiene por objeto obtener del
tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin
del inferior". Por su parte, el artculo 510 del Cdigo de Procedimiento Penal se
limita a expresar, complementando el texto bsico, que "toda sentencia
definitiva puede ser apelada por cualquiera de las partes, dentro de los cinco
das siguientes al de la respectiva notificacin". Finalmente cabe agregar que
una de las pocas clasificaciones de la competencia que consagra el Cdigo
Orgnico de Tribunales en sus artculos 188 y 189 es la que distingue entre
competencia de nica, de primera o segunda instancia y lo hace en funcin de la
procedencia del recurso de apelacin.
Concebida la sentencia apelada como acto procesal, corresponde examinar
cul es el fundamento que autoriza su revisin y eventual anulacin por el
tribunal de segunda instancia.
Recapitulando, debe precisarse, en primer lugar, que uno de los motivos que
causan agravio y que impulsan a interponer el recurso de apelacin ocurre
cuando el apelante estima, desde su particular punto de vista, que la sentencia
no se ajust a derecho y que ello agravia su posicin en el proceso al pretender o
contra- pretender. O sea, el motivo que hace procedente la apelacin, en este
caso, es el presunto error en que, a juicio de la parte, ha incurrido el juez al
sentenciar el conflicto; un error judicial a corregir.
260 LOS ACTOS PROCESALES

Por tanto, las palabras "enmendar con arreglo a la ley", estn confirmando
absolutamente que si el juez a quo dict sentencia con infraccin de ley, comete
error de derecho que el tribunal de segunda instancia deber corregir y que, si
as no lo hiciere, quedar preparada la alternativa de recurrir de casacin de
fondo ante la Excelentsima Corte Suprema para que sea este tribunal el que, en
definitiva, decida si al resolver los jueces de la instancia como lo hicieron,
manifestaron su voluntad conforme a la ley o con error de derecho con
influencia en lo decisorio del conflicto de intereses sometido a solucin por la
va del proceso.
Al conceder el tribunal de primera instancia el recurso de apelacin a la
parte agraviada, se produce el efecto devolutivo que otorga competencia al
tribunal de segunda instancia para pronunciarse sobre las materias incluidas en
la apelacin, entre ellas si la voluntad del juzgador est viciada por error de
derecho.
Adems, como ya se dijo, la apelacin procede cuando la sentencia,
ajustndose a derecho, causa agravio a la parte.

b) El recurso de casacin
No obstante que la nulidad procesal fundada en el error de derecho como vicio
de la voluntad del juzgador puede corregirse por la va del recurso de apelacin,
son los recursos de casacin en la forma y en el fondo los que han sido
establecidos expresamente por el sistema procesal para invalidar sentencias
dictadas con infraccin de la ley ordenatoria o decisoria litis con el objeto de
restablecer la vigencia de la norma procesal o sustantiva violentada. El primero
procede por infraccin a las leyes relativas a la sustanciacin del proceso, y el
segundo por violacin de las leyes aplicables a la solucin del conflicto.
En ambos casos la causal que hace procedente el recurso de casacin es la
infraccin de ley, que de acogerse el recurso provocar la nulidad de la
sentencia dictada con error de derecho.
Los recursos de casacin en la forma y en el fondo se encuentran
establecidos precisamente para que las partes puedan solicitar la nulidad de
sentencias dictadas con error de derecho. Sern analizados posteriormente en
este trabajo en el captulo sobre la nulidad procesal como sancin de ineficacia
de los actos procesales.
No obstante, deseo slo comentar que si enfocamos la sentencia como acto
procesal y nos detenemos a observar cul es el vicio que autoriza la peticin de
nulidad por va de casacin, debemos lgicamente concluir que es el error de
derecho cometido por el tribunal al tramitar el proceso o al aplicar la norma a la
decisin del conflicto.
En un proceso infraccin de ley es sinnimo de error de derecho.
c) Accin de revisin de sentencias firmes

Finalmente, en la accin de revisin se ve con igual claridad cmo el error


judicial vicia la sentencia. Todo vicio procesal se sanea con la cosa juzgada. No

260
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 261

obstante, el legislador excluy, por su trascendencia, ciertos errores, que elev


al carcter de causales de revisin, que autorizan la apertura de un nuevo
proceso donde se resolver la invalidacin de una sentencia firme ganada
injustamente.
Su procedencia se traduce en la posibilidad de reabrir un proceso afinado
cuando en el fallo existi un error judicial de tal envergadura que autorice a la
jurisdiccin para hacer prevalecer la verdad jurdica por sobre la cosa juzgada.
Basta examinar el tratamiento de la revisin civil y penal para confirmar
nuestra teora. Como lo expresamos anteriormente, este tema ser tratado a
propsito de la nulidad procesal.
La incidencia que tiene el error de derecho en los actos procesales es un
tema que, por s solo, es suficiente para escribir una monografa. Nuestra
pretensin de invocarlo en este instante se ver satisfecha si logra llamar la
atencin del lector sobre este planteamiento.

8.1.2. LA FUERZA

8.1.2.1. Concepto y anlisis de la fuerza como vicio de la voluntad

La fuerza es generalmente incompatible con la realizacin de los actos


procesales, ya que sus formalidades los protegen de su influencia. No obstante,
debe considerarse como un vicio importante que puede afectarlos.
Resulta necesario precisar dos temas fundamentales en torno a la fuerza
antes de examinarla como vicio de la voluntad de los actos procesales.
El primero es la autotutela, concebida como el uso de la fuerza en la
solucin de conflictos de intereses de relevancia jurdica, tanto nacionales como
internacionales. Esta materia se encuentra latamente desarrollada en mi obra La
Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Concluyo en ella que el empleo de la
autotutela, por lo general, est prohibido por el sistema constitucional procesal,
y, las ms de las veces, sancionado, de tal modo que la fuerza, as empleada, no
constituye un medio idneo para la solucin de los conflictos y su uso se
encuentra generalmente reido con la ley. 214
El segundo tema se refiere a la gran divisin de la fuerza en lcita e ilcita,
materia que ser desarrollada posteriormente en este captulo. Por ahora slo
cabe tener presente que el uso de la fuerza es lcito cuando la Constitucin o la
ley expresamente lo autorizan. Todo otro empleo de la fuerza en el rea
procesal es ilcita.
Su uso indebido para lograr la realizacin de un acto procesal, constituye
un vicio de la voluntad de quien lo ejecuta, que lo afectar y se traducir
eventualmente en la posibilidad de anularlo procesalmente.

214
COLOMBO: Vase La Jurisdiccin en el Derecho Chileno.
262 LOS ACTOS PROCESALES

Precisado lo anterior, entrar al estudio de la fuerza como vicio de la


voluntad de los otorgantes de los actos procesales.
"La fuerza, o violencia como tambin se denomina, es el constreimiento
ejercido sobre la voluntad de un individuo mediante coaccin fsica o
amenazas, que le producen un temor de tal magnitud que le obliga a consentir
en un acto jurdico que no desea."215
Se dice tambin que la fuerza es la presin que se ejerce sobre la voluntad
de un individuo por amenazas o hechos materiales para obligarlo a manifestar
su voluntad; en otros trminos, la fuerza es la presin fsica o moral ejercida
sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar un acto
jurdico.216
De los conceptos vertidos se desprende que la fuerza puede ser fsica o
moral, segn si se emplean vas de hecho o amenazas, respectivamente, pero en
ambos casos su finalidad es la misma, obtener una voluntad que ser aparente
por falta de libertad, al manifestarse. En otras palabras, estaremos en presencia
de la fuerza fsica cuando se emplean procedimientos materiales o actos de
violencia, y moral cuando existan amenazas, o sea cuando se hace saber a la
vctima que si no consiente sufrir un dao mayor.
En el acto inducido por la fuerza el sujeto ha consentido, pero se ha visto
obligado a elegir entre dar su voluntad o recibir un dao mayor. Como seala
Planiol, "la presin en la voluntad puede ejercerse mediante amenaza de un mal
futuro o bien por un maltrato o sufrimiento fsico actual; en ambos casos la
voluntad est presionada por el temor al sufrimiento futuro, sea porque se
cumpla la amenaza o porque contine el sufrimiento".217
La violencia moral es la amenaza de un mal, que infundiendo temor en el
nimo de una persona, la induce a ejecutar determinado acto que, de otro modo,
no habra ejecutado. Para que se considere la violencia moral, es necesario que
la amenaza sea grave e injusta. Es grave, cuando el mal con que se amenaza es
tal, que produzca un temor razonable en una persona sensata; e injusta, cuando
el mal no constituya el ejercicio de un derecho propio y persiga la obtencin de
ventajas injustas.
Otra causa que vicia la voluntad es el temor, que la ley considera y
contempla bajo el aspecto de la violencia (vis), que se llama moral (vis
compulsiva) en contraposicin a la fsica (vis absoluta)."218
Sobre este particular debemos recordar a Carnelutti, quien en relacin al
proceso sostiene que la violencia o fuerza no es un vicio de la voluntad, ya que
ella acta por el lado de la causa del acto y no por el de la voluntad; seala como
ejemplo que cuando se firma una letra de cambio bajo la amenaza de un
revlver, la anomala no est en el proceso volitivo, que se cumple normal-
mente, sino que consiste en una alteracin del mundo exterior en virtud de la

215
LEON: La voluntad..., op. cit., pg. 148.
216
VODANOVIC: Derecho Civil, pg. 422.
217
PLANIOL y RIPERT: Tratado Elemental de Derecho Civil, pg. 254.
218
ROCCO: Teora General del Proceso Civil, pg. 515.

262
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 263

cual acta sobre la voluntad un mvil que segn el curso normal de las cosas no
habra intervenido.219
De la violencia, en una u otra forma, no trata el Cdigo de Procedimiento
Civil; a ella no se refieren sistemticamente nuestros cuerpos procesales, pero a
nuestro juicio, la fuerza o violencia, ya sea en la forma de violencia moral y, con
mayor razn, de violencia fsica, puede llegar a constituir un vicio de la
voluntad capaz de afectar los actos de los rganos jurisdiccionales, de las partes
y de terceros.
Diferente es su situacin en los actos jurdicos comunes, donde existen
normas precisas que la regulan. En efecto, los artculos 1456 y 1457 del Cdigo
Civil expresan: "La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta
su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto
que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o
alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
"Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza
aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por
cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento."
Histricamente, la fuerza como vicio de la voluntad tiene su origen en el
edicto del pretor Octavio, contemporneo de Cicern, quien estableci la
accin quod metus como causa para invalidar el acto jurdico en vista de que el
autor de la voluntad formulaba esa declaracin impulsado por el miedo.
Para que la fuerza vicie la voluntad debe reunir algunos requisitos: debe ser
injusta o ilcita, debe ser grave y actual o determinante.
Fuerza injusta es aquella contraria a derecho. Cuando la fuerza se ejerce
por medio de actos lcitos, pasa a estar legitimada, como ya se manifestara al
comienzo de este captulo. Resulta interesante, a propsito de este tenor, acotar
el comentario que hace Josserand, quien seala que "bajo la apariencia del
ejercicio legtimo de un derecho, puede ejercerse la fuerza para obtener un
beneficio ilegtimo y, entonces, la demanda judicial o la amenaza de intentarla
deja de ser el ejercicio de un derecho y se transforma en un abuso, en un medio
de hecho que constituye fuerza, vicio de la voluntad". 220
En nuestro sistema procesal la accin constitucional de proteccin sirve a
los tribunales para calificar en una primera fase cautelar si el empleo de la
fuerza ha sido lcita o ilegtima.
La doctrina es uniforme en estimar que el ejercicio legtimo de un derecho
no puede constituir fuerza, aun cuando con ello se produzcan actos de
violencia, como la prisin del deudor, el desalojo de la propiedad, etc. Un
contrato celebrado en estas condiciones es vlido, puesto que la ley autoriza al
acreedor para obtener compulsivamente la satisfaccin de su derecho.

219
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal, t. III, pg. 423.
220
JOSSERAND: El Espritu del Derecho, pg. 63.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 264

Es decir, el ejercicio de un derecho no constituye fuerza si con l slo se


persigue la prestacin o abstencin que la ley le atribuye; pero si el ejercicio o
la amenaza de ejercitar un derecho tiene el deliberado propsito de "agravar de
manera ilcita la condicin del amenazado" para obligar, por ejemplo, al deudor
a pagar intereses usurarios, o a hacer dacin en pago de una cosa de valor muy
superior a la deuda, o bien con el fin de obtener el consentimiento en una
obligacin diversa, o la renuncia de un derecho, habr violencia injusta, y, por
consiguiente, vicio del consentimiento en el acto que se celebre bajo esas
condiciones.
Los tribunales debern apreciar en cada caso si el ejercicio de un derecho
puede considerarse ilegtimo atendiendo a la finalidad perseguida. Y para llegar
a esta conclusin debern tener en cuenta, especialmente, la obligacin o
renuncia producida a raz del ejercicio del derecho, porque si stas no tienen
causa o crean un beneficio exagerado para el que ha ejercitado la accin, no
habr duda de que se trata del ejercicio torcido de su derecho y el
consentimiento de la vctima estar viciado de fuerza.242
En segundo lugar, la fuerza, para que vicie la voluntad debe ser grave. El
temor reverencial definido por el inciso 2 del artculo 1456 del Cdigo Civil,
esto es, el temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y
respeto, no basta para viciar el consentimiento.
Este requisito tambin est reglamentado por el inciso ls del mismo artculo,
que establece que la fuerza no vicia el consentimiento sino cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta
su edad, sexo y condicin, y agrega el Cdigo que se mira como una fuerza de
este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un
mal irreparable y grave. En otros trminos, el mal presente que padece la
vctima o la amenaza de un mal futuro debe producir un temor que
verdaderamente la determine a consentir en lo que, sin esa presin, no hubiera
aceptado.
Pero es preciso atender a las condiciones personales de la vctima para
poder determinar cundo una amenaza o un mal presente reviste esa gravedad.
De aqu que deban considerarse en cada caso "la edad, el sexo y la condicin".
Las vas de hecho o las amenazas producirn un efecto distinto dependiendo de
la persona que deba soportarlas. Y as, lo que puede turbar grandemente el
espritu de un hombre dbil y pusilnime, mover a risa a un hombre fuerte y
valeroso.
El mal o la amenaza pueden ser, pues, de cualquier especie y siempre
debern apreciarse en relacin con las condiciones de la vctima, ya que de sta
depender, en ltimo trmino, la "gravedad" de la fuerza.243
Por ltimo, la fuerza debe ser determinante, como lo indica el artculo 1457
del Cdigo Civil ya citado. Este requisito se cumple cuando se ejerce presin
con el deliberado propsito de obligar a manifestar la voluntad.
Estos
242 presupuestos
LEON: La Voluntad yya los planteaban
la Capacidad los Jurdicos,
en los Actos romanospg.
al 153.
sealar que la fuerza
debe ser atroz, presens, et contra bones mores.
265 LOS ACTOS PROCESALES

Resumiendo, en el derecho comn, para que la fuerza vicie la voluntad,


debe ser grave, injusta y determinante. Como se dijo, en general las
formalidades a que est sometido el proceso hacen, en la prctica, muy difcil
que se d el vicio de la fuerza; no obstante, veremos que el propio sistema
nacional establece casos de fuerza lcita e ilcita y precisa sus efectos.

8.1.2.2. La fuerza lcita y la fuerza ilcita

El uso de la fuerza es normalmente ilcito, toda vez que ella violenta la


regulacin jurdica de la convivencia humana viciando el acto de quien la usa
con el fin de lograr un objetivo que lo beneficie en perjuicio del afectado.
No obstante, excepcionalmente, como se ver, son la propia Constitucin
Poltica o la Ley las que legitiman su empleo. Ello tiene aplicacin en el
derecho procesal, especialmente en la fase del cumplimiento de las resoluciones
judiciales amparadas por el "imperio judicial", conocido desde el tiempo de los
romanos como el imperium inherente a la mzy estad judicial. Ubicada en el
contexto del artculo 73 de nuestra Carta Poltica es la facultad que otorga a los
jueces el tercer momento jurisdiccional para hacer ejecutar lo juzgado.
Por lo tanto, el uso de la fuerza es lcito slo cuando la Constitucin o la ley
autorizan expresamente su empleo e indican quin puede disponer de ella. En
todos los dems casos la fuerza torna ilcita la expresin de la voluntad humana.

245
LEON: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, pg. 150.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 262

Por ahora, cabe recordar que el Estado es quien dispone de la mayor fuerza
del pas por intermedio de sus Instituciones Armadas, Carabineros de Chile,
Polica de Investigaciones y Gendarmera, que la usarn lcitamente en los casos
en que la propia Constitucin y sus leyes orgnicas as los autoricen. Es lo
previsto por el Ttulo X de la citada Carta Fundamental.
En el orden judicial, es fuerza lcita aquella de que disponen los tribunales
para hacer cumplir sus resoluciones judiciales. En todos los dems casos es
ilcita. Recuerdo que el artculo 323 del Cdigo de Procedimiento Penal,
prohbe absolutamente al juez el empleo de coaccin o amenazas para obtener
que el inculpado declare la verdad. Esta norma rige igualmente para las
actuaciones policiales. Recordemos que el artculo 481 NQ 2 del Cdigo mismo
ordena que la confesin del procesado se preste libre y conscientemente y que
su artculo 483 impide su retractacin a menos que el procesado compruebe
inequvocamente que la prest por apremio.
Tambin cabe destacar la procedencia del amparo jurisdiccional,
contemplado por el artculo 21 de la Constitucin Poltica, cuando se usa
indebidamente la fuerza para violentar el derecho a la libertad individual.
Eventualmente, las personas podrn cautelar sus derechos usando de la
fuerza cuando la ley expresamente as lo autorice.
El ejemplo ms claro de autotutela lcita es la legtima defensa contemplada
como circunstancia eximente de responsabilidad penal por el artculo 10 del
Cdigo del ramo, y junto a ella puede recordarse la facultad que tienen los
particulares para detener en caso de delito flagrante, de acuerdo a lo que dispone
el artculo 19 Ne 7Q letra c) de la Constitucin Poltica, que expresa: "Nadie
puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblico
expresamente facultado por la ley y despus de que dicha orden le sea intimada
en forma legal". Sin embargo, agrega, "podr ser detenido el que fuere
sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposicin
del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes.
Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber, dentro de
las cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez".
No obstante las escasas reglas que existen sobre el particular, estimo que en
todo acto procesal en que la fuerza induzca la voluntad de cualquiera de los
sujetos del proceso, sta generar un vicio de la voluntad que deber traducirse
en la nulidad del acto que lo contiene. Esto significa que, ms all de los casos
expresamente regulados, la fuerza debe considerarse como un vicio que puede
afectar la manifestacin de voluntad del juzgador, de las partes o de terceros que
intervengan en el proceso, y si se demuestra, el acto ser nulo por el vicio de la
fuerza en la manifestacin de voluntad.

8.1.2.3. Casos relevantes de actos procesales en que se autoriza el empleo de la


fuerza

El escudo patrio dice "Por la razn o la fuerza".


REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 271

Examinaremos a continuacin los casos ms importantes de fuerza lcita en


el mbito de nuestro derecho procesal. Ellos son los siguientes:

a) Cumplimiento de resoluciones judiciales. El imperio a que hacamos


referencia, concebido como la facultad de hacer cumplir las resoluciones
judiciales, es inherente a la jurisdiccin. En efecto, sin una fase de
cumplimiento efectivo de lo ordenado por la sentencia, la funcin jurisdiccional
pierde toda su eficacia en la solucin de los conflictos de intereses de relevancia
jurdica. Recordemos que se recurre al proceso cuando ha sido violentada la ley
y que debe usarse la fuerza cuando el condenado, desacatando la decisin
judicial, se niegue a cumplir voluntariamente la sentencia. En tal caso, se
cumplir por la fuerza.
Esta facultad est expresamente reconocida por el artculo 73 incisos l9, 3-
S
y 4 de la Constitucin Poltica, que por su importancia transcribimos. Dispone
el inciso primero "la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de
resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley". Agrega el inciso tercero que "para hacer
ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instruccin
que decreten, los tribunales ordinarios de justicia y los especiales que integran
el Poder Judicial, podrn impartir rdenes directas a la fuerza pblica o ejercer
los medios de accin conducentes de que dispusieren. Los dems tribunales lo
harn en la forma que la ley determine".
Por ltimo, el inciso cuarto expresa que "la autoridad requerida deber
cumplir sin ms trmite el mandato judicial y no podr calificar su fundamento
u oportunidad, ni la justicia o legalidad de la resolucin que se trata de
ejecutar".
Esta disposicin se encuentra reforzada por lo dispuesto en el artculo 19 Ne
1-, que autoriza a los tribunales para imponer la pena de muerte en los casos de
procesos por delitos a los que la ley penal les imponga dicha sancin.
Finalmente, debe considerarse que el artculo 74 de la Constitucin Poltica
delega en una ley orgnica constitucional la creacin, organizacin y
atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para que la justicia sea
pronta y cumplida. Entre esas facultades les otorga el uso de la fuerza lcita, y
no podra ser de otra forma para que la sentencia cumpla sus objetivos.
En sntesis, nuestra Constitucin faculta ampliamente a los tribunales para
disponer de la fuerza pblica para el cumplimiento de las resoluciones
judiciales.
Estos preceptos constitucionales deben complementarse con las normas de
los Cdigos Orgnico de Tribunales, de Procedimiento Penal y de
Procedimiento Civil, que autorizan a los tribunales para usar la fuerza pblica
en el cumplimiento de sus decisiones.
Entre dichas disposiciones destaca el artculo 176 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que consagra la accin de cosa juzgada, derecho procesal
que autoriza al triunfador del proceso para obtener el cumplimiento del fallo
con el uso de la fuerza si fuese necesario.
272 LOS ACTOS PROCESALES

Por su parte, el artculo 1Q del Cdigo Orgnico, reiterando el mandato


constitucional, establece que "la facultad de hacer ejecutar lo juzgado"
pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley, y sus artculos
113 y 114 consagran la regla general de la competencia denominada "regla de
la ejecucin", que establece que el cumplimiento de las resoluciones judiciales
les corresponde a los tribunales que las hubieran pronunciado en primera o en
nica instancia, sin perjuicio de la facultad de los tribunales superiores para
hacer cumplir sus resoluciones cuando conozcan de los recursos sometidos a su
conocimiento.
Finalmente, debe recordarse que el Cdigo de Procedimiento Civil
contempla un procedimiento judicial residual para el caso en que los
procedimientos ejecutivos que veremos a continuacin sean insuficientes para
hacer cumplir la sentencia. Expresa el artculo 238: "Cuando se trate del
cumplimiento de resoluciones no comprendidas en los artculos anteriores,
corresponder al juez de la causa dictar las medidas conducentes a dicho
cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas que no excedan de una uni-
dad tributaria mensual o arresto hasta de dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio".
Ello implica dar eficacia al principio de que toda sentencia debe ser
cumplida. Es la singularizacin de la majestad de la justicia en un caso
concreto.

b) Juicio ejecutivo. Todos los procedimientos civiles ejecutivos, de una u otra


forma, consideran dentro de su regulacin el uso de la fuerza pblica lcita.
Como ejemplos tradicionales podemos recordar las normas relativas al
embargo, contenidas en el Ttulo I del Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil, entre las que destaca el artculo 443, que regula los requisitos que debe
reunir el mandamiento de ejecucin y embargo, lo que permite, si el ejecutante
as lo pide y en concepto del tribunal haya temor fundado de que el manda-
miento sea desobedecido, contar con el auxilio de la fuerza pblica para
proceder a la traba del embargo; el artculo 450, que regula el embargo
exigiendo al ministro de fe que lo practique que, entre otras referencias,
mencione en su acta si fue necesario o no el auxilio de la fuerza pblica para
efectuarlo y, de haberlo sido, la identificacin del o de los funcionarios que
intervinieron en la diligencia; finalmente el artculo 543, que, dentro del
procedimiento ejecutivo por obligacin de hacer o no hacer, dispone que
"cuando se pida apremio contra el deudor, podr el tribunal imponerle arresto
hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener
el cumplimiento de la obligacin". Agrega: "Cesar el apremio si el deudor
paga las multas impuestas y rinde adems caucin suficiente, a juicio del
tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al
acreedor".

c) Lanzamiento. Es el procedimiento ejecutivo especial que contempla el


Ttulo VI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil para cumplir las
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 273

sentencias condenatorias en los juicios derivados del contrato de


arrendamiento. Consiste en desalojar del inmueble al arrendatario con el
auxilio de la fuerza pblica cuando no se allana en forma voluntaria al
cumplimiento de la sentencia.

d) Accin de proteccin. La Corte de Apelaciones, conociendo de una accin


de proteccin, "deber adoptar las providencias que juzgue necesarias para
reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del
afectado". Entre ellas puede disponer del uso de la fuerza lcita.
e) Cumplimiento por parte de los testigos de sus obligaciones de concurrir y
declarar en un proceso. El artculo 380 del Cdigo de Procedimiento Civil
dispone que "el testigo que legalmente citado no comparezca podr ser
compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal que haya
expedido la citacin a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad
de concurrir.
Si compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podr ser
mantenido en arresto hasta que preste su declaracin". O sea, mediante el
uso de la fuerza se obliga al testigo a cumplir con sus deberes ciudadanos.

f) Confesin provocada con posiciones interrogativas. Esta situacin la regula


el artculo 394 disponiendo que si el absolvente no concurre al segundo
llamado o concurriendo no responde o da respuestas evasivas a un pliego
que contenga preguntas interrogativas, ello autoriza al juez para mantenerlo
en arresto hasta que cumpla con su obligacin procesal.

g) Cumplimiento de sentencias que decreten alimentos. Si el alimentante no


cumple con el pago de una pensin alimenticia decretada en su contra por
resolucin que cause ejecutoria, el juez de acuerdo a lo previsto por la Ley
N2 14.908 "deber, a peticin de parte o de oficio, apremiar al deudor con
arresto hasta por quince das, pu- diendo ampliarlo hasta por treinta das y en
caso de nuevo apremio, impondr un arresto que ser precisamente de
treinta das".
"El mismo apremio se aplicar al que estando obligado a prestar
alimentos a las personas mencionadas en este artculo, renuncie sin causa
justificada a su trabajo despus de la notificacin de la demanda con el fin
de burlar dicha obligacin y carezca de rentas que sean suficientes para
poder cumplir la obligacin alimenticia."

h) La detencin material. Es la privacin de la libertad de una persona


efectuada por otra. Solamente es lcita en los casos expresamente
autorizados y previstos por la ley, constituyendo una excepcin a la garanta
constitucional de la libertad personal.
Su procedencia est regulada ampliamente por el Cdigo de
Procedimiento Penal en el prrafo II del Ttulo IV del Libro II. En lo que
interesa, el artculo 252 dispone: "Por la detencin se priva la libertad por
274 LOS ACTOS PROCESALES

breve tiempo a un individuo contra quien aparecen fundadas sospechas de


ser responsable de un delito, o a aquel contra quien aparece motivo que
induzca a creer que no ha
de prestar a la justicia la cooperacin oportuna a que lo obliga la ley, para la
investigacin de un hecho punible".

i) Delito flagrante. El delito se reputa flagrante en los casos enumerados por el


artculo 363 del citado Cdigo de Procedimiento Penal.
La Constitucin Poltica en su artculo 19 Ne 7e letra c) establece la facultad
de detener a una persona sin orden previa cuando sea sorprendida cometiendo
delito flagrante.
El Cdigo de Procedimiento Penal dispone en su artculo 260 que, en tal
caso, los agentes de polica estarn obligados a detener a todo delincuente de
crimen o simple delito a quien se sorprenda in fraganti, y su artculo 262 faculta
para que excepcionalmente lo practique cualquier persona. Este es uno de los
ms claros ejemplos de autotutela legitimada.
Tratndose de faltas, el caso est regulado por el artculo 262.

j) Prisin preventiva. Es uno de los efectos del auto de procesamiento en virtud


del cual se priva de la libertad por tiempo indefinido al procesado. Se cumple
materialmente por la autoridad, que en tal caso, usa la fuerza pblica
lcitamente.
Esta materia se encuentra regulada en el prrafo III del texto antes citado a
propsito del procesamiento y la prisin preventiva.

k) El arraigo. Es el impedimento que tiene una persona para salir del territorio
nacional por haberlo dispuesto as la justicia.
Este arraigo se cumplir con el auxilio de la fuerza pblica si fuese
necesario.

1) El allanamiento. Consiste en entrar a un lugar cerrado en cumplimiento de la


ley o de una resolucin judicial. En la prctica de esta diligencia el uso de la
fuerza lcita es consustancial a su cumplimiento.
Est reglamentado por el prrafo 3 del Ttulo III del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Penal y constituye una excepcin a la garanta de la
inviolabilidad del hogar.

m) Polica judicial. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 74 del Cdigo de


Procedimiento Penal la "Polica de Investigaciones deber cumplir en sus
respectivos territorios jurisdiccionales las ordenes y resoluciones emanadas de
los Tribunales de Justicia y tambin fuera de ellos, cuando stos as lo
dispongan".
"Carabineros de Chile deber desempear las funciones indicadas
precedentemente en aquellos lugares en que no exista Polica de
Investigaciones y, aun existiendo, cuando el tribunal as lo resuelva".
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 275

Son estos cuerpos pblicos los que mediante actos procesales, usan la
fuerza pblica para cumplir las sentencias.

n) Cumplimiento de sentencias penales. El artculo 503 establece: "Las sentencias


que condenen a penas temporales expresarn con toda precisin el da desde el
cual empezarn stas a contarse, y fijarn el tiempo de detencin o prisin
preventiva que deber servir de abono a aquellos procesados que hubieren
salido en libertad durante la instruccin del proceso".
Si la pena es de muerte, se cumplir por fusilamiento de acuerdo al
reglamento dictado para regularlo.

) Legtima defensa. Es la facultad que tiene una persona cuando es agredida


para defenderse usando la fuerza. En este caso el uso de la fuerza est
legitimado por el artculo 10 nmeros 4Q, 59 y 6Q del Cdigo Penal,
disposiciones que, por conocidas, no se reproducen.

8.1.2.4. Fuerza ilcita

Nuestro sistema constitucional prohbe y generalmente castiga el uso de la


fuerza en la solucin de los conflictos. Ya qued en claro que la autotutela est
expresamente prohibida, con las nicas excepciones ya comentadas. En este
contexto resulta importante referirse a ella como forma ilcita de solucin de
conflictos de intereses de relevancia jurdica.
La autotutela se define como la solucin del conflicto por la accin directa
de uno de los sujetos involucrados en l.221
Etimolgicamente significa defenderse o cuidarse a s mismo. Es la forma
ms primitiva y arbitraria de solucin.
Se denomina tambin autodefensa y, en virtud de ella, cualquiera de los
sujetos involucrados en el conflicto acciona para resolverlo por mano propia.
Es una forma primitiva y, las ms de las veces, injusta de poner trmino a un
conflicto.
Couture, en un acertado concepto, la define como "la reaccin directa y
personal de quien se hace justicia con manos propias". Representa el imperio
de la "ley del ms fuerte", en que resulta triunfador no siempre quien tiene
efectivamente la razn sino quien cuenta con los medios coercitivos para
imponer su decisin.
La autotutela, en pugna con los conceptos ms elementales del derecho y
de la justicia, no obstante tiene un importante campo de aplicacin an en
nuestros das, en que las normas jurdicas regulan la convivencia humana.
La autotutela presenta las siguientes caractersticas:

221
Vase la Jurisdiccin en el Derecho Chileno, del autor, pg. 8.
276 LOS ACTOS PROCESALES

a. Siendo una forma de solucin del conflicto, presupone la existencia de


ste para que opere como mecanismo para ponerle fin. Si no hay conflicto, no
existe autotutela en el sentido procesal en que la estamos describiendo.
b. Implica el ejercicio de una accin material directa destinada a poner fin
al conflicto. El que determina su uso es el actor y, necesariamente, lo har en
beneficio de sus intereses.
La accin autotutelante puede dirigirse contra el otro sujeto del conflicto o
sobre la cosa que es materia del mismo, dependiendo de su naturaleza.
Tambin debemos precisar, a propsito de esta caracterstica, que en este
mecanismo puede usarse a terceros ejecutores no perdiendo el actor su carcter
de tal. Por ejemplo, en la guerra, que sigue siendo la forma ms cruel,
sangrienta y antijurdica de solucin de los conflictos internacionales, quienes
actan son los Estados, sujetos del conflicto, que se valen de sus fuerzas
armadas para combatir a favor de sus intereses.
c. En la autotutela se emplea siempre la fuerza, generalmente en su aspecto
"bruto" o material, pero tambin deber incluirse a la fuerza moral como
alternativa posible.
d. El inters triunfante en la solucin del conflicto es el de aquel que al
momento de su uso tiene la mayor capacidad de fuerza. Es por ello que este
medio resulta repugnante frente al estado de derecho que garantiza la igual
proteccin en el ejercicio de los derechos de las personas.
e. La normativa jurdica puede prohibir, permitir o no decir nada sobre el
uso de la autotutela en la solucin de conflictos. Generalmente la prohbe,
sancionando su empleo.
La fuerza de la ley tiene un lmite de autosuficiencia que se puede medir en
dos mbitos bsicos: en las relaciones entre Estados, en que no hay normas
jurdicas obligatorias y cuando las hay carecen de mecanismos de fuerza
suficientes para hacerlas cumplir; y en los ordenamientos jurdicos internos, en
los casos en que la realidad supera la legalidad o sta es sobrepasada. Ante tales
circunstancias, vuelve a aparecer el fantasma de la autotutela.
Los movimientos terroristas, que emplean sistemticamente la violencia en
la solucin de sus conflictos, y la reaccin que provocan en la comunidad
pueden mostrarse como un buen ejemplo en este segundo grupo. Sus causas y
los mecanismos de prevencin y solucin escapan del mbito de estos
comentarios, pero resulta til tenerlos presentes a propsito del examen de la
fuerza como vicio de la voluntad de los actos procesales.
Corresponde ahora analizar la autotutela como forma de solucin del
conflicto frente a nuestro ordenamiento jurdico, siendo para ello menester
distinguir las siguientes situaciones:
a. Conflictos entre particulares. La autotutela est reida con nuestro
ordenamiento constitucional y legal. La igualdad ante la ley y ante la justicia
excluye el empleo de la autotutela como medio de solucin. Por tal razn,
puede afirmarse que el derecho positivo chileno prohibe la autotutela y, ms
aun, la sanciona criminal y civilmente como regla general.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 277

En efecto el artculo l9 de la Constitucin Poltica, al consagrar el principio


de que los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos,
conceptualmente ya excluye el uso de la fuerza como mtodo de trmino de sus
conflictos. Esta disposicin, concordada con el artculo 19 en sus numerales ls,
2e y 3e, que contempla los principios de igualdad ante la ley y ante la justicia, al
declarar que la Constitucin "asegura a todas las personas la igual proteccin de
la ley en el ejercicio de sus derechos", est eliminando el empleo de este
mtodo arbitrario de solucin. A estas disposiciones debe agregarse el artculo
73 de la Carta Fundamental, que establece que todo conflicto debe ser resuelto a
travs de un proceso del cual conocer el tribunal establecido por la ley. Siendo
as, se excluye el "juzgamiento" de una parte por la contraria.
Finalmente, y dentro del mbito de estas nociones, podemos aadir que el
texto del citado artculo 73 dispone en su inciso le que "la facultad de conocer de
las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley", como
consecuencia de lo cual les est prohibido a los particulares autotutelar sus
eventuales derechos.
En el orden legal, el empleo de la fuerza por los sujetos se encuentra
sancionado, produciendo su uso efectos penales o civiles, como ya se dijera,
dependiendo de la forma y actividad de quien disponga de ella.
En efecto, el Cdigo Penal y su legislacin complementaria establecen una
serie de tipos delictivos que sancionan como delito el empleo de la fuerza y que
van desde los delitos patrimoniales hasta el homicidio, segn cual sea el bien
jurdicamente resguardado.
Por su parte, la ley civil contempla la fuerza como un vicio de la voluntad y
declara anulables todos aquellos actos que se realizan bajo su efecto, como lo
indica el artculo 1456 del Cdigo Civil, que expresa: "La fuerza no vicia el
consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira
como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo
temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento".
Como conclusin, podemos sealar que, en nuestro rgimen jurdico, la
autotutela est prohibida como forma de solucin de conflictos y su empleo
generalmente es sancionado penal o civilmente como consecuencia del vicio de
la fuerza que afecta a la voluntad expresada en el acto. Slo excepcionalmente
y por causas establecidas por la propia ley se legitima su empleo.
b. Relaciones entre el Estado y los particulares. Se rigen por la
Constitucin Poltica y sus leyes complementarias. En general, en los
conflictos producidos entre dichos sujetos, la autotutela tambin est prohibida
y sancionada. El Cdigo Penal, el de Justicia Militar, la Ley de Seguridad del
Estado, la Ley Antiterrorista, en el fondo, estn sancionando los actos
autotuteladores de quienes buscan la va violenta para la solucin de los
278 LOS ACTOS PROCESALES

conflictos que ellos tienen o creen tener. No obstante, debemos reconocer que,
en la prctica, la autotutela sigue siendo un medio eficaz, comn y brutal de
solucin de conflictos en esta rea.
c. Relaciones entre poderes pblicos. La propia Constitucin, en sus
artculos 6e y 7g, la prohibe y sanciona. Cada autoridad debe obrar dentro de su
competencia y si no lo hace, sus actos son nulos e incurrirn en sancin.
d. Relaciones entre los pases: la autotutela se manifiesta como la forma
general de solucin de conflictos entre las naciones. Especficamente, en este
caso, la institucin que comentamos toma el nombre de guerra. Slo
excepcional y lentamente, por la va de la mediacin y de los arbitrajes, se ha
logrado imponer el proceso como medio de solucin. Importantes organismos
internacionales, como Naciones Unidas y la Organizacin de Estados
Americanos, tratan de solucionar conflictos por la va de la auto- composicin.
En los conflictos internacionales, por no existir una fuerza pblica
multinacional, se elimina la posibilidad del proceso como forma normal de
solucin del conflicto, llegndose, irremediablemente, al empleo de la
autotutela. La historia nos ha demostrado y nos sigue dando pruebas de que la
guerra es la forma normal de solucin de este tipo de conflictos. El lector podr
concluir por s mismo cules son los medios comnmente empleados observan-
do el diario vivir.
De lo expuesto, se concluye que su uso en el proceso o en cualquiera de los
actos que lo integran se traducir en la concurrencia de un vicio que autorizar
la peticin de nulidad procesal.

