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nes propter rem, que obligan indeterminadamente al que apare-


ce como titular 115
e) La obligacin de los vecinos de dar paso al propietario de
una finca encerrada (art. 2166 del nuevo CCC).
f) La obligacin de contribuir al pago de las expensas comu-
nes a los propietarios de pisos o departamentos dispuesta por el
art. 2048 a 2050 CCC, respecto de edificios sometidos al rgi- CAPITULO II
men de propiedad horizontal. ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES
De lo anteriormente expuesto cabe concluir que:
La mayora de las obligaciones son personales, esto es, son
obligaciones que pesan sobre la persona que las contrajo. Sin 1. ELEMENTOS ESENCIALES DE LA OBLIGACIN

perjuicio de ello, tambin existen las llamadas obligaciones am- Elementos esenciales de la obligacin son aquellos presu-
bulatorias o propter rem, gnero intermedio entre las obligacio- puestos constitutivos, que no pueden faltar nunca en las obli-
nes y los derechos reales. No constituyen propiamente derechos gaciones. Como la palabra lo indica, pertenecen a la esencia de
reales pero se diferencian de las obligaciones en que siguen la las obligaciones porque son los rasgos que las caracterizan y las
suerte de la cosa, esto es, que tienen una relacin directa con definen como tales.
una cosa determinada, difiriendo radicalmente en ello de los Segn Llambas, los elementos de las obligaciones son "los
derechos personales. factores irreductibles que hacen a su existencia misma,' de don-
En las obligaciones ambulatorias o propter rem, el vnculo de, si alguno de ellos faltare puede haber otras figuras, !pero no
no se establece entre personas determinadas, sino entre quienes obligacin".
revisten la calidad de titulares de una relacin de derecho real lvarez Caperochipi ha escrito prrafos agudsimos sobre
o posesoria respecto de alguna cosa, tanto en el aspecto activo este tema, los que merecen transcribirse: "El principio de la au-
como psivo 116 tonoma de la voluntad comporta que basta que se exteriorice la
No se trata de obligaciones reales, pese a que se las llame de voluntad para que se constituya el crdito. Ni la escritura (docu-
tal modo, sino de relaciones personales, pero de sujetos pasivos mentacin), ni el otorgamiento de forma pblica son elementos
indeterminados, que se determinan al momento d.el pago, y que esenciales de la obligacin. La obligacin nace por la sola volun-
coinciden tales obligados con los titulares de dominio del bien. tad de las partes, o por las otras fuentes legales (responsabili-
stas son obligaciones que surgen ex vi legis, parecidas a los dad, restitucin), pero no por su documentacin o forma. Pero
derechos reales, pero no se confunden con ellos en su estructura- para que nazca jurdicamente la obligacin, debe trascender el
cin, ya que stos representan un ius in re (derecho sobre la cosa), mbito interno de la conciencia y manifestarse externamente;
mientras que las obligaciones propter rem, en todo caso, pueden en las obligaciones contractuales la voluntad ha de constar ex-
verse como un ius ad rem (derecho por causa de la cosa), esto es un presamente no slo sobre la voluntad de obligarse, sino tambin
derecho que adviene con la cosa y no respecto de la cosa en si 117 sobre la concurrencia de unos elementos esenciales. Slo se re-
conoce por el derecho la obligacin cuando vincula la voluntad
(consentimiento) al cumplimiento de una prestacin debida (ob-
115
CC 2 La Plata, Sala 1, 28/3/95, "Rash Constructora c/Amondara- jeto) en virtud de una causa justa (la reciprocidad de un con-
in", Juba sum. 8251729. trato). En las obligaciones no contractuales (de responsabilidad
116
CNCiv., Sala H, 13/8/97, "Consorcio de Propietarios Emilio Mitre o de restitucin), su estructura se configura a semejanza de las
1252/58/66 e/Construcciones Arquigrama S.R.L".
117
contractuales. Por tanto, son elementos esenciales de la obliga-
GoN9ALVES, Carlos Roberto, Direito civil brasileiro, vol. 2, "Teoria ge-
cin la pluralidad de los sujetos (acreedor y deudor), el objeto Y
ral das Obrigai;:oes", p. 27.
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la causa. Slo existe obligacin si hay diversos sujetos, esto es, g) La obligacin es un vnculo marcado por la relatividad.
la dualidad de partes, normalmente acreedor y deudor, pues no h) La obligacin jurdica e.s un vnculo de correlatividad entre
existen jurdicamente obligaciones con uno mismo. Es tambin dos sujetos.
elemento esencial de la obligacin la prestacin debida: dar a i) La obligacin est esencialmente limitada en el tiempo.
hacer o no hacer una cosa ... ; objeto que ha de ser posible, lcito j) La obligacin es normalmente un vnculo compulsivo.
y determinado. Y toda obligacin ha de tener tambin una causa Seguidamente desarrollaremos estos caracteres entremez-
jurdica de por qu se debe; en las obligaciones contractuales la clados con los elementos clsicos de la obligacin.
causa se refiere a la razn de ser del contrato (la reciprocidad, el En el siguiente grfico se muestran los elementos de las obli-
nimo de lucro), en las no contractuales la causa es definida por gaciones.
su fuente (el deber de indemnizar el dao en la responsabilidad,
el enriquecimiento injusto en la restitucin)" 1
Agrega luego el maestro de Navarra que "todos los dems ele-
mentos que se agreguen a una obligacin se consideran elemen- Abuso del
tos accidentales, definindose como tales la condicin, el trmi- derecho
no y el modo, que evidentemente slo son accidentales en cuanto
que su,existencia no es de esencia de la obligacin, pero que una
'{ez inc9rporados a la obligacin forman parte de la misma como
circunstancias decisivas en la exigibiiidad de la prestacin. A su
vez, como hemos dicho, la documentacin del crdito y la forma
pblica son considerados elementos accidentales o instrumen-
tales, porque puede haber obligacin constituida verbalmente
o por signos, si no queda duda sobre la voluntad de obligarse, ELEMENTOS
aunque, sin embargo, como decimos, el documento y la forma DELAS
pblica identifican jurdicamente el crdito mismo, y le otorgan
OBLIGACIONES
un rango y una oponibilidad en ocasiones (ttulo del crdito)" 2
Confianz
En tren de extraer un elenco de caracteres fisonmicos que le itima
permitan identificar a una relacin obligacional, podramos
enunciar los siguientes:
a) La obligacin es un vnculo jurdico o de derecho. Promesa de
2) Objeto recom ensa
b) La obligacin es una relacin personal.
(prestacin)
c) Presencia de dos centros de inters en la obligacin.
d) Existencia de un inters para .el acreedor en su cumpli-
miento.
e) La obligacin tiene una naturaleza pecuniaria o patrimo-
nial, que se comunica a la prestacin, que est marcada por la El maestro Lafaille agregaba otros dos elementos: 1) el vncu-
nota de patrimonialidad. lo jurdico; y 2) la compulsin (coercin que el derecho establece
f) Juridicidad de la prestacin comprometida. para el caso de que el deudor no cumpliera con la obligacin).
El Cdigo francs trata las obligaciones junto a los contratos
1 y agrega el elemento Causa-Fin (finalidad inmediata, el objetivo
LVAREZ CAPEROCHIPI, Jos Antonio, Curso de derecho de obligaciones,
p. 59. ' prximo que tuvieron las partes al contratar (por ejemplo com-
2 praventa: entrega de la cosa por el acreedor y entrega del precio
LVAREZ CAPEROCHIPI, Jos Antonio, Curso de derecho de obligaciones,
pp, 59-60, causa-fin del deudor).
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ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 89
2. CARACTERES DE LA OBLIGACIN
acto imprudente que cause un dao, un reconocimiento de deu-
Los principales caracteres de la obligacin son los que enun- da, un. acto voluntario, etc. .
ciamos y desarrollamos a continuacin. Este vnculo jurdico se compone de dos elementos, no siem-
pre coincidentes: el dbito o deuda y la responsabilidad ..
l. La Obligacin es un vnculo jurdico o de derecho. La obliga-
El dbito constituye el segmento espiritual del vnculo; se tra-
cin no es un vnculo fsico, como era en la Roma arcaica.
ta de un componente abstracto o inmaterial que la ley le marca
En el derecho arcaico exista una atadura material entre :[ como comportamiento debido al deudor, constituyendo como un
acreedor y deudor, ya que la garanta era la persona misma del deber nsito en su conciencia, que debe impelerlo a satisfacer
deudor y el acreedor poda darle muerte o esclavizarlo. . puntualmente su obligacin, honrando sus compromisos 5
El derecho actual prohbe que se ejerzan sobre el deudor presio- Ahora bien, no siempre el ordenamiento confiere accin al
nes o violencias atentatorias contra los derechos humanos. Cuan- ' acreedor para exigir ese dbito en toda su extensin. Supuestos
do el deudor se niega a cumplir con la prestacin debida,. y es .ne'- '
hay en que el acreedor puede reclamar una parte -y en oca-
cesario ejercer violencia sobre su persona, en ese punto se detiene siones nada-. de esa obligacin, por lo que el otro tramo de la
la coaccin legtima directa. En ese caso, el acreedor debe recurrir obligacin, la responsabilidad, en tales casos, no coincide con el
a los procedimientos de ejecucin establecidos por la ley. dbito. Analizamos este tema infra, al tratar la naturaleza de la
En el siglo XXI -y desde hace largas dcadas-, la garanta recae obligacin, en el punto 3, lugar al que remitimos 6 .
sobre el patrimonio del deudor, especficamente sobre sus bienes El nuevo Cdigo Civil y Comercial en su art. 724 define a la
no indispensables con valor pecuniario. Adems, estn prohibidos obligacin como una relacin jurdica, tomando la posicin de
los apremios corporales y la prisin por deudas civiles. Josserand. Pero malgr la nomenclatura, el carcter vinculato-
El vinculo jurdico constituye el elemento abstracto de la re- rio de ese nexo surge claro de tal concepto.
lacin obligacional; ese ligamen, nexo o lazo que existe entre el
2. La obligacin tiene una naturaleza pecuniaria; Si bien es
sujeto activo y el sujeto pasivo le confiere al primero el derecho cierto que toda obligacin supone una relacin de persona a
de exigir del ltimo el cumplimiento de la prestacin 3 .
persona, no es menos cierto que no todas las relaciones perso-
"La obligacin es primero un vnculo de derecho, es decir un nales pueden ser consideradas obligaciones. Si esas relaciones
nexo jurdico dotado o provedo de una sancin. No hay obliga- no son susceptibles de una valoracin pecuniaria, no constitu-
cin ms que all donde existe una accin para obligar o compe- yen una obligacin. Por esa razn es que se considera que los
ler a la ejecucin. As podemos diferenciar las obligaciones mo- derechos de familia, tal como la autoridad de los padres sobre
rales (hacer caridad o dar limosna) de las obligaciones jurdicas: los hijos, el derecho al honor, a la vida, etc., se encuentran fuera
el que hace caridad no est obligado a hacerla, l cumple una del derecho de las obligaciones.
liberalidad, el segundo, el que est sometido a un~ obligacin Aunque, por caso, no cabe olvidar que la violacin a la inte-
jurdica, 'est obligado', a pagar su _deuda" 4 gridad fsica origina un crdito por daos y perjuicios, a favor
La relacin jurdica obligacional es un vnculo jurdico o nexo de la victima.
de derecho entre uno o varios acreedores y uno o varios deu- y tampoco cabe soslayar que no todos los derechos pecunia-
dores, al menos uno de cada uno de los polos subjetivos que rios estn comprendidos dentro de la teora de las obligaciones,
componen la obligacin. Ese vnculo puede basarse bien en un pues los derechos reales y los intelectuales se encuentran ex-
ttulo de deuda o bien en una conducta determinada, que lleve cluidos de ese concepto.
aparejados efectos jurdicos de tipo obligacional, como sera un
s GoNCALVES, Carlos Roberto, Direito civil brasileiro, vol. 2, "Teora geral
3 das Obriga~oes", p. 45.
GoNc;ALVES, Carlos Roberto, Direito civil brasileiro, vol. 2, "Teoria geral
das Obrigac;:oes", p. 45. 6 Tambin remitimos a cuanto dijramos sobre esa dicotoma en nues-
4 tro voto, en fallo de la Cam. Apels. Trelew, Sala A, del 30/7/08, in re "Pe-
DuRAND, Bernard, Histoire du Droit des Obligations, en http://tout- risset, Carlos Alberto e/Provincia del Chubut s/daos y perjuicios" (expte.
droit.free.fr/, p. 5.
n 22.675 - ao: 2008), en La Ley online.
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i

3. La obligacin es una relacin personal. Esta caracterstica Es ms, cabe aclarar igualmente que en el derecho romano
es lo que distingue la obligacin del derecho real. Supone una preclsico y clsico, por regla general, las obligaciones eran per-
relacin entre, al meno.s, dos personas. Una de las partes es el petuas, concepcin que cambi en el Derecho posclsico y me-
deudot, que debe cumplir con la prestacin prometida, y la otra, dieval 9; desde entonces y hasta nosotros las obligaciones estn
un acfeedor que pueda exigirla. Adems, puede haber plurali- marcados a fuego por la nota de temporaliqad.
dad dG acreedores y deudores. 7. La obligacin es normalmente un vnculo compulsivo. Cum-
4. La obligacin es un vnculo marcado por la relatividad. Bien plir o no cumplir la obligacin no es una decisin librada a la
se ha dicho que "La relacin jurdica obligatoria es aquella en determinacin del deudor, pues el derecho establece medios de
virtud de la cual un sujeto (deudor) se encuentra constreido a compulsin o coercin, para el caso de que el deudor no cumpla
realizar una determinada prestacin (deber jurdico) a favor de voluntariamente la obligacin.
otro sujeto (acreedor), quien ostenta un derecho subjetivo, para El acreedor, sujeto activo de la relacin obligacional, es titu-
exigir el cumplimiento de dicha prestacin, mediante los medios lar de un derecho de crdito, que lo legitima para exigir, en caso
jurdicos que el ordenamiento jurdico establece a travs del de incumplimiento, ia ejecucin coercitiva -en sede judicial- de
rgano jurisdiccional. Que relaciona a dos sujetos claramente la prestacin comprometida y no satisfecha 10
determinados, acreedor y deudor en virtud del cual el deber ju- Tambin el deudor tiene la posibilidad de liberarse de su obli-
rdico de un sujeto da la razn jurdica de la existencia jurdica gacin coactivamente, cuando el acreedor no desea recibirla o
del derecho del acreedor. Deber jurdico y derecho subjetivo se rehsa prestar la colaboracin que es necesaria para el cumpli-
condicionan recprocamente condicionando su existencia. Esta miento. En estos casos, el deudor puede consignar judicialmen-
situacin delimita una caracterstica fundamental de la obliga- te y quedar liberado de los riesgos de la prestacin.
cin jurdica, su relatividad" 7 Este carcter surge claro del concepto de obligacin que da el
Y se agreg sensatamente: "la relatividad como caracterstica nuevo art. 724 CCC:
de la obligacin significa que se trata de una situacin jurdica "La obligacin es una re.ladn jurdica en virtud de la cual
en la que participan dos sujetos claramente determinados. No el acreedor tiene el derecho a exigir del deudor una prestacin
se trata del deber jurdico de un sujeto frente a la colectividad destinada a satisfacer un inters lcito y,. ante el incumplimiento,
como un todo o frente a toda la sociedad" 8 a obtener forzadamente la satisfaccin de dicho inters".
S. Correlatividad. La obligacin jurdica es un vnculo de co- En cambio, no es una caracterstica esencial de todas las obli-
rrelatividad entre dos sujetos, pues a la existencia de un deber gaciones su tipicidad.
jurdico se corresponde un derecho subjetivo de crdito.
La tipicidad era en Roma una caracterstica esencial y defi-
6. La obligacin est esencialmente limitada en el tiempo. No nitoria de todas las obligaciones, puesto que no existan obliga-
signif::a ello que no puedan existir: obligaciones de tracto suce- ciones atpicas que llevaran aparejada la compulsin del vnculo
sivo, fl':lyentes o aun de larga vigencia temporal, pero incluso en- ante el incumplimiento.
tonces ,la obligacin est marcada por la nota de temporalidad,
ya quees inconcebible en nuestros das que existan. obligaciones
perpetuas, porque ello se opone a la libertad de actuacin de los 9 En este sentido, OuRLIAC, Paul - DE MAt.AFOSSE, J., Histoire du Droitpri-
sujetos, con lo que la sujecin obligacional debe ser temporal. u, t. 1 ("Les Obligations"), 2 ed., Themis, Paris, 1969, pp. 347 y ss.; BART,
Jean, Histoire du droit priu. De la chute de l'empire romain au XIX si~le,
Montchrestien, Pars, 1998, pp. 270 y ss., y LEPOINTE-MONIER, Les obltga-
7 tions en droit romain et dans l'ancien droit franr;ais, Universit de Paris,
J1MltNEZ Bot.Aflos, C. Jorge . "Caso fortuito y fuerza mayor. Diferencia
Paris, 1954, p. 395; TAl,AMANCA, Mario, "Obbligazioni", Diritto romano", en
conceptual", en Revista de Ciencias Jurdicas, Facultad de Derecho, Uni-
Enciclopedia del Diritto, Giuffre, Milano, 1978, pp. 67 y 68.
versidad de Costa Rica, n 123 (69-98) setiembre-diciembre 2010, p. 76.
10 STot.ZE GAOLIANO, Pablo - PAMPLONA F11.HO, Rodolfo, Nouo Curso de Direi-
8 J1M~NEZ Bot.Aflos, C. Jorge, "Caso fortuito y fuerza mayor. Diferencia
conceptal", p. 76. to Ciuil, vol. 11, p. 54.
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 93
92 MARCELO LPEZ MESA

