UNIVERSIDAD PRIVADA CSAR VALLEJO.

DERECHO CIVIL IV

DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

1. INTRODUCCION.

Al prologar el Tratado de las Obligaciones de los profesores OSTERLING y

CASTILLO, el maestro argentino Guillermo BORDA 1 mencionaba que el universo
jurdico constituido por las obligaciones es prcticamente infinito. El hombre nos dice-
est naturalmente inmerso en la sociedad, convive con sus semejantes, se relaciona
con ellos. Esta convivencia, entraa un tejido de relaciones jurdicas que generan
derechos y obligaciones.

Esta disciplina, terica y abstracta, en el criterio de los profesores PLANIOL Y

RIPERT2, forma parte del dominio de la lgica jurdica. Su importancia, se evidencia en
la afirmacin de los profesores MAZEAUD Y CHABAS 3, quienes afirman que todas las
relaciones pecuniarias que existen entre los hombres, son vnculos de obligaciones.

Los orgenes del Derecho de las Obligaciones se encuentran en el Derecho Romano,

cuyo elevado desarrollo ha permitido que la esencia de varias de sus normas se
conserve en los textos legales actuales. Pero el paso de las iniciales formulaciones del
Derecho de Obligaciones a las concepciones actuales, ha exigido una adaptacin a los
requerimientos de las sociedades en cada tiempo, en los mbitos social, econmico y
poltico.

La doctrina ha precisado que las obligaciones presentan una menor mutabilidad, en

relacin con las dems ramas del Derecho, percepcin que se ha visto acrecentada
por el hecho que desde el siglo XVI al siglo XVIII la teora de las obligaciones fue
reconstruida por DUMOULIN, DARGENTRE, DOMAT y POTIER, sobre la base de
materiales romanos. Esta obra de restauracin pareci evidenciar la continuidad de las
Instituciones de GAYO y JUSTINIANO en las frmulas jurdicas modernas de
obligaciones; no obstante, es indiscutible que la propia obra de restauracin haba
incorporado ya elementos de fuente germnica.

Adems, es fcil notar en la regulacin actual de las obligaciones, una acentuada

influencia de ideas morales, como la buena fe y el principio de equivalencia en las
prestaciones, de origen Post Romano, tomadas del Derecho Cannico. En efecto,
tomando como referente el contrato la causa eficiente ms importante de las
obligaciones-, se puede apreciar que contra el principio Pacta Sunt Servanda (lo pactado
es ley entre las partes) surgieron necesidades de proteger a los ms dbiles en la relacin
contractual. La intervencin del Estado apareci como necesaria para contener los
excesos del liberalismo. Dicen los MAZEAUD 4 que la libertad contractual apareca
como un simple engao por no tener en realidad, y en ciertas circunstancias, libertad
alguna el contratante. El obrero, el pasajero transportado, el asegurado, estaban
obligados por la fuerza de las cosas, a contratar sin poder discutir las condiciones que
se les impona. El legislador slo haba contemplado una libertad de contratacin
abstracta, nacida de una libre discusin de partes, concluida por mutuo acuerdo de
ambas, situadas en plano de igualdad. La ruptura de este equilibrio, que se produjo
en los contratos de adhesin -aquellos a los que se adhiere una parte sin poder discutir-, forz al

1
OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Vol. XVI. Primera
Parte. Tomo I. Fondo Editorial de la PUCP, 1994, p.23
2
PLANIOL, Marcel y RIPERT, Jorge. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Trad. Por Mario Daz Cruz. La
Habana, 1940. T.VI. p.8.
3
MAZEAUD, Henry y CHABAS, F. Lecciones de Derecho Civil - Obligaciones: Teora General. Pars. 1985. N03.
4
MAZEAUD, Henry, Len y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Vol .I. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Bs. As.
1959. P. 36 y ss.
 2

Estado a intervenir para fijar las tarifas y las condiciones del transporte, las reglas
esenciales de los contratos de seguros, entre otros.

Las intervenciones del legislador en este y otros mbitos, se justifican por las
necesidades de orden pblico y del INTERS SOCIAL. As, un nuevo elemento dirige
algunas variaciones en la evolucin del derecho de obligaciones.