8.1.3. EL DOLO Y EL FRAUDE PROCESAL

El dolo es el engao en la realizacin de los actos jurdicos. La ley comn lo


considera como vicio del consentimiento y lo reglamenta como tal. Tiene un
importante campo de aplicacin en los actos jurdicos procesales, como se ver
en el desarrollo de este captulo.
El Cdigo Civil se refiere al dolo a propsito de las definiciones de varias
palabras de uso frecuente en las leyes, expresando, en el artculo 44 inciso final,
que el "dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro". Lo encontramos nuevamente reglamentado como vicio del
consentimiento a propsito de la manifestacin de voluntad en los artculos
1458 y 1459 que expresan: "El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es
obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no
hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios
contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de
l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas
hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo".
"El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley.
En los dems debe probarse."
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 279

En el incumplimiento de las obligaciones el dolo es una circunstancia que


agrava la responsabilidad del deudor constituyendo una forma de fraude, y por
ltimo, es fuente del delito civil de acuerdo a lo prescrito por el artculo 2314
del Cdigo del ramo, que dice "el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin peijuicio de la pena que
le impongan las leyes por el delito o cuasidelito".
Desde el punto de vista procesal, el dolo se manifiesta en distintas reas de
nuestra disciplina, donde destacan el uso fraudulento del proceso penal o civil y
la ejecucin de actos procesales singulares generados con este vicio. Por ahora,
complementando lo ya expresado en el captulo relativo a la simulacin,
corresponde hacer una relacin general del dolo para luego singularizar su
estudio a los puntos que nos interesan en funcin de los actos procesales.
El dolo, como vicio de la voluntad, es la intencin positiva de inferir injuria
en la persona o patrimonio ajeno; es una maquinacin fraudulenta empleada
para engaar al autor de un acto jurdico. Lo que lo caracteriza es la intencin
manifiesta de inducir a engao a un tercero para que celebre un acto jurdico
que, de otra manera, no habra celebrado o lo habra hecho en otras condiciones.
El Cdigo Civil reglamenta el llamado dolo principal en su artculo 1458
exigiendo dos requisitos para que sea operante: en primer lugar que sea obra de
una de las partes y en segundo trmino que aparezca claramente que sin l no se
hubiera contratado. Este dolo, denominado tambin determinante, es el que
vicia la voluntad, en oposicin al dolo incidental que no rene estos requisitos y
produce otros efectos secundarios.
En relacin al dolo en los actos procesales y como vicio de la voluntad,
corresponde examinar algunas materias bsicas, como el dolo en los actos
jurdicos unilaterales, el dolo cometido por ambas partes, que se vincula al
fraude procesal, y la simulacin en peijuicio de tercero.
Segn Alessandri, en los actos unilaterales no es posible exigir que el dolo
sea obra de la otra parte para que vicie el consentimiento, puesto que en tales
actos no hay ms que una voluntad y, en su opinin, el Cdigo Civil anula los
actos jurdicos unilaterales que han sido fruto del dolo, como ocurre por
ejemplo con el testamento y con la aceptacin de la herencia. Igualmente,
afirma Alessandri, en los actos unilaterales no hay distincin entre dolo
principal y dolo incidental, el dolo vicia la voluntad cualquiera que sea quien lo
haya cometido, cuando sea el motivo determinante del acto.222
Esta posicin es plenamente vlida en los actos procesales que son, como ya
se dijo, por regla general unilaterales.
Puede concluirse entonces que el dolo es un vicio que afecta la voluntad en
los actos procesales.
Cabe preguntarse, como Couture, qu es el proceso fraudulento, sino un
negocio fraudulento realizado con instrumentos procesales? Qu diferencia
existe entre una ejecucin fraudulenta y colusoria realizada con nimo de
disminuir el patrimonio del deudor, y la enajenacin dolosa que da mrito a la

222
ALESSANDRI, A.: Apuntes de Derecho Civil, op. cit., pg. 99.
280 LOS ACTOS PROCESALES

accin paulia- na? Qu variantes esenciales existen entre el juicio tendiente a


hacer desaparecer un estado civil (como, p. ej., una filiacin natural) y el delito
de suposicin o supresin de estado civil previsto expresamente por la ley
penal? Qu alteracin de fondo existe entre la confesin de la demanda
obtenida de un demandado incapaz y los actos que dan origen al delito de
circunvencin de incapaces?"223
En general, tiende a decirse que el fraude es la manifestacin ms
trascendente del dolo en materia procesal. El fraude aparece en el proceso como
en los dems campos del derecho y se disfraza all como aqu de las formas ms
inimaginables. Su represin es a veces difcil y choca contra principios de
seguridad, como el de la propia cosa juzgada que domina el mbito de las
providencias judiciales.
Cabe observar que "en todas las variadas hiptesis de mala fe procesal
(mentira, falsedad, dolo unilateral o bilateral, fraude, simulacin) se puede
captar un carcter comn: que una parte, o las dos, tienden, mediante engao, a
conseguir en el proceso (en una fase de l, o en la decisin final) un cierto efecto
jurdico sin que existan los presupuestos (de hecho o de derecho) a los cuales lo
vincula la ley. La mala fe procesal, en sus variadas configuraciones, va siempre
dirigida a conseguir en el proceso un efecto jurdico que sin el engao no podra
conseguirse. Pero frente a tales casos, los cuales pueden hacerse entrar bajo la
nocin de la mala fe procesal, se presentan en la dialctica procesal
variadsimas situaciones en las que una parte, aun encontrndose en condicio-
nes de cumplir vlidamente un cierto acto procesal y de producir legtimamente
los efectos jurdicos que de l se siguen, se sirve de l, no tanto para conseguir
los efectos jurdicos que le son propios cuanto para conseguir ulteriores efectos
psicolgicos (sobre el adversario o sobre el juez) de los cuales espera la parte
sacar ventaja en la tctica de su juego". 224
"Algo similar puede ocurrir en el proceso: el acto procesal es en s lcito y
efectivamente querido; pero en los clculos del litigante cuenta no tanto por los
efectos procesales que produce segn ley cuanto por las previsibles reacciones
que provocar en el comportamiento de los dems sujetos del proceso. Este uso
indirecto de los actos procesales no se puede decir que sea siempre y sin ms
ilcito: muchas veces entra en la honesta habilidad del patrocinio; otras, limita,
antes de llegar a las figuras extremas del dolo y del fraude, en una zona
intermedia que, por alguna semejanza con la figura del abuso del derecho,
podramos denominar el abuso del proceso."
"Es aqu donde principalmente tienen valor la intuicin y la mesura del
defensor, que debe saber que en el curso del proceso los mismos actos pueden
provocar reacciones de diversa naturaleza, segn la distinta psicologa de la
parte contraria y del juez; y debe, por otra parte, saber interpretar el movimiento
del adversario, no por su efecto jurdico inmediato, sino tambin por los
remotos desenvolvimientos tcticos que permite suponer. En este terreno los

223
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 415.
224
CALAMANDREI: Derecho Procesal Civil, t. III, pg 270
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 281

artculos de los Cdigos son necesariamente mudos: el legislador inocente no


ha calculado a qu sutiles virtuosismos pueda prestarse en cada caso, en la
tctica de los litigantes, el empleo indirecto de ciertos institutos, ni ha
sospechado siquiera que puedan ellos ser utilizados como medios de estmulo o
de freno, orientados a fines que van mucho ms all de los queridos o previstos
por la ley."225
La ms elemental experiencia, as como la ms rpida meditacin,
muestran que el engao tiene amplio desenvolvimiento en el campo del
proceso; para darse cuenta de ello basta con pensar en la pugna de intereses
entre las partes, que, como es natural, se sienten impulsadas a prevalecer
mutuamente; ahora bien, cuando las razones se hallan estimuladas por los
intereses, es casi imposible que al proponerlas no aparezca la astucia y algunas
veces incluso la fuerza; por otro lado, la astucia lleva en s el germen del
engao, del mismo modo que la fuerza degenera fcilmente en la violencia. Por
consiguiente, el terreno del proceso, en mayor medida todava que el del
contrato, es frtil para la trama del engao, y su poltica debe dirigirse, mediante
amplia y decidida accin, a liberarlo de esta plaga.
Ahora bien, cuando se considera el engao con especial referencia a los
actos procesales, descubrimos en seguida la importancia que para el tratamiento
jurdico del acto determinado por el engao, tiene el fin del mismo.
Como dijimos, es esencial para la nocin del engao el fin de determinar el
error ajeno; pero ste puede ser nocivo o inocuo, segn que ocasione o no un
dao al engaado. Esa es probablemente la lnea para la distincin entre lo que
los antiguos llamaban dolus bonus y dolus malus, frmula que podra traducirse
en la del dolus sine dammo y del dolus curn dammo; es precisamente el animus o,
mejor dicho, la causa nocende, la que excluye el dolus bonus, es decir, su
inocuidad. Por consiguiente, la burla y la moderada astucia del vendedor que
atrae la clientela sin ocasionarle un dao no son especie de engao que motiven
preocupacin.
En otro sentido, dada la oposicin de intereses entre las partes, el caso de
engao inocuo es, en el proceso, ms bien raro.226
Es por ello que Garrote anota que la ya sealada concepcin publicista del
proceso y su tendencia moralizadora arraigando el principio de la buena fe
procesal en sus formas de probidad, lealtad, honestidad, ha pretendido
discepcionar el litigio para conocer, prevenir y reprimir todos sus estados
patolgicos, vale decir de los fraudes a que est expuesto. Ese movimiento,
como de una manera metafrica lo denomin Alipio Silveira, consiste en la
"pasteurizacin del proceso civil", ya que la mentira y el fraude son grmenes
que siempre se encuentran en l. Tambin Carne- lutti advierte que "el bacilo
del fraude se encuentra ms o menos en todas las demandas, un poco como los
grmenes patgenos que en todo organismo animal se anidan". La
inmunizacin del proceso depende en gran medida de las cualidades del propio
mecanismo ritual. Est precisamente en la lucha entre las partes la mejor

225
Ibdem, t. III, pg. 271.
226
CARNELUTTI: Sistema de Derecho Procesal Civil, t. III, pg. 434.
282 LOS ACTOS PROCESALES

defensa contra el bacilo del fraude. Pese a la afirmacin de que el improbus


litigator era un fruto del proceso duelista, no creo que l mismo, pese a las
profundas reformas procesales conseguidas, est desterrado del proceso.227
La persecucin del fraude, la anulacin de un acto procesal fraudulento y
hasta del proceso todo chocan, muchas veces, contra la defensa de la seguridad
de los actos cumplidos, y de las decisiones judiciales ya dictadas, pero otras es
posible e imprescindible esa anulacin como nico medio de imponer dicha
represin.228
Es elemento caracterstico del fraude procesal el fin, que consiste en
desviar el proceso de su curso natural, que es la decisin de la litis de acuerdo
con el derecho. Esta finalidad dolosa implica una violacin al principio de la
buena fe procesal. Es violacin al principio de la buena fe y no vicio de la
voluntad, porque es regla general admitida en los actos o negocios procesales la
relevancia de la voluntad declarada sobre la voluntad real. Caracterstica que es
propia, por la excepcionalidad con que aparecen en el proceso actos afectados
por vicios del consentimiento. Se da con carcter excepcional por la presencia
del rgano jurisdiccional, que impide el acaecimiento de interferencias en la
voluntad de los sujetos procesales. Por esto no se recepcionan con carcter
general las normas de la legislacin substancial sobre los vicios del consenti-
miento en los actos del proceso, lo que no obsta a que ocasionalmente se
investiguen vicios de la voluntad en dichos actos.229
El dolo en materia procesal puede manifestarse y afectar al proceso como
un todo o vincularse a algunos de los actos que lo componen. El primer caso
afecta la legitimidad del proceso, y el segundo invalida los actos concretos,
como por ejemplo la declaracin de un testigo perjuro. En el primer sentido
cabe recordar lo expresado por el profesor Francisco Hoyos, quien afirma que si
la sentencia judicial ha sido dictada por el influjo del fraude, sea de las partes o
de terceros, sea que incida en la resolucin misma o en el procedimiento que a
ella conduce, siempre ser posible la nulidad, aunque se diesen todos los otros
presupuestos que debiera desplegar la autoridad de la cosa juzgada.230
Pero puede tambin acontecer que la intencin dolosa no est en el juez,
sino en las partes que, coludindose entre s, en dao de los terceros, inducen a
error al juez. Puede suceder, adems, que el dolo se lleve a cabo por una parte en
dao de la otra, induciendo a error al juez y, en tal caso, debern concurrir todos
los elementos objetivos y subjetivos del dolo.
"Debe el dolo estar en una relacin de causalidad con el pronunciamiento
del acto de los rganos jurisdiccionales, de tal suerte que debe ser la causa
determinante de la declaracin de voluntad (dolus causam dans); mientras que si
el dolo es tal que aun sin l el acto se habra igualmente realizado, no produce la
invalidez, ya que no constituye un vicio del acto (dolus incidens)".231

227
GARROTE: "Fraude Procesal". Revista de Estudios Procesales N9 4. Junio 1970, pg. 69.
228
VESCOVI: "Fraude Procesal: sus caractersticas. Configuracin legal y represin".
Revista de Estudios Procesales Na 2. Rosario, Argentina, dic. 1969, pg. 87.
229
GARROTE: "Fraude Procesal". Revista de Estudios Procesales Ne 4. Junio 1970, pg. 67.
230
HOYOS: Temas Fundamentales de Derecho Procesal, pg. 209.
231
ROCCO: Teora General del Proceso Civil, pg. 515.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 283

Antes de cerrar este captulo, no quiero dejar de recordar un caso real


relatado por Eduardo Couture que consisti en lo siguiente: "Ciencias y
experiencias del derecho. Hace algunos aos, deseando rendir un homenaje al
profesor Hctor Lafaille con ocasin de su presencia en nuestra casa de
estudios, hicimos desde el aula el examen de una disposicin del Proyecto de
Cdigo Civil argentino, del cual el eminente maestro es coautor.
Se trataba de estudiar, en el mbito del derecho procesal civil, el artculo
302 del Proyecto, que instituye una forma de revocacin de los actos procesales
obtenidos mediante dolo o colusin.
Ms tarde ese tema tom nuevas formas, dando ocasin a diferentes trabajos
y exposiciones orales o escritas.
Un buen da, aquel trabajo de ciencia del derecho fue requerido frente a un
problema de experiencia jurdica. Y como el caso era lo que podra
denominarse, con el lxico mdico, un caso clnico, ocurri que poco tiempo
despus de concebido aquel estudio era menester confrontarlo con la realidad.
Se trataba de lo siguiente. Un hombre de slida fortuna, propietario rural,
haba tenido un hijo natural como fruto de sus relaciones ntimas con una
persona de su servicio. Procurando hacer desaparecer las consecuencias
jurdicas y econmicas de aquel hecho, logr que la madre del menor diera
mandato a una persona de confianza del padre, la que acept la consigna de
promover un juicio de investigacin de la paternidad contra el padre. Bajo la
direccin, no aparente, de la misma persona, el padre compareci a defenderse,
negando la verdad de los hechos relatados en la demanda. Abierto el juicio a
prueba, el apoderado de la madre lo dej transcurrir deliberadamente sin
producir prueba alguna. La sentencia, forzosamente, rechaz la demanda de
investigacin de la paternidad.
Muchos aos despus, llegado el hijo a la mayora de edad, promovi
demanda de investigacin de la paternidad contra su padre y contra ella se
opuso la excepcin de cosa juzgada.
En este estado las ideas expuestas en los trabajos aludidos salieron a
relucir. Contra la excepcin de cosa juzgada, en el curso de la excepcin mixta,
se adujo el fraude procesal. La inter- locutoria hizo caudal de algunas ideas de
dichos estudios y rechaz la excepcin de cosa juzgada, en una resolucin que
es un modelo de sagacidad en el anlisis de la prueba".232
En sntesis, el fraude procesal puede definirse como toda maquinacin o
artificio destinado a perjudicar a una de las partes, a terceros o a violar la ley; el
fraude en el derecho tiene como instituto jurdico una concepcin unvoca y,
como hecho ilcito que es, conforme a su gravedad o intensidad ser reprimido
o sancionado civil o penalmente. Cabe sealar que el fraude en el proceso es
mucho ms grave que el fraude en los actos civiles, porque se utiliza al rgano
jurisdiccional como sujeto pasivo del acto ilcito.233

232
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, op. cit., t. III, pgs. 387-388.
233
GARROTE: "Fraude Procesal". Revista de Estudios Procesales Na 4. Junio 1970, pg. 70.
284 LOS ACTOS PROCESALES

Examinemos ahora el dolo incorporado a los actos de las partes. Este


planteamiento ha dividido a la doctrina, que en Italia se ha inclinado
especialmente por excluir el concepto de la estafa procesal del fraude procesal,
teniendo presente que en este delito el bien jurdico protegido es de carcter
patrimonial, mientras que en el fraude procesal se persigue salvaguardar todo el
sistema de solucin de conflicto por la va del proceso o de sus equivalentes.
El fraude procesal tiene tres principales manifestaciones, que sern
sometidas a un diferente tratamiento. La primera es el acto procesal, cuya
ilicitud invade el campo penal, esto es, el que tipifica un delito ya sea comn o
algn delito especfico que pueda motivarse en el proceso, como el falso
testimonio o la prevaricacin. La segunda es el proceso fraudulento, que surge
como consecuencia de la realizacin de un proceso aparentemente lcito pero
seguido en colusin por ambas partes para obtener un fin ilcito, como la
creacin de estados civiles inexistentes; la obtencin de preferencia en ciertas
subastas; juicios de alimentos simulados, etc., y finalmente debemos considerar
el dolo de alguna de las partes, y a veces de ambas, para obtener un resultado
ilcito.257
Puede afirmarse que la presencia del dolo en el proceso es uno de los ms
graves flagelos que puedan afectar al sistema de administracin de justicia, y es
por ello que de alguna manera el sistema debe proteger la licitud de la actividad
jurisdiccional.
El fraude a la ley puede darse tanto en los actos procesales bilaterales como
a travs del proceso. Afirma Enrique Vescovi que as como las partes se ponen
de acuerdo para realizar una actividad ilcita y violatoria de normas a travs de
un contrato, pueden hacerlo igualmente a travs del proceso.258
Eduardo Couture, dentro de sus concepciones magistrales, concluye que el
proceso fraudulento es un negocio fraudulento realizado con instrumentos
procesales.259
Este es el primer campo de cultivo del dolo, que se presenta como el
producto de un fraude de uno o ambos sujetos del proceso destinado a
perjudicar a terceros o a su contraparte; son casos especficos de actos dolosos
que afectan al proceso y a los actos procesales singulares.