Conforme al ius civile, la obligatio era una figura tpica, por


En el derecho romano, las obligaciones eran figuras riguro-
mor de. la que la persona -antes libre- quedaba colocada en el
samente tpicas, es decir, contempladas y admitidas por el ius
rol de deudor y era constreida al cumplimiento de una presta-
civile. Si este derecho no laS' reconoca, el acreedor no tena
acordada una proteccin para actuar en justicia, en caso de cin determinada.
En Roma, la voz "obligatio" nunca denot un concepto genri-
incumplimiento del deudor.
co o abstracto, sino que ella expresaba un concepto dogmtico,
Esta tipicidad romana se adverta o manifestaba en una se-
gunda dimensin: en Roma, as como no exista "el contrato" a la par que una realidad histrica.
El severo casuismo y tipicidad de la obligatio romana ha de-
sino los contratos, esto es un elenco de ocho figuras contractua~
saparecido hoy como caracterstica esencial de toda y cada obli-
les tpicas, tampoco exista "la obligacin", sino las obligaciones,
gacin; pero de dos maneras esta tipicidad esencial sigue estan-
es decir, una serie de obligaciones rigurosamente tpicas, santi- do presente en el derecho de obligaciones: 1) en la exigencia de
ficadas por la proteccin jurdica; y fuera de ellas slo exista un que no hay obligacin sin causa y 2) en las obligaciones resarci-
deber libre, de voluntario cumplimiento.
torias nacidas de un delito civil.
El derecho romano nunca conoci -incluso en el derecho justi-
nianeo- una categora nica, general y abstracta de obligaciones,
1) La tipicidad en la exigencia de que no hay obligacin sin causa
contentndose con figuras tpicas singulares obligacionales 11
Certeramente se ha puntualizado que "la obligatio romana no El art. 499 del CC establece: "No hay obligacin sin causa,
resulta una categora abstracta, por lo menos durante las prime- es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de.uno de
ras tres cuartas partes de la historia de Roma que termina con los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las
su cada en manos de los ostrogodos; es decir que los romanos relaciones civiles".
no conocieron 'la' obligatio, sino tantas obligationes como casos A tenor d(! tal norma, est claro que una obligacin no puede
especficos fueron catalogados como tales, o sea, con una muy nacer vlidamente de una causa-fuente distinta de las menciona-
concreta tendencia a la tipicidad. Por consiguiente, no cualquier das en ella, por lo que la tipicidad es clara en cuanto al elenco de
'deuda' podra ser considerada 'obligatio', sino slo aquellas que las fuentes de la obligacin, lo que lleva a eliminar del catlogo de
estaban tipificadas como tales" 12 . fuentes a aquellas que no estn contenidas en ese listado.
Para la mentalidad casuista de los romanos, poco dada a las
elaboraciones abstractas y movida bsicamente por la solucin 2) La tipicidad en las obligaciones resarcitorias nacidas de un
de problemas jurdicos concretos, no haca falta un concepto delito civil
general, que la idiosincrasia romana considerara una generali- Adems, y esto es todava ms tpico, en el Cdigo de Vlez, la
zacin inconveniente, cuando no una cabal prdida de tiempo y obligacin indemnizatoria nacida de uno de los delitos previstos
un esfuerzo intil. por los arts. 1084 a 1095 del CC es esencialmente tpica, por
Por eso se ha concluido que "Los romanos no conocieron 'la' lo que si no se cumplen os requisitos previstos en cada una de
obligatio, sino tantas obligationes como casos especficos fueron esas normas para el delito civil respectivo, la obligacin repara-
catalogados como tales, no pudiendo afirmarse que realizaran toria derivada de l no nace.
una taxonoma propiamente dicha de las obligaciones" 13. En un par de votos de nuestra autora hemos expresado so-
bre el particular lo siguiente:
1) El Cdigo Civil de Vlez establece un sistema de tipicidad
_ .c~r. MART!NEZ, Luz Mari~ - Av1L~, Flor Mara - URDANETA, Eugenio,
11
"
Anahs1s comparado en materia de obligaciones entre el derecho romano y
delictiva, bien que no exactamente coincidente con la del Cdigo
el derecho moderno", pp. 326 y ss. Penal, los delitos definidos por el Cdigo de Vlez no se hallan
1:2
" ..c'.r MARTINEZ, Luz Man~ - AvrLA, Flor Mara - URDANETA, Eugenio,
Anahs1s comparado en materia de obligaciones entre el derecho romano
comparado en materia de obligaciones entre el derecho romano y el dere-
y el derecho moderno'', p. 326.
13 cho moderno", p. 341.
MARTINEZ, Luz Mara -Avrr.A, Flor Mara - URDAN ETA, Eugenio, "Anlis_is
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siempre en exacta correspondencia con los tipificados en el C- sistemas de carcter abierto en que los daos resarcibles y los
digo Penal H. supues~os comprendidos en l.a norma aparecen en una clusula
2) No hay en nuestro. Cdigo Civil delitos civiles que no sean general abierta, como ocurre en la proteccin iusnaturalista, en
tpicos, es decir, que no estn previstos expresamente en su ar~ el Cdigo Civil francs" y en el espaol 18 ;
ticulado. 8) A tenor de lo expuesto por Dez-Picazo, es indudable que
3) Es as que los jueces no pueden crear delitos civiles rela- en materia de delitos civiles nuestro Cdigo establece un siste-
jando los requisitos estructurales o configurativos est.abl~cidos ma de tipicidad, ya que contempla especficamente cules son y
por el codificador para cada delito 15. cmo se configura cada uno.
4) Los magistrados no pueden jugar con los tipos delictuales 9) Claro que, as como nuestro Cdigo establece un sistema
contemplados por el codificador en los arts. 1084 a 1095 CC de tipicidad de delitos civiles, sienta implcitamente el principio
como si fueran hechos de una blanda arcilla que las manos ju- inverso en materia de cuasidelitos, a mrito de la parte final del
diciales pueden moldear a placer y designio. art. 1109.
5) Los requisitos tpicos de las figuras delictivas civiles pre- 10) La matriz normativa de los cuasidelitos es amplia, gen-
vistas por Vlez son inexcusables y el juez no puede tenerlos por rica y generosa: el art. 1109 ce.
cumplidos si ellos no lo estn l6. 11) Existiendo un doble sistema de tipicidad para los delitos
6) Sin embargo, ello no obsta a que un hecho que no alcanza civiles y de atipicidad para los cuasidelitos y equiparacin de
a configurar un delito civil, por falta de algn elemento esencial, efectos indemnizatorios entre ambos, no resulta buena tcnica
pueda s dar nacimiento a un cuasidelito equiparable a l, en- la que emplean algunos de nuestros magistrados y autores que
.cuadrable en los trminos del art. 1109 CC y por reconduccin ablandan o manosean los requisitos tpicos de los delitos civiles,
a la norma del delito civil que le sirve de espejo 17 exigiendo en algunos casos menos requisitos estructurales para
7) s:egn ensea Dez-Picazo, "La ordenacin de los daos tener por configurado un delito, que los que el Cdigo establece.
extracqntractuales se puede calificar como tpica cuando los su- 12) Los delitos tpicos previstos por Vlez en los arts. 1084 a
puestos de los daos resar~ibles se encuentran expresamente 1095 ce no slo requieren indiscutiblemente un factor de atri-
regulados en la ley y slo respecto de ellos se debe la indemni- bucin de responsabilidad de ndole subjetiva (stos son el dolo y
zacin.' En los sistemas tpicos ... el juicio sobre la dignidad de la culpa), sino -ms an- que ellos slo admiten la figura dolo-
la tutela se encuentra previamente realizado por el legislador sa, con lo que ni siquiera la constatacin de la culpa en el actuar
19
que excluye cualquier otro que los jueces puedan realizar... Los del demandado alcanza para configurar un delito civil
sistemas tpicos proceden de la interpretacin pandectista del 13) Sin embargo, junto a los delitos civiles, ha establecido
Derech:o romano. En cambio, se consideran atpicos aquellos una figura cuasidelictual amplia (art. 1109, primer prrafo in
fine, CC), que permite tallar figuras cuasidelictuales sobre la
base de exigir los requisitos de los delitos de los arts. 1084 a
14
1095, pero en clave de culpa 20
Cm. Apels. Trelew, Sala A, 20/5/10, "Di Filippo, Alfredo e/Banco
del Chubut S.A. s/sumario" (expte n 46 - Ao 2010) y 27/5/09, "Morra,
Antonia Mercedes y otro c/Enrquez, Claudia y otros/sumario" (expte. 131
- ao 2009 CANE), ambos en La Ley online, con voto del Dr. Lpez Mesa. 18D1Ez PlCAW, Luis, Derecho de daos, Civitas, Madrid, 2000, p. 298, n IV.
15 Cm. Apels. Trelew, Sala A, 20/5/10, "Di Filippo, Alfredo e/Banco 19Cm. Apels. Trelew, Sala A, 20/5/10, "Di Filippo, Alfredo e/Banco del
del Chubut S.A. s/sumario" y "Morra ~/Enrquez", La Ley online, voto Dr. Chubut S.A. s/sumario" y 27/5/09, "Morra c/Enriquez, Claudia y otros/
Lpez Mesa. sumario", ambos en La Ley online, con voto del Dr. Lpez Mesa.
16 Cm. Apels. Trelew, Sala A, 20/5/10, "Di Filippo, Alfredo e/Banco del 20 LPEZ MESA, Marcelo, Elementos de la responsabilidad civil. Examen

Chubut S.A. s/sumario", La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa. contemporneo, edicin de la Pontificia Universidad Javeriana y Editorial
17
Cm. Apels. Trelew, Sala A, 20/5/10, "Di Filippo, Alfredo e/Banco Dik, Coleccin Internacional (Libr.o n 11), Bogot, 2009, p. 2~2; Cm.
del Chubut S.A. s/sumario" y "Morra c/Enrquez", La Ley online, voto Dr. Apels. Trelew, Sala A, 20/5/10, "Di Filippo, Alfredo e/Banco del Chubut
Lpez Mesa. S.A. s/sumario", La Ley online, voto Dr. Lpcz Mesa.
96 MARCELO LOPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 97

De lo visto hasta aqu puede apreciarse que la tipicidad obli- En el tema que aqu analizamos el art. 726 CCC paree man-
gacional ha quedado confinada en el Cdigo de Vlez al mbito tenerse en las aguas velezanas al establecer: "No hay obligacin
de la responsabilidad civil, concretamente, de la obligacin re- sin causa, es decir, sin que derive de algn hecho idneo para
paratoria nacida de delitos -tipicidad en estado puro- o cuasi producirla, de conformidad con el ordenamiento jurdico"; pero,
tipicidad, en el caso de los cuasidelitos, que requieren de los claramente, no precisa cules son esas fuentes admitidas, lo
mismos requisitos de la figura delictual equivalente, menos el que deja librada la cuestin a la apreciacin y, entonces, la ti-
dolo, que es reemplazado por la culpa, lo que permite un cierto picidad se vuelve opinable, pues queda a criterio del intrprete
ablandamiento o flexibilidad de tal tipicidad. determinar cules son causas legtimas de una obligacin, lo
Podra citarse algn caso ms, en el mbito de las obligacio- que resulta inconveniente y hasta peligroso.
nes, en que el ordenamiento requiere de ciertos requisitos esen- Y el in fine del art. 727 CCC edicta: "probada la obligacin,
ciales, pero claramente se trata de excepciones a la regla general se presume que nace de fuente legtima mientras no se acredite
de la atipicidad obligacional, que es el principio rector hoy da. lo contrario". Tampoco se precisa all qu se entiende por fuente
Pero en otros segmentos del derecho de obligaciones, fuera legtima.
de la responsabilidad civil, la tipicidad ha desaparecido casi por La tendencia podra sintetizarse, entonces, como que el nue-
completo, quedando hoy slo vestigios de ella, con lo que no po- vo Cdigo Civil y Comercial va, en esta materia, de la tipicidad
dra predicarse vlidamente como carcter esencial del vnculo proclamada a la atipicidad obligacional efectiva.
obligacional a su tipicidad.
Cabra analizar seguidamente el tema de la tipicidad obliga- 2) Atipicidad en las obligaciones resarcitorias nacidas de un de-
cional en el nuevo Cdigo Civil y Comercial. lito civil
Inicialmente, cabra indicar que el nuevo ordenamiento es
igual de tpico que el que l sustituye en cuanto al primer aspec- La regla en materia de obligaciones resarcitorias parecer ser
to, pero lo es mucho menos en cuanto al segundo. Seguidamen- la atipicidad. Aqu ya no hay eufemismos. Directamente la regla
te veremos a qu nos referi:tp.os. es la atipicidad, ya que amn de no tener el nuevo ordenamiento
algunas normas que s tiene el Cdigo de Vlez en materia de
1) Tipicidad relativa en la exigencia de que no hay obligacin sin delitos civil, el listado de stos es mucho ms acotado y la enun-
causa: ciacin de tales delitos aparece incluso como desmaada.
El extenso listado de delitos civiles del Cdigo de Vlez ha
El nuevo ordenamiento sigue, en materia de causa-fuente de quedado reducido a unos pocos tipos delictivos:
las obligaciones, una orientacin similar al viejo Cdigo veleza- a) Homicidio (art. 1745 CCC).
no, al menos tericamente, aunque en la prctica esa tipicidad b) Lesiones o incapacidad fsica o psquica (art. 1746 CCC).
aparece bastante menguada. c) Encubrimiento de un delito (art. 1752 CCC).
Como suele ser costumbre, en el nuevo Cdigo Civil y Comer- d) Intromisin arbitraria en la vida ajena (art. 1770 CCC).
cial se pontifica enfticamente una tendencia general y, luego, e) Acusacin calumniosa (art. 1771 CCC). ,
en los hechos, la misma aparece negada por multitud de normas f) Daos causados a las cosas o bienes de otro (art. 1772 CCC).
particulares, que convierten a las excepciones al principio gene- Por otra parte, el rgimen de estos delitos carece de precisin
ral en verdaderas reglas, por su reiteracin y alcances 21 , y aparecen ellos como pincelazos en un cuadro inacabado, al
que le faltan normas generales que precisen el rgimen general
>1 . de los delitos civiles y que puntualicen los requisitos para la
- . C~mo ejemplo baste con poner el del art. 1721 del nuevo Cdigo,
que indica que, en ausencia de normativa, el factor de atribucin es la
responsabilidad de algunos de tales tipos delictivos.
culpa. Pero, luego, en la ultraobjetividad del ~rt. 1757 CCC, en materia
de responsabilidad por el riesgo de la cosa y de las actividades riesgosas, 1759, 1769, 1243, 1286 y 1685, que modelan un rgimen de objetividad
desmiente absolutamente el contundente principio general del art. 1721 y extrema, que acota la incidencia de la culpa a algunos supuestos en ma-
termina de dejarlo privado de efectos casi, con las remisiones de Jos arts. teria de responsabilidad profesional y poco ms.
98 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 99

La regla, en consecuencia, es de hecho la atipicidad, lo que monio, siendo la obligacin un vnculo entre patrimonios, antes
se potencia a tenor de la amplitud de la matriz resarcitoria del que en.tre personas.
art. 1716 CCC, otra norma de trazos gruesos e imprecisos: esta- 3) Teora de la deuda sin responsabilidad: es una variante de
blece que "la violacin del deber de no daar a otro, o el incum- las teoras objetivas. Su origen se encuentra en el derecho ale-
plimiento de una obligacin, da lugar a la reparacin del dao mn, aunque puede mencionarse algn antecedente romano.
causado, conforme con las disposiciones de este Cdigo". Segn esta teora, la obligacin se halla compuesta de dos
elementos: la deuda y la responsabilidad. La deuda es el deber
3. NATURALEZA JURlDICA DE LA OBLIGACIN: de realizar una prestacin. La responsabilidad es el efecto que
En el plano doctrinario existen dos clases de teoras para entra en juego, a raz del incumplimiento de la obligacin y que
explicar la naturaleza jurdica de la obligacin: las teoras sub- afecta los bienes del deudor.
jetivas y las teoras objetivas. En otras palabras, la persona que asume una obligacin no
se hace cargo slo de un deber moral, sino que corre el riesgo de
1) Teoras subjetivas: son las tradicionales y de tendencia in- perder su patrimonio, o una parte de l, en caso de no cumplir
dividualista. Caracterizan la relacin obligacional desde el pun-
la obligacin asumida.
to de vista del sometimiento personal del deudor hacia el acree- En un voto de nuestra autora, hemos referido esta doctrina,
dor. Quien se compromete a dar, hacer o no hacer restringe su expresando que llevando las cosas a un extremo, en posicin
libertad quedando sometido al imperio de los poderes y faculta- que no compartimos pero que tiene prestigiosos sostenedores,
des que el ordenamiento jurdico concede al acreedor. se ha dicho tambin que en el caso de las obligaciones de de-
Para las teoras subjetivas la relacin de la obligacin es una mandada y aseguradora citada en garanta quedara patente
vinculacin de persona a persona en la que se destaca la idea aquella distincin ingeniosa que ha trazado alguna doctrina eu-
de sumisin del deudor; ellas enfatizan la importancia de los ropea entre deuda y responsabilidad 22
sujetos de la obligacin. El origen de esta elaboracin se encuentra en el derecho ale-
2) Teoras objetivas: Conciben a la obligacin no como un vn- mn, aunque puede mencionarse algn antecedente romano.
culo de persona a persona, sino ms bien como una relacin de Segn esta teora, la obligacin se halla compuesta de dos ele-
un patrimonio con otro patrimonio. El centro de gravedad de la mentos: la deuda y la responsabilidad. La deuda es el deber
obligacin ya no es la persona obligada, sino su patrimonio. de realizar una prestacin. La responsabilidad es el efecto que
La obligacin ya no es ms un derecho respecto de la per- entra en juego, a raz del incumplimiento de la obligacin, y que
sona. Es un derecho sobre los bienes. Hoy slo puede hablar- afecta los bienes del deudor 23
se de "yugo obligacional" en sentido figurado, mientras que en En el antiguo derecho romano, deuda y responsabilidad se
el derecho romano el yugo obligacional era algo bien concreto: hallaban separados; utilizando diferente terminologa (debere
ante el incumplimiento de la obligacin por el deudor, el vnculo y obligatio), los romanos, sin emplear elaboraciones artificio-
obligaGional poda convertirse literalmente en un yugo, esto es, sas, tuvieron por sentado que ambos elementos no siempre se
una atadura tangible, fsica, como la que liga a los bueyes a una conjugaban juntos: el debere poda nacer de una simple pro-
carreta, por sus cuernos. Si el deudor no cumpla su obligacin, mesa o de un pacto; la obligatio, en cambio, slo naca si que-
poda ser esclavizado por el acreedor y vendido como esclavo, daba plasmada en un acto formal (stipulatio, nexum, etc.). La
con la que hasta poda ser atado a una cadena o yugo para obligacin no llevaba aparejada la responsabilidad. Para que
evitar ~u escape. La personalidad de la obligacin en el derecho
romano primitivo era indudable y evidente. :n Cfr. Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/7/08, "Perisset, Carlos Alberto e/
El concepto de obligacin, en el derecho moderno, dej de ser Provincia del Chubut s/daos y perjuicios" (expte. n 22.675 - ao: 2008),
"la persona debe a la persona", para trocarse en otro diferente: La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
"el patrimonio debe al patrimonio". Esta concepcin coloca a las :.!3 Cfr. Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/7/08, "Perisset e/Provincia del
personas obligadas en segundo plano, dando primaca al patri- Chubut", voto Dr. Lpez Mesa.
100 MARCELO LPEZ MESA
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 101
sta pudiera surgir era necesario sumar otro acto jurdico: la hallan unidos en la relacin obligatoria, y la responsabilidad
prenda comisaria. La prenda responda por lo que el deudor sigue a la deuda como la sombra al cuerpo.
deba, al tiempo que. este asuma una deuda desprovista de Algunos autores sostienen que existen excepciones, pues la
responsabilidad :24 ,
obligacin natural sera un caso de deuda sin responsabilidad,
Ms tarde hizo su aparicin la autofianza, mediante la cual el ya que la deuda existe pero el acreedor no puede exigir su pago.
deudor constitua su propia persona en rehn, afectando su cuerpo La fianza otorgada por un tercero sera, en cambio, un caso
y su libertad a la responsabilidad emergente del incurriplimiento. de responsabilidad sin deuda. La sociedad de responsabilidad
Tambin en la actualidad, la obligacin, tal cual la conocemos, limitada o la aceptacin de herencia con beneficio de inventario
se compone de dos elementos distintos y separables: deuda y res- seran casos en que la deuda existe, pero el deudor no responde
ponsabilidad. Esta dicotoma fue puesta de relieve por Von Amira con todo su patrimonio, sino con una parte de l. Lo propio po-
en sus investigaciones sobre el derecho de las obligaciones en los dra decirse del seguro con franquicia: el asegurador responde
pases germnicos del norte de Europa. La deuda configura el hasta la suma asegurada y en los trminos del contrato, que
deber de realizar una prestacin; en tanto, la responsabilidad es pueden incluir una franquicia.
la sumisin o sujecin al poder coactivo del acreedor 25 . Por nuestra parte, coincidimos con Dez-Picazo en que no
Esta dicotoma conceptual, presente en toda obligacin, se parece que ambos extremos ("deuda" y "responsabilidad") pue-
muestra con mayor claridad en las obligaciones surgidas de los dan jugar separadamente, configurando fenmenos de distinto
contratos, donde aparece acentuada. La deuda nace en virtud alcance 28 '
de la promesa o estipulacin y es el deber de una persona de A poco andar, se comprueba que los pretendidos casos de
hacer o pagar algo a que se h a comprometi'd o 26 . responsabilidad sin deuda no son tales, sino espejismos que es-
La responsabilidad, en cambio, no nace sino de un acto formal conden a la mirada la deuda, que puede encontrarse tras ellos,
en virtud del cual se constitua un objeto de responsabilidad 27 . slo que mediatamente. El caso del fiador es claro; el fiador
La diferencia fundamental estriba en que el deber es libre, al tambin es deudor, no ya de una deuda de dinero, sino de una
depender de la libre voluntad del deudor para su cumplimiento; obligacin de garanta. Por ello, no consideramos que ste sea
por el contrario, la responsabilidad es coercible, puesto que ex- un buen ejemplo de responsabilidad sin deuda. Pero distinta
pone al deudor a la coercin del acreedor. es la situacin cuando se trata de la posibilidad de que existan
Esta distincin entre deuda y responsabilidad como elemen- deudas sin responsabilidad o con una responsabilidad limitada.
tos diversos del todo "obligacin" se ha mantenido en la termi- Es un hecho incontrastable que existen casos donde se verifica
nologa jurdica qe todos los idiomas. Una primera impresin una notoria falta de adecuacin entre el alcance de la deuda y el
llevara a pensar que esa distincin tambin ha sido receptada mbito de cobertura de la responsabilidad.
en nuestro Cdigo Civil, pudindose decir en esa lnea que entre Existen casos en que una deuda puede poseer -de hecho se
nosotros existen casos de deudas sin responsabilidad (obligacio- presentan corrientemente casos tales- una cobertura incomple-
nes naturales, etc.) y supuestos de responsabilidad sin deuda. ta y la responsabilidad por deudas hallarse limitada a ciertos
Como principio general, en nuestros das, los dos elementos se bienes, quedando protegidos los restantes bienes del deudor de
la ejecucin coactiva de la deuda. En dichos casos, existe una
24
Cfr. DIEz-PtcAzo, Luis, Fundamentos del derecho civil patrimonial, p. limitacin de la responsabilidad y una cobertura incompleta de la
59, Cap. II, parag. l. deuda, estando por tal motivo descalzados los trminos "deuda" y
1 5 Cfr. DIEz-PtcAzo, Luis, Fundamentos del derecho civil patrimonial, pp. "responsabilidad" de la obligacin. Podra sostenerse algo similar
59 y SS. frente a un contrato de seguro con franquicia o respecto ~e una
26
LPEZ Mi;;sA, Marcelo y VALENTE, Luis A., "Formalismo, consensualis-
mo y negocio jurdico" (Corsi & ricorsi entre la_ buena fe y el descreimiento), 28
tn LL, 1991-E-1189. Cfr. D!E2-P1cAzo, Luis, Fundamentos del derecho civil patrimonial, pp.
17 59 y ss.; Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/7/08, "Perisset, Carlos Alberto e/
DiEz-P1cAZO, Luis, Fundamentos del derecho civil patrimonial, p. 60. Provincia del Chubut", La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
102 MARCELO LOPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 103