Otra ruptura de la regla de que el contrato tiene fuerza de ley entre las partes, surgi
en el caso de la clusula Rebus Sic Stantibus, que permite la revisin del contrato
cuando se modifican las situaciones de hecho existentes al momento de su
celebracin. Capronne5, un famoso ingeniero, recibi el encargo de construir un canal
de regado. El plazo para el pago de las cuotas peridicas a cargo de los propietarios
de los predios colindantes, era muy amplio. En el curso del contrato, surge una
circunstancia imprevista, la guerra de 1870, que produjo notable desvalorizacin
monetaria. Capronne recibira, en cada cuota, moneda desvalorizada. Por ello,
reclam judicialmente un aumento de las cuotas pactadas. Tuvo xito en primera
instancia. Perdi ante la Corte de Casacin Francesa. A consecuencia de ello y al
producirse la Primera Guerra Mundial, que multiplic el nmero de casos de este tipo,
la Ley Faillot del 21 de enero de 1919, permite a cualquier comerciante sustraerse de
las consecuencias de sus compromisos cuando no haba podido prever lo onerosos
que se tornaran por obra de la guerra. La jurisprudencia alemana y la legislacin
italiana, obraron con mayor claridad que el caso francs, consagrando la teora de la
imprevisin, que en el Cdigo Civil Italiano de 1942 aparece regulada como Excesiva
Onerosidad de la Prestacin, nombre con el que el instituto aparece incorporado en el
Cdigo Civil de Per de 1984.

La sociedad industrial origin variaciones sustanciales en los mbitos de regulacin de

obligaciones. A decir del profesor ALTERINI6, el Derecho Mercantil (forma jurdica nacida en
el medioevo para atender exigencias del trfico de comerciantes) extendi su vigencia en la trama
del Derecho Comn y gener la comercializacin del Derecho Civil, que tiene su
epicentro en el Derecho de Obligaciones. La nocin de consumidor fue ampliada hasta
implicar la proteccin del individuo particular, lo que supone el nacimiento de una
nocin de Orden Pblico Econmico que, a travs de leyes imperativas, establece
cierto grado de proteccin a favor de la parte dbil en la relacin contractual,
reglamentndose el contenido del contrato para cuidar los intereses del consumidor.
De esta suerte, el rea negocial resulta influenciada por componentes
interdisciplinarios de Derecho Pblico y de Derecho Privado.

Ms all de la indiscutible variacin de la teora de las obligaciones, es igualmente

innegable que, dado el carcter abstracto de las normas que regulan obligaciones, as
como su clara razonabilidad y sentido lgico, tales modificaciones son menos
ostensibles en el tiempo. La clasificacin clsica de las obligaciones en cuanto a su
naturaleza: dar, hacer y no hacer; las tres grandes modalidades: conjuntivas,
alternativas y facultativas; divisibles e indivisibles; y mancomunadas y solidarias; la
novacin; la compensacin; el dolo; la culpa; la mora y la clusula penal; entre otros
institutos, conservan su forma esencial. Como afirman OSTERLING y CASTILLO 7, el
Derecho de Obligaciones no es un Derecho inmvil; sus instituciones se han
perfeccionado adaptndose a las normas ticas y morales as como a los nuevos
criterios tecnolgicos y sociales; pero sus cimientos son romanos y en algunos casos,
se conservan todas las caractersticas del Derecho Romano.

5
Cfr. OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 64-65.
6
ALTERINI, Atilio Anbal. En: FERRERO COSTA, Ral. Curso de derecho de las Obligaciones. Lima, Grijley, 3
edicin. 2000. p. XII a XIV.
7
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op.Cit. T.I. p. 56.

2
 3

2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS.

El Cdigo Civil de 1984 toma como fuente, los antecedentes nacionales inmediatos:
Los Cdigos Civiles de 1936 y 1852. El Cdigo Civil de 1936 resultaba excesivamente
tcnico y lacnico; lo cual produca un contraste con las normas explcitas y
pedaggicas del Cdigo Civil de 1852. El cdigo civil de 1984 est elaborado en la
bsqueda de un equilibrio entre ambas tendencias.

Entre los antecedentes extranjeros tomados en cuenta al redactar el libro de las

obligaciones del Cdigo Civil de 1984, podemos citar el Cdigo de Napolen de 1804,
el Cdigo Alemn de 1900, los Cdigos Civiles Espaol y Argentino, los Cdigos Suizo
y Brasileo y el Proyecto Franco - Italiano de Cdigo de Obligaciones y Contratos.