8.1.3.1. El dolo en nuestro ordenamiento procesal

En nuestro sistema procesal existen manifestaciones concretas del dolo como


vicio de la voluntad de los actos procesales. Examinaremos las ms relevantes.

a) El dolo como elemento de los delitos procesales. Son considerados delitos


procesales aquellos que se cometen en el proceso o por

257
Ver "Fraude Procesal...", op. cit., Enrique A. VESCOVI..., op. cit., Revista de Estudios
Procesales Ns 2. Rosario, Argentina, dic. 1969.
Vase COUTURE: Las Garantas Constitucionales del Proceso Civil, pgs. 25 y
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 285

26.
258
VESCOVI: "Fraude Procesal...", op. cit., Revista de Estudios Procesales Na 2. Rosario,
Argentina, pg. 92.
259
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, op. cit., t. III, pg. 415.
medio del proceso. El dolo incorporado al acto procesal puede dar origen a una
situacin delictiva provocada por el tribunal, por el o los sujetos del proceso o
por terceros concertados para ello.
Para un acertado desarrollo del dolo como vicio de la voluntad del acto
procesal delictivo debe tenerse en cuenta que, en general dentro de nuestra
disciplina se considera al dolo en trminos amplios, que puede perfilarse en lo
que Jos Cereso Mir denomina "la estafa procesal", tambin desarrollada por
Sebastin Soler en su Tratado de Derecho Penal.
La tipificacin de este delito es la culminacin de un movimiento
doctrinario y jurisprudencial italiano que, como una forma de saneamiento del
proceso, vio la posibilidad de encuadrar ciertos actos dolosos en una figura
genrica de carcter penal.
En cuanto a los delitos ministeriales debe recordarse que el juez puede
actuar con dolo en el ejercicio de su jurisdiccin, lo que es considerado delito.
En Chile la Constitucin Poltica en su artculo 76 contempla la responsabilidad
penal en que incurren los jueces por la comisin de los delitos ministeriales. La
disposicin expresa: "Los jueces son personalmente responsables por los
delitos de cohecho, falta de observancia en materia sustancial de las leyes que
reglan el procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en
general, de toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus
funciones.
Tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar los
casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad".
Esta norma debe complementarse con lo dispuesto por los artculos 223,
224 y 225 del Cdigo Penal, que transcribo por su importancia en relacin al
dolo. Expresa el artculo 223: "Los miembros de los tribunales de justicia
colegiados o unipersonales y los funcionarios que desempean el ministerio
pblico, sufrirn las penas de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y
oficios pblicos, derechos polticos y profesiones titulares y la de presidio o
reclusin menores en cualesquiera de sus grados:
1- Cuando a sabiendas fallaren contra ley expresa y vigente en causa
criminal o civil.
2Q Cuando por s o por interpuesta persona admitan o convengan en admitir
ddiva o regalo por hacer o dejar de hacer algn acto de su cargo.
39 Cuando ejerciendo las funciones de su empleo o valindose del poder
que ste les da, seduzcan o soliciten a mujer procesada o que litigue ante ellos".
Artculo 224: "Sufrirn las penas de inhabilitacin absoluta temporal para
cargos y oficios pblicos en cualquiera de sus grados y la de presidio o
reclusin menores en sus grados mnimos a medios:
l3 Cuando por negligencia o ignorancia inexcusable dictaren sentencia
manifiestamente injusta en causa criminal.
286 LOS ACTOS PROCESALES

2S Cuando a sabiendas contravinieren a las leyes que reglan la


sustanciacin de los juicios, en trminos de producir nulidad en todo o en parte
sustancial.
32 Cuando maliciosamente nieguen o retarden la administracin de justicia
y el auxilio o proteccin que legalmente se les pida.
4- Cuando maliciosamente omitan decretar la prisin de alguna persona,
habiendo motivo legal para ello, o no lleven a efecto la decretada, pudiendo
hacerlo.
52 Cuando maliciosamente retuvieren en calidad de preso a un individuo
que debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley.
6Q Cuando revelen los secretos del juicio o den auxilio o consejo a
cualquiera de las partes interesadas en l, en perjuicio de la contraria.
72 Cuando con manifiesta implicancia, que les sea conocida y sin haberla
hecho saber previamente a las partes, fallaren en causa criminal o civil".
Artculo 225: "Incurrirn en las penas de suspensin de cargo o empleo en
cualquiera de sus grados y multas de once a veinte sueldos vitales o slo en esta
ltima, cuando por negligencia o ignorancia inexcusables:
1- Dictaren sentencia manifiestamente injusta en causa civil.
2e Contravinieren a las leyes que reglan la sustanciacin de los juicios en
trminos de producir nulidad en todo o en parte sustancial.
39 Negaren o retardaren la administracin de justicia y el auxilio o
proteccin que legalmente se les pida.
4Q Omitieren decretar la prisin de alguna persona, habiendo motivo legal
para ello, o no llevaren a efecto la decretada, pudiendo hacerlo.
52 Retuvieren preso por ms de cuarenta y ocho horas a un individuo que
debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley".
Por su parte, los artculos 324 y siguientes del Cdigo Orgnico de
Tribunales reglamentan la forma de hacerla efectiva.
No obstante la presencia del acto doloso, el artculo 331 dispone que "ni en
el caso de responsabilidad criminal ni en el caso de responsabilidad civil la
sentencia pronunciada en el juicio de responsabilidad alterar la sentencia
firme".
No obstante lo dispuesto por esta norma, queda a salvo el derecho de pedir
la nulidad procesal del proceso o la sentencia, de acuerdo a las reglas generales.

b) Medidas prejudiciales precautorias. El Cdigo de Procedimiento Civil, en su


artculo 280, establece que aceptada la solicitud de medidas prejudiciales,
deber el solicitante presentar su demanda en el trmino de 10 das y pedir en
ese mismo escrito, bsyo apercibimiento de preclusin, que se mantengan las
medidas decretadas. Agrega en su inciso segundo que si no se deduce la
demanda oportunamente o no se pide en ella que continen en vigor las
medidas, quedar por ese solo hecho responsable el que las haya solicitado de
los peijuicios causados, considerndose doloso su procedimiento. O sea, el
Cdigo parte del supuesto que quien solicit medidas prejudiciales en contra
del deudor, y a las cuales accedi el tribunal, y no presenta su demanda o
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 287

presentndola no pide que se mantengan, ha actuado dolosamente al haberlas


pedido para el solo efecto de agraviar al futuro demandado.

c) Trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la


Repblica. El artculo 330 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que el
trmino probatorio solicitado para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica deber concederse siempre; no obstante, la misma disposicin seala
una curiosa excepcin, al establecer que el tribunal podr denegar dicha
solicitud cuando haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente, o sea,
"con el solo propsito de demorar el curso del juicio".
Como los trminos dolo o malicia estn asimilados en nuestra legislacin
por mandato del Cdigo Civil, debemos entender que tambin existe un
reconocimiento especfico del dolo en el artculo que estamos comentando.

d) Tacha judicial de falsedad de firma puesta en efectos de comercio. Es el acto


procesal en virtud del cual el citado a una gestin preparatoria de notificacin
de protesto de letra, tacha de falsa su firma. Este acto procesal puede contener
una declaracin efectiva, real, como tambin dolosamente puede pretender la
paralizacin de la va ejecutiva. Si en definitiva la firma es declarada verdadera,
el acto ser considerado doloso en el proceso que a continuacin se siga y se
estar a lo previsto por los artculos H O y l l l d e l a Ley NQ 18.092 sobre
Letras de Cambio y Pagar, que tipifican un delito como consecuencia de esta
accin dolosa del sujeto en eljuicio ejecutivo.
La misma situacin se presenta en el caso de quien tacha de falsa su firma,
siendo autntica, en la gestin de creacin de ttulos ejecutivos prevista por el
artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil, que autoriza al acreedor a citar
a reconocer firma a su presunto deudor. Si en definitiva la firma se declara
verdadera, queda demostrado el dolo, o sea, la intencin positiva y maliciosa
del futuro sujeto pasivo de la ejecucin de impedir eljuicio ejecutivo.

e) Accin de revisin de sentencias firmes o ejecutoriadas. Otro buen ejemplo de


dolo lo encontramos en las causales que autorizan la accin de revisin. En
efecto, al analizarlas en los casos previstos por el artculo 810, que la rigen en
materia civil, encontraremos la presencia del dolo en algunas de ellas.
En primer lugar, es dolosa en un acto procesal la declaracin de testigos
-acto procesal de terceros autorizados- que posteriormente han sido condenados
por dicho falso testimonio. Esto significa que el testigo percibi bien, retuvo
bien, pero intencionadamente desvirtu la verdad contenida en su testimonio
con el objeto de mentir en el proceso. La ejecucin de este acto procesal doloso
puede provocar la invalidacin de la sentencia que se bas en esta prueba de
testigos, segn lo expresa claramente el artculo 810 NQ 2Q del Cdigo de
Procedimiento Civil, que expresa:
"Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido stos condenados
por falso testimonio dado especialmente en las declaraciones que sirvieron de
nico fundamento a la sentencia".
288 LOS ACTOS PROCESALES

Otra causal de revisin que se basa en la presencia del dolo es la


contemplada por el N2 3e del artculo 810, que establece que es nula o podr
anularse la sentencia por la va de esta accin cuando sea ganada injustamente
en virtud de una "maquinacin fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada
por sentencia de trmino". El fraude implica necesariamente la existencia del
dolo en el proceso, y por lo tanto se manifest a travs de actos procesales.
Por su parte, la revisin en el Cdigo de Procedimiento Penal contempla
situaciones similares.
f) Falsificacin de un proceso. Tambin cabe considerar dentro de los actos
dolosos la falsificacin del proceso o de alguna de sus piezas. En efecto, si
alguna de las partes o ambas la falsifican, estaran realizando actos procesales
aparentes, que involucran la presencia del dolo que vicia su voluntad. En este
tema tiene importancia precisar la naturaleza jurdica del proceso. En este tra-
bajo postulo que el proceso es un acto procesal complejo que se contiene
materialmente en el expediente, que debe ser considerado como instrumento
pblico.

g) Incidentes. El artculo 88 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que la


parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio,
no podr promover ningn otro sin que haya consignado en la cuenta del
tribunal la cantidad que ste fije, y agrega en su inciso final que en los casos en
que la parte no est obligada a efectuar el depsito previo en razn del
privilegio de pobreza e interponga incidentes rechazados, puede el tribunal en
la sentencia imponerle al abogado del mandatario judicial por la va de pena
una multa a beneficio fiscal si estimare que en su interposicin ha existido mala
fe. En este caso estamos tambin en presencia de una manifestacin concreta de
una actuacin dolosa, esto es, la promocin de un incidente con el solo objeto
de demorar la sentencia y sin que exista motivo para ello, hecho que la ley de
procedimiento considera doloso.

h) Falso testimonio y perjurio. Lo comete el que, en un proceso, diere falso


testimonio a favor o en contra de un procesado o demandado en materia penal o
civil. En este caso el testigo percibe bien, retiene bien, pero dolosamente
declara hechos diferentes a los percibidos y retenidos con el fin de provocar una
distorsin en las pruebas.
Aqu estamos en presencia de un caso concreto de dolo que se produce
cuando el testigo no cumple con su obligacin de decir la verdad. El acto
procesal que contiene su manifestacin de voluntad viciada con dolo ser el
perjurio que en sus aspectos penales est sancionado por los artculos 206 a 212
del Cdigo Penal.

8.1.3.2. Forma de reclamar el dolo procesal

La sentencia que se dicta en un proceso fraudulento no es una sentencia real, y


por lo tanto podr ser atacada por inexistencia o por la nulidad procesal cuando
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 287

haya sido demostrado el fraude. As lo sostienen Carnelutti, Couture y lo


confirma Vescovi, glosando el sistema procesal argentino.
Resulta interesante recordar en este trabajo las conclusiones a que llega en
una ponencia sobre el tema Enrique Vescovi, y que son las siguientes:
a) Deben establecerse normas positivas que impongan a los sujetos del
proceso una actuacin conforme a la regla moral; entre otros, el deber de decir
verdad, el de lealtad y probidad y el de la actuacin con buena fe, as como la
exclusin del fraude procesal.
b) Deben otorgarse a los jueces facultades amplias para sancionar la mala
fe y el fraude en el proceso, sin lesionar los fundamentales principios del
sistema dispositivo, que mantenemos, aunque con atenuaciones importantes.
c) Debe establecerse un recurso o accin que permita a los perjudicados
por un proceso fraudulento (o al Ministerio Pblico actuando en nombre del
inters social) obtener su revocacin.
d) Deben establecerse figuras que tipifiquen delitos para que sean
sancionados penalmente quienes realicen determinados actos fraudulentos en el
proceso, que por sus especiales caractersticas deban reprimirse por este
medio.234
En nuestro sistema positivo, el dolo podr invocarse como vicio de la
voluntad por los medios y en la forma que la ley indique, y si sta nada dice,
puede reclamarse por todos los medios que la ley procesal autoriza para
invalidar actos procesales en que la voluntad se encuentra viciada.
Resulta de inters resaltar, en esta parte del trabajo, la situacin que
provoca el fraude procesal entre las partes que lo fraguaron y en relacin a los
terceros afectados.
Existe un principio general de derecho que expresa que nadie puede
aprovecharse de su propio dolo. Dentro de este contexto, las partes que, de
comn acuerdo, actuaron dolosamente no podrn posteriormente accionar para
dejar sin efecto su acto doloso.
Sin embargo, la situacin de los terceros frente a los efectos de ese acto es
completamente diferente, como ya qued demostrado a propsito de la
simulacin.

234
VESCOVI: "Fraude Procesal...", op. cit. Revista de Estudios Procesales N- 2. Rosario,
Argentina, dic. 1969, pg. 97.
294 LOS ACTOS PROCESALES

En esta parte slo deseo reiterar y hacer presente los graves problemas que
para el derecho procesal se presentan cuando nos encontramos con una
sentencia obtenida dolosamente por los sujetos del proceso, en relacin a las
acciones que podran intentar los terceros afectados, para atacarla cuando ella
se encuentre ejecutoriada.
Como expresa Couture en forma muy precisa, lo que se trata de saber es si
en este caso puede revocarse esta sentencia ganada con dolo.235
A mi juicio, en nuestro sistema procesal existen dos alternativas para evitar
que los efectos del dolo queden ejecutoriados. La primera, que ya hemos
comentado, es la accin procesal de revisin, que justamente ha sido
establecida para atacar sentencias ejecutoriadas obtenidas fraudulentamente. El
examen de las causales civiles y penales as lo demuestra. La segunda surge de
analizar si los efectos de la sentencia obtenida con dolo son oponibles a los
terceros afectados. Sobre este punto podra incoarse otro proceso en que sea el
tribunal el que, en definitiva, resuelva sobre el punto.

8.2. LA CAPACIDAD

En relacin a la capacidad como requisito de validez de los actos jurdicos


procesales, analizar su concepto, sus clases y las reglas generales que la
gobiernan; la competencia del tribunal, que es su capacidad como rgano del
Estado; la del o de los jueces que lo representan; la de los sujetos activo y
pasivo en los procesos civiles y penales; la de los terceros que pueden intervenir
en ellos y las incapacidades procesales.
Para que un acto jurdico sea eficaz, no basta que se haya efectuado, es
menester adems que la voluntad emane de una persona que tenga capacidad
para poder realizarlo. Por tal motivo, siendo la voluntad un elemento de
existencia del acto jurdico, la capacidad viene a complementarla como
requisito de validez.
La capacidad se define generalmente como la aptitud legal de una persona
para adquirir derechos, ejercerlos y contraer obligaciones y cargas.
Como sostiene Avelino Len, "la capacidad para adquirir o gozar de los
derechos civiles la tiene todo individuo por el solo hecho de ser persona, de
manera que es uno de los atributos esenciales de la personalidad". 236
Estos conceptos debern complementarse con las normas especiales que
sobre capacidad contiene el derecho procesal, que incluyen la denominada
capacidad procesal concebida como la necesaria para que los sujetos del
proceso puedan realizar vlidamente actos procesales en l.
La capacidad en el derecho comn puede ser de goce o de ejercicio.
La capacidad de goce se define como la aptitud legal de una persona para
adquirir derechos y contraer obligaciones. Colin y Capitant ya sostenan que la
capacidad de goce puede conseguirse sin la capacidad de ejercicio, porque el

235
COUTURE: Estudios de Derecho Procesal Civil, op. cit., t. III. pg. 400.
236
LEON: La Voluntad..., op. cit., pg. 231.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 295

titular de un derecho puede ser, segn los casos, capaz o incapaz para hacerlo
valer por s mismo. En otros trminos, hay personas que aunque poseen el goce
de derechos civiles, no tienen su ejercicio. Son las que, propiamente hablando,
se llaman incapaces.237
La capacidad faculta a las partes para adquirir derechos y hacerlos efectivos
en un proceso, si fuere necesario. Segn veremos, en materia civil basta con
tener capacidad de goce para contar con la titularidad exigida por la ley procesal
para ser sujeto activo o pasivo de un proceso civil. Si estas personas no tienen
capacidad de ejercicio, evidentemente que debern actuar en el proceso
debidamente representadas para el ejercicio de sus derechos procesales.
Esta regla no se aplica en los procesos penales ni a la capacidad que exige la
Constitucin y la ley para que el tribunal acte vlidamente y el juez pueda
hacerlo en su representacin, como luego se ver.
En general tienen capacidad de goce todas las personas, ya sean stas
naturales o jurdicas. Las naturales desde su nacimiento y hasta su muerte, y las
personas jurdicas desde que la adquieren de acuerdo a la legislacin vigente
que regula su existencia. Ms an, en el sistema chileno antes del nacimiento de
la persona natural, el que est por nacer, tambin est provisto de una cierta
capacidad de goce, como lo indican la propia
Carta Fundamental y el Cdigo Civil. Son los derechos eventuales del que est
por nacer que la normativa protege y que pueden hacerse efectivos en juicio,
como lo establece el artculo 75 del Cdigo Civil.
En materia procesal veremos que la situacin es diferente y que hay casos
de personas que carecen de capacidad para el ejercicio de sus derechos enjuicio,
como ocurre por ejemplo cuando se les prohibe o restringe el ejercicio de la
accin procesal.
Todo ello conduce a sostener que en el derecho comn toda persona tiene
capacidad de goce y que, en materia procesal, encontraremos sujetos que
carecen de capacidad para ser partes en un proceso, para ser jueces o para actuar
en el conocimiento en un asunto determinado. En efecto, la ley exige al sujeto
activo -para el ejercicio de la accin penal y al sujeto pasivo para ser
procesado, requisitos totalmente diferentes a los contemplados por el derecho
civil. Luego los examinaremos a propsito de la capacidad de las partes.
Igualmente, el sistema procesal consagra incapacidades especficas que
afectan al tribunal, a los jueces, a las partes del proceso y a terceros, como a los
testigos y peritos que actan en l.
Esta precisin tiene relevancia jurdica, porque los efectos de la sentencia,
los derechos, obligaciones, cargas y responsabilidades derivados del proceso
van a radicarse siempre en los que actan en l, ya sea que stos lo hagan
personalmente o representados, y es por ello que la ley exige que todos tengan
capacidad procesal.
En materia civil son partes las personas que se encuentran vinculadas por
una relacin procesal y tienen capacidad para vincularse aquellas que tienen

237
COLIN y CAPITANT: Op. cit., t. I, pg. 169.
296 LOS ACTOS PROCESALES

capacidad de goce. En cambio, en los procesos penales habr que estarse a lo


que dispone la ley de procedimiento en relacin a la capacidad para ser sujeto
activo o pasivo en los procesos regidos por ella.
La capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una persona para ejercer por
s misma derechos y contraer obligaciones, como lo reconoce el artculo 1445
inciso 2Q del Cdigo Civil, al disponer que "la capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de
otra". A continuacin el mismo Cdigo expresa que "toda persona es le-
galmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces". Por lo tanto, la
regla general es la capacidad de ejercicio, y la excepcin es la incapacidad.
La capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce, puesto que para
ejercitar un derecho es necesario tenerlo, en cambio puede tenerse capacidad de
goce y estar impedido para actuar por s mismo.
Afirma Avelino Len: "la norma es la capacidad y slo por excepcin la ley
priva de ella considerando especialmente la falta de discernimiento. Se tienen
en cuenta la edad, la salud mental y, a veces, el sexo y el estado civil.
Los que carecen de voluntad o no pueden expresarla son absolutamente
incapaces. Cuentan con plena capacidad de goce o adquisitiva de derechos,
segn hemos dicho, pero como no tienen voluntad o no pueden exteriorizarla,
estn impedidos de celebrar actos jurdicos: no tienen capacidad de ejercicio.
En cambio, los que por su edad no estn, en concepto de la ley, en la
plenitud de su formacin intelectual (menores adultos); o bien, los que sin estar
privados de razn demuestran una falta total de prudencia en la administracin
de sus negocios (disipadores en interdiccin) y finalmente los que en razn de
su estado civil sufren limitaciones para la libre administracin o disposicin de
sus bienes (mujeres casadas), tienen slo cierta capacidad, por lo que la ley los
denomina relativamente incapaces". 238
Las incapacidades de ejercicio, de acuerdo al Cdigo Civil, se clasifican en
absolutas y relativas. Existen, por lo tanto, personas que son absolutamente
incapaces y otras que slo lo son relativamente. Las primeras no puede ejecutar
acto jurdico alguno por s mismas, como consecuencia de no poder ejercitar
sus derechos, las segundas deben actuar representadas o autorizadas.
De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 1447, son absolutamente
incapaces los dementes, los impberes y el sordomudo que no pueda darse a
entender por escrito: sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no
admiten caucin. "Esta incapacidad absoluta tiene su origen en la naturaleza, es
una causa fisiolgica o natural que coloca al individuo en la ineptitud de ejercer
el acto jurdico."239
Los relativamente incapaces estn regulados por el artculo 1447 inciso
tercero, que dice: "Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores
que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de
las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener

238
LEON: La Voluntad..., op. cit., pg. 390.
239
ALESSANDRI, A.: Apuntes de Derecho Civil, op. cit., pg. 105.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 297

valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las


leyes".
Existen, adems, incapacidades especiales civiles, como los reconoce el
propio artculo citado en su inciso cuarto, que expresa: "Adems de estas
incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley
ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos". Entre ellas pueden
mencionarse a va ejemplar la del fallido, la de la mujer casada en rgimen de
sociedad conyugal y la de los indgenas.
Igualmente debe recordarse en esta parte general que existen incapacidades
procesales distintas a las establecidas por la ley comn, que pueden afectar al
tribunal, al juez, a las partes o a terceros habilitados.