obligacin indemnizatoria a cargo de una aseguradora respecto En dichos casos, existe una limitacin de la responsabilidad
del monto que excediera el mximo de cobertura pactada 29 y una.cobertura incompleta de la deuda.
Con estas aclaraciones, debe decirse que esta distincin ent- Bajo tales parmetros y con las salvedades descriptas, la dis-
tre deuda y responsabilidad, como elementos conceptuales inte- tincin entre deuda y responsabilidad, como polos de un todo
grantes de un todo coherente (obligacin) y no como fenmenos coherente (obligacin), y no como fenmenos autnomos ni inde-
autnomos e independientes, permite explicar razonablemente pendientes, permite describir y conceptualizar la relativa inade-
la inadecuacin que en oportunidades se verifica entre deuda y cuacin que, en determinadas ocasiones y supuestos, se com-
responsabilidad frente a la misma. Tambin para quienes adhie- prueba entre deuda y responsabilidad ante ella.
ren a esta teora existira una gran diferencia entre las obliga- Pero es menester dejar perfectamente bien aclarado que, tan-
ciones de demandada y citada en garanta de autos: la primera to en el Cdigo Civil argentino como en el espaol y en otros, es-
tendra una obligacin completa, con ambos trminos presen- tos supuestos de responsabilidad limitada frente a una o varias
tes, mientras que la aseguradora tendra una responsabilidad deudas constituyen supuestos excepcionales, siendo lo corriente
sin deuda, lo que acentuara todava ms el carcter concurren- que el deudor responda frente a sus deudas con la totalidad de
te o convergente de las obligaciones de ambos condenados en su patrimonio, excepcin he~ha, siempre de los bienes de prime-
ra necesidad y otros bienes declarados inembargables en aras
costas de esta causa 30
Pero para quienes no adherimos a esta teora ms que en de fundamentos de solidaridad social.
algn aspecto, nos parece que no es difcil descubrir en la obli- Por ello, el prestigio de esta teora, al menos como formu-
lacin global, ha ido decreciendo ltimamente. La importancia
gacin de la aseguradora, aunque larvados o mediatizados, los
prctica de la distincin entre deuda y responsabilidad es bas-
trmihos "responsabilidad" y "deuda": la aseguradora tiene para
tante reducida y se aplica slo a los casos de deuda sin respon-
con la reclamante una responsabilidad a ttulo de garanta 31
sabilidad y no de responsabilidad sin deuda, por lo que el valor
Hernndez Gil afirma que se trata de casos en los cuales
de la idea ha sido exagerado.
la deuda tiene una extensin tal que puede no estar cubierta
Actualmente, la doctrina que acepta la existencia de estos dos
econmicamente por la responsabilidad de una manera total, elementos -entre la que nos colocamos- no los considera separa-
porque el patrimonio ntegro del deudor no queda afectado en su dos ni aislados, sino fusionados, unidos, formando una unidad
totalidad a responder por ella, sino que para solventarla se des- orgnica. Slo mediante una concepcin integral se puede expli-
tinan solamente algunos bienes patrimoniales determinados 32 car la esencia ele la obligacin.
Existen casos en que una deuda puede poseer -de hecho se
presentan corrientemente casos tales- una cobertura incom- 4. PRESTACIN: CONCEPTO. CONDUCTA DEL DEUDOR; BIEN DEBIDO. REQUI-
pleta y la responsabilidad por deudas puede hallarse limitada SITOS. CLASES
a ciertos bienes, quedando prote~idos los restantes bienes del
deudor de la ejecucin coactiva de la deuda. El objeto de la obligacin es la prestacin prometida por el
deudor, la que puede consistir en un dar, en un hacer, o en un
no hacer. Vale decir que el objeto de la obligacin es un acto, un
comportamiento o una conducta que debe cumplir el deudor y
29 Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/7/08, "Perisset e/Provincia del no la cosa o el servicio debido.
Chubut", voto Dr. Lpez Mesa. La p~estacin es el comportamiento debido y exigible al deudor,
30 Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/7/08, "Perisset e/Provincia del el que tiene carcter patrimonial y realiza y corresponde al inte-
Chubut", voto Dr. Lpez Mesa. rs del acreedor, siendo ste el objeto del derecho de crdito 33
31 Cm. Apels. Trelew, Sala A, 30/7/08, "Perisset e/Provincia del

Chubut", cit.
32 Citado por Dlr::z-PtCAZO, Luis, Fundamentos del derecho civil patrimo-

nial, vol. 2, p. 81. 33 DE CASTRO V1ro1<r;;s, Germn, "La obligacin real", p. 24.
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 105
104 MARCELO LPEZ MESA
~f
~ el cual se cumpla el compromiso); aqulla era de valor, porque
La prestacin constituye, por una parte, el fin de la obliga- r
1 importaba un hacer dando el objeto mediato o propio del conte-
cin, esto es, la ventaja que al acreedor se promete de ella, y, por
nido del acto, la cosa o hecho. La prestacin obligacional no es
otra, la limitacin impuesta al deudor, por el deber que alcanza 1 el objeto de este ltimo y ella tena condicin no dineraria en s
a ste de hacer o no hacer algo. La prestacin suele comnmen-
misma, pues se identificaba con el cumplimiento total de la en-
te, ser un hecho positivo cuando el deudor se obliga a dar o ha- f
.' comienda, de la ndole del mandato u obligaciones de hacer 35
cer algo o un hecho negativo cuando se obliga a una abstencin,
Y hay que distinguir entre objeto de las obligaciones y ob-
esto es, a no hacer algo. jeto de los contratos. Existen cdigos que tratan las obligacio-
El objeto de la obligacin es la prestacin, o sea, "el comporta- J nes juntamente con los contratos, como el Cdigo Napolen, los
miento a que el vnculo obligatorio sujeta al deudor, y que tiene
cuales confunden normalmente el objeto de la obligacin con el
derecho a exigirle el acreedor. Y como este comportamiento, a su 1 objeto de los contratos, es decir, no est clara en ellos la dife-
vez se refiere a cosas, servicios o abstenciones que vienen a ser el J
rencia. Esto ha dado lugar a numerosos equvocos, que no son
obj~to de la prestacin, no parece incorrecto el distinguir un objeto t
_
saludables.
inmediato de la obligacin, constituido por la prestacin, y un ob- !
jeto mediato, constituido por la cosa, el hecho del deudor o su abs-
34
, Cul es el objeto del contrato?
tencin (en otros trminos, un dar, un hacer o un no hacer)" l El objeto de los contratos, en los Cdigos como el francs, es
Ya Paulo deca que la esencia de la obligacin no consiste en
que hagamos nuestra una cosa de otro sino en colocar, a una la prestacin de dar, hacer o no hacer.
persona en la necesidad de dar, hacer o prestar alguna cosa; Pero para la doctrina francesa ms prestigiosa (autores ~orno Ri-
desde el derecho romano se ha dicho que el objeto de la obliga- pert, Josserand o Gaudemet), el contrato no tiene objeto, sino que
cin es una actividad positiva o negativa del deudor. tiene efectos y esos efectos consisten en producir obligaciones.
Este concepto resulta claro cuando se trata de obligaciones Para otros autores, como los hermanos Mazeaud, el objeto
de hacer o de no hacer, pero en las obligaciones de dar la cues- del contrato es la operacin jurdica que las partes pretenden
tin se oscurece un tanto, surgiendo cuestionamientos tales realizar. Esta operacin jurdica se distingue de las prestacio-
como cul es el objeto de la obligacin? Es la cosa prometida o nes prometidas que son el objeto de la obligacin. Este punto
el acto de entregarla? requiere de algunas precisiones.
Es dable advertir liminarmente que en las obligaciones de El objeto de la obligacin es la prestacin, es decir, el compor-
dar, a diferencia de las de hacer o no hacer, las cosas son ju- tamiento, la conducta, la accin u omisin que debe cumplir el
rdicamente ms relevantes que la conducta, puesto que dicho deudor. El objeto de la obligacin es la conducta que el deudor debe
comportamiento no es sino un medio para lograr el resultado. realizar, o sea, el dar, el hacer o el no hacer, conforme la clasifica-
Lo fundamental no es el acto sino la cosa que se entrega. cin bsica de las obligaciones del art. 495 del Cdigo de Vlez.
El primer elemento de la obligacin son los sujetos; de ellos El objeto de la obligacin es la prestacin propiamente dicha: dar,
nos ocuparemos ms adelante. hacer o no hacer (accin, omisin, conducta, comportamiento).
El segundo elemento de la obligadn es el objeto o prestacin. Hernndez Gil dice que el objeto de las obligaciones est inte-
Aquello concreto que se persigue lograr a travs de un vnculo grado por dos factores: a) la conducta, que es invariable,' y b) las
obligatorio. cosas cdncretas o bienes negociados, que son variables.
En un interesante fallo nacional se ha precisado que no debe Para otros, el objeto de las obligaciones no es la conducta,
confundirse la naturaleza de la prestacin debida u objeto in- sino el Bien Debido, dejando de lado la conducta (Barassi, Betti)
mediato de la obligacin (comportamiento asumido, con el objeto y tomando el bien o la utilidad que satisface un inters del suje-
mediato del negocio o acto jurdico, que era la cosa o hecho con to activo de la relacin, que necesariamente debe ser material.

35CNCiv., Sala C, 6/8/85, "Perfetto, Donato J. e/Asociacin Bancaria",


3 4 ARN,\U MYA, Federico, Lecciones de Derecho Civil JI. Obligaciones y JA, 1986-III-195.
con.t,a.tos, p. 21.

.,.:j...
j
MARCELO LPEZ MESA
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 107
106
2) Obliga9iones de resultado, determinadas o de fines
La conducta no es el objeto, es el bien, la utilidad, lo que satisfa-
ce un inters. La conducta no es el objeto, es el ,contenido. En ellas la obtencin de un resultado determinado es la con-
El cumplimiento de la prestacin no debe ser confundido con ducta esperada por el acreedor y comprometida por el deudor 3.
la satisfaccin del inters del acreedor, porque si fueran equipa- Por ende, obtener el resultado comprometido por el acreedor
rables, todas las obligaciones seran de resultado. es fa nica manera de cumplimiento satsfactivo de la presta-
Es' menester anticipar el perfil de esta distincin, que en otro cin, la que debe tenerse por no cumplida en caso contrario,
lugar.-Captulo 13- abordaremos detalladamente. En cuanto a la aun con la mejor diligencia empleada por el deudor.
diligencia exigible al deudor, existen dos clases de obligaciones: El resultado esperado por el acreedor integra el plan presta-
1
cional de la obligacin y solamente el deudor se excusa proban-
do o bien el cumplimiento o bien el caso fortuito, ya que la falta
'.
OBLIGACIONES de culpa no excusa su responsabilidad.
Obligaciones de medios, ~ (en cuanto a la 1--o Obligaciones de El deudor debe obtener el resultado esperado por el acree-
de diligencia o actividad diligencia exigible resultado o de fines dor, no siendo suficiente -ni liberatorio- que haya realizado una
al deudor) conducta dirigida a conseguirlo.
El deudor garantiza, afianza y compromete la obtencin de
un resultado, resultndole irrelevantes o neutros al acreedor los
1) Obligaciones de medios, de actividad o de prudencia y diligencia: esfuerzos y afanes empleados por el deudor para conseguir un
resultado, si no lo obtuvo finalmente.
En ellas, la asuncin de obligaciones se limita al desempeo Por ello, la constatacin del incumplimiento en las obliga- '
o empleo de determinados medios, .o de conocimientos especfi- dones de resultado es tarea fcil: existir incumplimiento cuan-
cos, de prcticas recomendadas, de diligencia total, de un pro- do tal resultado no haya sido alcanzado.
cedimiento cualificado y tcnico. Se anhela alcanzar un resul-
tado, pero no se lo garant~za 36 . Esta clasificacin de las obligaciones est expresamente pre-
El comportamiento exigible al deudor consiste en el des- sente en el nuevo Cdigo Civil y Comercial, que en su art. 774
pliegue de una actividad diligente, enderezada a satisfacer el indica que:
resultado esperado por el acreedor 37 . "la prestacin de un servicio puede consistir: a) en realizar
Por ende, el deudor, probando que ha puesto en juego una ] cierta actividad, con la diligencia apropiada, independientemen-
diligencia media para un sujeto de su categora, se libera, al- ' te de su xito. Las clusulas que comprometen a los buenos
cance o no el resultado esperado por el acreedor, pero no com- oficios, o a aplicar los mejores esfuerzos estn comprendidas en
prometido por el deudor, quien se compromete a hacer lo razo- este inciso; y
nablemente proporcionado para alcanzar u obtener el resultado, "b) en procurar al acreedor cierto resultado concreto, con in-
pero no a obtenerlo necesariamente. dependencia de su eficacia;
La no consecucin del resultado no provocar automtica- "c) en procurar al acreedor el resultado eficaz prometido. La
mente el incumplimiento del deudor, pues ste slo se produce clusula llave en mano o producto en mano est comprendida
por la no realizacin de un facere diligente. en este inciso.
Es decir que la prueba de la falta de culpa excusa de responsa- "Si el resultado de la actividad del deudor consiste en una
bilidad al deudor, tanto como la propia obtencin del resultado. cosa, para su entrega se aplican las reglas de las obligaciones de
dar cosas ciertas para constituir derechos reales".
36!RizzARDO, Arnaldo, Responsabilidade civil, Editora Forense, Ro de
Janeiro, 2005, p. 325. 38
37 ,Cm. Apels. Trelew, Sala A, 18/2/09, "Montiquin, Vanesa c/Susbie- Cfr. C. Apels. Trelew, Sala A, 25/8/08, "Sosa, Juan Domingo c/Ara-
cena, Carlos Walberto y/u otros s/daos y perjuicios" (expte. n 22.717 -
lles, Juan y otros s/daos y perjuicios" (expte. n 22.947 - ao: 2008), en ao: 2008), en sist. Eureka y AbeledoPerrot online, voto Dr. Lpez Mesa.
elDial.com, voto Dr. Lpez Mesa.
108 MARCELO LOPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 109

Si bien se mira esta norma, ella recepta una variante de la 5. REQUISITOS QUE DEBE REUNIR UNA OBLIGACIN
clasificacin de las obligaciones de actividad, las que divide en El nuevo Cdigo Civil y Comercial no define la prestacin pero
obligaciones de medios y de resultado; pero el legislador de la. en su art. 725 regla sus requisitos, expresando: "La prestacin
ley 26.994 innov en la materia, descomponiendo en dos tramos que constituye el objeto de la obligacin debe ser material y jur-
las obligaciones de resultado, al distinguirlas en: 1) obligaciones dicamente posible, lcita, determinada o determinable, suscep-
de procurar al acreedor cierto resultado concreto, con indepen- .t tible de valoracin econmica y debe corresponder a un inters
dencia de su eficacia, y 2) de procurar al acreedor el resultado

eficaz prometido. patrimonial o extrapatrimonial del acreedor".


De ello se extrae que el objeto de las obligaciones debe cum-
Lamentablemente, en este tema como en muchos otros, el !
plir los siguientes requisitos:
nuevo ordenamiento se queda en la enunciacin de categoras J
legales, sin prever luego en detalle el rgimen legal de cada una, i a) Debe ser posible:
el que queda en agua de borrajas y deber ser inducido por la
magistratura, a partir de algunas pocas reglas, lo que de por s "Nadie puede obligarse a una prestacin imposible. Obligarse
no es lo ms conveniente, ya que genera inseguridad hasta el a lo imposible equivale a obligarse a nada" 39
asentamiento de esos criterios. La posibilidad es el ms esencial e insustituible de los requi-
Conforme a los arts. 746 a 761 y 773 a 778 CCC, el objeto de las sitos de la prestacin. Ello, dado que el requisito de posibilidad
obligaciones pueden ser prestaciones de dar, hacer o no hacer. remite al origen de la construccin romana de la obligacin, la
El nuevo rgimen jurdico sancionado por la ley 26.994 con- que era entonces un vnculo eminentemente fsico -que con el
tiene una muy escueta regulacin de las obligaciones de hacer, 1 paso de los siglos evolucion hacia un vnculo ideal-. Desde su
plasmando un rgimen insuficiente en los arts. 773 a 777 CCC, l
:
inicio no poda desconectarse del concepto de neccesitas, por
y quedndose en la mera definicin de la obligacin de no hacer, ello era impensable que se configurara en caso de inviabilidad
en el comienzo del art. 778 CCC, lo que implica directamente lJ originaria de entregar la prestacin, y dejaba de ser tal en caso
un desatino y estableciendo en su ltima parte que "Su incum- de imposibilidad sobrevenida de ello. El requisito de posibilidad
plimiento imputable permite reclamar la destruccin fsica de lo de cumplimiento era indisociable del propio concepto de obliga-
hecho, y los daos y perjuicios". cin romana, debiendo verse ste como un prius o prerrequisito
Esta ltima medida puede estar bien en general, pero debie- indisputable respecto de la ejecutabilidad de la obligacin y que
ra haberse receptado -o explicitado- la regla judicial de que la expresa la neccesitas de cumplir la prestacin 40
destruccin de lo ya hecho implica ultima ratio del ordenamiento Pero no slo en Roma una prestacin imposible en el momento
y que solamente se llevara adelante la destruccin cuando lo de comprometerla aniquilaba la propia existencia de la obligacin,
construido no presentara inters para la parte o la sociedad. que deba verse como una sombra o una mera apariencia, sino que
Muchas veces, quienes persiguen la destruccin de algo ya ello todava ocurre en nuestros das, en los cuales todava rige el
construido muestran actitudes caprichosas o parten de un ante- principio impossibilium nulla obligatio est, aunque limitado en su
rior silencio, lo que implica una dualidad incompatible; este tipo alcance absoluto a la imposiblidad inicial de la obligacin 41
de actitudes duales no deben ser amparadas por el derecho. Como los sujetos obligacio:hales no configuran negocios ju-
Por ello, pensamos que, si bien la regla general del in fine rdicos aleatoriamente, sino buscando satisfacer intereses con-
del art. 778 CCC no est mal, debi haberse aclarado que ello
es as, en tanto lo construido o levantado no presentara inters 39
ARNAU MOYA, Federico, Lecciones de Derecho Civil JI. Obligaciones y
para la parte o la sociedad o en la medida en que quien pide la contratos, p. 21.
destruccin no haya obrado con abuso de derecho o en contra- 40
GROPPO, Giuseppe, "Las Obligaciones. Contenido y requisitos de la
diccin a sus propios actos anteriores: Aunque la norma no lo prestacin", p. 69.
diga expresamente, creemos que as debe interpretarse, por el 41
GROPPO, Giuseppe, "Las Obligaciones. Contenido y requisitos de la
juego conjunto de los arts. 778, 9, 10, 729, 961 y ce. CCC. prestacin", p. 70.