Adicionalmente, se tomaron en cuenta el Cdigo Civil Italiano de 1942, los cdigos

civiles Austraco, Boliviano, Colombiano, Chileno, Chino, Dominicano, Ecuatoriano,
Egipcio, Etope, Filipino, Griego, Hondureo, Hngaro, Libans, Mejicano, Polaco,
Portugus, Portorriqueo, Ruso, Salvadoreo, Uruguayo y Venezolano. Los proyectos
Checoeslovaco y Holands, el proyecto Mazaeaud, el proyecto Rojina Mejicano, el
Proyecto Toro de Bolivia, y el proyecto Snchez de Bustamante de Cuba, el
anteproyecto Brasileo y el anteproyecto Ossorio de Bolivia. Muchas de las reglas del
CC de 1984, encuentran su origen en los preceptos contenidos en los cdigos
sealados.

3. SISTEMATICA DEL LIBRO VI DEL CODIGO CIVIL DE 1984.

En la Primera Parte del Libro Sexto del Cdigo Civil de 1984, denominada Las
Obligaciones y sus Modalidades se regulan las obligaciones de Dar, Hacer y No
Hacer; Obligaciones Alternativas y Facultativas; Obligaciones Divisibles e Indivisibles;
Obligaciones Mancomunadas y Solidarias; Reconocimiento de las Obligaciones y
Transmisin de las Obligaciones.

En la Segunda Parte, de los Efectos de las Obligaciones, se incluyen reglas de

carcter general, a las que se aaden las disposiciones sobre el pago (Disposiciones
Generales, Pago de Intereses, Pago por Consignacin Imputacin de Pago, Pago con
Subrogacin, Dacin en Pago y Pago Indebido); la novacin; la Compensacin; la
Condonacin; la Consolidacin, la Transaccin, el Mutuo Disenso y la Inejecucin de
Obligaciones (Disposiciones Generales, Mora y Obligaciones con Clusula Penal).

4. EVOLUCION DEL DERECHO DE OBLIGACIONES.

4.1. Concepcin Subjetiva: La nocin de obligacin considerada de manera

abstracta, no se conoci en la Roma Primitiva. Las obligaciones eran un
derecho del acreedor que se refera a la persona del deudor, de la misma
manera que el derecho de propiedad se refiere a la cosa8.

En las legislaciones antiguas, en Roma, sobre todo, la persona del deudor

responda de sus obligaciones. Cuando incumpla el pago, sufra las penas
ms rudas. De hecho, en un principio poda ser muerto y despedazado por sus
acreedores (El famoso partes secanto de la Ley de las XII tablas se refera a esta fase) o bien,
sometido a servidumbre del acreedor.

8
Cfr. DEMOGUE, Ren. Cit, por OSTERLIN PARODI, Felipe y otro; Op. Cit. T.I. p. 102

3
 4

Este tratamiento de primitivo rigor, se moriger en Roma. Hacia fines del siglo
VI, en el procedimiento formulario, que oscila hacia una concepcin objetiva de
la obligacin. Los acreedores acudieron a un procedimiento nuevo de
aplicacin general: la venta en bloque del patrimonio del deudor, lo cual era una
suerte de liquidacin que se parece mucho a un concurso de acreedores.

Despus de la cada del Imperio Romano, se vuelve durante un tiempo a las

antiguas concepciones aplicndose penalidades contra los deudores
insolventes que eran corporales, como los azotes o prisin; o bien, penas
religiosas, como la excomunin.

No obstante, a partir del siglo XII se establecen medidas de ejecucin en los

bienes, primero solamente sobre los bienes muebles y despus sobre todos los
bienes (muebles e inmuebles). Empero, junto a estos procedimientos de ejecucin
patrimonial subsiste la sancin de prisin por deudas.

El derecho cannico, de enorme desarrollo durante la edad media, impregn

los conceptos romanos con los principios de la moral cristiana. Uno de sus
principales aportes fue el concepto de la buena fe, entendido como la creencia
en la palabra empeada. Segn esta concepcin subjetiva de las obligaciones,
el acreedor es quien da su confianza a quien promete, que es adems un
sujeto reputado leal. Se trataba de un enunciado religioso y moral: quien
violaba su palabra generaba la clera divina e incurra en la deshonra.

A consecuencia de la concepcin de la buena fe, surgieron teoras como el

abuso del derecho y la teora de la imprevisin (clusula rebus sic stantibus),
reguladas por el derecho moderno.