8.2.1. LA CAPACIDAD COMO REQUISITO DE VALIDEZ


DE LOS ACTOS PROCESALES

La capacidad procesal es la aptitud legal de una persona para realizar actos


procesales.
El profesor Mario Mosquera la define como la aptitud jurdica para actuar
en un proceso.240
Esta capacidad se regir por las normas de derecho procesal, las que
prevalecern por sobre las generales contenidas en el Cdigo Civil, que slo se
le aplicarn supletoriamente.
En consecuencia, los conceptos de capacidad de goce y de ejercicio son
aplicables a los actos jurdicos procesales slo en trminos generales y relativos
segn cual sea el acto de que se trate.
Para un debido anlisis de la capacidad como requisito de validez de los
actos procesales, debe distinguirse, como ya se anunci, entre la capacidad del
tribunal, representante del Estado en el ejercicio de la funcin pblica
jurisdiccional; la de los jueces, personas naturales que actan en su
representacin y que incluyen a sus auxiliares; la capacidad de las partes del
proceso, y finalmente la de los terceros habilitados.

240
MOSQUERA, Mario: Apuntes de clases. Curso de Derecho Procesal. Universidad de Chile.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES

8. 2. 1 1. Capacidad del tribunal241

La capacidad del tribunal equivale a su competencia, definida por el artculo


108 del Cdigo Orgnico como "la facultad que tiene cada juez o tribunal para
conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus
atribuciones".
Los tribunales tienen tres tipos de competencia, que les permiten intervenir
en la solucin de asuntos contenciosos, en la decisin de asuntos no
contenciosos o voluntarios y en las dems materias que les asigna la ley,
incluido el ejercicio de sus funciones administrativas, disciplinarias,
conservadoras y econmicas. Las dos primeras, y excepcionalmente las otras,
se materializan en actos jurdicos procesales.
En todos los casos, constituye requisito de validez de los actos procesales
jurisdiccionales o judiciales que stos emanen de un tribunal competente para
conocer de un determinado asunto. En otros trminos, slo l tiene capacidad
para dictar resoluciones en los procesos en que le corresponde intervenir en uso
de su competencia.
Dentro de las capacidades descritas resulta indudable que la ms
importante es la que tienen los tribunales para ejercer la jurisdiccin. Es por tal
motivo que la competencia se define como la parte de jurisdiccin que le
corresponde a cada juez o tribunal.
La competencia concebida como la capacidad del tribunal para ejercer la
jurisdiccin en un proceso concreto debe entenderse en el contexto de los
principios enunciados por el artculo 7 Q de la Constitucin Poltica, que
expresa: "Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular
de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley".
Para continuar con el examen de este requisito, resulta til recordar el
principio de distribucin de la jurisdiccin. Por mandato constitucional
contenido en el artculo 74 de la Constitucin Poltica, una ley orgnica
determinar las atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la
pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la
Repblica.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 5Q transitorio de la citada
Constitucin, el Cdigo Orgnico de Tribunales es la actual ley orgnica. Su
texto contiene las reglas esenciales sobre competencia absoluta y relativa de los
tribunales.
Destaca esta disposicin que es una ley orgnica constitucional la
encargada de fijar las normas sobre competencia, y ello es lgico, puesto que se
trata de distribuir el ejercicio de la funcin jurisdiccional que le corresponde al
Estado entre todos los tribunales que existen en nuestro ordenamiento judicial.
La capacidad del tribunal queda fijada cuando opera en el proceso la regla
de la radicacin contemplada por el artculo 109, que expresa: "radicado con

241
Sobre la materia vase La Competencia..., obra citada del autor.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 299

arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal competente, no se


alterar esta competencia por causa sobreviniente".
Para que el tribunal radique el conocimiento de un proceso determinado
debe necesariamente tener competencia absoluta y relativa, y radicar cuando
las partes no pueden solicitar su incompetencia relativa, toda vez que si el
tribunal es absolutamente incompetente, la radicacin no se producir, porque
faltar la concurrencia de uno de los presupuestos esenciales que exige el
artculo 109 recin transcrito, para que ello ocurra.
La aplicacin de esta regla permite al tribunal ejercer en plenitud su
jurisdiccin dentro del marco de su competencia especfica.
El Cdigo precisa que el tribunal debe tener competencia absoluta, relativa
y especfica para conocer, resolver y hacer cumplir lo juzgado.
Las reglas sobre competencia absoluta sirven para determinar la clase de
tribunal que debe intervenir y su jerarqua, si procediere. De la aplicacin de
sus factores, en especial de la materia, surge la gran clasificacin de los
tribunales nacionales en constitucionales, ordinarios, especiales, arbitrales y
contencioso-admi- nistrativos.
El origen y fundamento de las reglas sobre competencia absoluta lo
encontramos en el deseo de los Estados de satisfacer en la forma ms amplia y
segura, la necesidad pblica esencial de administrar justicia a sus habitantes.
Por otra parte, la organizacin misma de los tribunales de justicia y la
imposibilidad absoluta de encargar a un solo hombre su ejercicio, ha llevado a
la creacin de mltiples juzgados, ordinarios y especiales, entre los cuales se ha
distribuido esa funcin. Pues bien, para hacerlo se ha presentado la necesidad
ineludible de establecer reglas claras, categricas y precisas, que son las que
debemos analizar y que toman el nombre de reglas de competencia.
Las reglas sobre competencia absoluta son aquellas sobre las cuales
descansa la organizacin misma de la justicia, su imparcialidad y buen
funcionamiento. Estas razones han hecho que la doctrina y las legislaciones
consideren un hecho concreto; estamos frente a disposiciones de orden pblico
que slo el Estado, por las vas ordinarias, puede modificar, y que las partes
forzosamente deben respetar y acatar.
Los elementos que determinan la competencia absoluta como fuente de
capacidad del tribunal son la materia, la cuanta y el fuero.
El Cdigo Orgnico de Tribunales en el Ttulo VII prrafos II y III establece
las reglas bsicas para determinar la competencia absoluta de los tribunales.
Adems, como complemento de lo anterior, el Cdigo contiene reglas para
jar la competencia relativa. Entre ellas la propia ley autoriza a las partes para
determinar convencionalmente al tribunal relativamente competente, cuando se
trate de asuntos contenciosos, civiles, de primera instancia, de acuerdo a lo
previsto por los artculos 135 y 181 a 187 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
A falta de estipulacin en los trminos que la propia ley seala, se aplican
para determinar la competencia relativa las reglas especiales contenidas en los
artculos 135 a 155 del citado Cdigo.
300 LOS ACTOS PROCESALES

A falta de ellas, residualmente, es juez competente para conocer de una


demanda civil el del domicilio del demandado.
O sea, si no procede u opera la prrroga, se aplican las reglas establecidas en
el Cdigo o en sus leyes complementarias.
Resulta interesante, para los efectos de fijar la capacidad del tribunal,
determinar con toda claridad las atribuciones que las partes del proceso tienen
en relacin a ella. La institucin que recoge este principio es la prrroga de la
competencia regulada por el artculo 181, que expresa: "un tribunal que no es
naturalmente competente para conocer de un determinado asunto, puede llegar
a serlo si para ello las partes, expresa o tcitamente, convienen en prorrogarle la
competencia para este negocio".
En materia procesal orgnica el principio de autonoma de la voluntad es
absolutamente excepcional, lo que se traduce en que si la ley no autoriza las
convenciones procesales, stas no tendrn ningn efecto.
En los casos en que les reconozca validez, deben cumplir estrictamente con
todos los presupuestos que la ley exige para que sean eficaces.
Para que opere la prrroga expresa, las partes deben cumplir rigurosamente
con lo dispuesto por el artculo 186. Esta disposicin exige la concurrencia
copulativa de dos requisitos: que exista convencin de prrroga y que las partes
designen en dicha convencin con toda precisin al juez a quien se someten.
La falta de cualquiera de estos dos requisitos hace ineficaz el pacto y su
principal efecto es el de no operar la prrroga de la competencia.
Finalmente, debo referirme a la competencia especfica, que se concibe
como la facultad que tiene el tribunal que radica, para resolver el conflicto de
intereses sometido a proceso. Por regla general esta competencia se la otorgan
las partes, salvo cuando el tribunal pueda proceder de oficio.
La competencia especfica est enmarcada por el mrito del proceso,
regulado por el artculo 160 del Cdigo de Procedimiento Civil y por la causal
de casacin de forma denominada ultrapetita, la que en definitiva opera cuando
el juez excede su capacidad para resolver, extendiendo su sentencia a puntos
que no son materia del proceso.
De acuerdo a lo expresado, la capacidad puede faltar absoluta, relativa o
especficamente, segn el tipo de competencia de que se trate. Si falta, la
sentencia ser anulable por incompetencia del tribunal, tratndose de los dos
primeros casos y por ultrapetita en el ltimo de los enunciados.
La regla de la radicacin o fijeza exige al tribunal que va a conocer del
asunto que tenga competencia. Es un presupuesto procesal. Si no la tiene,
carecer de capacidad y como tal, dictar sentencias nulas. Dicha nulidad puede
hacerse valer ante el mismo tribunal o ante el superior, por recursos ordinarios o
extraordinarios, segn veremos al tratar la nulidad procesal. Sirva de ejemplo la
causal de casacin por incompetencia, que, desde este punto de vista, es la
nulidad del acto judicial por incapacidad de su ejecutor.
Por lo tanto, puede concluirse que la incompetencia del tribunal equivale a
su incapacidad para radicar el conocimiento de una causa y de ella podr
reclamarse por la va de la inhibitoria o declinatoria, y tratndose de
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 301

incompetencia absoluta, por la va incidental, por medio de recursos o de oficio,


todo ello hasta antes que la sentencia quede ejecutoriada.
Entre los actos del tribunal, deben incluirse los realizados por sus
auxiliares, para los cuales rigen normas similares, con las limitaciones propias
de las funciones que a cada uno le corresponde ejercer.
8.2.1.2. Capacidad del juez

El juez es la persona natural designada para ejercer la jurisdiccin en un


tribunal determinado. Usando el vocabulario jurdico, puede decirse que es la
persona natural que acta en representacin del tribunal.
Lo que significa el juez en la sociedad est todo dicho en el Elogio de los
Jueces, escrito magistralmente por Calamandrei. En este trabajo slo
examinaremos su capacidad para ejecutar actos jurisdiccionales y cmo regula
su ejercicio el ordenamiento nacional.
El juez debe tener capacidad para ejercer su cargo y realizar actos en el
proceso. Para lo primero, debe tener un nombramiento legal y actuar en el
tribunal para el cual fue designado, y para realizar actos procesales en un
proceso concreto, no debe afectarle impedimento o incapacidad procesal.
El poder de la jurisdiccin lo tiene a partir de su instalacin como juez
como lo dispone el Prrafo IV del Ttulo X del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Adquieren capacidad para desempearse como jueces genricamente a
partir de su juramento y especficamente desde que acogen el ejercicio de la
accin o peticin en un proceso determinado destinado a resolver un conflicto,
intervenir en un acto no contencioso o resolver materias disciplinarias.
Actuarn en l mientras sean jueces del tribunal donde se encuentre radicada la
causa.
El nombramiento del juez se rige, en general, por las normas previstas por
el artculo 75 de la Constitucin Poltica, que, en sntesis, establecen un sistema
mixto de designaciones en que participan el Poder Judicial proponiendo y el
Presidente de la Repblica eligiendo de ternas o quinas, segn el rango del juez
propuesto.
La propia Constitucin contempla otros sistemas para nombrar ciertos
jueces, como ocurre con los Ministros del Tribunal Constitucional, previstos
por el artculo 81, con el Tribunal Calificador de Elecciones, en el artculo 84, y
con los Tribunales Electorales Regionales, en el artculo 85.
Adems, la Ley Orgnica Constitucional del Poder Judicial podr
establecer sistemas diferentes de designacin, como ocurre actualmente con los
jueces que se desempean en la justicia militar, en los tribunales arbitrales y en
los de polica local, entre otros.
Cualquiera que sea el sistema de nombramiento previsto por la
Constitucin o la Ley, es la designacin del juez la que lo habilita y le otorga
capacidad genrica para ejercer la jurisdiccin en los casos concretos en que le
corresponda intervenir y cuyo conocimiento sea de competencia del tribunal
para el cual fue nombrado.
302 LOS ACTOS PROCESALES

Por su parte, la ley les exige que no se encuentren afectados por


inhabilidades especiales, las que, de concurrir y aceptarse, le harn perder su
capacidad en general o para conocer de un asunto determinado.
Estas incapacidades estn reguladas por el Ttulo VII, Prrafo XI, del
Cdigo Orgnico de Tribunales, que contempla las implicancias y recusaciones
de los jueces y de los abogados integrantes como formas de hacer efectivas sus
incapacidades procesales.
Las causales generales de implicancia se encuentran establecidas por el
artculo 195 y las de recusacin por el artculo 196, sin perjuicio de existir otras,
que se encuentran en el propio Cdigo o sus leyes complementarias.
Esta incapacidad debe ser declarada de acuerdo al procedimiento que
contempla el Ttulo XII del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil e
inhabilita al juez para conocer de un asunto determinado. Para reemplazarlo y
dar vigencia al principio de la inexcusabilidad, el Cdigo Orgnico contempla
reglas para la subrogacin de los tribunales unipersonales y colegiados y para la
integracin de estos ltimos.
La sentencia pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez
legalmente implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada
por tribunal competente, ser anulable por la causal de casacin de forma
contemplada por el NQ 2Q del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, y
en material penal por el artculo 541 NQ 7-,
Tambin existen normas que contienen inhabilidades que afectan a los
funcionarios auxiliares de la administracin de justicia.
El estudio pormenorizado de todas estas incapacidades escapa al mbito de
nuestro propsito.
El estatuto de los jueces est contenido bsicamente en el Ttulo X recin
citado y nos remitimos a su contenido.
Para el anlisis de la capacidad en los actos procesales emanados del
tribunal, lo que debe retenerse es la idea matriz que exige, como requisito de
validez de los actos jurisdiccionales, que stos sean ejecutados por un tribunal
competente representado por un juez capaz, entendindose por tal el que
estando designado no se encuentra afectado por una inhabilidad.
En este juego de capacidades procesales deben concurrir en un proceso
determinado la competencia del tribunal y la presencia de un juez hbil para
ejercer la jurisdiccin.
En general, la competencia no puede alterarse por causa so- breviniente en
virtud de la regla de la radicacin, pero s puede cambiarse al juez o jueces de
un tribunal, sin que por ese motivo se incurra en incapacidad procesal de ste.
Slo en las reglas sobre los acuerdos previstos para los tribunales
colegiados se exige que concurran a la formacin de la sentencia nicamente
los que asistieron a la vista de la causa, como lo dispone el artculo 76 del
Cdigo Orgnico. La violacin de este precepto constituye causal de casacin
de forma, como lo expresa el artculo 768 NQ 3Q del Cdigo de Procedimiento
Civil, y el artculo 541 Ne 8Q del Cdigo de Procedimiento Penal.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 303

La falta de capacidad del juez lo inhabilita para conocer del asunto, pero el
tribunal no pierde su competencia por ese motivo.
Finalmente deseo recordar que, tratndose de tribunales colegiados, deben
sumarse las capacidades de todos los ministros que lo integren para formar la
voluntad exigida por la ley para que la sentencia que ellos dicten sea eficaz.

8.2.1.3. La capacidad de las partes

Son partes de un proceso jurisdiccional las personas vinculadas por una


relacin jurdica procesal.
"Despus de haber hablado, en los dos ttulos anteriores, de los rganos
judiciales y de sus auxiliares, nos queda por hablar de las dos personas ms
importantes del drama judicial, el protagonista y el antagonista, cuyo contraste
dialctico constituye la ocasin y la fuerza motriz del proceso: si
tradicionalmente se concibe el proceso a manera de un certamen simblico
entre dos litigantes, stos aparecen como los personajes centrales de la
incidencia judicial, en torno a los cuales todas las dems personas, incluso el
juez, aparecen, en cierto sentido, como figuras de segundo pla-

268
CALAMANDREI: Instituciones de Derecho..., op. cit., t. II. pg. 287.

Chiovenda confirma este concepto al expresar que "la nocin de parte


deriva del concepto de relacin procesal, de manera que es parte aquel que pide
en su propio nombre, o en cuyo nombre se pide la actuacin de la voluntad de la
ley, y aquel frente al cual es pedida". 242
Es interesado el que interviene en un asunto de competencia no contenciosa
solicitando del tribunal un pronunciamiento.
Actor o sujeto activo es la persona que impulsa la apertura de un proceso
contencioso, al que se incorpora. La ley procesal lo llama demandante en el
procedimiento ordinario, ejecutante en el juicio ejecutivo, querellante en los
procedimientos posesorios y penales.
Sujeto pasivo es la persona que ingresa al proceso al ser emplazada, como
consecuencia de lo cual queda relacionada proce- salmente con el tribunal y el
sujeto activo. Toma diversos nombres, segn cual sea el procedimiento que se
aplique al proceso. El sistema lo denomina demandado en el procedimiento
ordinario, ejecutado en el juicio ejecutivo y procesado en las causas penales.
"Dijimos que todo proceso para constituirse necesita por lo menos de dos
partes: la que invoca la providencia del juez, y aquella contra la cual se invoca
dicha providencia. Las partes, por consiguiente, no se encuentran en el proceso
en idntica posicin: el principio de igualdad de las partes no puede destruir esta

242
CHIOVENDA: Instituciones de Derecho..., op. cit, t. II, pg. 284.
304 LOS ACTOS PROCESALES

diversidad de posicin inicial, proveniente del hecho de que la invocacin al


juez provenga, no de las dos partes a la vez, sino de una sola de ellas, que,
mediante la proposicin de la demanda, toma voluntariamente la iniciativa del
proceso contra la otra parte, que sin su voluntad se encuentra envuelta en la
relacin procesal y constreida a sufrir sus efectos. Hay, pues, en todo caso,
entre las partes del proceso una relacin de necesaria reciprocidad: un sujeto
activo y un sujeto pasivo: una parte que ataca, y otra que resiste. En el proceso
de cognicin, esos dos sujetos se denominan, respectivamente, actor y
demandado {actor y reus del proceso romano: la expresin conventus es de la baja
latinidad, e indica etimolgicamente la parte que es invitada por el actor a
comparecer con l, ven ir cum, ante el juez)".243

243
CALAMANDREI: Instituciones de Derecho..., op. cit., t. II, pg. 303
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 300

Nuestra ley distingue, en funcin de la oportunidad en que se produce el


emplazamiento, entre los sujetos que actan en el proceso como partes
principales y aquellos que lo hacen en calidad de terceros. Todos son partes,
porque les afectarn los resultados de la sentencia en los trminos previstos por
el artculo 24 del Cdigo de Procedimiento Civil, pero se incorporarn al pro-
ceso en momentos diferentes.
Son partes principales o directas, en las palabras usadas por el Cdigo de
Procedimiento Civil, las que se vinculan inicialmente por la relacin procesal, y
terceros partes aquellos que lo hacen posteriormente durante la sustanciacin
del proceso.
Por lo tanto, cada vez que se hable de acto procesal de parte debe entenderse
que ste puede emanar de las partes principales o de terceros habilitados como
tales por la ley procesal.
El Cdigo de Procedimiento Civil en el Ttulo III del Libro I autoriza y
reglamenta expresamente la existencia e intervencin en el proceso de los
terceros coadyuvantes, excluyentes e independientes y en su artculo 518 regula
la participacin de terceros en el juicio ejecutivo. Por su parte, el Cdigo de
Procedimiento Penal contempla la intervencin en el proceso del actor civil y
de los terceros civilmente responsables, personas que pueden realizar actos
procesales en la causa penal slo en cuanto se refieran a las consecuencias
patrimoniales derivadas del delito.
Para analizar la capacidad como requisito de validez de los actos procesales
que realizan las partes, debe distinguirse entre la capacidad para ser parte del
proceso; la capacidad para comparecer en el juicio, y la representacin letrada
procesal, que se concreta con el otorgamiento del patrocinio y poder.