"'
_,;}.
110 . MARCELO LPEZ MESA
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 111

cretas y materializar ciertos objetivos, sean ellos econmicos, se puede cumplir. De esta suerte emergen claros los lmites ... La
social.es o morales, la relacin entre las partes no existe como imposibilidad sobrevenida l~bera al deudor slo cuando se pr~
un fin en si, sino que se constituye como un instrumento de senta por causa no imputable a l, en tanto que cuando es debi-
concrecin de intereses 42 da a causa imputable al deudor, la obligacin se mantiene" 45
El art. 725 CCC establece que "La prestacin ... debe ser ma-
~En contacto con la causa que ha originado las finalidades
terial y jurdicamente posible ...".
concretas de las partes involucradas en la obligacin, se torna Este artculo se alinea y corresponde con el art. 279 CCC: "El
perceptible la tensin o polaridad existente entre los aspectos 1
objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible o prohi-
voluntaristas del vnculo -aspecto subjetivo- y su medio econ- 1
bido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costc:m~res,
mico -aspecto institucional- lo que relativiza, en las situaciones 1
al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad
ms dramticas, la aludida volunt?,d, para permitir la adapta-
. cin del contrato a la realidad subyacente. As, es necesario ver l1
humana. Tampoco puede ser un bien que por un motivo espe-
cial se haya prohibido que lo sea".
tales intereses traducidos en un elemento concreto da relacin
jurdica, de forma que puedan ser imbuidos de especial fuerza De ambas normas surgen varios corolarios: en primer tr-
para la propia determinacin del contenido interno de la rela- 1 mino, que el objeto debe ser material y jurdicamente posible al
cin obligaciona1" 43 . momento de formarse la obligacin.
1 Es til poner de resalto que la imposibilidad se aprecia al
Cuando desde el comienzo mismo del vnculo jurdico ste se 1 momento en que se pacta la obligacin. Si es jurdica y mate-
muestra inidneo para canalizar los intereses que busca satis- rialmente posible en el momento del nacimiento de la obligacin,
facer, en virtud de la irp.posibilidad de la prestacin, no se est
en presencia de una relacin obligacional, sino de una mera .' pero luego se torna imposible, tal situacin configura un caso
de nulidad sobreviniente, pero no de imposibilidad de objeto .
apari~ncia de ella. . El derecho no puede receptar imposibles. Faber, un filsofo
La obligacin debe ser vista como un proceso, de lo que deriva 1 alemn, llamaba conductas super erogatorias a aquellas que
l
que toda obligacin tiene un comienzo y un final, que no estn
desconectados entre s (salvo, tal vez, en el aspecto temporal), ' son propias de los ngeles, los mrtires o los santos; est claro
que el derecho no puede exigfr imposibles ni herosmos 46
pero que indudablemente estn atados, conectados por un sen- :1
'i
Por lo tanto, un objeto imposible anula la obligacin, como si
tido finalista, la satisfaccin del inters del acreedor, de forma 1 sta no tuviera objeto (art. 279 CC). Nuevamente se torna per-
tal que la relacin obligacional se torne no un fin en s misma, -~
tinente una aclaracin: la imposibilidad debe ser absoluta para
sino tin medio de concretar un inters 44 todos los que estn en igualdad de condiciones o circunstancias
El principio impossibilium nulla obligatio est se desenvolvi y debe apreciarse desde la ptica del hombre medio.
como un principio general para la imposibilidad inicial de la Que la imposibilidad deba ser absoluta, implica que lo sea
prestacin; el r.equisito absoluto de la posibilidad debe, por ello, para todos y no slo para el deudor, como por ejemplo, la im-
quedar limitado al surgimiento de la obligacin. Ergo, tal prin-
cipio "constituye una exigencia estructural imprescindible de la
obligacin, como ocurrira con referencia a un concepto estricto 4s GROPPO, Giuseppe, "Las Obligaciones. Contenido y requisitos de la
de deber en el sentido de que no puede deberse cumplir lo que no prestacin", p. 70.
4 6 Como dijimos en dos votos de nuestra autora, los jueces no pueden
imponer sobre una persona una obligacin supererogatoria, esto es, una
obligacin que va ms all de lo exigible. Ello: por cuan~o el den::cho no
4
2 MARTINS, Raphael Manhaes, "Anlise Paradigmtica do Direito das Obri- puede exigir, sobre Ja base de sofismas especiosos y ficciones evidentes,
gac;:oes: Boa-f, Deveres Laterais e Violac;:oes Positivas do Contrato", p. 218. conductas que van ms all de lo razonable, de lo debido (cfr. Cm. Apels.
4 3 MARTINS, Raphael Manhaes, "Anlise Paradigmtica do Direito das Obri- Trelew, Sala A, 8/6/10, "anco, Toribio c/S. T. s/cobro de pesos" (expte. n
ga<;oes: Boa-f, Deveres Laterais e Violac;:oes Positivas do Contrato", p. 218. ..
:_
123 - ao 2010) y 16/10/13, "Guilln, Sergio Gabriel y otro c/Camy, Ral
44
MARTINS, Raphael Manhaes, "Anlise Paradigmtica do Direito das Obri- Osear y otros s/daos y perjuicios" (expte. 202/2013), ambos en elDial.
gaGoes: Boa-f, Deveres Laterais e Violac;:oes Positivas do Contrato", p. 221. com y en Infojus, voto Dr. Lpez Mesa).
112 MARCELO LOPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 113

posibilidad de transferir una cosa que por ley ha sido puesta b) Debe estar en el comercio:
fuera del comercio. Si el hecho slo es imposible para el deudor Tambin son nulas como.si no tuvieran objeto las convenciones
(por ejemplo: si un individuo se hace pasar por sastre y se com- o actos realizados respecto de bienes que no estn en el comercio.
promete a confeccionar un traje de medida, careciendo de las El nuevo Cdigo Civil y Comercial establece en su art. 234:
aptitudes necesarias para hacer el trabajo), entonces la imposi- "Estn fuera del comercio los bienes cuya transmisin est
bilidad no es absoluta. expresamente prohibida:
En ese caso, si el deudor no cumple su compromiso deber "a. por la ley;
pagar daos y perjuicios. "b. por' actos jurdicos, en cuanto este Cdigo permite tales
Pueden darse dos clases de supuestos de imposibilidad: prohibiciones".
l. Imposibilidad fisica o. material: El objeto es imposible por- A contrario sensu de esta.norma, puede predicarse la existen-
que de acuerdo con los medios existentes en ese momento y cia de un principio general de que estn en el comercio todas las
i cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida por la
lugar de cumplimiento, resulta inviable o impracticable mate- :
rialmente (por ejemplo: tocar el cielo con las manos, o levantar l

ley o por actos jurdicos vlidos.
un edificio en un da).
! c) Debe ser lcito:
2. Imposibilidad jurdica: Materialmente sera posible, pero '
jurdicamente no lo es, porque existen normas que lo prohben La prestacin comprometida debe ser lcita. Todo objeto con-
(por ejemplo, hipotecar una cosa mueble; ceder una herencia trario a la ley anula la obligacin.
El art. 279 CCC fulmina tambin de nulidad a un hecho o
futura; dividir una cosa que se tiene en condominio, cuando la
1 acto prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas cos-
divisin fuere nociva por cualquier motivo -art. 2001 del nuevo
CCC -; etc.).
;I tumbres, al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la
dignidad humana.
En suma, de conformidad con los arts. 725 y 279 CCC, no .:~
Para poner un ejemplo, conforme la clusula moral del orde-

podra celebrarse un contrato que no tuviere un objeto fsica ,,i; namiento argentino, las sociedades que tuvieran por objeto -aun
o jurdicamente posible, de acuerdo con la estimativa social y mediato- cometer hechos ilcitos no podran ser autorizadas a
"
tambin con la tecnologa existente en ese momento. '.j
funcionar, y si lo hubieran sido, debera, al comprobarse tal ex-
.-;
Como ejemplo de objeto fsicamente imposible puede ponerse tremo, retirrseles la personera. Por caso, una sociedad que se
a un contrato de sociedad que proyectase, por ejemplo, colonizar estableciera con el objeto de ejercer el contrabando o la trata de
Marte,_ cuando ni siquiera el hombre ha podido descender toda- personas (como la sociedad mafiosa tristemente conoc~da como
va all resultara nulo, como si no tuviera objeto. "Zwi Migdal") no podra ser autorizada a funcionar.
Como supuesto de objeto jurdicamente imposible puede re- Aclarado ello, debe concluirs~ que en las obligaciones no debe
cordarse que en un fallo se decidi que constitua un supuesto hallarse presente la ilicitud de objeto, porque en tal caso la obliga-
de objeto contractual jurdicamente imposible la pretensin de cin sera nula, como si no tuviese objeto, en el decir del Cdigo.
efectuar la divisin.de una fraccin de terreno en lotes de tama- Por contravenir esta exigencia, seran nulas, por ejemplo: la
o menor al autorizado legalmente como parcela mnima 47 De sociedad constituida para ejercer el contrabando, el contrato so-
acuerdo con dicho fallo, posee un objeto jurdicamente imposi- bre herencia futura, la obligacin que versare sobre la comisin
ble un convenl.o de divisin de un inmueble en lotes de tamao de un delito, etc.
ms reducido al de la fraccin mnima que resulte econmica-
mente redituable, de acuerdo con el inmueble, su ubicacin y la d) No debe ofender la moral o las buenas costumbres
produccin de la zona. Lo inmoral coincide muchas veces con lo ilcito, motivo por
lo cual buena parte de lo dicho en el inciso anterior resulta de
47
CNCiv., Sala G, 19/4/85, LL, 1986-A-166. aplicacin en ste; pero ello no siempre ocurre y a veces, inclu-
114 MARCELO LOPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 115

so, existen valoraciones cambiantes en el seno de una sociedad del culpable. El autor del dao es igualmente sancionado, por otro
o en sus autoridades 48 . lado, sobre la base de la creacin de un riesgo" 51 .
En un fallo trascen~ente se dijo que es principio de orden No cabe dudar entonces. de la influencia de la moral cristia-
natural que si bien no todo lo moral debe ser jurdico, todo lo i na en el derecho de obligaciones. Pero un ejemplo ilustra mejor
jurdico debe ser moral. Divorciar el derecho positivo de la mqral cuanto decimos: En una poca (alrededor de mediados de este
1
es atentar contra la dignidad de aqul, abriendo cauces al legu- siglo), en nuestro pas, era vista con disfavor la actividad de corre-
leyismo y a la deshumanizacin formalista, olvidando -la adver- i taje matrimonial 6 vinculacin de personas con "fines serios". En
tencia del filsofo de que ninguna fuerza puede consolidarse' or- caso de haberse presentado a inscripcin algn contrato de so-
denamiento jurdico si no entraa o apunta a un hito moral 49. 1 ciedad para ejercer tal actividad seguramente se habra denegado
En.un voto minoritario, se sostuvo que los alcances del prin- la inscripcin, alegndose que esa actividad afectaba la moral y
cipio iporal contenido en el art. 953 del CC se proyectan sobre la 1 buenas costumbres. Ese disfavor jurisprudencia! hacia tal activi-
totaliqad del ordenamiento jurdico 50 Lo mismo cabe decir p;:i.ra dad .se ha ido atenuando, a tenor de nuevas realidades y valora-
i
el art. 279 CCC.
Pero es dable aclarar que el concepto de moral a tomarse en
ciones, y en la actualidad se juzga al corretaje matrimonial como
una actividad corriente, que no porta un contenido inmoral.
cuenta no es un concepto subjetivo, librado al juicio discrecional i,,i Por nuestra parte, hemos tratado el tema en un voto en el que
de cada magistrado, sino un concepto objetivo o, al menos, esta- dejamos sentado, estando bajo el imperio de una Constitucin
blecido sobre pautas concretas de lo que la sociedad desaprue- que en su art. 2 "sostiene el culto catlico, apostlico y romano",
ba o admite en cada poca; es menester aclarar que tampoco que evidentemente su Cdigo Civil no puede adoptar un concepto
se trata de un concepto ptreo, rgido, anquilosado, sino que moral contrario a la religin del Estado. As, el concepto de moral
este concepto de moralidad cambia segn las pocas, debiendo y buenas costumbres que el Cdigo Civil menciona en varias nor-
adaptarse a la estimativa social del momento. mas no es otro que el de la moral occidental y cristiana 52
Bien han enseado los maestros Flour, Aubert y Savaux que En esta lnea se ha dicho que el anlisis de la moralidad de
"decir que la moral cristiana es solamente un ideal de justicia es los actos debe ser realizado a partir de conceptos objetivos co-
demasiado vago y general. En nuestras sociedades, la moral cris- :.1 rrespondientes a la moral social o moral media, la cual no es
.':
tiana es el fundamento del derecho; por ejemplo el paso al consen- otra que aquella que se adecua a los conceptos correspondientes
sualismo, tambin la justicia conmutativa son manifestaciones de de la moral cristiana 53
ella... La moral cristiana es siempre una tradicin social ... Pero Ante la necesidad de recurrir a criterios de moral objetiva, la
tambin a ella se debe el desarrollo de una moral laica del contra- moral cristiana constituye un parmetro que descarta la apli-
to, con la buena fe como ariete, por ejemplo, para la colaboracin cacin de principios de la moral subjetiva que quisiera expresar
para alcanzar el fin del contrato, o incluso la transparencia y la cada juez, con grave riesgo para la seguridad jurdica 54 .
proporcionalidad de las prestacione~. La tica de la responsabili- .' Agregamos .en nuestro voto que no aprecibamos que la tica
dad retorna, al comps de ella, hacia la idea de reparacin de los aristotlica ni la moral c:ristiana, tal como ella est desplegada
daos sufridos (derecho a la seguridad), antes que de la sancin en el Evangelio, permitan sostener que el comportamiento de~
all actor haya sido contrario a sus cnones. Ms diramos: si

48
MARCO PERLES, Gins Santiago, "Sentido y significado del trnsito del 51
'bien comn' al 'inters general' en la retrica de los poderes pblicos", ;'1..ouR-AUBERT-SAVAux, Les obligations, t. 1, pp. 25 y ss.
en El Derechq en tiempos de crisis. Libro Homenaje a Rafael Gmez-Ferrer 52 C. Apels. Trelew, Sala A, 22/11/11, "Mateos, Daniel Alberto e/Banco
Sapia; Tirant lo Blanch, Valencia, 2014, pp. 459 y ss. Patagonia S.A. s/daos y perjuicios (Ordinario)", en La Ley online y eldial.
49 com, voto Dr. Lpez Mesa.
C; Fed. Mendoza, Sala B, 21/10/83, LL, 1984-A-69 y JA, 1984-I-96.
53
50
qsJN, 10/11/92, "La Editorial, S.A. e/Estado Naciori.al", disidencia Juzg. 1 Inst. Civil Cap., firme, 15/3/82, "V., A. M.", ED, 101-341.
del Dr. Carlos S. Fayt. ' 54
Juzg. l Inst. Civil Cap., firme, 15/3/82, "V., A.M.", ED, 101-341.
116 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 117

hubiera que sostener la existencia de alguna violacin a la mo- claridad constituyen un puente entre el derecho y la moral, im-
ral y las buenas costumbres, no sera en la conducta del actor l
pidiendo que objetos gravosamente inmorales, contrarios a las
sino en la del banco. Y ~sa violacin se corporizara, no casual- buenas 'costumbres o ilcitos se conviertan en el objeto de. actos
mente, en la excesiva presin que pretende ejercerse sobre las o negocios jurdicos vlidos. La norma fulmina de ineficacia a
personas individuales que integran sociedades, para que los en- los actos que se produzcan en contravencin a ella 58
tes no mantengan deudas con el banco, ni cuestionen ninguna Una vez, el maestro Jos Mara Lpez Olaciregui traz una
de sus operatorias. Si se me apura, ms dira: podra afirmarse interesante comparacin, que explica cabalmente este art-
sin mayor inconveniente que esta operatoria que al apoderado culo: "Cuando la voluntad se aparta de la ley, la ley se apar-
del banco le parece normal, es una suerte de astreinte o medio ta de la voluntad (de los particulares); es la represalia del
de compulsin de naturaleza privada, que busca afectar a la ordenamiento" 59 .
parte ms dbil de la ecuacin comercial para que abdique de El objeto del acto jurdico de ruptura unilateral del contrato
sus legtimos derechos y se haga cargo con sus bienes de deudas por parte del banco vulnera. la regla moral, al basarse en una
de otra persona -la S.A. o S.R.L.- o no exija rectificaciones de injusta discriminacin hacia el actor, en su condicin de miem-
cuentas corrientes, que deben aceptarse sin queja, cualesquiera bro de una sociedad deudora y en su condicin de solicitante de
sean sus circunstancias 55 una rectificacin de cuenta corriente, atributos que no pueden
El hecho de percutir sobre la persona fsica para alcanzar a sustentar vlidamente un acto tan pernicioso para los intereses
la sociedad deudora implica un proceder sesgado, jurdicamen- de una persona y tan intempestivo en su materializacin 60
te cuestionable, que en modo alguno puede sostenerse regular Es que los recaudos a satisfacer por el "objeto" de los actos
y que podra, tal vez, ameritar una sancin en una oficina de jurdicos y, por ende, los contratos conciernen a su determina-
proteccin del consumidor 56 cin, posibilidad, licitud y conformidad con la moral, todo lo
Bien se ha dicho que "la categorizacin de lo que debe quedar cual hace aplicable el Cdigo de Vlez, arts. 953, 1167 y ss. 61 Y
sometido a la moral pblica puede variar -y de hecho vara- a lo en el nuevo ordenamiento tal directiva est presente en los arts.
largo del tiempo, pero no existira vida organizada en sociedad si 279, 725, 9, 729, 961 y ce.
sta fuera incapaz de delimitar la frontera entre lo prohibido y lo Faltaran a este requisito, por ejemplo, las pseudo obligaciones
permitido. Sobre lo primero puede haber discusin, pero no des- que versaren sobre trata de personas, sobre aportes o cesin de
obediencia prctica; sobre lo segundo hay libertad, lo que de por clientela profesional ente un profano y un profesional, sobre venta
s no implica aprobacin moral. Una sociedad pluralista, acostum- de gestiones o influencias poltica, etc. stos son ejemplos rotun-
brada a discutir todas las creencias, que se apoya en las costum- dos, pues afectan claramente todas y cualquier valoracin moral.
bres, corre el riesgo de no distinguir adecuadamente los planos de Pero tambin existen supuestos, si se quiere ms leves, don-
la teora y de la prctica, lanzndose a un proceso de privatizacin de tambin se afectaran la moral y las buenas costumbres; un
de la moral no slo en el campo de la sexualidad humana sino ejemplo histrico ilumina esta cuestin: la CSJN, en el ao 1869,
tambin en el de la economa y en el uso de la fuerza" 57 en el caso conocido como "Plaza de Toros'', consider que el dere-
El art. 279 CCC -y su antecesor 953 CC- constituye una "re- cho de ejercer industria lcita no implicaba la facultad de ofender
gla moral del ordenamiento"; se trata de normas que con toda las costumbres locales, poco propensas a la matanza de anima-

55 58 C. Apels. Trelew, Sala A, 22/11/ 11, "Mateas e/Banco Patagonia S.A.",


C. Ape Is. Trelew, Sala A, 22/ 11/ 11, "Mateas e/Banco Patagonia S.A.",
voto Dr. Lpez Mesa. en la Ley online y eldial.com, voto Dr. Lpez Mesa.
56 59 C. Apels. Trelew, Sala A, 22/ 11/ 11, "Mateas e/Banco Patagonia S. A.",
C. Apels. Trelew, Sala A, 22/11/11, "Mateas e/Banco Patagonia S.A.",
La Ley online y eldial.com, voto Dr. Lpez Mesa. voto Dr. Lpez Mesa.
57 6 C. Apels. Trelew, Sala A, 22/ 11/11, "Mateas e/Banco Patagona S.A.",
Rafael Braun, citado por FLOR!A, Carlos - GARCIA BELSUNCE, Csar, La
Argentina poltica. Una nacin puesta a prueba, El Ateneo, B11enos Aires, voto Dr. Lpez Mesa.
2005, p. 208. 6! Sup. Corte Just. Mendoza, Sala 1, 9/10/89, JA, 1990-1-406.'
118 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 119

les en una faena taurina, prohibiendo el desarrollo de la corrida La ley admite cierto grado de indeterminacin inicial que
de toros 62 , por contraria a la moral y las buenas costumbres. debe cesar en el momento dd cumplimiento. Entre los casos de
Cuando una prestacin es contraria a la moral o a las bue- indeterminacin permitidos por la ley tenemos: las obligaciones
nas costumbres, al igual que cuando ella es ilcita y se peticio- facultativas, las obligaciones alternativas, las obligaciones de
na igualmente su cumplimiento, los tribunales suelen aplicar gnero, las obligaciones de dar cantidades de cosas, etc.
el principio de derecho de que nadie puede invocar su propia En las obligaciones de gnero, las cosas no estn designadas
torpeza (nema auditur propriam turpitudinem allegans) 63 en su individualidad sino de acuerdo con las caractersticas del
Por otra parte y en el mismo sentido, en tribunales rige una gnero o especie a que pertenecen, como por ejemplo, la obligacin
regla no siempre recordada, pero que debe hacerse cumplir a de entregar al acreedor dos toros, sin determinar la edad, la raza
rajatabla, sobre todo en estos tiempos aciagos y violentos: quien . y alguna otra caracterstica. Pero en esta clase de obligaciones la
esgrime en el Pretorio en su favor prerrogativas o derechos debe prestacin se determina posteriormente mediante la eleccin, ya
previamente justificar que acta con las manos limpias 64 , es sea a cargo del deudor o del acreedor (arts. 762 y 763 CCC).
decir desde una posicin que haya cumplimentado la legalidad Finalmente, en una obligacin alternativa, si una persona est
y la buena fe 65 , so pena, de ser inaudibles sus pretensiones en obligada a dar una cosa u otra, o hacer una cosa: u otra, el objeto
caso contrario. recin se determina cuando se ejerce la opcin (art. 780 CCC).

e) Debe ser determinado o determinable 6. DEBE EL OBJETO SER SUSCEPTIBLE DE APRECIACIN PECUNIARIA?