4.2. Concepcin Objetiva. La concepcin moderna de obligacin indica que no es

realmente la persona la que debe, sino su patrimonio. La prohibicin de la
prisin por deudas es un reflejo de la adopcin de la posicin objetiva; pero
como rezago de la posicin subjetiva quedan las incapacidades e
inhabilitaciones en que incurren los comerciantes quebrados.

De la antigedad romana, que oscil de la concepcin subjetiva a la objetiva, pasando

por el aporte de los Canonistas de la edad media, han aportado significativamente al
desarrollo de la materia, los Pandectistas Alemanes, los predecesores del Cdigo
de Napolen de 1804 (Dumoulin, D`argentre, Domat, Pothier), cuyos aportes, plasmados en
el aludido cdigo, han diseminado su influencia por el mundo, hasta la publicacin del
Cdigo Civil Alemn de 1900 y del Cdigo Civil italiano de 1942, que tiene
influencia notabilsima en las legislaciones civiles de los ltimos aos.

5. UBICACIN DE LAS OBLIGACIONES EN EL MBITO DE LAS CIENCIAS

JURDICAS.

5.1. DERECHO PBLICO.

El Derecho Pblico regula el orden jurdico relativo al Estado en s, en sus relaciones

con los particulares y con otros Estados9. La regulacin de tales aspectos, tiene en
perspectiva los intereses generales de la comunidad y la forma en la que el poder del
Estado es ejercido; su organizacin poltica, su estructura, su funcin y las relaciones
entre el Estado y los integrantes de la comunidad.
9
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Bs. As. 1998. 26 edicin. Editorial
Heliasta. T. III. P. 148.

4
 5

5.2. DERECHO PRIVADO.

El derecho privado se ocupa de la regulacin de las relaciones que ataen a los

intereses particulares de los miembros de la comunidad; es decir, las relaciones entre
los particulares entre s. El Diccionario enciclopdico de Derecho Usual, lo define
como la vertiente del Derecho que regula los actos de los particulares, nacidos de su
iniciativa y en su propio nombre y beneficio. Su finalidad es regular el inters
individual, lo cual lo diferencia del Derecho Pblico, cuya finalidad es regular las
relaciones que le son propias, en resguardo del inters general10.

Dentro del mbito del derecho privado, podemos identificar derechos patrimoniales y
derechos extrapatrimoniales. Son patrimoniales los derechos reales y de crdito
(obligaciones). Los reales porque recaen sobre las cosas que integran el patrimonio; los
creditorios, porque dan derecho a exigir una conducta de dar, hacer o no hacer;
susceptible tambin de apreciacin econmica. Y son extrapatrimoniales, los derechos
de la personalidad y los derechos de familia. Los derechos de la personalidad porque
se conceden al individuo en razn de ser esenciales de acuerdo a su naturaleza (vida,
libertad, integridad, etc.); los de familia, porque, aunque en plano secundario, pueden
conferir facultades patrimoniales, tienen un contenido esencialmente moral11.

5.2.1. DERECHOS PATRIMONIALES.

Gama de derechos relativos a las relaciones que surgen del patrimonio,

considerado como el conjunto de bienes, crditos y derechos de una persona y
su pasivo, deudas u obligaciones de ndole econmica.
Comprenden la idea de bienes, son apreciables en dinero y son transmisibles.
La ley regula los derechos patrimoniales de manera mnima, permitiendo un
espacio amplio a la autonoma de la voluntad, para regularlos, modificarlos o
extinguirlos.

A. Derechos Reales.

En definicin clsica, el derecho real establece una relacin directa entre una
persona y una cosa, sobre la cual la persona ejerce determinados poderes
jurdicos (puede usarla, disfrutar, disponer de ella o bien reivindicarla).

PLANIOL, citado por BONNECASSE12, menciona que el derecho real es, en el

fondo de la misma naturaleza que el derecho de crdito, pues tambin l
supone una relacin de orden obligatorio entre las personas. El derecho real
implica una obligacin pasiva universal, a cargo de todas las personas, con
excepcin del titular del derecho (es decir, si ejerzo el derecho real de propiedad sobre una
determinada cosa, todas las personas tienen la obligacin de no afectar el ejercicio de este
derecho).

B. Derechos de obligacin.

De manera preliminar, diremos que el derecho de obligacin importa la relacin

jurdica en la que una o ms personas denominadas deudores, deben realizar
una prestacin en beneficio de otra u otras, denominadas acreedores, las
cuales, al mismo tiempo, tienen el correlativo derecho de hacer efectivo el
cumplimiento de la prestacin (cuando el deudor o deudores no cumplan) empleando

10
CABANELLAS, Guillermo; Op. Cit. T.III. p. 146.
11
Cfr. ALTERINI, Atilio Anbal. En FERRERO COSTA. Op. Cit. p.7.
12
Cfr. OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.I. p. 255.