8.2.1.3.1. Capacidad para ser parte

La capacidad para ser parte de un proceso es aquella que requiere una persona
para vincularse vlidamente a una relacin procesal. En otras palabras, es la
capacidad que la ley exige para ser sujeto activo o pasivo en un proceso
jurisdiccional y que lo habilita para realizar actos procesales en l.
Sujeto activo es el que acciona para obtener la apertura del proceso y, por lo
general, para pretender la solucin favorable del conflicto. Sujeto pasivo es el
que, emplazado, ingresa a la relacin procesal asumiendo sus derechos,
obligaciones y cargas. El ejercicio de la accin, por regla general, depende de la
voluntad del actor. En cambio, el sujeto pasivo entra al proceso sin que se
considere su voluntad.
308 LOS ACTOS PROCESALES

Para analizar la capacidad de las partes como sujetos del proceso, que los
habilita para realizar actos procesales en l, hay que distinguir entre asuntos
civiles, penales, examinar algunos casos especiales y, en todos ellos, precisar si
concurren en calidad de partes activas o pasivas.

a. Capacidad para ser parte en procesos civiles


Tienen capacidad para ser parte en procesos civiles todas las personas que
cuentan con capacidad de goce. Pueden serlo tanto las personas naturales como
las jurdicas. Tratndose de esta capacidad la ley no hace distingo entre los
requisitos que se exigen para ser sujeto activo o pasivo de un proceso civil.
Si alguna de las partes carece de capacidad de ejercicio, deber concurrir al
tribunal representada de acuerdo a lo previsto por la ley procesal, como se ver
ms adelante a propsito de la legitimacin para obrar.
Lo importante es tener claro, por ahora, que los efectos de lo resuelto por la
sentencia afectarn a las partes del proceso, ya sea que stas acten
personalmente o representadas.
La capacidad de goce como requisito de validez de los actos procesales se
rige por las disposiciones del Cdigo Civil, puesto que la ley procesal en esta
materia no contempla reglas.
El control del cumplimiento de las normas sobre capacidad del sujeto
activo en los procesos civiles lo entrega la ley al tribunal y al demandado. En
efecto, el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil en sus numerales 2 Q y
3e exige como requisito de la demanda que sta contenga determinadamente la
individualizacin de las partes. La concurrencia de esta formalidad la puede
controlar el tribunal de acuerdo a la facultad que le otorga el artculo 256, que lo
autoriza para rechazar in limine el ejercicio de la accin, si la demanda no
contiene las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del citado
artculo, expresando el defecto de que adolece.
Si el tribunal no hace uso de su facultad y no cuestiona la capacidad del
demandante y abre proceso, al demandado le nace el derecho a oponer la
excepcin dilatoria de incapacidad del actor contemplada en el artculo 303 Nfi
2e, que procede cuando falta la capacidad de ejercicio del demandante, como se
dir.
La excepcin dilatoria deber tramitarse y resolverse. Si la sentencia la
acoge, el actor deber corregir los defectos de que adolece su comparecencia,
como nica forma de reactivar la prosecucin del proceso.
Por lo tanto, todo aquel que tenga capacidad de goce puede ser parte en un
proceso civil. Si tiene capacidad de ejercicio podr actuar por s mismo; si no la
tiene, deber actuar por l su representante, como lo indica expresamente el
artculo 254 en su numeral 2S, ya citado. Si no lo hiciere, tendr aplicacin lo
dispuesto precedentemente.
Como afirma Redenti, "parte en sentido procesal viene a ser eo ipso
cualquiera que promueva (o en cuyo nombre se promueva, por un representante
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 309

calificado) un proceso civil en las formas de ley, con razn o sin ella, o hasta por
capricho, o por equivocacin, no importa". 244
La ley procesal chilena contempla una serie de disposiciones vinculadas a
la capacidad para ser parte en procesos civiles, entre las que destaca por su
importancia el artculo 254, ya citado, que exige que se individualice a los tres
sujetos de la relacin procesal, esto es, al demandante, al juez y al demandado.
En lo que se refiere a las partes, expresa que la demanda deber contener
indicacin precisa de la individualizacin del demandante y del demandado y
de si stos comparecen personalmente o representados. En este ltimo caso
sealar la naturaleza de la representacin, indicando si ella es legal,
convencional o judicial.
El juez legalmente accionado tiene el control sobre el cumplimiento de los
tres primeros requisitos del artculo 254, estando facultado para no dar curso a
la accin cuando la demanda no los rene, segn ya lo comentamos
precedentemente.
Por su parte, el artculo 303 NQ 2Q del Cdigo de Procedimiento Civil
otorga al demandado el derecho a oponer la excepcin dilatoria de "falta de
capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que
comparece en su nombre". En congruencia con esta disposicin, el artculo 433
del Cdigo de Procedimiento Penal, al regular las excepciones de previo y espe-
cial pronunciamiento, contempla la falta de personera del acusador, que
equivale a su incapacidad para hacerlo y el artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil, ubicado en el juicio ejecutivo, considera entre las
excepciones que pueden oponerse a la ejecucin "la falta de capacidad del
demandante o de personera o representacin legal del que comparezca en su
nombre".
Tambin el artculo 273 NQ le del Cdigo de Procedimiento Civil autoriza
para solicitar, como medida prejudicial preparatoria, "declaracin jurada acerca
de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera
o al nombre y domicilio de sus representantes".
Finalmente, debe recordarse que todas las personas jurdicas, tanto de
derecho pblico como privado, deben concurrir a los procesos civiles
representadas por personas que tengan capacidad de ejercicio, debiendo
recordarse lo previsto por el artculo 89 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
expresa: "El gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales, o el
presidente de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, se
entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades que
expresa el inciso 1Q. del artculo anterior, no obstante cualquiera limitacin
establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporacin".
Puede concluirse que la capacidad de goce, requisito de validez de los actos
procesales de las partes en materia civil, est en todo el proceso.

b. Capacidad para ser parte en procesos penales

244
REDENTI: Derecho Procesal Civil, t. I, pg. 151.
310 LOS ACTOS PROCESALES

En los procesos penales hay que distinguir entre la capacidad que la ley exige
para que una persona sea parte como sujeto activo de la accin o de la
pretensin procesal y la necesaria para que el tribunal pueda someter a proceso
a una persona en la causa en calidad de sujeto pasivo de la relacin procesal.
Anticipo desde ya que los requisitos que la ley exige para uno y otro caso son
diferentes, por lo cual los analizar separadamente.

b.l. Capacidad del actor


En cuanto a la capacidad del sujeto activo, hay que volver a distinguir si la
accin que impulsa es pblica, privada, mixta o monoplica.

b.1.1. Capacidad para deducir accin penal pblica

Tienen capacidad procesal para ejercitar la accin penal pblica todas las
personas mayores de edad a quienes no les afecte prohibicin. Por lo tanto, la
ley exige la concurrencia copulativa de dos requisitos para que una persona
cumpla con el presupuesto exigido por la ley para ejercitarla. Estos son que el
sujeto tenga capacidad de ejercicio y que no le afecte prohibicin legal para
deducirla.
Estos requisitos estn contemplados por el artculo 15 del Cdigo de
Procedimiento Penal, que expresa: "La accin penal pblica puede ser ejercida
por toda persona capaz de parecer en juicio, siempre que no tenga especial
prohibicin de la ley y que se trate de delitos que deban ser perseguidos de
oficio".
El Cdigo de Procedimiento Penal no contiene otras normas sobre la
capacidad del sujeto activo, como lo hace en relacin a la del sujeto pasivo.
Pronto lo veremos. Por ahora, debe precisarse que al actor se le aplican en
carcter de supletorias las reglas generales que, sobre capacidad, contempla el
artculo 26 del Cdigo Civil, que establece que todos los mayores de 18 aos
tienen capacidad de ejercicio.
Siendo as, los mayores de 18 aos estn habilitados para ejercer la accin
penal pblica con la sola excepcin de aquellos a quienes les afecte prohibicin.
Las prohibiciones se definen como las incapacidades que afectan a
determinadas personas para ejercer la accin procesal y se encuentran
minuciosamente reglamentadas por el Cdigo de Procedimiento Penal.
Constituyen el segundo requisito que la ley exige en torno a la capacidad para
ser sujeto activo en un proceso penal y su existencia priva de titularidad a las
personas que se encuentren en algunas de las situaciones previstas por la ley,
inhabilitndolas para deducirla.
Las prohibiciones, de acuerdo a lo previsto por los artculos 16 y 17, se
clasifican en absolutas y relativas.
Prohibiciones absolutas son aquellas que impiden al sujeto poner en
movimiento la accin penal pblica cuando concurren en relacin a l algunas
de las causales que seala el artculo 16 del Cdigo de Procedimiento Penal.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 311

Son absolutas porque privan de la titularidad de la accin a las personas


comprendidas en el citado artculo, con la sola excepcin de aquellos que el
propio Cdigo, por razones lgicas, se encarga de excluir.
Quedan afectados por las prohibiciones absolutas los mayores de edad que
se encuentran en alguna de las siguientes situaciones:

"No puede ejercitar la accin pblica penal:

1Q El que fuere criminal o civilmente responsable del delito materia del


proceso;
2Q El procesado o condenado por delito de igual o mayor gravedad que
aquel de que se trata; y
3a El que ha peijurado o recibido paga por acusar, en el mismo juicio o en
otro distinto.
Pueden, sin embargo, las personas designadas en los nmeros 2 Q y 39,
ejercitar la accin pblica por delitos cometidos contra ellas o contra sus
ascendientes, descendientes, o hermanos legtimos o ilegtimos".

Prohibiciones relativas son las que impiden el ejercicio de la accin penal


pblica para lograr la apertura de un proceso que afecte a personas
determinadas. El artculo 17 se refiere a estas incapacidades especiales
estableciendo que: "Tampoco pueden ejercitar entre s accin penal, sea
pblica o privada:
1Q Los cnyuges; a no ser por delito que el uno hubiere cometido contra la
persona del otro o contra la de sus hijos, o por delito de bigamia; y
2Q Los consanguneos legtimos o naturales en toda la lnea recta, los
colaterales hasta el cuarto grado ni los afines hasta el segundo; a no ser por
delitos cometidos por los unos contra la persona de los otros, o la de su cnyuge
o hijos".

b.1.2. Capacidad para deducir la accin penal privada

Accin penal privada es aquella que slo puede ser impulsada por la parte
agraviada por el delito, de acuerdo a lo previsto por los artculos 11 y 18 del
Cdigo de Procedimiento Penal. Este ltimo dispone: "No podrn ser ejercidas
por el Ministerio Pblico ni por otra persona que no fuere la ofendida o su
representante legal, las acciones que nacen de los delitos, que se encarga el
Cdigo de enumerar". Por lo tanto, si el delito no se encuentra en esta
disposicin u en otra de contenido similar, debe entenderse que otorga accin
pblica toda vez que sta constituye la regla general de nuestro sistema.
En mrito de las disposiciones citadas, para ser actor en un proceso por
delito de accin privada, la ley exige que sea personalmente ofendido por el
delito, lo que significa que debe contar con una capacidad especial.
312 LOS ACTOS PROCESALES

Tambin merece comentarse que, tratndose de procesos por delitos de


accin privada, la ley autoriza a la vctima que no tiene capacidad de ejercicio
para actuar representada. Ello se justifica plenamente, ya que slo la ofendida
tiene la titularidad de la accin, y si carece de capacidad de ejercicio nunca
podra investigarse el hecho punible que la agravia.
En relacin a los titulares de la accin privada rigen las prohibiciones
estipuladas por el artculo 17 para los actores de la accin penal pblica, que ya
fueron comentadas.

b.1.3. Capacidad para deducir accin penal mixta


Tratndose de delitos de accin mixta, el artculo 19 del Cdigo de
Procedimiento Penal contempla la siguiente regla sobre capacidad del sujeto
activo: "No puede procederse de oficio en las causas de violacin y de rapto, sin
que a lo menos se haya denunciado el hecho a la justicia o a la polica por la
persona ofendida, por sus padres, abuelos o guardadores, o por quien tuviere su
tuicin o su cuidado.
Si la persona ofendida, a causa de su edad o estado moral, no pudiere hacer
por s misma la denuncia, ni tuviere padres, abuelos, guardadores o persona
encargada de su tuicin o cuidado, o si stas estuvieren imposibilitadas o
implicadas en el delito, podr el Ministerio Pblico denunciar el hecho y
deducir la accin civil para los efectos de obtener la indemnizacin establecida
en el artculo 370 del Cdigo Penal".

b.1.4. Capacidad para deducir accin penal monoplica


Accin monoplica es aquella cuyo ejercicio le corresponde exclusivamente a
personas determinadas.
En los delitos que otorgan accin monoplica es la propia ley la que, en
cada caso, seala los titulares con capacidad para deducirla enjuicio, como
ocurre por ejemplo en nuestra legislacin, con el Director de Impuestos
Internos, legitimado como nico actor en los procesos por delitos tributarios; el
Presidente del Consejo de Defensa del Estado, en los delitos de lavado de
dinero, y el Ministro del Interior o sus representantes directos, tratndose de los
delitos contemplados por la Ley de Seguridad del Estado.
En estos casos, slo las personas sealadas por la ley tienen capacidad para
ejercitar la accin penal monoplica, lo que restringe en trminos absolutos la
titularidad de los sujetos para iniciar procesos penales. Esta situacin,
actualmente excepcional en Chile, constituye la regla general en los pases en
que se entrega al Ministerio Pblico la exclusividad o monopolio del ejercicio
de la accin penal. Actualmente se discute en el Congreso Nacional esta
alternativa para impulsar la apertura de procesos penales.

b.2. Capacidad del procesado


REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 313

Pasamos a examinar la capacidad que la ley exige para que el tribunal pueda
someter a proceso a una persona transformndola en procesado.
Sujeto pasivo de un proceso penal es la persona en contra de la cual se ha
dictado auto de procesamiento por el tribunal competente.
La ley procesal establece requisitos rigurosos en torno a la capacidad de las
personas que pueden ser sometidas a proceso, toda vez que las consecuencias
procesales y extraprocesales del auto de procesamiento se traducen en
limitaciones a las garantas ciudadanas. Desde luego, la persona sometida a
proceso queda generalmente privada de libertad por tiempo indefinido,
arraigada de pleno derecho, fichada y suspendida en sus derechos polticos.
El Cdigo de Procedimiento Penal establece dos grupos de requisitos que
deben concurrir copulativamente para que una persona sea sometida a proceso
en virtud de una resolucin judicial.
Los primeros se denominan requisitos objetivos y son aquellos que debe
reunir toda persona para que el tribunal pueda procesarla; los segundos se
denominan subjetivos y se identifican como los hechos que debe tener
acreditado el juez en cada proceso para dictar el auto de procesamiento.
La capacidad objetiva est configurada por el conjunto de requisitos que
debe reunir una persona para ser emplazada como sujeto pasivo en un proceso
penal.
Slo pueden ser sometidas a un proceso penal las personas naturales, que
se encuentren con vida, que tengan capacidad procesal penal y que no tengan
fuero.
A propsito del cumplimiento del primer requisito, el artculo 39 inciso
segundo seala que la responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las
personas naturales. Agrega que por las personas jurdicas responden los que
hayan intervenido en el acto punible, sin peijuicio de la responsabilidad civil
que afecte a la corporacin en cuyo nombre hubieren obrado". El contenido de
este precepto confirma que slo las personas naturales tienen capacidad para
ser procesadas como sujeto pasivo del proceso penal.
A su vez, la muerte es causal de extincin de la responsabilidad penal. Si la
persona fallece despus de la comisin del hecho punible y antes de ser
sometida a proceso, el juez deber abstenerse de instruir sumario. Estando
encausada, deber sobreseer definitivamente el proceso en relacin a la persona
fallecida. Por lo tanto, el juez slo puede procesar y mantener un auto de
enjuiciamiento sobre personas que estn con vida.
El tercer requisito es contar con capacidad procesal penal para ser
procesada, y la tienen las personas naturales mayores de 18 aos y las menores
de 18 y mayores de 16 cuando se acredite que actuaron con discernimiento.
Sobre esta circunstancia deber pronunciarse previamente el tribunal de
menores respectivo, como lo establece el artculo 10 nmeros 2 e y 3S del
Cdigo Penal.
Finalmente, si una persona que rene los requisitos antes enunciados tiene
fuero, no puede ser sometida a proceso, sin perjuicio de que pueda ser
314 LOS ACTOS PROCESALES

desaforada por el rgano competente de acuerdo al procedimiento estipulado


por la ley.
Los requisitos de capacidad subjetivos son aquellos que deben concurrir en
un proceso y en relacin a una persona determinada, que ponderados por el
juez, lo autorizan para procesarla cuando reuniendo los requisitos objetivos se
ha establecido por los medios de prueba legales que ha participado en calidad
de autor, cmplice o encubridor en la comisin de un hecho que reviste
caracteres de delito.
Para dictar el auto de procesamiento, la ley exige que se encuentre
acreditada en el proceso la existencia del hecho punible y que existan
presunciones fundadas para estimar que al inculpado le ha correspondido una
participacin culpable en su comisin. Concurriendo ambas circunstancias y
cumpliendo el sujeto pasivo las exigencias objetivas antes especificadas, la
persona quedar emplazada en la causa, sometida a proceso y adquirir el
carcter de procesada con todas sus consecuencias.
Puede concluirse que, en el procedimiento ordinario que contempla el
actual sistema procesal penal chileno, es parte pasiva del proceso la persona en
contra de la cual se ha dictado auto de procesamiento.
Si el juez infringe las normas sobre capacidad objetiva o subjetiva, el
afectado podr recurrir de amparo, de conformidad a lo dispuesto en el Ttulo V
de Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal, o deducir los recursos
normales, segn lo estime conveniente. Cabe recordar que si entabla los
recursos ordinarios pre- cluye la oportunidad de recurrir de amparo.
c. Casos especiales
Tanto la Constitucin como la ley establecen casos en que se exige una
capacidad especial para activar determinados procesos.
Ello ocurre, por ejemplo, con la titularidad de la accin en el juicio poltico,
que le corresponde nicamente a la Cmara de Diputados y cuyo conocimiento
y resolucin es de competencia privativa del Senado; con las cuestiones sobre
constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin de los proyectos de
ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobacin del
Congreso, para cuyo conocimiento tiene competencia el Tribunal
Constitucional; las que slo pueden ser impulsadas por requerimiento del
Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de una cuarta parte
de sus miembros en ejercicio. Adems, el artculo 82 de la Constitucin Poltica
establece quines tienen capacidad procesal para impulsar la actividad del
Tribunal Constitucional en los dems casos que son de su competencia.
Igualmente, como se dijo, la capacidad procesal se restringe en el ejercicio
de la accin penal monoplica.