Ello no significa que estrictamente la prestacin est deter- Si debe cumplir o no este requisito el objeto de la obligacin, es
minada desde sus orgenes, pero s, por lo menos, que sea de- una cuestin que ha dado lugar a una interesante controversia:
terminable. Caso contrario, no sera posible obligar al deudor al a) Pothier, Savigny, Aubry y Rau y otros sostienen que los de-
pago de una cosa o un hecho si no se puede precisar cul es la rechos creditorios, como los derechos reales, son patrimoniales;
cosa o el hecho debido. luego, para que una obligacin sea civilmente exigible, la presta-
En efecto, una prestacin absolutamente indeterminada no cin debe ser susceptible de valuacin econmica, debe ser va-
puede ser objeto de una obligacin. As, por ejemplo, la obli- lorable en dinero. Los llamados "bienes ideales" estn fuera del
gacin de entregar una cosa dara al deudor la posibilidad de comercio y, por tanto, no pueden ser objeto de las obligaciones.
liberarse entregando cualquier cosa. Nadie negocia sobre su honor, su salud, su integridad fsica o
sus afectos; y si alguien, urgido por sus necesidades econmicas,
lo hiciere, el derecho no puede convalidar esta negociacin.
62 Si la prestacin no es susceptible de apreciacin pecuniaria,
Fallos, 7:151.
63
el acreedor carecera de todo derecho para reclamar del deudor
En un voto reciente nuestro, hemos dicho que no cabe proteger en el
Pretorio actitudes propias de inmorales, de inexpertos, de quienes desco- la indemnizacin de daos y perjuicios, porque, cmo se podra
nocen absolutamente el derecho o de personas que pretendan contravenir indemnizar la inejecucin de algo que no es valorable en dinero?
sus actos anteriores sin consecuencia alguna, en cualquier caso de perso- La prestacin, adems de ser susceptible de apreciacin pe-
nas que jurdicamente deben ser consideradas torpes en su actuacin. Y cuniaria, h;,:t de presentar para el acreedor tambin una ventaja
sabido es que es un principio recibido que nadie puede invocar su propia apreciable en dinero. Un inters puramente afectivo, o moral, o
torpeza (cfr. Cm. Apels. Trelew, Sala A, 8/9/14, "Borralleras, Eduardo esttico, no seria suficiente para darle accin. Si un grupo de
Alberto e/Transportes Ceferino S.R.L. s/cobro de pesos", expte. 237/2014,
en sist. Eureka, voto Dr., Lpez Mesa). vecinos contrata la construccin de una escuela, de un asilo; o
64 MASNATTA, Hctor, su comentario sobre la "doctrina Clean Hands", un particular contrata la construccin de un sepulcro para su
JA, 15-1972-362, y Pu10 BRUTAU, Jos, La Jurisprudencia como fuente del padre fallecido, puede el constructor faltar a su compromiso?
Derecho, Bosch, Barcelona, 1958, caps. 1 y 2. La doctrina que analizamos sostiene que s, porque los vecinos
65 C. Apels. Trelew, Sala A, 27/11/09, "Cari, Engelberta E. s/accin de no van a tener un provecho patrimonial con la escuela y el asilo,
amparo" (expte. 710/2009 C.A.N.E.), en sist. Eureka. ni el particular va a ganar dinero con el sepulcro de su hijo.
120 MARCELO LOPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 121

Si una persona se compromete a ayudar a otra en la prepa- ticos que no entran en la esfera jurdica, porque no pueden ser
racin de determinada materia, o si un vecino promete a otro exigidos compulsivamente, como por ejemplo: la promesa incum-
no tocar el violn, tales promesas, que no representan un valor plida de concurrir a una fiesta; la promesa hecha a un compaero
econmico, no constituyen obligaciones de carcter civil y perte- de ensearle una leccin de matemtica; la promesa del enfermo
necen .exclusivamente al dominio de la tica. a su mdico de abstenerse de actividades que daarn su salud.
b) Otros autores, como Ihering, opinan que los "bienes idea- c) Messineo en Italia y Llambas y Borda en la Argentina
les" pueden ser objeto de las obligaciones. El hombre no es un adoptan una posicin intermedia: distinguen entre el objeto de
ser a quien muevan, solamente, intereses pecuniarios. Tiene la obligacin y el inters del acreedor en dicho objeto.
otra clase de sentimientos, de afecciones y de aspiraciones, y Estos autores sostienen que las relaciones obligatorias pueden
cuando en ellos se experimenta alguna lesin, nace el derecho tener en vista proteger otr'~s intereses que los puramente econ-
a una indemnizacin. micos, como por ejemplo, la educacin de los hijos, el sosteni-
El Cdigo Civil no es solamente un reglamento de la vida miento de hospitales, escuelas, bibliotecas, etc. No se exige, pues
econmica, sino que es el estatuto de la vidajurdica ntegra de que el acreedor tenga un inters pecuniario exclusivamente. Pero
la sociedad, en sus diversos aspectos, tanto econmicos, como ello ri.o quiere decir que las obligaciones puederi ser ajenas al pa-
sociales, morales, culturales, artsticos, etc. -tr1monio. La cuestin se aclara distinguiendo entre la prestacin
"Cualquier inters, aunque slo sea moral -dice Ihering-, es en s (qu~ siempre debe ser susceptible de valuacin econmica)
digno de proteccin por el derecho, y la circunstancia de que el y el inters del acre.edor en esa prestacin (que puede ser moral,
cumpHmiento de la prestacin no sea apreciable en dinero, no es esttico, afectivo, cientfico etc. y no solamente econmico).
razn suficiente para dejar sin reparacin al acreedor". As, por ejemplo, en un contrato de edicin, el inters del au-
tor de la obra en cuanto a la publicacin de la misma puede no
Veamos un ejemplo: una seora viuda y enferma, a quien le mo- ser estrictamente patrimonial y basarse en razones de natura-
lestan los ruidos, decide alquilar una habitacin vaca de su~casa leza afectiva o cientfica.
a un inquilino que le prometi no escuchar msica con el volumen El nuevo Cdigo Civil y Comercial, en su art. 724, solamente
alto. Pero el inquilino result ser un apasionado irremediable de la menciona el "inters lcito" como objeto de la obligacin, pero en
msica de Chopin y Bach, y a poco de vivir all no pudo resistir sus el artculo siguiente expresamente indica que "La prestacin ...
impulsos y fue subiendo el' volumen gradualmente. debe ser determinada o determinable, susceptible de valoracin
Se pregunta Ihering: Por qu no va a admitirse que cuando econmica ..." .
no se ha cumplido una prestacin de ese gnero, el Juez intime Es decir que una prestacin determinable satisface el requi-
al obligado a cumplir con su promesa, bajo apercibimiento de sito legal y tambin ella debe ser susceptible de valoracin eco-
que si no lo hace tendr que pagar una indemnizacin? nmica, por lo que los. intereses puramente ideales quedaran
El inconveniente que puede aducirse, fundado en la dificultad fuera de la norma.
para establecer una perfecta equivalencia entre el perjuicio y la in- Pero, el inters que la prestacin busca satisfacer tambin
demnizacin, no es motivo suficiente para impedir quese cumpla debe ser apreciable en dinero?
la prestacin estipulada. Negar ese poder el juez sera condenarlo a Por nuestra parte, sostenamos antes del nuevo texto que no
la impotencia y dejar sin prestacin al derecho del demandante. necesariamente todo inters debe ser de contenido patrimonial
Ihering llega a la conclusin de que si bien las obligaciones, o susceptible de apreciacin pecuniaria para ser objeto de las
como todos los derechos patrimoniales, tienen un factor tra- obligaciones, porque puede haber intereses relativos a cuestiones
ducible en dinero, ello no es una regla absoluta, pues hay otra morales o culturales. Pero debe tratarse de intereses serios (por
clase de sentimientos estticos, artsticos, afectivos, intelectua- ejemplo, un estudiante que alquila la habitacin de una casa de
les, etc., que no son apreciables en dinero y que, sin embargo, familia con la obligacin de no hacer ruido, etc.); si estos intereses
provocan el nacimiento de obligaciones. cambian, son perfectamente protegibles. Por esto, no todo inters
Ihering aclara que la proteccin de intereses extrapatrimonia- debe ser pecuniario para ser protegido o tutelado. El BGB y el
les no es ilimitada, que existen deberes simplemente sociales o Cdigo suizo aceptan la tutela de los intereses morales.
122 MARCELO LPEZ MESA
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 123
El Cdigo de Vlez no deca nada determinante al respecto. 7. SUJETOS DE LA OBLIGACIN
Hay tres fuentes distintas:
1) Antes de la reforma al art. 522, los intereses deban ser de El primer elemento de una obligacin son los sujetos; en la
apreciacin pecuniaria. estructura de la obligacin es crucial la existencia de dos suje-
2) En las obligaciones nacidas de hechos ilcitos, a la par de tos, al menos.
intereses patrimoniales hay un agravio moral (arts. 1078 y 1079 Por ello, es costumbre comparar la obligacin con una mone-
CC) (por ejemplo, en un accidente de trnsito, la incertidumbre da, pues, como ella, la obligacin necesariamente tiene dos ca-
de saber si el lesionado va a volver a caminar, los das de in- r~s, lo que se conoce como bipolaridad o, en terminologa griega,
ternacin, los tratamientos dolorosos, el sufrimiento, deben ser smalagma.
resarcidos econmicamente). Los sujetos son las personas entre las cuales se establece el
3) Derechos reales. Conforme los arts. 2844 y 3000 del CC, el vnculo obligacional. La relacin jurdica obligacional debe tener
objeto: del usufructo o de las servidumbres pueden ser cosas de al me.nos dos sujetos: uno activo o acreedor (reus credendi} y
mero placer o recreo (por ejemplo, preservar la vista de una casa, otro pasivo o deudor (reus debendi}.
evitando que maana se levante enfrente un edificio de diez pisos Uno de ellos es el sujeto activo, o acreedor; se le llama suje-
[servidumbre de vista que tiene un correlato econmico]). to activo porque titulariza el crdito, antes que porque puede
La prestacin en s debe ser siempre susceptible de valora- perseguir su cobro. En el polo opuesto est el sujeto pasivo, el
cin pecuniaria, al menos en cuanto a los efectos de su incum- deudor, obligado a dar una prestacin -determinada o determi-
plimiento, porque de lo contrario no sera posible la ejecucin nable-, por la que debe responder con su patrimonio en el caso
del patrimonio del deudor. El nico procedimiento que se tiene de incumplimiento imputable.
para proteger y sancionar los intereses no pecuniarios consiste El sujeto activo es la persona a cuyo favor debe hacerse el
en valuarlos o tasarlos en dinero. pago o cumplirse la prestacin. El acreedor est investido del
Pensbamos antes de la reforma que, al disponer la indemni- poder jurdico o facultad de reclamar.
zacin del dao moral tan~o en materia de incumplimiento con- El sujeto pasivo es la persona que debe pagar, es el sujeto que
tractual (art. 522 CC) como de delitos (art. 1078 CC), el Cdigo est gravado con la carga, con el deber de cumplir la obligacin
Civil argentino incluye dentro del mbito de las obligaciones aun en favor del otro sujeto con quien est ligado por el vnculo.
a intereses no apreciables en dinero. Los sujetos obligacionales deben estar determinados o ser
El nuevo texto ha venido a ratificar nuestro criterio en este determinables. La nocin de determinabilidad es fundamental
punto, ya que el art. 725 in fine expresamente asevera que el in- para cumplir el requisito de la pluralidad de sujetos, como ele-
ters del acreedor que se corresponde con la prestacin puede ser mento esencial de la obligacin.
patrimonial o extrapatrimonial, lo que despeja cualquier duda. Los sujetos deben ser determinables, lo que no necesaria-
En suma, pensamos, con lvar~z Caperochipi, que las presta- mente significa que desde el inicio u origen de la obligacin de-
ciones a que se ha obligado el deudor no necesariamente deben ban estar determinados o individualizados con toda precisin el
ser de contenido estrictamente patrimonial; es decir que la pa- acreedor y el deudor; lo que s es imperioso es que, al momento
trimonialidad no es elemento esencial de la prestacin: Sin em- del cumplimiento o realizacin de la obligacin, los sujetos de-
bargo, ante el incumplimiento del deudor de su obligacin, slo ben ser conocidos.
podra hacerse efectiva la garanta de cumplimiento sobre el pa- Un ejemplb de indeterminacin del sujeto al momento de la
trimonio del deudor, si su obligacin es de carcter personal pero formacin del nexo obligacional lo constituye la promesa de re-
1
queda expresada en una responsabilidad patrimonial, apreciable
,
compensa: en esa promesa el deudor es cierto y determinado
en dinero, ya que no hay.responsabilidades abstractas 66 -el promitente u ofertante- pero el acreedor est indeterminado,
quedando determinado el mismo por la realizacin del hecho al
que se subordin el pago -devolucin de mascota perdida, ha-
66
LVAREZ CAPEROCHtPt, Jos Antonio, Curso de derecho de obligaciones, llazgo de cosas extraviadas, suministro de datos ciertos para la
vol. 1, pp. 19-20. . ubicacin de un delincuente o anciqno perdido-.
. I



):j
124 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 125

Otro ejemplo de esa indeterminacin en el polo pasivo es el Pero es menester aclarar que el principio en materia de ca-
supuesto del adquirente de un inmueble hipotecado o de un auto pacidad de las personas jurdicas es el inverso a las personas
prendado, el que responde por el pago de la deuda, aunque no individuales o fsicas. Respecto de las personas jurdicas, la ca-
haya sido el deudor originario, y en lugar de ste, incluso. pacidad es taxativa y surge de su estatuto (art. 150 CCC).
Tanto el sujeto activo como el pasivo pueden ser singulares o Las personas jurdicas son pblicas o privadas (conf. arts.
plurales, es decir, pueden enfrentarse un acreedor y un deudor 145 a 150 CCC).
un acreedor y varios deudores, varios acreedores y varios deu~
dores, o varios acreedores y un deudor. 7.1. Requisitos que deben reunir
El carcter mltiple de la obligacin normalmente se refiere a Los ~equisitos que deb~n reunir los sujetos son:
la pluralidad de sujetos, aunque tambin pueden existir varias
prestaciones; de tal modo, normalmente, existir pluralidad de a) Poseer capacidad
sujetos obligados a una nica prestacin, en cuyo caso se esta- Tanto pueden constituirse en sujeto activo o pasivo de obli-
r en presencia de un frente codeudor, que puede estar obliga- gaciones las personas fsicas (arts. 22 y 23 CCC), como las per-
do a satisfacer una obligacin simplemente mancomunada (art. sonas jurdicas, sean personas jurdicas de carcter pblico o
82~ C~~), una prestacin solidaria (arts. 827 a 849 CCC), una
privado (arts. 141y143 CCC).
obhgac10n concurrente (arts. 850 a 852 CCC) o una prestacin Igualmente, las asociaciones civiles pueden ser sujetos de
indivisible (arts. 813 a 824 CCC). obligaciones (art. 168 CCC), as como las simples asociaciones
Pueden ser sujetos de las obligaciones las personas fsicas (art. 189 CCC) y las :f;undac~ones (arts. 193, 194 y ss. CCC).
y las personas jurdicas. De acuerdo con el art. 23 CCC, "tod~ Bien han apuntado Pizarra y Vallespinos que "los sujetos de la
persona humana puede ejercer por s misma sus derechos ex- obligacin deben ser personas de derecho, expresin que, enten-
cepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdgo y dida con. amplitud, permite que puedan asumir tal carcter las
en una sentencia judicial''. simples sociaciones civ~les, los consorcios de propiedad, la socie-
Es decir que, conforme al art. 23 CCC, las personas fsicas o dad conyugal, el condominio en ciertos supuestos, etctera. Por el
de ~xistenc.ia v.isible pueden adquirir todos los derechos y obli- contrario, las cosas no pueden ser sujetos de una obligacin" 67
gac10nes, ejercitarlos, conservarlos y disponerlos. Y esa aptitud Para ser sujeto obligacional, se requiere que el sujeto tenga
de ser titular de obligaciones slo termina frente a una norma capacidad de derecho, o sea, la capacidad de goce, de ser titular
legal expresa que disponga una determinada prohibicin. de un derecho. No es necesario que las personas fsicas sean
La regla respecto de la capacidad de las personas individua- . capces de hecho, es decir, capaces de ejercer sus derechos por
les o de existencia visible, es en la duda a favor de la capacidad s' solos, pues faltndoles esta capacidad pueden actuar por in-
o, lo que es lo mismo, la capacidad se presume y la restriccin termedio de sus representantes (arts. 100 y ce. CCC).
se expresa. Las personas jurdicas poseen capacidad de derecho para
Sujetos de dere:~o, con aptitud para adquirir obligaciones, adquirir derechos o contraer obligaciones (art. 141 CCC), pero
son las personas fis1cas y las personas jurdicas. deben hacerlo por intermedio de los rganos establecidos en sus
El art. 141 CCC prev: estatutos, aun cuando no haya una norma especfica del nuevo
"Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el orde- ordenamiento que as lo establezca 68
namiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos
~ contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los
fines de su creacin". 67 1nstitucwnes,
. . . t. I, p. 135.
cit.,
Es un hecho incontrastable que cada da las personas jurdi- 68 Se apli:;a en el caso, respecto de las sociedades, la ley que las regula.
cas ~esplaz~n . las fsicas en las operaciones de cierta impor- Pero, aun si as no fuera, el principio es el mismo, ya que surge de la propia
tancia econom1ca. lgica que las personas ideales se obligan a travs de sus representantes.
126 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 127

Tambin creemos que puede ser sujeto de una obligacin b) Debe tratarse de sujetos distintos
-tanto 'activo como pasivo- una comunidad hereditaria. En pri- Las calidades de acreedor y deudor no pueden coincidir en
mer lugar, as nos parece, porque vemos en la prctica que nor- la misma persona, pues de otro modo se 'opera la exti1:1cin de
malmente son demandadas sucesiones, a las que se les recla- la obligacin por confusin (art. 931 CCC), ya que nadie puede
man las deudas del causante. Es decir que, en la prctica de deberse a s mismo una prestacin. .
nuestros tribunales, ellas operan como sujetos obligilcionales. Pero esta afirmacin requiere una aclaracin, una misma
Y desde un punto de vista conceptual, tampoco vemos escollos persona puede ser_ sujeto activo y pasivo de una obligacin,_ pero
significativos, ya que rigiendo en nuestro derecho un sistema de sin unificar sus roles, esto es, actuando en un caso por.~1 Y en
herencia recibida presuntivamente bajo beneficio de inventario, el otro en representacin. Aunque hay que acla~ar ta.r:ib1en que
las masas de bienes de la herencia y el heredero no se confunden normalmente no es sano que se produzca esta s1tuac1on. Cuan-
durante cierto tiempo, por lo que durante l, la sucesin como do alguien rene las dos calidades, "vende por s y compra en
es una verdadera persona de derecho, adquiriendo derechos y nombre de otro" (tpico ejemplo es el testaferro), cabe sospechar
contrayendo obligaciones. que o existe alguna situacin oculta o es una simulacin. Y ade-
Y en el nuevo Cdigo Civil y Comercial es tambin sujeto obli- ms, en esos casos, el problema de los intereses contr~puestos
gacional el consorcio de propietarios de un edificio de propiedad hace que la instrumentacin deba ser impecable y no deja~ duda
horizontal (cfr. art. 2044 CCC), el que es definido en estos trmi- alguna, pues en la duda se sacrifican los derechos propios de
nos: "El conjunto de los propietarios de las unidades funcionales quien opera tambin a nombre de otro 69
constituye la persona jurdica consorcio". Lo ms corriente, lo mejor, es que deudor y acreedor no co-
Tambin los conjuntos inmobiliarios son sujetos obligacio- incidan en la misma persona. Es conveniente que sean sujeto.s
nales, ya que resultan definidos por las normas aplicables a distintos, porque si no puede sobrevenir la extincin de la obli-
ellos como una entidad con personera jurdica que agrupe a gacin por confusin. El art. 931 CCC establece:
los propietarios de las unidades privativas, estableciendo el
"La obligacin se extingue por confusin cuando las calida-
art. 2074 in fine CCC que .las diversas partes, cosas y secto- des de acreedor y de deudor se renen en una misma persona Y
res comunes y privativos, as como las facultades que sobre
en un mismo patrimonio".
ellas se tienen, son interdependientes y conforman un todo no
escindible, y el art. 2075 CCC indica que ellos conforman un Esta formulacin es compatible con el nuevo art. 2317 CCC,
derecho real de propiedad horizontal especial. Ergo, a tenor de que establece:
la nueva normativa (arts. 2074 y 2075 CCC), estos conjuntos "Responsabilidad del heredero. El heredero queda obligad.o por
conforman personas jurdicas especiales y, por tanto, son su- las deudas y legados de la sucesin slo hasta la concurrencia del
jetos obligacionales. valol' de los bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad
Y si bien el nuevo ordenamiento no los declara expresa- de herederos, stos responden con la masa hereditaria indivisa".
mente personas jurdicas, entendemos que otros centros de T~l limitacin de la responsabilidad queda sin efecto en la
imputacin de derechos y obligaciones o haces de imputacin, medida en que se con.figure alguna de las situaciones previstas
como tos cementerios privados, podran tambin ser sujetos por el art. 2321 CCC, supuesto en que el heredero responde con
obligacionales, dado que se trata de patrimonios de afectacin sus propios bienes por el pago de las deudas del causante Y car-
especfica, que a tenor de los arts. 2104, 2109 y 2110 CCC ' gas de la herencia.
'
podran ser titulares de derechos y obligaciones y demandar '
.~
.:
o ser demandados como tales, lo que califica a un sujeto obli-
gacionk.1.
69 Vase cuanto dijramos al respecto en nuestro voto emitido en sen-
No ocurre as con los subconsorcios del art. 2068 CCC, dado tencia de la Cm. Apels. Trelew, Sala A, del 27/7/10, in re "Lugones, A. C.
que el in fine de la norma establece la responsabilidad indiferen- c/A. A. s/daos y perjuicios" (expte. 135/2010), en e!Dial.com, voto Dr.
ciada de todo el consorcio. Lpez Mesa .