5
 6

para ello el poder coactivo del Estado. Como se aprecia, se trata de un vnculo
jurdico que liga a personas, que ejercen un rol activo o pasivo en la relacin.

C. Diferencias entre Derechos Reales y Derechos de Obligacin13.

(1). Los derechos reales son facultades que ejerce una persona sobre un
bien, de modo directo e inmediato. Los derechos de obligaciones se
refieren a la relacin de contenido patrimonial entre dos o ms
personas.
(2). En los derechos reales, el objeto del derecho lo constituyen los bienes.
En los derechos de obligacin, el objeto del derecho lo constituyen las
prestaciones ajenas, en tanto proporcionan utilidad al acreedor.
(3). Los derechos reales no se agotan por su uso normal. Los derechos de
obligaciones tienen naturaleza transitoria, pues las facultades que
otorgan, se agotan al hacerse efectivas.
(4). La prdida de la cosa en los derechos de propiedad (Derecho Real principal)
importa la extincin del derecho. La prdida de la cosa en los derechos
de obligacin, no comporta la extincin del derecho, pues ste puede
transformarse en indemnizacin por daos y perjuicios.
(5). El derecho real tiene entre sus atributos la persecucin-rei persecutoria-(el
titular de un derecho real que ha sido despojado de la cosa, puede recuperarla, sin
importar en manos de quin se encuentre). El derecho de obligaciones, no tiene
este atributo.
(6). Los derechos reales son oponibles a todos (erga omnes); por ello se dice
que son absolutos. Los derechos de obligacin son oponibles solamente
a una o varias personas determinadas, que son deudores de una
prestacin; por ello se dice que son relativos.

5.2.2. DERECHOS EXTRAPATRIMONIALES.

Esta gama de derechos comprende aquellos que carecen de expresin

econmica; por lo cual quedan al margen del comercio jurdico14.

Pertenecen a este mbito, los derechos de estado civil y los derechos de

familia, que no pueden, en su esencia, ser apreciados en dinero, an cuando
de sus relaciones puedan derivarse consecuencias econmicas. La regulacin
de estos derechos se hace en armona con los intereses de la sociedad,
limitando la voluntad privada. Dado su carcter personal, son derechos no
transferibles (filiacin, patria potestad, adopcin, etc.).

6. DEFINICION DE OBLIGACION.

Etimolgicamente, obligacin procede del trmino latino OBLIGARE, que se compone

de los vocablos OB (delante, a causa de, junto o cerca de, alrededor de) y LIGATIO (ligar o atar).
De tal suerte que, en trminos etimolgicos, obligacin es sujecin a algo que limita a
la persona.

Ya en la antigedad romana, JUSTINIANO, en sus famosas INSTITUTAS, haba

precisado que la obligacin es un vnculo de derecho por el que somos constreidos
con la necesidad de pagar alguna cosa segn las leyes de nuestra ciudad15

13
Tomado de FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 8-10.
14
CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. T.III. p. 133.
15
Tomado de Enciclopedia Jurdica OMEBA. Buenos Aires. 1982. T.XX. p. 618.

6
 7

Tomando la obligacin como una deuda, GIORGI, ha expresado que obligacin es el

vnculo jurdico entre dos personas o ms personas determinadas, en virtud del cual,
una o varias de ellas (deudor o deudores) quedan sujetas respecto a otra u otras (acreedor
o acreedores) a hacer o no hacer alguna otra cosa16

Visualizando la obligacin como un crdito, el profesor argentino Guillermo BORDA

expresa que La obligacin es el vnculo jurdico establecido entre dos personas (o
grupos de personas) por el cual una de ellas puede exigir de la otra la entrega de una
cosa o el cumplimiento de un servicio o una abstencin17

La doctrina moderna sostiene que el empleo del trmino "vnculo" presenta el

inconveniente de que slo contempla la obligacin como deuda, que es slo una de
las dimensiones de la obligacin; por lo que es preferible emplear el trmino "relacin",
que comprende, adems de la deuda, el concepto de crdito.