d. Comentarios finales

Precisado quines pueden ser partes en un proceso y cul es la capacidad que


exige la ley en cada oportunidad, debe reiterarse que slo las partes de un
proceso van a quedar obligadas por los efectos de la cosa juzgada.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 315

Los artculos 170 del Cdigo de Procedimiento Civil y 500 del Cdigo de
Procedimiento Penal establecen los requisitos que debe contener la sentencia
definitiva. Dicha resolucin deber comenzar por la identificacin precisa de
los sujetos activos y pasivos del proceso, porque sobre ellos recaern los
efectos de la sentencia. A los primeros, la ley procesal les otorga accin de cosa
juzgada para obtener el cumplimiento de lo resuelto, y a los segundos, les
impone la obligacin de cumplir lo resuelto por la sentencia.
La cosa juzgada afecta a los sujetos del conflicto que fueron partes en el
proceso y es inoponible frente a aquellos que siendo partes involucradas en l
no se incorporaron al proceso. A ellos no los obligar lo decidido por la
sentencia, sin perjuicio de los posibles efectos reflejos de la cosa juzgada que
puedan alcanzarlos.
La excepcin de cosa juzgada puede ser invocada tanto por el sujeto activo
como pasivo para evitar una nueva decisin sobre un mismo conflicto.
En lo que se refiere a la relacin "partes-cosa juzgada", debe recordarse en
primer trmino lo dispuesto por el artculo 3 Q del Cdigo Civil, que expresa:
"Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente se pronunciaren". Uno de los elementos del proceso,
que el Cdigo en este artculo llama causa, son las partes.
A su turno, el artculo 177 Ns 1Q del Cdigo de Procedimiento Civil se
refiere a la identidad legal de las personas, al regular los requisitos de la cosa
juzgada.
Identidad legal de personas significa identidad de partes, como se
desprende del texto de la disposicin y como lo ha reconocido uniformemente
nuestra jurisprudencia.272

8.2.1.3.2. Capacidad para comparecer al proceso

Son las exigencias que la ley procesal impone a las partes para actuar en el
proceso. Es lo que la doctrina llama legitimacin para obrar, y tiene su origen en
la institucin romana de la legima- tio ad processum.
Para que los actos procesales de las partes produzcan las consecuencias
deseadas y tengan la eficacia querida, hace falta que quien los realice tenga
capacidad suficiente para concurrir al proceso.
Como expresa Redenti: "una cosa es, sin embargo, tener la posicin
(procesal) de parte, y otra es llevar a cabo actividades prcticas para dar vida al
proceso y promover sus eventuales desarrollos. Estas actividades defacto se
suelen indicar tradicionalmente por medio de la expresin, que aparece tambin
en el Cdigo, de "estar en juicio" (siempre entendiendo: iudicium-proceso). Por
consiguiente, una es la capacidad de ser parte (es decir, de tener, se quiera o no,
la posicin de parte), y otra es la capacidad de estar enjuicio .
Por lo tanto, una persona puede tener capacidad para ser parte enjuicio y no
contar con capacidad para el ejercicio de sus derechos procesales en l.
Sobre el particular, Chiovenda afirma que la capacidad para comparecer en
juicio, esto es, para realizar actos procesales con efectos jurdicos en nombre
320 LOS ACTOS PROCESALES

propio o por cuenta de otro, se llama capacidad procesal, que no hay que
confundir con la legitimatio ad causarn.245
En general pueden actuar por s mismas en el proceso las personas que
tienen capacidad de ejercicio, siempre que no les afecte inhabilidad. Las que
slo tienen capacidad de goce debern actuar representadas, salvo que la ley
exija para ser parte la concurrencia de la capacidad de ejercicio o una capacidad
especial, en cuyo caso no podrn intervenir de manera alguna. La
representacin de la parte puede ser legal, convencional o judicial.
Carnelutti se refiere claramente a esta distincin cuando sostiene que "la
capacidad es la expresin de la idoneidad de la persona para actuar enjuicio,
inferida de sus cualidades personales. La legitimacin representa, en cambio,
dicha idoneidad inferida de su posicin respecto del litigio". Agrega que "estas
dos nociones muestran que los dos requisitos, aun refirindose ambos al modo
de ser del sujeto agente, han de ser considerados como esencialmente distintos".
Por ltimo, coloca un ejemplo que demuestra la importancia de esta distincin.
Nos cuenta que si ante el juez se presenta a pedirle una sentencia un nio o un
loco, todo el mundo dir que el juez no debe proveer. Esta opinin responde al
principio de que para actuar en juicio hacen falta ciertas cualidades de edad y de
salud mental, sin que sea preciso explicar las razones de tal principio.246
"La legitimacin para obrar faculta slo a los capaces para comparecer ante
el Poder Judicial solicitando por s o en representacin de otro la declaracin o
actuacin de un derecho."247
En muchos casos las personas que tienen capacidad para ser parte estn
impedidas de realizar actos procesales por s mismas, motivo por el cual
debern actuar representadas en la forma que la ley establece.
"Todo litigante tiene el derecho de comparecer personalmente ante
cualquier juez para la defensa de sus derechos, pero en algunos casos es la parte
misma quien delega esa intervencin en un tercero, que acta en nombre suyo,
mientras que en otros, por tratarse de incapaces de hecho, la ley impone la
intervencin de la persona que integra su capacidad. En el primer supuesto
existe representacin convencional, y en el segundo, representacin legal."248
Quien se encuentra en mejor condicin para realizar actos procesales es el
propio titular del inters en la solucin del conflicto, puesto que nadie mejor
que l puede sentirse estimulado a servir de "mdium" entre los hechos y el
tribunal que debe valorarlos.
"Pero la ms rpida observacin de los fenmenos procesales, lo mismo
que la ms modesta meditacin acerca de los principios ya expuestos muestran
que dicha interferencia no avanza hasta el punto de convertirse en coincidencia:
continuamente vemos actuar en juicio a quien no es el titular del inters en
litigio, y, por otra parte, basta pensar que ello tiene que suceder por fuerza
cuando aqul sea un incapaz, para deducir desde ahora que la legitimacin no
280
CHIOVENDA: Instituciones de Derecho..., op. cit., t. II, pg. 316.
245
CHIOVENDA: instituciones de Derecho.,., op. cit., t. III, pg. 318
246
REDENTI: Derecho Procesal Civil, op. cit., t. I, pg. 153.
247
QUEZADA Jos: De la Representacin en los Actos Procesales, pg. 14.
248
ALSINA: Derecho Procesal..., op. cit., 1.1, pg. 499.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 317

puede confundirse con la calidad de sujeto del inters litigioso. La teora de la


legitimacin se esfuerza, precisamente, por aclarar los principios en que se
funda la convergencia o divergencia entre la accin y el inters."249
Quien tiene capacidad de ejercicio puede actuar personalmente o, si lo
desea, por medio de un representante convencional, salvo en aquellos casos en
que la ley exige su comparecencia personal, como ya se manifest.
"Parte en causa es el representado, no el representante; no obstante, para
determinadas actuaciones de parte, que no pueden ser realizadas ms que por el
representante, la ley se refiere a ste, aun cuando hable de la parte. El que asiste
a otro no es parte, sino persona llamada a integrar la capacidad de la parte;
tiene, por consiguiente, los derechos de parte tan slo en cuanto esta integracin
lo requiera."250
Para acreditar esta capacidad, el Cdigo de Procedimiento Civil en el
artculo 254 Ne 2Q exige como requisito de la demanda que se indique "el
nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo
representen, y la naturaleza de la representacin".
Las personas jurdicas y los absolutamente incapaces deben actuar siempre
representados. Los relativamente incapaces pueden realizar actos procesales
representados o actuar por s mismos debidamente autorizados.
Las situaciones que pueden presentarse en torno a la capacidad para
comparecer al proceso son las siguientes:

a) Personas naturales que tienen capacidad de ejercicio y que no estn afectas a


inhabilidad. Estas podrn actuar por s mismas o representadas
convencionalmente, si as lo decidieren. Hacen excepcin a esta regla los casos
en que las leyes de procedimiento exigen que sea el sujeto quien realice
personalmente el o los actos procesales. Esta situacin se presenta en la
absolucin de posiciones sobre hechos personales del confesante; con la
declaracin de testigos; en el informe de los peritos; con el ejercicio de la accin
penal privada y mixta; en la comparecencia del procesado; en ciertas
actuaciones de las partes en los procesos seguidos ante los jueces de menores y
de polica local, entre otros ejemplos.
En los casos en que el sujeto con capacidad de parte concurra al proceso
representado convencionalmente, deber as expresarlo en su respectiva
comparecencia, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 6 Q del Cdigo de
Procedimiento Civil, que expresa: "El que comparezca enjuicio a nombre de
otro, en desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera
especial nombramiento, deber exhibir el ttulo que acredite su representacin".

b) Personas relativamente incapaces. Estas pueden actuar en el proceso


representadas o autorizadas por quien la ley indique. A estas les afecta lo que
Carnelutti denomina la "semicapacidad procesal". Tienen legitimacin para

249
CARNELUTTI: Sistema de Derecho..., op. cit., t. II, pg. 29.
250
CHIOVENDA: Instituciones de Derecho..., op. cit., t. II, pg. 328.
320 LOS ACTOS PROCESALES

obrar en los procesos en que la ley no exija capacidad de ejercicio o capacidad


especial.

c) Personas absolutamente incapaces. Los absolutamente incapaces


comparecern enjuicio, como demandantes o demandados, en la persona de sus
representantes legales.280
Estos podrn ser parte en los procesos en que slo se exija capacidad de
goce y debern actuar siempre por medio de sus representantes legales o
judiciales. Si no lo hicieren, incurrirn en vicio de nulidad procesal

d) Personas jurdicas. Las personas jurdicas debern siempre comparecer al


proceso representadas por las personas naturales que acten por ellas.
El sistema chileno establece diversas formas de representacin,
distinguiendo si se trata de personas jurdicas de derecho pblico o de derecho
privado.
Tratndose de las primeras, hay que volver a distinguir entre la capacidad
para representar al Estado, a las Municipalidades y a otros entes pblicos.
En lo que se refiere a las personas de derecho privado, hay que distinguir
igualmente si se trata de sociedades o de personas jurdicas sin fines de lucro.
Las reglas estn dadas extensamente por las normas que las regulan y no
corresponde ahora examinarlas.
Solamente debe recordarse, a propsito de sta comparecencia, lo previsto
por el artculo 8e del Cdigo de Procedimiento Civil, ya citado y comentado en
este trabajo.

280
CHIOVENDA: Instituciones de Derecho..., op. cit., t. II, pg. 318.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 319

8.2.1.3.3. Representacin procesal o ius postulandi

Los procesos antiguos, ya porque atendiesen ante todo a una funcin de


pacificacin que haca indispensable la presencia personal de las partes, ya
porque exigiesen de stas muchos actos estrictamente personales (por ejemplo,
el juramento), eran contrarios a la representacin. La representacin no se ha
admitido en el campo del proceso hasta mucho despus de conocerse en el
derecho sustantivo, y en ocasiones no se ha llegado al reconocimiento absoluto
de ella sino pasando antes por una forma de verdadera sucesin en la relacin
sustantiva (procurator in rern suam). Actualmente, en cambio, admtese que
pueda haber representantes en el proceso, lo mismo que se admiten en general
para las dems relaciones jurdicas.281
El derecho procesal regula esta situacin de una manera completamente
diferente, ya que es la propia Constitucin Poltica la que asegura a todos los
habitantes de la Repblica "la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus
derechos" ordenando que toda persona debe concurrir al proceso con asistencia
letrada, dando as eficacia a lo previsto por el artculo 19 Ne 3 incisos 2Q y 3e,
que expresan, el primero que: "toda persona tiene derecho a defensa jurdica en
la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir,
restringir o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido
requerida", y el segundo: "La ley arbitrar los medios para otorgar
asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s
mismos".
Esto se explica por la complejidad de la invocacin del derecho
involucrado en la solucin de los conflictos a travs del proceso y en la prueba
de los hechos que lo motivaron.
Lo expuesto se traduce en que, tanto la persona que comparece por s
misma como parte al proceso como el que acta representado, deben hacerlo a
travs de un mandatario judicial, a menos que la propia ley las exima de tal
obligacin. Este principio es el que Carnelutti denomina "de asistencia
procesal", el que no debe confundirse con la representacin procesal, con la
capacidad para ser parte ni con la capacidad para concurrir al proceso, que es la
que examinamos.
Sobre este punto, Rocco expresa que la regla general en el ejercicio de todo
derecho es "el que cada uno puede accionar en juicio siempre que tenga los
requisitos exigidos, y que puede, por tanto, presentarse ante la autoridad
judicial, proponer sus demandas y desplegar todas las actividades necesarias
para conseguir la prestacin de la actividad jurisdiccional".
Pero este concepto general, contina diciendo el autor, "no encuentra de
ordinario aplicacin en el campo del ejercicio del derecho de accin y de
contradiccin en juicio y en la instauracin del proceso civil, porque las normas
procesales, en inters del mejor funcionamiento de la justicia, niegan a las
partes la posibilidad de llevar personalmente a cabo todas aquellas actividades
que son
281 necesarias para iniciar y desarrollar el proceso".
CHIOVENDA: Instituciones de Derecho..., op. cit., t. II, pg. 328.
320 LOS ACTOS PROCESALES

Siendo as, la capacidad de postulacin o ius postulandi impone a quienes


deban ser actores o demandados en juicio, que se valgan de la actividad de
terceras personas que llenen determinados requisitos profesionales y que
acten enjuicio por las partes.
Rosenberg concepta al ius postulandi como "la capacidad para dar a la
actuacin procesal la forma de manifestacin apropiada".
En el sistema chileno las partes o sus representantes deben actuar en el
proceso cumpliendo con dos requisitos de postulacin: deben designar abogado
patrocinante y otorgar mandato judicial.
Estas materias estn perfectamente reguladas por la Ley Ne 18.120 y por
los artculos 6e y 7Q del Cdigo de Procedimiento Civil, que por ser tan
conocidos de todos no resultar necesario referirse a ellos, sino slo en cuanto
confirman que por regla general las partes deben concurrir al proceso
patrocinadas por abogado y representadas por un procurador habilitado.251

8.3. EL OBJETO

8.3.1. OBJETO LCITO EN LOS ACTOS PROCESALES

El objeto ya fue analizado como requisito de existencia de los actos procesales.


Para que sean vlidos, la ley exige que su objeto sea lcito.
Recordemos que el objeto del acto procesal es el beneficio jurdico que se
persigue mediante su realizacin. Todos los actos jurdicos tienen un objeto, y
siendo los actos procesales una especie del gnero de los actos jurdicos tienen,
al igual que ellos, un objeto.
El objeto depender de su contenido, pero en todo caso debe ser real y
lcito.
Puede decirse que, en general, todo objeto de un acto jurdico es lcito,
salvo aquel que el sistema jurdico considere ilcito. Por lo tanto, resultar
necesario demostrar el objeto ilcito salvo en los casos en que la propia ley
seale que existe.
Claro Solar define el objeto lcito "como aquel que se conforma con la ley,
es reconocido por ella y lo protege y ampara". 252 La ley chilena, siguiendo esta
corriente, se limit a precisar en el artculo 1445 que para la validez de una
declaracin de voluntad debe haber un objeto lcito, agregando el artculo 1682
que el objeto ilcito produce la nulidad absoluta.
La disposicin bsica en el sistema nacional es el artculo 1461 del Cdigo
Civil, que expresa: "No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una
declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester

251
Vase sobre la materia la obra de Jos QUEZADA De la Representacin en los Actos
Procesales.
252
CLARO SOLAR, Luis: Explicaciones del Derecho Civil Chileno y Comparado, pg. 264.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 321

que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo
menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moral- mente posible.
Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza y moralmente
imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al
orden pblico".
Eugenio Velasco critica en su obra El Objeto ante la Jurisprudencia que
ninguna cosa en s puede ser contraria a la ley, a las buenas costumbres y orden
pblico y si se trata de un hecho y cumple con estos requisitos, estaremos en
presencia de un hecho moralmente imposible en conformidad a la definicin
que da el artculo 1461 inciso 3Q. En consecuencia, agrega, no puede aceptarse
esta interpretacin, porque da a una palabra el significado que la ley ha
reservado para otro concepto y porque lleva a la conclusin de que solamente
los hechos moralmente imposibles podrn ser objetos ilcitos y que jams
podrn tener esa categora las cosas incomerciables o indeterminadas o
imposibles. Concluye el autor diciendo que es ilcito el objeto que carece de las
calidades que la ley prefija en el artculo 1461, o sea que habr objeto ilcito si
el objeto no es real, comerciable, determinado y fsica y moralmente posible.
No se trata entonces de un nuevo requisito, sino de la sancin a la falta de los
requisitos que se exigen al objeto en general.253
Avelino Len afirma: "por nuestra parte, estimamos que del artculo 1461
puede deducirse el concepto de objeto ilcito y para ello habr que distinguir,
como lo hace esa disposicin, si el objeto consiste en una cosa o en un hecho. Si
consiste en una cosa, sta en s no puede ser lcita o ilcita, sino por el destino
que se le d: "Slo los actos y los fines son ilcitos o inmorales". Pero si esa
cosa est fuera del comercio humano, el objeto de la obligacin es ilcito,
porque de antemano se sabe que cualquier acto que verse sobre ella est
prohibido por la ley, no admite una relacin jurdica y el objeto es en
consecuencia, siempre ilcito. Este es, entonces, el principal caso de objeto
ilcito cuando se trata de obligaciones de dar, y por eso el inciso 1- del artculo
1461 exige que la cosa sea comerciable. La falta de los otros requisitos (que la
cosa sea real y determinada) no acarrea la ilicitud, sino la falta de objeto. Este
criterio se ve confirmado por el artculo 1464, NQ le, que, repitiendo
innecesariamente el requisito de la comerciabilidad de las cosas, dispone que:
"Hay un objeto ilcito en la enajenacin: le De las cosas que no estn en el
comercio". A este caso principal debemos agregar el de objeto ilcito que existe
siempre "en todo contrato prohibido por las leyes" (artculo 1466), pues, en
virtud de este texto expreso, el objeto se refiere en este caso al contrato, que por
estar prohibido tiene la sancin de ilicitud.
Si el objeto consiste en un hecho, positivo o negativo, ste puede ser en s
lcito o ilcito. Por eso el inciso final del artculo 1461 dispone que el objeto que

253
VELASCO, Eugenio: El Objeto ante la Jurisprudencia, pg. 73.
322 LOS ACTOS PROCESALES

consiste en un hecho puede ser fsica o moralmente imposible. La expresin


"moralmente imposible" equivale a objeto ilcito, pues dispone ese artculo que
es objeto "moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico". 254
Nuestro Cdigo Civil contempla actos jurdicos que adolecen de objeto
ilcito y as lo expresa en los artculos 1462 a 1465. De estas disposiciones hay
algunas que tienen importancia para el derecho procesal y a las cuales me
referir especialmente.
Don Andrs Bello, al redactar el Cdigo Civil, pone como ejemplo de
objeto ilcito el que afecta al pacto de prrroga de jurisdiccin. El insigne jurista
escribe "hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico
chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida
por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto".
Las normas procesales son esencialmente de derecho pblico, y por lo
tanto todos los actos que las contravengan podrn ser anulados por la ilicitud de
su objeto, dentro del marco de lo previsto por el artculo 1462.
Otro caso de objeto ilcito vinculado a los actos procesales lo contempla el
artculo 1464, que dispone: "Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1 Q. De las
cosas que no estn en el comercio; 2~. De los derechos o privilegios que no
pueden transferirse a otra persona; 3e. De las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4Q. De
especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio".
De estos numerales hay dos que se vinculan directamente con actos
procesales concretos. El primero es el embargo, que produce el efecto previsto
por dicha disposicin, ya que si se enajenan bienes
embargados, la transferencia ser nula por ilicitud del objeto.
A su vez en el N2 32 del artculo 1464, al expresar el legislador, como ya se
dijo, que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello,
se entra directamente a terreno procesal, ya que es el acto jurdico del embargo
el que provoca la ilicitud del objeto.
Interpretando el alcance de la expresin embargo que emplea el artculo
1464, puede decirse que tiene dos acepciones en el mbito procesal. La primera
le da una aplicacin general asimilndolo a las medidas cautelares. Interpretado
en esta forma, quedan comprendidos en el mbito de la expresin "embargo", el
embargo propiamente tal, reglamentado en el juicio ejecutivo; las medidas
precautorias que se refieren a bienes determinados, y los embargos regulados
por el Ttulo X del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal, a propsito de
la responsabilidad pecuniaria del procesado y de los terceros civilmente
responsables.
En un sentido restringido, el embargo debe considerarse de acuerdo al
concepto que de l da el artculo 450 del Cdigo de Procedimiento Civil en el