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128 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 129

Pero en la medida en que esta responsabilidad sea limitada y El restante ejemplo es la oferta al pblico. La oferta al pbli-
no plena, no se produce la confusin entre acreedor y deudor, ya co no v.inculaba al ofertante,. ya que el Cdigo Civil no la haba
que el heredero tendra dos patrimonios, el de la herencia recibida receptado. Esta oferta no haba sido legislada en nuestro pas
limitadamente en cuanto a su responsabilidad y el suyo propio, lo hasta la sancin de la ley 24.240 (de proteccin del consumi-
que hace que durante ese tiempo no se produzca la confusin. dor), la que en su art. 7 recept la oferta indeterminadl?- en los
siguientes trminos:
c) Ser determinados o determinables
"Oferta. La oferta dirigida a consumidores potenciales indeter-
Como regla o principio general se exige que los sujetos de la minados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice,
obligacin estn determinados; sin embargo, la ley admite, ex- debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizaci6n,
cepcionalmente, una indeterminacin provisoria del sujeto acti- as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones.
vo, que debe cesar en el momento del pago. La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que
Constituyen casos de indeterminacin del sujeto: las prome- haya sido difundida por medios similares a los empleados para
sas de recompensa, los ttulos al portador, los documentos a la hacerla conocer".
orden, las obligaciones ambulatorias o propter rem, las ofertas Esta norma se integra ahora tambin con lo dispuesto por los
al pblico, etc. arts. 1103 y ce. del nuevo Cdigo Civil y Comercial.
En nuestros das, resulta frecuente ver avisos publicados en
la prensa ofreciendo recompensas a quien encuentre un objeto 8. CAUSA
perdido por el ofertante (por ejemplo, un perro dlmata o viejo
pastor ingls, una billetera con documentos personales, un ma- La palabra "causa" ha sido utilizada en esta materia en tres
letn con documentacin, etc.). sentidos: causa-fuente, causa fin y causa motivo. Infra nos ocu-
En este caso no se sabe quin es el acreedor, pues recin paremos de precisar la diferencia entre estos conceptos.
quedar individualizado ste cuando se presente a entregar el La teora de la causa en derecho carga con un serio lastre,
objeto perdido y a reclamar-la recompensa. Mientras no se haya casi con una leyenda negra, sobre su dificultad, su equivocidad
presentado alguien a reclamarla, el sujeto activo de la obligacin y hasta su carcter abstruso o incomprensible.
est indeterminado. En esta lnea ha dicho el profesor Jos Antonio Martn Prez,
Otro ejemplo lo constituyen los ttulos al portador. Desde el el gran discpulo de Mariano Alonso y nuestro antiguo compa-
mismo instante en que el firmante suscribe y entrega el docu- ero de aulas en la Universidad de Salamanca, que "la fama que
mento, para l la persona del acreedor queda indeterminada, precede al concepto de causa no es muy alentadora, considerado
porque ese ttulo est destinado a circular de mano en mano. El uno de los conceptos ms oscuros y difciles del Derecho Civil,
deudor solamente podr saber a ciencia cierta quin es el acree- acusado de incomprensible y misterioso, de ser el terror de la
dor cuando ste presente el documento al cobro, momento en el doctrina europea. Ello es lgico, tratndose de un concepto en
. t
cual se produce la individualizacin del acreedor. continua elaboracin, que en cuanto alcanza un mnimo estado
Otro supuesto es la venta por cuenta de quien corresponda: el de madurez muta en busca de una frmula satisfactoria para
caso tpico de los martilleros. El martillero tiene un galpn con servir a cada poca y lugar" 7 .
cosas muebles, y a la persona que compra no le importa el nombre Si bien la complejidad del tema es innegable, tambin lo es
de quien vende. El martillero lo hace por cuenta de quien corres- que bien explicado se vuelve accesible, lo que intentaremos con-
ponda, aqul que le dio en consignacin los bienes. El sujeto due- seguir en esta obra.
o de la cosa est indeterminado. El derecho civil admite cierta
indeterminacin de los sujetos en el nacimiento de la obligacin
pero, al momento de la extincin de la misma, ellos deben estar Jos Antonio, "La causa del co~trato ante el proceso de
70 MARTIN Pi::REZ,
armonizacin europea. (Razones de una desaparicin inevitable y quizs
perfectamente determinados; tal es el caso del pagar: al momen- aparente)", en Estudios de Derecho de Obligaciones. Homenaje al Prof Ma-
to del pago el acreedor debe estar cabalmente determinado. riano Alonso Prez, La Ley, Madrid, 2006, t. 11, p. 284.

,
EL.EMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 131
130 MARCELO LOPEZ MESA

En cuanto aqu interesa; aclaramos que en este segmento Podemos definir la causa fuente, entonces, como un hecho al
nos ocuparemos solamente de la causa en el primer sentido que el qrdenamiento jurdico le asigna la virtualidad de estable-
mencionado, esto es, la causa fuente, que es otro de los elemen- cer un vnculo jurdico vlido que une a acreedor y deudor.
tos esenciales de la obligacin.
La fuente ha sido definida en estos trminos: "El vocablo 'fuen- La jurisprudencia ha expuesto acerca de la causa fuente lo
te' es empleado, en el sentido corriente, para indicar la naciente o siguiente:
manantial del que brota una corriente de agua. En el mbito del l. Causa o fuente de la obligacin. a)' Por causa se entiende
derecho tiene el significado de causa u origen de los institutos. la fuente jurdica de la obligacin: un contrato cualquiera, una
Es un hecho o acto jurdico del que brota el vnculo obligacional. convencin, un testamento, un precepto legal, etc. 72 Constitu-
Fuente de la obligacin lo constituye, as, el acto o hecho que le da yen "causa de la obligacin" los hechos o actos que de modo
origen, teniendo en vista las reglas de derecho. Puede decirse, de directo e inmediato le hubieran dado origen 73
este modo, que constituyen fuentes de las obligacones los actos b) Se trata de un elemento esencial para la existencia de una
jurdicos que dan origen a los vnculos obligacionales, de confor- obligacin vlida y exigible, pues los crditos deben encontrar una
midad con las normas jurdicas, o mejor, a los hechos jurdicos . causa en lo que se reconoce normalmente como fuente de las obli-
que condicionan el surgimiento de las obligaciones" 71 . gaciones 74 . La causa eficiente o fuente, entendida como el hecho
Nuiestro ordenamiento se ocupa de este tema en el nuevo art. dotado por el ordenamiento jurdico con virtualidad bastante para
726 CCC: establecer entre acreedor y deudor el vnculo que los liga, es un ele-
75
"Causa. No hay obligacin sin causa, es decir, sin que derive mento esencial (constitutivo) para la existencia de la obligacin
de algn hecho idneo para producirla, de conformidad con el c) No hay obligacin sin causa, entendindose por tal el hecho
ordenamiento jurdico". generador de crdito, la fuente o ttulo de que deriva el derecho
del acreedor respecto del deudor (art. 499 CC). Todo pago su-
En dicho artculo se encuentran incluidas todas las fuentes, pone una deuda; lo que ha sido pagado sin ser debido, ha sido
dada la amplitud del concepto, que deja librado al criterio del pagado sin causa. Una operacin de esa ndole es nula y, por lo
intrprete del concepto de '"hecho idneo para producir la obli- tanto, el que ha pagado puede recuperar lo que ha dado: esta
gacin", separndose esta norma de su fuente, el art. 499 CC, el accin lleva el nombre de repeticin de lo indebido 76
que enumeraba una serie de fuentes. d) No existe sino una sola fuente de obligaciones: la voluntad,
Toda obligacin supone un antecedente que le da origen, es
decir, que le sirve de fuente. En esto, las obligaciones no hacen
' ya que en todos los supuestos (contractuales, delictuales, cuasi-
l delictuales, cuasicontractuales e incluso legales), la codificacin
sino cumplir la regla de la causalidad, que gobierna todos los i civil no hace ms que legalizar intenciones y voluntades, con-
fenmenos de la naturaleza. . '
sagrar actitudes jurdicas, y dar exigibilidad y forma, dentro de
La obligacin que pretenda hacerse recaer sobre un deudor la convivencia colectiva, a la solucin de los problemas que en
requiere como elemento esencial la existencia de una causa o
fuente, esto es, el hecho o relacin jurdica que la ha originado .i'l tales virtudes se originan 77
(art. 726 CCC) pues, corno enseara Llambas, "no es posible
pensar en una obligacin que exista porque si y sin dependencia 1 72CNCom., Sala8, 7/8/85, LL, 1986-8-24; C. Apels. Trelew, Sala A, 29/7/11,
de un hecho antecedente que la haya producido". Tampoco en el [ "Calvo c/Arjona", en La Ley online y elDial.com, voto Dr. Lpez Mesa.
mundo del derecho hay generacin espontnea, de modo que si J 73 CSJN, 16/3/99, JA, 2000-III-491. .
algo existe, esto postula la necesidad de otro algo que de razn . i~l 74 CNCom., Sala D, 9/4/84, LL, 1985-8-565 (36.821-S); C. Apels. Tre-

a la existencia del primero. 1 lew, Sala A, 29/7/11, "Calvo c/Arjona", La Ley online y elDial.com, voto Dr.
!
'_ Lpez Mesa.
75 CNCom., Sala A, 12/4/85, JA, 1985-III-335.
l 7 CNCiv., Sala F, 21/8/85, JA, 1986-1-359.
71GoN<;:ALVES, Carlos Roberto, Direito ciuil brasileiro, vol. 2, "Teoria geral j

77 CNCiv., Sala B, 25/4/91, JA, 1992-II-270.
das Obirigac;:oes", p. 46.
!
-:~

.1
132 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBL!GACIONES 133

2. Causa fuente. a) Los crditos deben encontrar una causa c) Los jueces no pueden crear obligaciones que la ley, un con-
en lo que se reconoce normalmente como. fuente de las obli- trato u otra fuente regular no establezcan 83
gaciones: contratos, cuasicontratos, delitos y cuasidelitos, a lo d) La solidaridad debe estar expresada en la ley para el su-
que podr agregarse la ley, el abuso del derecho o alguna otra, puesto, es de excepcin y no se presume (art. 701 CC). No cabe
segn los distintos criterios. Es inadmisible que una sola y des- presumir la solidaridad (art. 700 CC) y ella debiera ests.r esta-
amparada referencia a la equidad sirva de fuente a un crdito blecida por la ley en forma expresa (como exige el art. 701 in
que las partes pretenden fundar en un contrato 78 fine CC), ya que los jueces no pueden crearla si las partes no
b) Constituyen causa de la obligacin los hechos o actos que la han pactado y no est declarada por ley; ello as, y no advir-
de modo directo e inmediato le hubieran dado origen 79 tiendo que exista un articulo de ninguna norma que establezca
la solidaridad de la responsabilidad de asegurador y condenada
3. Esencialidad de la causa. La obligacin que pretende ha-
en costas, no pueden los jueces crear supuestos de solidaridad,
cerse recaer en un sujeto requiere como elemento esencial la
puesto que ello sera ir ms all de lo previsto por el legislador
existencia de una causa o fuente, esto es, el hecho o relacin
en violacin del principio establecido por el art. 19 de la CN:
jurdica que la ha originado pues, como ensea Llambias, "no
nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, parmetro
es posible pensar en una obligacin que exista porque s y sin
cuya violacin engendrara una sentencia obviamente inconsti-
dependencia de un hecho antecedente que la haya producido".
tucional, en lugar de una solucin justa 84
Tampoco en el mundo del derecho hay generacin espontnea,
de modo que si algo existe, esto postula la necesidad de otro algo 5. Sentencias judiciales. a) Los precedentes judiciales, en
que d razn a la existencia del primero 80 cuanto resuelven situaciones concretas, no tienen otro valor que
el de los principios generales que en ellos se vierten, de manera
4. Ley y causa. a) La ley es causa de todas las obligaciones,
que lo decidido sobre determinados signos es insusceptible de
pues si los contratos, delitos y cuasidelitos producen obligacio-
proyectar influencia en los conflictos que se plantean con mar-
nes, es porque a priori la ley natural ordena que cada uno cumpla
cas distintas 85
lo que promete y repare el dao que ha causado por su falta 81
b) A tenor de lo dispuesto en el art. 19 de la Constitucin
b) No existen fuentes obligacionales contrarias a la ley, pues en
nacional, nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni
el terreno de la contradiccin a la ley no existen manantiales de
privado de lo que ella no prohbe. De tal suerte, sin mandato
los que emanen derechos puros y resp~tables. Y, por otra parte, es
legal incumplido, no existe obligacin alguna, pues la supuesta
claro que los jueces no pueden crear obigaciones de la nada. Como
obligacin carecera de causa. De tal modo, indicar qu nor-
dice el viejo principio filosfico, "ex nihilo, nihil" ("de la nada, nada
ma jurdica impone el pago a que se condenara al accionado
adviene" o "la nada no puede engendrar efectos jurdicos" 82
era requisito de validez de una sentencia. No constando tales
normas, ni existiendo ellas en este caso, la sentencia deviene
78 CNCom., Sala D, 9/4/84, LL, 1985-B-565 (36.821-S); C. Apels. Tre- arbitraria por crear ex nihilo un deber jurdico u obligacin a
lew, Sala A, 10/12/09, "Gabelco S.A. e/Banco del Chubut S.A", Microjuris cargo de la demandada de autos, que no se corresponde con la
clave MJJ55118 y en AP online, voto Dr. Lpez Mesa. legislacin vigente 86
79 C. Apels. Trelew, Sala A, 10/12/09, "Gabelco S.A. e/Banco del Chubut

S.A.", Microjuris clave MJJ55118 y en AP online, voto Dr. Lpez Mesa.



8 C. 2 Civ. y Com. La Plata, Sala 3, 14/5/95, LLBA, 1995-720; CN-
83 C. Apels. Trelew, Sala A, 11/9/09, "Vargas Ojeda c/Nylotex S.A.", en
La Ley online, voto Or. Lpez Mesa.
Com., Sala A, 12/4/85, JA, 1985-III-335; C. Apels. Trelew, Sala A, 10/12/09,
84
"'Gabelco S.A. e/Banco del Chubut S.A.", Microjuris clave MJJ55118 y en C. Apels. Trelew, Sala A, 30/7/08, "Perisset e/Provincia del qiubut",
AP online, voto Dr. Lpez Mesa; 11/9/09, "Vargas Ojeda, Rosa del Carmen La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa.
c/Nylotex S.A.", en La Ley online, voto Dr. Lpez Mesa. B.5 CNCiv. y Com. Fed., Sala 1, 4/5/90, "Borden !ne. c/Direcci~ Nacio-
81 CNCiv., Sala B, 29/6/84, ED, 117-654 (599-SJ). nal Prop. Industrial", JA, 1991-IV, sntesis.
82 C. Apels. Trelew, Sala A, 11/9/09, "Vargas Ojeda c/Nylotex S.A.", 86
C. Apels. Trelew, Sala A, 11/9/09, "Vargas Ojeda c/Nylotex S.A.", voto
sist. Eureka y LLO, voto Dr. Lpez Mesa. Dr. Lpez Mesa.
MARCELO LO PEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES. 135

q Las consecuencias de no advertir las implicancias que el c) Causa motivo: comprende todo lo que las partes han tenido
art.; 19 de la Constitucin tiene son graves, porque permitiendo en mira al realizar el negocio-jurdico, o sea, sus fines mediatos.
quel los jueces "creen1' deberes jurdicos se hace tabla rasa con Es una causa concreta y personal, es subjetiva y cambia segn
los derechos constitucionales de los condenados a efectuar pa- las personas de los contratantes.
gos' o resarcir daos en supuestos no previstos legalmente, a En algunos Cdigos Civiles, los que tratan en forma global los
quienes se les inventan o conjeturan deberes jurdicos, al correr contratos y las obligaciones, se exige un elemento ms para la
de la sola voluntad del juez 87 . existencia de la obligacin: una causa licita, como por ejemplo el
d) Parece extrao pero nadie se ha puesto a pensar que una Cdigo Civil francs en su art. 1108. Al referirse dichos cdigos
sentencia que impone a una persona una obligacin no surgi- a la causa lcita :q.o empean la palabra "causa" en el sentido on-
da de la ley no se sustenta constitucionalmente, no difiriendo tolgico, o sea como fuente sino en sentido teleolgico, es decir,
en nada de un mero despojo. Parece que no se ha reflexionado en el sentido de finalidad, entendiendo causa como causa-fin.
detenidamente sobre que los jueces no pueden crear deberes Este nuevo elemento, en realidad, se refiere a las obligaciones
jurdicos no surgidos de la ley 88 . derivadas de los contratos.
e) Es innegable que: 1) una sentencia que imponga obligaciones En el Cdigo de Vlez no existe una norma similar al art.
no surgidas de la ley es nula e inconstitucional; 2) slo el legisla- 1108 del Cdigo francs. Pero los arts. 500 a 502 CC hablan de
dor puede crear deberes jurdicos; y 3) el juez, a lo sumo, puede las causas de las obligaciones. En nuestro derecho, la controver-
extraerlos al interpretar normas legales, pero no puede ni exten- sia se concreta en diversas posiciones:
der stas por interpretacin analgica ni conjeturar deberes que 1) Un sector doctrinario interpreta que los arts. 500 al 502, al
no surjan en forma clara de la normativa, porque ello implicara referirse a la causa de las obligaciones, aluden a la causa fuente;
avanzar sobre los derechos constitucionales del demandado 89 2) Otros autores opinan que en dichas normas la palabra refe-
rida debe entenderse en un sentido teleolgico, como causa-fin.
8.1. Causa. Acepciones Pero no hay uniformidad entre los mismos, unos hablan de
causa-fin y otros mentan la causa-motivo, no faltando quienes
Delimitacin de conceptos. La palabra causa ha sido utiliza-
estiman que incluye ambos significados. Como sea, la cuestin
da en derecho en tres sentidos distintos: carece ya de inters prctico, al haberse dictado la ley 26.994
a) Causa-fuente: es la causa antecedente, el origen, la genera- que sanciona el nuevo Cdigo Civil y Comercial, cuyo rgimen
triz de la obligacin. es el origen o antecedente de la obligacin, causal explicaremos infra.
el hecho, acto o relacin jurdica que sirve de fundamento a la
obligacin. Analizamos el tema in extenso en los Captulos 19 y 8.2. La distincin entre causa-fin y causa-motivo
20 ~e esta obra, a los que remitimos. La causa-fuente es el envase o vehculo en que se plasma la
b) Causa fin: significa la finalidad inmediata, el objetivo prxi- obligacin (por ejemplo un contrato). Dado que nos ocuparemos
mo: perseguido por las partes al contratar. Todos los objetivos, en extenso de estas causas, en el sentido de fuente de la obliga-
los !ms inmediatos, estn ntimamente ligados a la estructura, cin, en los Captulos XIX y XX de esta obra, all remitimos por
de cada contrato. Ella es objetiva, abstracta, intrnseca, imper- 1 razones de brevedad.
sonal e inmutable. La causa-fuente no ofrece inconvenientes para analizarla; en cam-
bio, a veces, no es sencillo distinguir entre causa fin y causa motivo.
Todo acto jurdico tiene una intencin emprica, que est
87 c. Apels. Trelew, Sala A, 11/9/09, "Vargas Ojeda c/Nylotex S.A.", voto dada por la representacin in mente de los efectos econmicos
Dr. Lpez Mesa. que el acto ha de acarrear a quien lo celebra 90 .
88 c. Apels. Trelew, Sala A, 11/9/09, "Vargas Ojeda c/Nylotex S.A.", voto
del suscripto.
S9 c. Apels. Trelew, Sala A, 11/9/09, "Vargas Ojeda c/Nylotex S.A.", en
9