254
LEON: El Objeto en los Actos Jurdicos, pgs. 43 y 44.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 323

juicio ejecutivo y que lo define como la entrega real o simblica de los bienes
embargados al depositario.
La segunda da al embargo una acepcin limitada, considerndolo como un
acto procesal en inters del cual se priva de la administracin y normalmente de
la tenencia de los bienes al deudor en virtud de una resolucin judicial, para
entregrsela a un depositario con el objeto de que ste d cumplimiento cabal a
la sentencia dictada en el cuaderno principal de un juicio ejecutivo.
En esta interpretacin, Alsina define al embargo como la afectacin de un
bien del deudor al pago de un crdito en ejecucin.
Es mi opinin que el trmino embargo empleado por el artculo 1464 debe
ser considerado en forma amplia, asimilndolo a las medidas de carcter
cautelar. Para considerarlo as existen argumentos histricos, de texto y
jurisprudenciales que apoyan esta conclusin. Como elemento histrico en
apoyo de esta interpretacin podemos mencionar que fue el Cdigo Civil el que
introdujo la expresin embargo en el numeral 39 del artculo 1464, que mucho
despus us el Cdigo de Procedimiento Civil en el artculo 450.
Nuestra doctrina prcticamente es unnime en cuanto acepta esta
concepcin amplia del trmino embargo previsto por este artculo. Entre los que
comparten esta tesis destacan: Claro Solar, Somarriva y Arturo Alessandri,
entre otros.255 Por su parte, Avelino Len para demostrarla, en su obra sobre El
Objeto de los Actos Jurdicos, ha recopilado una interesante jurisprudencia que
lleva a la misma conclusin en el sentido de considerar que la expresin "cosa
embargada" comprende tanto aquellas sobre las cuales se haya trabado embargo
por un mandamiento ejecutivo, como aquellas que slo estn afectadas por una
medida precautoria de prohibicin de celebrar actos o contratos o de gravar y
enajenar. La Corte Suprema en sentencia ha sealado que la expresin "cosas
embargadas" no ha sido definida, y que, por lo tanto, debe drsele su significado
natural y obvio segn el uso general conforme a la regla de interpretacin del
artculo 20 del Cdigo Civil, y por consiguiente en tal expresin se comprenden
los bienes retenidos en virtud del mandamiento de juez competente.256
El juez podr convalidar la ilicitud del objeto, privndolo de su efecto
natural, cuando autorice la enajenacin de las especies embargadas; igual cosa
puede derivar de la propia voluntad del acreedor, como lo expresa el tenor
literal del artculo 1464 ya citado.
Tambin tiene inters procesal la regla contemplada en el NQ 49, que
establece que hay objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya propiedad se
litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. El problema que se ha
planteado acerca de la aplicacin de este artculo es la eventual confusin que
podra producirse entre la cosa litigiosa y el derecho litigioso. La cosa litigiosa,
de acuerdo a la definicin clsica de Claro Solar, se refiere a la especie cuya
propiedad se litiga, que segn l corresponde a las cosas individuales muebles o

255
CLARO SOLAR: Op. cit., t. XI, pg. 273.
SOMARRIVA: Las Obligaciones y los Contratos ante la Jurisprudencia, pg. 141.
ALESSANDRI, A.: De los Contratos, pg. 50.
256
Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. 53, sec. Ia, pg. 169.
324 LOS ACTOS PROCESALES

inmuebles que son objeto de las encontradas pretensiones del demandante y del
demandado en el juicio trabado sobre su propiedad.257
El derecho litigioso, en cambio, que es el conflicto sometido a la decisin
jurisdiccional, no adolecera de objeto ilcito por no encontrarse previsto en la
interpretacin ya precisada en el mbito del artculo 1464.
El artculo 1911 del Cdigo Civil dispuso que se entiende litigioso un
derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica
judicialmente la demanda.
El nico que podra enajenar derechos litigiosos en el sentido del Cdigo
Civil, sera el demandante, salvo que el demandado se transforme en actor por
la va de la reconvencin. Si se quiere evitar la nulidad por objeto ilcito, debe
obtenerse el consentimiento del juez, quien podr darlo por resolucin de
carcter fundado.
Como conclusin, puede decirse que el objeto de todo acto jurdico
procesal debe ser lcito.

8.4. LA CAUSA LCITA

La causa lcita es requisito de validez de todo acto procesal.


"El principio que encontramos como base de la causa lcita consiste en que
los efectos jurdicos de un acto se regulan naturalmente segn el valor social de
los intereses que mediante el acto buscan satisfaccin. Este principio acta en
dos direcciones distintas o, mejor dicho, contrarias.
El valor social negativo del mvil puede constituir un requisito impeditivo
o modificativo de un acto lcito o bien un requisito constitutivo o modificativo
de un acto ilcito. En este caso, se habla de causa ilcita de un acto lcito.
El valor social positivo del mvil puede constituir un requisito impeditivo o
modificativo de un acto ilcito. En este segundo caso se habla de causa lcita de
un acto ilcito.
Entra aqu en consideracin, ante todo, el artculo 1119 del Cdigo Civil
italiano, cuando en materia de contratos equipara la causa ilcita a la causa falsa
o inexistente a los fines de la nulidad del acto. Ahora bien, la ilicitud de la causa
del contrato deriva precisamente del valor social del mvil: la causa de una
compraventa es siempre la que consiste para el comprador en el inters en
obtener la propiedad de la cosa; por tanto, si la compra de un animal es lcita y,
en cambio, ilcita la de un esclavo, la diferencia no consiste ms que en el valor
social del inters que a travs de la adquisicin de la propiedad quiere realizar el
agente; la causa es precisamente ilcita cuando el acto tiende, a travs de su
efecto jurdico, a satisfacer un inters del que interest rei publicae que se impida
la satisfaccin o, cuando menos, que sta no se obtenga a travs del Derecho.

257
CLARO SOLAR: Op. cit., t. XI, pg. 274.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 322

Se refieren expresamente slo a los contratos, pero la doctrina unnime los


ha extendido a todos los negocios, y, entre ellos, a los negocios procesales:
nadie duda que, por ejemplo, sera nulo en virtud de causa ilcita el compromiso
mediante el que las partes confiasen a rbitros el juicio sobre alguno de los
litigios previstos por el artculo 8Q, ap. 1Q, Cdigo de Procedimiento Civil, o
bien la clusula mediante la que las partes prorrogasen o derogasen la
competencia absoluta".258
En general la causa de todo acto jurdico es lcita cuando su realizacin no
est prohibida por la ley, no es contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico.
El Cdigo de Procedimiento Civil en el artculo 177, al establecer los
requisitos de la cosa juzgada, exige para que opere, entre otros requisitos, la
identidad de "causa de pedir", que define en su Ne 3Q como el fundamento
inmediato del derecho deducido en el juicio. Por lo tanto, la licitud de la causa
que se exige en el proceso debe necesariamente buscarse en la voluntad de los
sujetos del proceso.
La concepcin clsica del derecho comn considera la licitud de la causa
como un contrapeso al principio de la autonoma de la voluntad, puesto que
permitira a los tribunales controlar la moralidad y sus lmites en lo que se
refiere a la infraccin de la ley, de la moral o de las buenas costumbres.
Por lo tanto, las disposiciones que juegan a propsito de la causa son los
artculos 1467 del Cdigo Civil y 177 del Cdigo de Procedimiento Civil. El
primero expresa: "No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero
no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico".
A propsito de la licitud de la causa, resulta til manifestar que en los actos
unilaterales la causa ser ilcita si el fin perseguido por el sujeto que realiza el
acto est prohibido por la ley o es contrario a las buenas costumbres o al orden
pblico, y as por ejemplo el uso indebido del proceso, el uso fraudulento de la
accin penal seran dos casos tpicos que podran caer bajo el imperio de la
nulidad fundada en la ilicitud de la causa.

En los procesos simulados y aparentes la causa es ilcita.259En sntesis, hay


causa lcita cuando el motivo perseguido por el sujeto es lcito. Lo ser, desde el
punto de vista del actor, cuando ste pretenda la satisfaccin de sus pretensiones
procesales a travs de la solucin del conflicto y desde el punto de vista del
demandado, cuando acte en defensa de los derechos que le otorga la ley.

258
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. III, pgs. 468 y 470.
259
PRIETO-CASTRO: Derecho..., op. cit., 1.1, pg. 366.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 323

Si la causa del proceso es ilcita, se invalidar como un todo considerando que l


en s es un acto procesal, como ya qued planteado. Por el contrario, si la
ilicitud de la causa afecta a un acto determinado, slo se invalidar aqul.
Si la causa del proceso es ilcita, se anular como un todo; si afecta a un acto
determinado, solo aqul.
330 LOS ACTOS PROCESALES

8.5. LAS SOLEMNIDADES DEL ACTO PROCESAL

La formalidad del proceso garantiza la igual proteccin de la ley en el ejercicio


de los derechos.
Es por ello que este elemento ha sido objeto de mayor atencin de parte del
derecho procesal, y ello con el fin de rodear al ejercicio de la funcin
jurisdiccional de las garantas suficientes para que las partes puedan obtener
"justicia" a travs del debido proceso y al juez darla.
Como sostiene Alsina, la forma del acto es el modo de expresin de la
voluntad en el proceso.260 En efecto, la intervencin del Estado en la solucin
del conflicto se realiza bajo ciertas condiciones que no pueden quedar al
arbitrio de las partes o del tribunal.
Chiovenda analiza la necesidad de las formas procesales y expresa "que
por parte de los profanos se profieren censuras y quejas innumerables en contra
de las formas procesales, fundndose en que las formas ocasionan largas e
intiles cuestiones, y en que, a menudo, la inobservancia de una forma puede
producir la prdida del derecho y dan en imaginar con arrobo sistemas
procesales sencillos y exentos de todo formalismo. Sin embargo, la experiencia
ha demostrado que las formas son necesarias en el juicio como en toda relacin
jurdica, y aun con mayor razn; su falta produce desorden, confusin e
incertidumbre".261
Todo acto jurdico procesal, en mayor o menor grado, requiere de la
presencia del rgano jurisdiccional. La forma del acto procesal es el modo de
expresin de la voluntad; para que sta se manifieste de modo indubitable, el
derecho procesal ha revestido a estos actos de formas solemnes e inequvocas
con diversas finalidades que van surgiendo con el estudio de las mismas. A ello
se debe gran parte de las crticas a nuestra disciplina, que peca, segn los que
las formulan, de un preciosismo formalista que no se compadece con la
velocidad que requiere la solucin del litigio.
"Calamandrei se pregunta por qu ha de haber necesidad de todo un
solemne aparato de formalidades para el dilogo entre las partes y el juez, a que
en sustancia se reduce el proceso, en vez de permitrseles que se expresen y
demuestren sus razones como lo hacen habitualmente en sus relaciones
comunes. La razn ha de buscarse, dice, en la naturaleza especial de la
providencia a la que estn preordenadas todas las actividades, porque la certeza
que se pretende en la sentencia requiere que se sepa previamente el camino a
recorrer, para colocar al juez en condiciones de hacer efectiva la garanta que la
norma abstracta promete. Por su parte, Chiovenda dice que las formas son tan
indispensables para asegurar el orden en el debate, los derechos de las partes y
la justicia en la sentencia, que incluso en una sociedad en que las partes
estuvieran animadas por el mismo espritu de justicia que debe animar al juez,
no podra prescindirse de ellas. El cumplimiento, agrega, de las formas legales,
se traduce evidentemente en una prdida de tiempo; ms an, a veces la

260
ALSINA: Vase Las Nulidades en el Proceso Civil, pg. 10.
261
CHIOVENDA: Instituciones de Derecho..., op. cit., t. III, pg. 116.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES 331

inobservancia de las formas produce la prdida de un derecho, pero como dice


Montesquieu, en un tiempo ardiente partidario de la abolicin de las formas
procesales, todo ello es el precio que el ciudadano paga por su libertad. Las
quejas pueden encontrar una justificacin en el abuso o en la incomprensin de
los encargados de aplicarlas. Ello llev en una poca a la formacin de un arte
forense que senta verdadera delectacin en hacer de los litigios todo lo
complicado y largo que fuese posible; arte de que eran partcipes voluntarios los
mismos jueces, los cuales en los derechos y esprtulas inherentes a todo acto,
encontraban inters en que los actos fueran infinitos. Contra ese estado
surgieron en todas partes duras quejas y se inici una tendencia a suprimir las
frmulas intiles, sobre todo las residuales, que ya no llenan ninguna funcin y
se lleg a pensar que la mayor parte de las frmulas, as como el instituto mismo
de los defensores judiciales, pudiese, con otras instituciones del pasado,
caer bajo la guillotina de la revolucin". 262
No obstante, debiendo el juez resolver los conflictos, no hay duda de que
dentro de las limitaciones humanas, debe tomar todas las medidas posibles para
dar efectivamente a cada cual lo que le corresponde en derecho.
Por tal motivo, el ejercicio de la accin -peticin de solucin del conflicto-
debe desarrollarse conforme a un conjunto de solemnidades que permitan al
juez conocer, juzgar y hacer cumplir lo juzgado. Este conjunto de solemnidades
toma el nombre de procedimiento. La ley procesal crea tambin formalidades
comunes a los actos procesales y, en especial, a los emanados del rgano
judicial.
Conforme a lo anterior, puede conceptuarse al procedimiento como las
normas a que deben someterse las partes y el tribunal para realizar actos vlidos
en el proceso. Alsina afirma que "la lealtad en el debate, la igualdad de la
defensa y la rectitud en la decisin exigen que el proceso se desenvuelva con
sujecin a reglas preestablecidas".294 Estas formas, sin duda, deben adaptarse a
los tiempos y lugares, lo que permite concebir al procedimiento como la
singularizacin lgica de esas formalidades establecidas.
"Pero las formas pueden tambin referirse al conjunto de actos que se
requieren para la validez de otro acto procesal. La confesin obtenida mediante
la absolucin de posiciones supone una peticin de parte, en la forma prescrita
por la ley, una providencia del juez que la ordene, su notificacin por cdula en
el domicilio del absolvente, la comparecencia o incomparecencia de ste, etc.
La falta de notificacin al citado para la absolucin de las posiciones o la
nulidad de esa diligencia impiden que, en caso de incomparecencia, se tengan
por absueltas las posiciones en su rebelda.
Por ltimo, el concepto de forma puede tambin relacionarse con la
colocacin del acto en el curso del proceso, y en este caso la forma se refiere a la
ordenacin del procedimiento mismo. As, la oportunidad y el lugar en que el
acto debe realizarse constituyen igualmente requisitos de forma: un recurso

262
CALAMANDREI (Instituciones..., pg. 244) y CHIOVENDA { La s Formas..., pg. 124),
citados por ALSINA en Las Nulidades en el Proceso Civil, pg. 15.
332 LOS ACTOS PROCESALES

interpuesto fuera de trmino no puede ser admitido por el juez; si ste pronuncia
su sentencia fuera de la circunscripcin donde ejerce sus funciones o en una
fecha declarada inhbil, la sentencia sera nula".295
El Cdigo de Procedimiento Civil distingue dos gneros de formalidades:
las generales, para todas las actuaciones judiciales, establecidas en el Ttulo VII
del Libro I, y las que particularmente exige a las resoluciones judiciales en el
Ttulo XVII del mismo Libro y a otros actos concretos.

Adems, seala formalidades propias a los actos de las partes y del


tribunal, como tambin a los que verifiquen los auxiliares de la administracin
de justicia. La legislacin chilena est plena de ejemplos de lo dicho.
La idea de esta sntesis del acto procesal impide referirse a cada una de
ellas en particular.

Esta obra tiene el mrito de desarrollar una teora general de los actos procesales y del
proceso, abordndolos como objetos de conocimiento propios del Derecho Procesal e
independientes de la consideracin de otras disciplinas. En la literatura nacional, la
orientacin del estudio de los actos procesales ha estado generalmente ligada a la
teora general de los actos jurdicos en la perspectiva del Derecho
Civil. A ello se opone precisamente el autor, dejando establecido en esta obra que los
actos procesales se rigen por sus propias normas, y especialmente por las
disposiciones del Derecho Pblico y no del Derecho Privado. Desde luego, ya en las
primeras pginas de este ttulo, hay expresas referencias al reconocimiento
constitucional de los actos procesales y del proceso. El tratamiento que el profesor
Colombo otorga a esta materia constituye una novedad en nuestro medio, porque
logra aislar los actos procesales y enfrentar su estudio en un marco conceptual global
propio, de carcter general, sin entrar a la referencia pormenorizada de los actos en
particular, a cuyo respecto existen numerosas publicaciones.
Especial desarrollo otorga a los requisitos de validez de los actos procesales y a la
ineficacia. En relacin con sta, analiza en forma particular la nulidad procesal y las
distintas formas de declararla en el sistema chileno; asimismo, profundiza en los
conceptos de preclusin y de inoponibilidad del acto procesal. Cualquier estudioso
del derecho encontrar en esta obra slidos fundamentos y elementos de utilidad
prctica para aplicar en un escrito o en una sentencia los conceptos indicados, y otros
tales como la inexistencia, el dolo y el fraude procesal. La novedad del estudio y el
completo tratamiento del tema hacen de esta obra un texto que cumple el doble
propsito de enriquecer la doctrina procesal nacional y de ofrecer a los profesionales
del derecho una teora-general de los actos procesales y precisiones conceptuales de
indudable utilidad para el ejercicio y aplicacin del derecho.
38
LEON, Avelino: La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, pg. 8.
46
56
COUTURE, Eduardo: Estudios de Derecho Procesal Civil, t. II, pg. 49.
ARAGONESES: Proceso y Derecho Procesal, pg. 156.
68
Vase COLOMBO C., Juan: "Bases Constitucionales del Proceso Chileno". Revista de Derecho
Procesal, pgs. 5 y siguientes.
115
CUENCA: Proceso Civil Romano, pgs. 36 a 38
1
LAMBERT: Quatre annes d'exercice du controle de la Constitutionnalit des bis par la Court
Supreme des Etats Unis, en Mlanges Maurice Hauriou, pg. 159.
Vase La Jurisdiccin en el Derecho Chileno, obra del autor.
Vase CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. II, pg. 4.
177
COVIELLO: Doctrina General del Derecho Civil, pg. 396.
180 COVIELLO: Doctrina General del Derecho Civil, pg. 397.
205
MERA, Jorge: Exposicin de la Doctrina de la Causa, pg. 37
228
CARNELUTTI: Sistema..., op. cit., t. III, pgs. 440 y 441.
272
Vase Repertorio del Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 177.
275
CARNELUTTI: Sistema de Derecho..., op. cit., t. II, pg. 25.

También podría gustarte