CNCiv., Sala D, 14/11/90, "P., L. c/P., F. y otros, suc. y P. P., F. H. e/
Ch., N.", ED, 140-519.
sist. Eureka y LLO, voto Dr. Lpez Mesa.
MARCELO LPEZ MESA
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 137
136
En terminol~ga .grata a autores espaoles, los que llama-
Fin del contrato es el propsito bsico de una de fas partes,
mos nosotros motivos reconocibles" se denominan "motivos
conocido y aceptado por la otra, de manera tal que se objetiva
causalizados" 96.
y se convierte en fin 'para ambas partes; no es necesario que
Respecto de ellos, cabe sealar que cuando determinados mo-
la finalidad en cuestin se haya convertido en contenido del
ti:os -que, en principio, eran particulares y subjetivos- fueron te-
contrato por encontrarse mencionada expresamente, pero s
nidos en cuenta por ambas partes como razn que les impulsara
que haya sido tenida en cuenta por ambas partes al determi-
a contratar Y prestar el consentimiento contractual, esos motivos
nar tal contenido y manifestarse, al menos mediatatnente, en
alcanzan relevancia jurdica, al tornarse reconocibles.
el mismo 91 P'7ra distinguir con claridad los conceptos, caractersticas y
Este ltimo fallo se alinea con el problema de la diferencia
funciones de la causa fin y de la causa motivo nos valdremos del
entre causa-fin y causa-motivo, que puede nevar a resultados
siguiente grfico:
muy distintos, segn se valore una u otra en un contrato.
La causa-fin significa la finalidad inmediata, el objetivo prxi-
mo perseguido por las partes al contratar. Todos los objetivos,
los ms inmediatos, estn ntimamente ligados a la estructura
de cada contrato. Ella es objetiva, abstracta, intrnseca, imper- Causa-fin Causa-motivo
sonal e inmutable 92
El concepto de causa (fin) es objetivo y tpico; siempre el mis- Es la finalidad inmediata que las Es el objetivo mediato o final que
93
mo segn el modelo de contrato de que se trate . partes persiguen al contratar o las partes buscaron al contratar
Por esa razn, ha de distinguirse la causa fin de los motivos celebrar un negocio jurdico (vgr. (vgr. instalar una peluquera en
particulares y subjetivos que inducen a cada parte a celebrar alquilar un inmueble). el inmueble alquilado), 118.mada
el contrato. Estos ltimos son, en principio, jurdicamente irre- por algunos la causa impl!llsiva.
levantes 94 Es el propsito tpico y general Es el motivos o mvil particular
La causa-motivo comprende todo lo que las partes han tenido que el negocio configurado cum- de las partes que la impulsaron
en mira al realizar el negocio jurdico, o sea, sus fines mediatos. ple, es concebido de modo abs- a concretar el acto o negocio.
Es concreta y personal, es subjetiva y cambia segn las perso- tracto (idntico en cada contra-
to-tipo o negocio tipo).
nas de los contratantes 95
A su vez, la causa-motivo ha sido dividida en dos grupos: Es intrnseca al contrato. Est Puede ser extrnseca al contrato
la causa motivo reconocible y la causa-motivo no reconocible, ligada a la estructura del con- y permanecer en el pensamiento
segn que del texto del contrato o de la conducta de las partes trato y no cambia segn los con- de las partes, sin manifestarse.
antes, durante y despus de l pueda extraerse tal motivacin. tratantes.
Si se puede extraerla, se tratar de una causa-motivo reconoci- Es objetiva, impersonal, abstrae- Es subjetiva, concreta, extrin-
ble, y si no se puede, ser no reconocible. ta e inmutable. seca al contrato, esencialmente
personal y ocasional.
.':
91CNCiv., Sala F, 25/4/96, "Turay S.R.L. c/Nahuel S.A.", LL, 1997-D-342. No vara segn las personas de Es variable, no es la misma para
los contratantes. todos y cambia segn las persa-
92 LPEZ MESA, Marcelo, Curso de Derecho de Obligaciones, t. I, p. 79.
na de los contratantes.
93 MARTfNEZ m: Aau1RRE ALDAZ, Carlos - DE PADLO CoNTRERAS, Pedro - P~REZ
LVAREZ, Miguel ngel - PARRA LucAN, Mara ngeles, Curso de Derecho Civil
11. Derecho de Obligaciones, Colex, Madrid, 2000, p. 350, 127.
94 MARTINEZ DE Aau1RRE ALDAZ, Carlos - DE PABLO CoNTRGRAS, Pedro - P!'.:REZ
LVAREZ, Miguel ngel - PARRA LucAN, Mara ngeles, Curso de Derecho Civil . 96 MARTfNEZ DE. Aau1RRE ALDAZ, Carlos - DE PABLO CoNTRERAS, Pedro - PltREZ
ALVAREZ, Miguel Angel - PART~A LucAN, Mara ngeles, Curso de Derecho Civil
11. Derecho de Obligaciones, p. 349, 127.
II. Derecho de Obligaciones, p. 350, 127.
95 LOPEZ Mi::sA, Marcelo, Curso de Derecho de Obligaciones, t. l, p. 79.
MARCELO LPEZ MESA
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 139
138
acto, la ~o~a o hecho. La prestacin obligacional no es el objeto
Siempre surge evidente de la lec- Para poder ser tenido en cuenta de este ultimo y ella tena condicin no dineraria en s misma
tura del contrato, por lo que el juez por el juez debe tratarse de una pues se identificaba con el cumplimiento total de la encomienda'
siempre debe tenerla en cuenta. causa-motivo reconocible. Es de-
de la ndole del mandato u obligaciones de hacer99. '
cir, el motivo debe ser determi-
nante del acto y ser e'!'.teriorizado '
~

en el acto o surgir de l, debiendo 8.3. La causa-fin y la causa-motivo en el nuevo Cdigo Civil y


ser conocido por ambas partes. Comercial
El nuevo ordenamiento jurdico sancionado por ley 26.994 in-
Normalmente, cumple una fun- Cuando el motivo es reconocibl<;,
cin interpretativa y calificadora al haber sido explicitado o surgr nova en materia causal, por una parte, al exigir en su art. 735, de
del contrato. Segn el supuesto evidente del contrato, la causa rond6n, la licitud de la causa, introduciendo. un elemento que no
puede servir de base para el plan- motivo puede servir para plantear contena el Cdigo de Vlez y que s se encuentra en el art. 1108
teo del pacto comisario (art. 1086 la ineficacia del acto por contra- del Cdigo Napolen, con lo que el apartamiento del rgimen an-
CCC), de la excepcin de incum- riar la ley, la moral o las buenas t
., terior en esta materia es manifiesto desde un comienzo .
k
plimiento contractual (arts. 1083 costumbres (art. 279 CCC).- Por otra parte, el nuevo Cdigo disgrega o dispersa la norma-
y 1084 CCC) o de la doctrina de Puede servir tambin para el J
planteo de la doctrina de la frus- t
.
tiva relativa a la causa, esparciendo algunas normas en el seg-
la i*1previsin (art. 1091 CCC). r mento de los requisitos del acto jurdico (arts. 281 a 293 CCC),
tracin del fin del contrato (art.
1090 CCC). . otras en el sector de los requisitos de la obligacin (arts. 726 y
727 CCC) y otra en el segmento del reconocimiento de la obliga-
cin (art. 735 CCC).
Cabe tener presente en esta materia algunos preceden.tes ju-
No se trata de si se requeran normas relativas a la causa
diciales, entre :ellos, algunos de nuestra autora respecto de la
en el captulo atinente al negocio jurdico o no. Eso es induda-
diferencia entre causa-fin y causa-motivo. ble, dado que como bien dice el maestro Rodolfo de Ruggiero, el
a) Todo acto jurdico t~ene una intencin emprica, que est concepto de causa, que el Cdigo italiano -y tambin el fran-
dada por la representacin in mente de los efectos econmicos cs- menciona solamente refirindose a los contratos, tiene un
97
que e1 acto ha de acarrear a quien lo celebra . campo de aplicacin ms amplio y se extiende a todo negocio
b) Fin del contrato es el propsito bsico de una de las partes, jurdico, puesto que de stos y no solamente de los contratos
conocido y aceptado por la otra, de manera tal que se objetiva y
5 constituye un elemento esencial 100 Lo que s resulta inconve-
se convierte en fin para ambas partes; no es necesario que la fi- niente es la dispersin de normas en tres segmentos diferentes
nalidad en cuestin se haya convertido en contenido del contra- del nuevo Cdigo.
to por encontrarse mencionada ~xpresamente, pero s que haya Para peor, estas normas -claramente- no fueron redactadas
sido tenida en cuenta por ambas partes al determinar tal conte- '.l por la misma mano, ni pensadas por la misma mente, ni con un
nido y manifestarse, al menos, mediatamente en el mismo .
98 sentido unificador y coherente. De tal modo, su interpretacin
exige un esfuerzo de armonizacin importante.
c) No debe confundirse la naturaleza de la prestacin debida, Otra importante modificacin, respecto del Cdigo de Vlez,
u objeto inmediato de la obligacin (comportamiento asumido .:~ es que ahora se recepta expresamente tanto la causa-fin como
que nace de los arts. 1009 y 1911 CC), con el objeto mediato del la causa motivo, acabando con las discusiones sobre si stas
negocio o acto jurdico, que era la cosa o hecho con el cual se estaban presentes en el texto velezano o no.
~umpla el compromiso; aqulla era de valor, porque importa-
ba n hacer dando el objeto mediato o propio del contenido del
99 CNCiv., Sala C, 6/8/85, JA, 1986-III-195.
100 De Ruggiero, Roberto, Instituciones de Derecho Civil, trad. de la 4
9 7 CNCiv.,
ed. it~liana, de Ramn Serrano Suer y Jos Santa-Cruz Teijeiro, Reus,
Sala D, 14/11/90, ED, 140-519.
Madrid, 1929, vol. 1, p. 278, 29.
98 CNCiv., Sala F, 25/4/96, LL, 1997-D-342.
140 MARCELO LPEZ MESA
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 141

En este sentido expresa el art. 281 CCC: Estas modificaciones, a su vez, prueban que el rgimen cau-
sal de Vlez fue receptado en buena medida, pero se lo parcel
"Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el or- innecesariamente.
denamiento jurdico que ha sido determinante de la voluntad.
Tambin integran la causa los motivos exteriorizados cuando El art. 283 CCC tambin constituye una innovacin!
sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, "Acto abstracto. La inexistencia, falsedad o ilicitud del~ cau-
o tcitamente si son esenciales para ambas partes". sa no ~on discutibles en el acto abstracto mientras no se haya
cumplido, excepto que la ley lo autorice".
Es una norma novedosa, que no tiene antecedentes en el C-
digo anterior. Respecto de esta categora cabe recordar un agudo prrafo
Con gran agudeza ha dicho Gagliardo: "Causa es la justifica- de Diez-Picaza, "Se habla de negocio abstracto para designar a
cin que el esquema del contrato explicita de la respectiva obli- un negocio jurdico que aparece desligado e independizado de
gacin; obligacin que, por otra parte, siempre resulta similar su 'causa' y que funciona con completa independencia de ella, es
para un mismo tipo contractual. .. Mientras que el motivo alu- decir, que funciona abstraccin hecha -de aqu su nombre: 'abs-
de a una razn individual y variable ... ; es una razn subjetiva, tracto'- de cul sea esta causa. Cuando hablamos, por ejemplo,
particular e independiente, que suele no trascender al contrato. de una transmisin abstracta del dominio significamos que el
Es parte de la intimidad del contratante que cabe coincidir -o dominio se transmite por medio de un negocio formal y abstrac-
no- con la causa; el motivo puede responder a varias causas y to de transmisin, sin tener en cuenta los actos jurdicos a que
circunstancias ... el motivo adquiere relevancia jurdica cuando r
l
esta transmisin, en definitiva, obedece -v. gr.: compra, dona-
1
el sujeto as lo desea y lo exterioriza de modo de convertirlo en . cin, etc.-, de tal manera que, aunque en estos negocios exista
un dato concluyente del negocio jurdico. As, no cabe referirse a una anomala, una irregularidad o un vicio, el efecto traslativo
motivos del contrato, sino a motivos de los singulares contratan- se produce; y el accipiens adquiere el dominio y el tradens lo
tes, cuya significacin jurdica ser diversa de la causa, aunque pierde. Cuando hablamos, por ejemplo, del carcter abstracto
de manera ocasional coincidan" 11 t
de un ttulo valor significamos que el portador legtimo del ttulo
El art. 282 CCC edicta:
puede exigir el crdito o ejercitar el derecho incorporado en el t-
tulo con independencia de los actos o negocios que dieron lugar
"Presuncin de causa~ Aunque la causa no est expresada en
el acto se presume que existe mientras no se pruebe lo contra-
l
j
a la creacin de dicho ttulo, v. gr., aunque el 'deudor cartular'
no est, segn ellos, obligado a pagar. Todo el problema de la
rio. El acto es vlido aunque la causa expresada sea falsa si se admisibilidad del negocio abstracto y de sus relaciones con el
funda en otra causa verdadera". llamado 'negocio causal' depende -la razn es obvia- del con-
Este artculo unifica dos normas del Cdigo de Vlez, los arts. cepto de causa eh el negocio jurdico" 12
500 y 501, con idntica regulacin. Las diferencias son ligeras: Esta norma guarda correspondencia y eleva de categora, al
en la primera parte de la nueva norma se eliminan dos comas 1 llevarla al seno del Cdigo Civil y Comercial, a una regla con
que tena el articulo velezano en vez de decir "expresada en la la que ya contaban las legislaciones procesales provinciales en
obligacin" dice "expresada en el acto", y en vez de "mientras el materia de juicio ejecutivo: art. 544, inc. 4, CPCC, q:J.e en la
deudor no pruebe lo contrario", ahora se dice "mientras no se excepcin de inhabilidad del ttulo con que se pide dis1;>0ne que
pruebe lo contrario". Y el in fine de la norma es exactamente ella se limitar a las formas extrnsecas del ttulo, sin que pue-
igual al art. 501 CC, salvo que cambia la expresin "la obliga- da discutirse la legitimidad de la causa.
cin" por "el acto". Tales artculos, ubicados en la parte general y atinentes a la
causa del negocio jurdico se complementan con otros dos ubica-
dos en el captulo atinente a las obligaciones, los arts. 726 y 727.

1 1 GAOLIARDO, Mariano, "Reflexiones sobre la causa jurdica", en Home-
102
D!Ez-P1cAZO, Luis, Fundamentos del derecho civil patrimonial, vol. I,
naje a los congresos de derecho civil, Academia Nacional de Derecho de
5 ed., Civitas, Madrid, 1996, p. 217.
Crdoba, Crdoba, 2009, t. Il, p. 673.
142 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 143

El art. 726 CCC edicta: ! blarse con asidero del riesgo de la prueba antes que de su carga,
pues el precio de no probar. es perder el litigio 105
"Causa. No hay obligacin sin causa, es decir, sin que derive r
t Al amparo de estos conceptos se comprende mejor la nor-
de algn hecho idneo para producirla, de conformidad con el
ma anotada: como la existencia de la obligacin no se presume,
ordenamiento jurdico". !1 quien la afirme debe probarla, as como s_u extensin y alcance.
Aprciese que el legislador aqu no habla de hecho lcito o 1 Si lo hace, no hay inconveniente alguno, presumindose que tal
i
fuent<; lcita, ni enumera cules seran esas fuentes, lo que deja .it obligacin ha nacido de fuente legtima .
librado a la interpretacin del juez cules seran ellas. La termi- Tambin del principio de que la existencia de la obligacin no
i
nologa empleada ("hecho idneo") es heterodoxa, novedosa pero t se presume surge otro corolario: que la interpretacin respecto
no precisa, y haba otras mucho mejores a la mano, como la que i' de la existencia y extensin de la obligacin es restrictiva. Ello
emplea De Castro ("causa suficiente") 103 , que cuenta con el res- t
1 implica que en la duda debe estarse en favor de la inexistencia
paldo :de la elaboracin dogmtica luminosa de este autor. de la obligacin.o, .probada sta, pero no su extensin, en favor
Esta formulacin de la norma no es ni una cosa ni la otra:
no es enumerativa como el _art. 499 del CC, ni tampoco precisa, l de la menor extensin posible de la obligacin.
Llegado a este punto, cabe sealar qu es una presuncin y
como otras formulaciones que remiten a concepciones precisas
y pre~isibles. Esta expresin es una caja de Pandara librada a .! qu funcin tiene: como declaramos en un fallo, la presuncin
puede emplearse en una causa, a condicin de que ella no fuera
cada juez que la abra, lo que genera una enorme inseguridad desvirtuada por prueba en contrario. Al tratarse de una pre-
jurdica porque no faltarn jueces que creen fuentes, que les suncin relativa, que obviamente admite prueba en contrario,
parezcan admisibles, aun sin serlo verdaderamente. su aplicacin se justifica slo como ultima ratio, esto es, en la
El art. 727 CCC establece: medida en que no exista prueba directa sobre el punto discu-
tido. Existiendo prueba sobre los extremos debatidos, la razn
"Prueba de la existencia de la obligacin. Presuncin de fuen-
te legtima. La existencia de la obligacin no se presume. La misma de ser de la presuncin decae 106
interpretacin respecto de.la existencia y extensin de la obliga- Agregamos all que presuncin y prueba de los hechos tienen
cin es restrictiva. Probada la obligacin, se presume que nace entre s una relacin necesarfa y excluyente. La ltima desplaza
de fuente legtima mientras no se acredite lo contrario". a la primera. Slo cuando no existe prueba directa entran a jugar
las presunciones, dado que se trata de evidencias indirectas :-en
Esta norma viene a establecer reglas sobre l. carga de la alguna medida conjeturales- que no pueden entronizarse en el
prueba de la obligacin y a facilitar la atribucin de las respon- lugar de la verdad probada, ms que a falta absoluta de sta 107
sabilidades derivadas de esa prueba o de esa falta de prueba. En esta lnea ha enseado el maestro Alsina que "no siempre
Cabe recordar un agudo prrafo del maestro Carnelutti: "La es posible la prueba directa de los hechos, porque muchas ve-
carga de la prueba no es sino la reparticin del riesgo de la falta ces ellos acaecen sin la presencia de testigos y desaparecen sin
de prueba" 104 que pueda constatarse su existencia por la inspeccin ocular, ni
,
Y como dijramos en un voto, la carga de la prueba que pesa aun con el auxilio de una diligencia pericial. Ante el resultado
sobre una parte no. es otra cosa que un deber procesal de acre-
ditacin, que en caso de ser defraudado por el obligado torna
aplicable el correlato de esa carga: si la carga de la prueba no ios Cm. Apels. Trelew, Sala A, 21/3/14, "Velcheff, Jorge Esteban c/
es otra cosa que la necesidad de probar para vencer, puede ha- Cooperativa Limitada de Provisin de Electricidad y otros Servicios P-
blicos y Vivienda de Dolavon s/cobro de pesos e indemnizacin de ley", en
sist. Eureka, voto Dr. Lpez Mesa.
106
103 DE CASTRO v BRAVO, Federico, El negocio jurdico, Civitas, Madrid, Cm. Apels. Trelew, Sala A, 19/8/09, "Lican, Marcela del Carmen c/Re-
1984, p. 199, 256.
mis Centro S.R.L." (expte. 417/2009), en sist. Eureka, voto Dr. Lpez Mesa.
10 4
CARNEL.UTTI, Francesco, Lezioni di diritto processuale civile, CEDAM,
..:
.;
to 7 Cm. Apels. Trelew, Sala A, 19/8/09, "Lican, Marcela del Carmen c/
Padova, 1930, t. II, p. 346. Remis Centro S.R.L.", voto Dr. Lpez Mesa.
144 MARCELO LPEZ MESA
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 145

negativo de la prueba de confesin, el juez se vera privado de ro, momento en el que ella cae, ya que se ha demostrado falaz
elementos de juicio, si la naturaleza no viniese en su auxilio pro- la presuncin y, como tal, ella no puede sostenerse.
porcionndole ciertos datos que le permiten, mediante el racio- Por ltimo, el art. 735 CCC estatuye:
cinio, reconstruir los hechos tal como han ocurrido. Los hechos, 1! "Reconocimiento causal. Si el acto del reconocimiento kgra-
en efecto, ocupan un lugar en el tiempo y en el espacio y aun va la prestacin original, o la modifica en perjuicio del de~dor,
aquellos cuya existencia ha sido transitoria dejan generalmente debe estarse al ttulo originario, si no hay una nueva y lcita
huellas que, combinadas entre s, hacen posible descubrir sus causa de deber".
caracteres. "Estas circunstancias, dice Mittermaier, son otros
sta es la norma que introduce el requisito de la causa lcita
tantos testigos mudos, que parece haber colocado la providencia
para hacer resaltar la luz de la sombra en que el criminal se ha en el nuevo ordenamiento.
Si bien es cierto que en otras normas el nuevo Cdigo no
esforzado en ocultar el hecho principal; son como un fanal que
introduce el requisito de licitud de la causa, entendemos que
alumbra el entendimiento del juez y le dirige hacia los seguros
es suficiente la mencin que se hace en el art. 735 CCC, bien
vestigios que basta seguir para llegar a la verdad" io8.
interpretada la cuestin en un ensamble normativo adecuado
Agrega luego el mismo autor: "De ello resulta que a diferencia
y no por normas sueltas, para que por imperio de esta regla el
de otras pruebas, en que la apreciacin es inmediata, por lo cual
juez tenga ahora la potestad de utilizar la nocin de causa para
se les llama directas, en la presuncin es mediata o indirecta.
hacer un control de la conformidad de los actos, negocios y con-
En presencia, por ejemplo, de un documento, el juez puede es-
tratos generadores de obligaciones con el orden pblico, poltico,
tablecer instantneamente su valor probatorio, pero frente a un
moral, econmico y social, para lo cual debe considerar el ma-
indicio slo se llega a establecer una presuncin a travs de un
gistrado, no slo los fines inmediatos, abstractos, objetivos, que
razonamiento en que las probabilidades aparecen y desaparecen
variando al infinito. Por eso se le llama tambin prueba circuns~
el contrato o acto celebrado conlleva necesariamente, sino, a la
par, los motivos o mviles individuales, personales, concretos,
tancial o artificial, no porque sea arbitraria, sino porque en ms
que impulsaron a cada parte a celebrar el acto o a contratar.
o en r:ienos es obra del hombre ... Se ha discutido si la presuncin
Seguidamente, analizaremos un poco rrls el esquema causal
constituye realmente una prueba, pero la duda se aclara si se
del nuevo Cdigo, valindonos de alguna jurisprudencia edificada
tier:en e~ cuenta sus efectos procesales, que no son otros que los
en tomo a los arts. 500, 501 y 502 del Cdigo de Vlez, aquella que
de invertir la carga de la prueba. Al que la invoca le basta probar
entendemos que sigue siendo aplicable con el nuevo articlado.
el antecedente para que la presuncin acte, y al que pretende
destruir sus efectos corresponde la prueba en contrario" l09. Jurisprudencialmente, se ha dicho sobre esta norma lo siguiente:
Pero lo que resulta indudable es que aplicar presunciones 1. Presuncin de causa. a) La presuncin de causa que esta-
cuando ellas se encuentran desmentidas por prueba directa im- blece esta norma es iuris tantum y, como tal, pude ser desvir-
plica un yerro 110 tuada por prueba en contrario 111 Cuando el legislador estable-
All entra a jugar el in fine del. art. 727 CCC: cuando se ha ce presunciones absolutas, tambin llamadas iuris et de jure,
probado la obligacin, la presuncin de que ella ha nacido de debe expresarlo claramente, de modo de no dejar dudas il 2 Si no
fuente legtima impera hasta que se haya acreditado lo contra- surge indudable del texto legal que se trata de una presuncin
absoluta o iuris et de jure, la regla es que se trata de na pre-
suncin relativa y, por ende, pasible de desvirtuacin. La formu-
108
ALSINA, Hugo, Tratado terico prctico de Derecho Procesal Civil y
Comercial, Ediar, Buenos Aires, 1958, t. III, pp. 681-682.
109 111 C. Apels. Trelew, Sala A, 10/ 12/09, "Gabelco S.A. e/Banco del Chubut
ALSINA, Hugo, Tratado terico prctico de Derecho Procesal Civil y
Comercial, t. III, p. 686. S.A.", Microjuris clave MJJ55118 y en AP online, voto Dr. Lpez Mesa.
112 C. Apels. Trelew, Sala A, 10/12/09, "Gabelco S.A. e/Banco del Chubut
11
_ Cm. Apels. T~elew, Sala A, 19/8/09, "Lican, Marcela del Carmen c/
Rem1s Centro S.R.L. , voto Dr. Lpez Mesa. S.A.", Mcrojuris clave MJJ55118 y en AP online, voto Dr. Lpez Mesa.

:
--~
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 147
146 MARCELO LOPEZ MESA

lacip del principio podra sintetizarse as: en la duda, a favor e) Es valida la obligacin contenida en el pagar en el que no se
del carcter relativo de la presuncin 113 expresa la causa y quien la invoca est liberado de producir prue-
b): Del principio de que no hay obligacin sin causa (art. 499 ba para acreditarla 121 Aun en el supuesto de que el acreedor no
CC) deriva otro secundario, cual es, su presuncin aunque sta logre probar la causa de la obligacin no significa que sta ~o
no est expresada en la obligacin; en tanto y en cuanto el deu- exista, pues de conformidad con los arts. 500 a 502 CC, a partir
dor no demuestre lo contrario (art. 500 CC). Si bien tal presun- del reconocimiento de la obligacin por el deudor se presume la
. 122
cin es iuris tantum, decide una cuestin de prueba, y es que causa lcita, en tanto aqul no demuestre 1o contrario .
quien aduce la falta de causa quien debe probarla 114 2. Alcances de la norma. a) La presuncin legal de la existen-
c) Cada la presuncin iuris tantum de causa que establece cia de la causa de la obligacin se refiere a toda razn determi-
el art. 500 CC, corresponde al acreedor acreditar que, pese a nante de la voluntad manifestada en el acto jurdico de que se
carecer el dbito efectuado de una causa verdadera, exista otra trate. As, justificada la existencia de una obligacin voluntaria,
alternativa y vlida que s le daba apoyatura y respaldo. Al no se presume que la voluntad jurdica desplegada en el acto crea-
haber probado ello el banco demandado, la aplicacin al caso de . dor ha sido determinada por razones suficientes e idneas para
este artculo confirma la carencia de causa del dbito 115 :i servir de soporte a su validez 1:2 3 .
d) Tanto la buena fe en la tenencia de pagars como la exis- f b) La omisin de la expresin de la causa de la obligacin
tencia y licitud de la causa de la obligacin debe presumirse original, su importancia y el tiempo en que fue contrada no
hasta tanto los deudores de la obligacin logren mediante prue- 1
1
produce la invalidez del reconocimiento del crdito en actuacin
ba concluyente y precisa acreditar lo contrario, segn lo sea- notarial, pues dichas enumeraciones son de carcter dispositivo
1
lan las propias reglas del onus probandi 116 En las obligaciones y no imperativo y constituyen una recomendacin destinada a
abstractas, en virtud del art. 500 ce, se presume la existencia il hacer ms claro e indudable a aqul 124
de una causa y a fortiori su licitud, mientras no se pruebe lo c) En el art. 500 CC, el sustantivo "obligacin" alude, indebi-
contrario 117 Dado que la causa es un elemento esencial de la damente, al instrumento en que ella consta, de manera que el
obligacin, si el documento hecho valer por el acreedor sirve de precepto rige sin dudas para. las obligaciones documentadas,
125
ttulo a una obligacin cuya causa no se encuentra expresada aunque es extensivo a las debidamente probadas en juicio
en el texto, cabe presumir su existencia a tenor de lo dispuesto 1
,1
d) Adems, la inteligencia de la presuncin de causa no puede
por el art. 500 CC 118 Si el demandado ha desconocido la deuda, entorpecer la clebre discusin acerca de si este artculo y los
pero no ha negado la suscripcin del documento cuya ejecucin dos siguientes se refieren a la causa-fuente, o a la causa final,
se pretende, rige la presuncin del art. 500 CC 119 . No puede pre- pues la presuncin legal ha de referirse a toda razn determi-
sumirse en el obligado actitudes contrarias a su propio inters nante de la voluntad: sea final o sea presupuestajustificada que
que carezcan de causa o factor sustancial determinante 12 . sea la existencia de una obligacin 126 ,
e) Se presume que la voluntad jurdica desplegada en el acto
creador ha sido determinada por razones suficientes e idneas
113
'c. Apels. Trelew, Sala A, 10/ 12/2009, "Gabelco S.A. e/Banco del Chubut
S.A.", Microjuris clave MJJ55118 y en AP online, voto Dr. Lpez Mesa. para servir de soporte a su validez. Establecida la existencia de
114 CNCom., Sala B, 5/6/92, "Menges c/Ubertone", AP online. la relacin obligacional se presume que el acto tiene causa. Pero
115
C. Apels. Trelew, Sala A, 10/12/09, "Gabelco S.A. e/Banco del
Chubut S.A.", voto Dr. Lpez Mesa. 121 CNCiv., Sala A, 29/11/99, LL, 2000-C-869.
116
CNCom., Sala D, 30/8/73, "Buceta c/Manbrini", AP online. 122 C. Civ. Com. y Cont. Adm. Ro Cuarto, 13/8/97, LLC, 1998-1008.
117 CNCiv., Sala C, 26/6/97, LL, 1998-D-730.
123 CNCiv., Sala A, 31/3/97, LL, 1998-E-779 (40.851-S).
118
CNCiv., Sala A, 5/7/94, LL, 1995-D-611; 31/3/97, LL, 1998-E-779
12 4 CNCiv., Sala B, 25/3/97, LL, 1997-E-860.
(40.851-S).
l25 CNCom., Sala B, 14/6/76, "Amados/quiebra s/inc. de nulidad", AP online.
119 CNCom., Sala A, 21/2/96, LL, 1996-C-696.
126 CNCom., Sala B, 14/6/76, "Amados/quiebra s/inc. de nulidad", AP online.

12 CNCom., Sala B, 14/3/00, LL, 2000-D-869 (42.871-S).
148 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 149

quien aparece como deudor puede probar que no la tiene, por- con el objeto mediato del negocio o acto jurdico, que era la cosa o
que lo contrario de lo normal es, eso s, objeto de prueba i:n. hecho con el cual se cumpla el compromiso); aqulla era de valor,
f) La calidad de absFracto del ttulo no modifica la sustancia porque importaba un hacer dando el objeto mediato o propio del
del razonamiento precedente: no es que el acto abstracto ca- contenido del acto, la cosa o hecho. La prestacin obligacional no
rezca de causa-fin -elemento de todo acto jurdico-, sino que es el objeto de este ltimo y ella tena condicin no dineraria en s
lo relativo a ella no obsta al xito de un reclamo del acreedor misma, pues se identificaba con el cumplimiento total de la enco-
fundado en un ttulo suficiente y slo puede ser debatido con mienda, de la ndole del mandato u obligaciones de hacer 132
posterioridad e independientemente de aquel reclamo, pues, en
sntesis, cuando el acto es causado, la existencia, licitud y vera- 9. EL PROBLEMA DE LA FRUSTRACIN DEL FIN DEL CONTRATO
cidad de la causa fin se presumen iuris tantum, y cuando el acto La doctrina de la frustracin del fin del contrato, que acaba
es abstracto, tales circunstancias slo son discutibles luego del de ser receptada expresamente en el nuevo art. 1090 CCC, no
cumplimiento por el obligado. En suma, la circunstancia de que constituye una novedad en el derecho argentino, ya que estaba
el acreedor no haya probado la causa de la obligacin no sera ella presente desde hace mucho en fallos judiciales, conclusio-
obstativa al decreto de la quiebra, pues ha debido ser el deudor nes y debates de congresos, doctrina autora! 133 , etc.
quien probara la inexistencia de ella 128 Por caso, en las XIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
3. Incorrecta interpretacin de la norma. Constituye una in- desarrolladas en 1991 en la Universidad Notarial Argentina, en
adecuada interpretacin del art. 500 ce, que altera su verdade- Buenos Aires, Comisin n 3, se debati sobre este tema, apro-
ro sentido y la torna inoperante. La sentencia que concluye que bndose la siguiente conclusin, por mayora:
la causa debe ser acreditada para mantener la validez de las 1) La frustracin del contrato es captulo inherente a la cau-
obligaciones contradas, pues invierte el principio de carga de sa; entendida sta como mvil determinante, razn de ser o fin
la prueba, segn el cual se presume la existencia de la misma individual o subjetivo que las partes han tenido en vista almo-
mientras el deudor no pruebe lo contrario 129 mento formativo del negocio.
4. Causa-fin y causa-motivo. a) Todo acto jurdico tiene una 2) La teora de la "frustracin" debe distinguirse de la impre-
intencin emprica, que est dada por la representacin in men- visin, de la imposibilidad de cumplimiento, o del caso fortuito o
te de los efectos econmicos que el acto ha de acarrear a quien fuerza mayor, del error y de la clusula resolutoria, en razn de
lo celebra 130 tratarse de un instituto autnomo.
b) Fin del contrato es el propsito bsico de una de las partes,
conocido y aceptado por la otra, de manera tal que se objetiva y 3) Presupuestos de admisibilidad.
se convierte en fin para ambas partes; no es necesario que la fi- a) Existencia de un contrato vlidamente constituido;
nalidad en cuestin se haya convertido en contenido del contra- b) Existencia de un acontecimiento anormal; sobreviniente;
to por encontrarse mencionada expresamente, pero s que haya ajeno a la voluntad de las partes; .que no haya sido provocado
sido tenida en cuenta por ambas partes al determinar tal conte- por. ninguna de ellas; que no haya sido generado en la. mora de
nido y manifestarse, al menos, mediatamente en el mismo 131 ellas; que incida sobre la finalidad del contrato de manera que
c) No debe confundirse la naturaleza de la prestacin debida, malogre el motivo que impuls a contratar, al punto que desapa-
u objeto inmediato de la obligacin (comportamiento asumido, rezca inters o utilidad en la subsistencia del contrato.

127
CNCom., Sala B, 14/6/76, "Amados/quiebra s/inc. de nulidad", AP online. 132
128 CNCiv., Sala C, 6/8/85, JA, 1986-III-195.
CNCom., Sala B, 14/6/76, "Amados/quiebra s/inc. de nulidad", AP online. 133
129 Cfr. VENINI, Juan C., "La frustracin del fin del contrato", JA, 1991-
CSJN, 27/12/96, LL, 1997-F-219. III-764; SILVESTRE A1Mo, Norma O. - K1NG, Juan C., "La frustracin del fin
13
CNCiv., Sala D, 14/11/90, ED, 140-519. del contrato", JA, 1991-III-848; Sr1c.urz, Rubn S., "Frustracin del fin del
131 contrato", JA, 1998-II-937, etc .
CNCiv., Sala F, 25/4/96, LL, 1997-D-342.

.. ;
150 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 151

c) La causa debe haber sido declarada en el "campo" jurdico, planta y no terminar ella instalada en Baha Blanca, como luego
conocida y aceptada por las partes. ocurri, dando trabajo a miles de personas).
Supongamos que una empresa de transporte pesado hubiera
4) mbito de aplicacin alquilado un predio rstico en las afueras de la ciudad de Cutral
La frustracin del fin del contrato se desenvuelve en el marco de Co, teniendo en vista el desarrollo futuro de la zona, en la activi-
los contratos bilaterales, de ejecucin diferida, o de tracto sucesivo. dad a que se dedica la empresa. Si un empresario cuenta con una
5) Efectos: ley que establece que la provincia va a acompaar un determina-
a) l:.a frustracin del fin del contrato, en tanto importa la de- do desarrollo, fomentarlo, etc., que se va a producir cierto produc-
saparicin de la causa, sirve de presupuesto para el ejercicio de to (fertilizantes), en determinadas condiciones, para determ~nado
la accin resolutoria. fin, no sera descabellado pensar que hay ciertas garantas para
b) La resolucin importar: a) que las prestaciones cumplidas el inversor, lo que se conoce como seguridad jurdica.
por una de las .partes, antes de producido el acontecimiento frus- El razonamiento implcito del inversor es "yo voy a alquilar,
trante, sern repetibles, con excepcin de los gastos realizados porque me dedico al transporte de carga y maquinaria pesada.
por la:otra, en la medida de su relacin causal con la prestacin Si se va a instalar una empresa productora de fertilizante, evi-
a su cargo; b) que las prestaciones cumplidas y equivalentes en dentemente tengo que irme posicionando, para no llegar tarde,
los contratos de ejecucin continuada o peridica, de carcter entonces nosotros que hacemos transporte de carga pesada, va-
divisible, se tendrn por firmes. mos a tener all un mercado interesante". Se trata de la causa
c) No es factible la revisin del contrato pues al haber desapa- motivo del contrato.
recido' los mviles (causa impulsora) que determinaron a una o El empresario alquila, con base en ese razonamiento y tenien-
a ambas partes a contratar, al acto le faltara un elemento es- do en mira la ley sancionada, un inmueble de cinco o seis hect-
tructural, la causa, que es precisamente la que sirve de soporte reas en la ciudad de nuestro ejemplo para armar la base, poner
a la prestacin malograda. galpones, casilla, cartel, etc. Normalmente, digamos que esa ciu-
dad no es un lugar donde uno vaya a alquilar un predio de seis
6) La frustracin del fin 9-el contrato y la contratacin predis- hectreas para dedicarse a nada en particular, porque hasta ca-
puesta. rece de agua en cantidad, en tanto no se construya y termine la
En.los negocios con clusulas predispuestas el predisponente presa de Chihuidos, lo que llevar muchos aos todava.
no podr exigir la resolucin ante la frustracin de finalidades En este ejemplo, la causa fuente es el contrato de locacin
propias no previstas en el instrumento contractual, por tratarse que celebra el dueo de la tierra con la empresa de transporte.
de un alea implcitamente asumida. La causa-fin sera para la. empresa de transporte pesado que el
7) Conclusiones de lege ferenda locador le entregue el uso de la tierra y para la otra parte que la
Se considera conveniente la consagracin legislativa de la transportista le pague mensualmente el precio 'establecido. Y la
frustracin del fin del contrato 134 . .
causa motivo sera para la transportista que, como la empresa
Un ejemplo permite comprender mejor la problemtica involu- de fertilizantes y la provincia van a hacer determinadas inver-
crada: en una provincia patagnica (Neuqun), en 1994, se dict siones en esa ciudad, poner una sucursal de sus transportes de
una ley provincial que autorizaba la instalacin en una de sus carga pesada le genera la expectativa de una buena ganancia, al
ciudades (Cutral Co) de una planta productora de fertilizantes posicionarse primero en un nicho de mercado que puede tener
sobre la base del gas. Se estableci por ley un rgimen especial gran desarrollo.
de promocin, la propaganda institucional del gobierno de en- Si luego la inversin provincial queda sin efecto, porque el
tonces daba cuenta de una gran inversin y un extraordinario gobierno siguiente al que dict la ley la hace derogar -y la inver-
futuro para la zona (lo que hubiera sido cierto, de instalarse la ' sin y la propia planta de fertilizantes queda en la nada, siendo
instalada en Baha Blanca, en donde industrializa el mismo gas
que se extrae en Neuqun y que se traslada al lugar de procesa-
134 Cfr. http://jndcbahiablanca2015.com.
miento por el gasoducto Loma de la Lata, Baha Blanca-, si la

; .. ;
152 MARCELO LPEZ MESA ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES 153

causa motivo del locatario fuera reconocible (como posiblemente 1) La doctrina de la frustracin del fin del contrato que re-
lo sera) ante el cambio de circunstancias y realidad econmica, cepta la norma es una versin reducida de tal doctrina, ya que
se podra invocar con xito la frustracin del fin del contrato o la solamente se autoriza a la parte perjudicada a declarar su reso-
carencia de inters del contratante en continuar con l. lucin, cuando ella tiene su causa en una alteracin de carcter
El juez, en la interpretacin de los contratos, debe tender al extraordinario de las circunstandas, ajena a las partes y que
esclarecimiento del motivo o fin que ha guiado a los contratantes, supera el riesgo asumido por la que es afectada. No es la versin
valorando las circunstancias que rodearon al acto, los ante~e ms amplia de la doctrina la que se ha acogido.
dentes que pudieron haber influido y la conducta de los interesa- 2) La alteracin de circunstancias que amerita invocar la
dos. Lo que interesa es, mediante una actividad lgica indagar la doctrina debe ser de carcter extraordinario y de circunstan-
causa individual, impulsiva y determinante que los llev a la con- cias sobrevinientes, que alteren fuera de lo comn la situacin
tratacin, es decir, buscar y fijar los alcances de la manifestacin existente al tiempo de celebracin del contrato.
de voluntad con el fin de establecer su contenido 135 3) Tal alteracin de circunstancias debe ser ajena a las partes
Si el objetivo buscado por una de las partes, sin culpa suya, y superar el riesgo asumido por la parte afectada.
ya no puede cumplirse, el mantenimiento de la vigencia del con- ., 4) La resolucin se vuelve operativa recin cuando la parte
trato equivale a rendir tributo a una forma vaca de contenido ' afectada comunica su declaracin extintiva a la otra.
real y de inters, lo que no cabe admitir. 5) Para la plena aplicabilidad de la herramienta de la frus-
Nuevamente, estamos en presencia de una indagacin cau- tracin del fin, tal frustracin debe ser permanente. Es que si
sal, y determinar la causa-motivo reconocible del contrato es ella es temporaria, se concede derecho a resolucin solamen-
fundamental para determinar cules sern sus efectos. te cuando tal demora impide el cumplimiento oportuno de una
Pueden tambin citarse otros elementos de inters, como fallos obligacin cuyo tiempo de ejecucin es esencial.
o doctrina 136 Pero la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial,
que recepta expresamente la herramienta de la frustracin del
fin, hace que todo lo ante:rior sean meros antecedentes y deba i
enfocarse especialmente el nuevo texto y su interpretacin. 1
..!

Dice el art. 1090 CCC:


"Frustracin de la finalidad. La frustracin definitiva de la
finalidad del contrato autoriza a la parte perjudicada a declarar
su resolucin, si tiene su causa en una alteracin de carcter
extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebracin, ajena a las partes y que supera el riesgo asumido
por la que es afectada. .I

La r.esolucin es operativa cuando esta parte comunica su de-


claracin extintiva a la otra. Si la frustracin de la finalidad es tem-
poraria, hay derecho a resolucin slo si se impide el cumplimiento
oportuno de una obligacin cuyo tiempfr de ejecucin es esencial".
Como corolario de las nuevas normas se puede extraer lo si-
guiente:
135
CNCom., Sala B, 10/9/92, "Aseguradora de Crditos y Garantas
S.A. c/Const"rucciones Mecnicas. Luis Esteves S.A. s/ordinario".
136
GASTALDI, Jos Mara, "La frustracin del fin del contrato en el nuevo
Cdigo", en www.colabogados.org.ar. : ;

.:"1.
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