Siguiendo esta corriente de pensamiento, RUGGIERO, sostiene que obligacin es la

relacin jurdica, en virtud de la cual, una persona (deudor) debe una determinada
prestacin a otra (acreedor) que tiene la facultad de exigirla, constriendo a la primera a
satisfacerla18

Los elementos de la obligacin aparecen aqu claramente identificados, pues se refiere

al deudor, que debe realizar una prestacin (que puede ser de dar, hacer o no hacer alguna
cosa) en beneficio del acreedor, quien puede reclamar (empleando el poder coactivo del
Estado) el cumplimiento de la obligacin, caracterstica esta ltima sin la cual no existe
obligacin.

Los elementos de la obligacin tales como: (1) derecho de crdito del acreedor; (2)
deber jurdico, del deudor; (3) vnculo jurdico, que enlaza los trminos poder-deber
(que grafican la relacin existente entre los sujetos de la relacin); (4) prestacin o conducta debida
por el deudor, que debe tener contenido patrimonial, han sido comprendidos en las
definiciones anotadas; empero, es Ernesto Clemente WAYAR quien aporta una
definicin que comprende, adems, otros dos elementos, (5) inters del acreedor en
obtener la prestacin (que puede ser incluso, no patrimonial) y (6) responsabilidad del deudor
(quien asume una obligacin responde, en caso de incumplimiento, con todo su patrimonio). Para
WAYAR, obligacin es:
Relacin jurdica en virtud de la cual una persona -deudor- tiene el deber
de cumplir una prestacin con valor patrimonial a favor de otra
acreedor-que tiene, a su vez, un inters tutelable, aunque no sea
patrimonial, en obtener de aqulla la prestacin o mediante la ejecucin
forzada, el especfico bien que le es debido19

7. NATURALEZA JURIDICA DE LA OBLIGACION: LA RELACION

OBLIGATORIA.

Una obligacin supone una relacin jurdica en la que el sujeto deudor debe realizar
una prestacin en beneficio del acreedor que y esto es lo ms trascendente- tiene el
poder de exigir coactivamente el cumplimiento de la misma. Este poder con que el
ordenamiento jurdico dota al acreedor es la esencia misma de la obligacin, pues sta
es, ms que un deber del deudor, un derecho del acreedor.

16
GIORGI, Jorge. En: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 11.
17
BORDA, Guillermo. En: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 11
18
RUGGIERO, Roberto. En: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 12.
19
WAYAR, Ernesto Clemente. En OSTERLIN PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 96.

7
 8

Karl LARENZ, sealaba a este respecto que, para el ordenamiento jurdico no es

suficiente con imponer al deudor una obligacin y reconocer con ello al acreedor un
derecho a la prestacin; es an ms importante que, en caso necesario, pueda el
acreedor realizar su derecho. La comunidad jurdica no se enfrenta espontneamente
con el deudor moroso, sino que encomienda al acreedor la decisin y el momento en
que quiera perseguir su derecho. Cuando el acreedor se ha decidido a la persecucin
jurdica, el Estado pone a su disposicin su autoridad y su poder, para que consiga lo
que le pertenece. Otorga al acreedor la posibilidad de demandar al deudor para que
ejecute la prestacin y si, despus de ello, el deudor es condenado a cumplirla, hace
posible la ejecucin forzosa. Sin esta posibilidad y teniendo en cuenta que la accin
directa est en principio excluida en aras de la paz jurdica, quedara el acreedor
librado a la buena fe del deudor, que siendo siempre de fundamental importancia, no
es -en muchos casos- bastante para garantizar el cumplimiento de la pretensin
jurdica.20

7.1. DEUDA Y RESPONSABILIDAD.

Los autores alemanes Henri, Len y Jean MAZEAUD 21, descomponen la obligacin en
dos elementos:
7.1.1. La Schuld o Deuda, que es un deber jurdico que impone el cumplimiento de
una prestacin. Cuando la prestacin es ejecutada, la schuld desaparece.
Cuando el deudor no cumple su deber, aparece la Haftung.
7.1.2. La Haftung o Garanta o Responsabilidad, es la coaccin que permite al
acreedor, en caso de incumplimiento de la deuda, proceder a la ejecucin
forzosa a travs del poder coactivo del Estado dirigindose contra la persona
que responde de la deuda.

Citando a PACCHIONI, los autores OSTERLING y CASTILLO sostienen que para la

doctrina que disgrega la obligacin en schuld y haftung, en la relacin obligatoria
existe una deuda entre deudor y acreedor, a causa de la cual, el deudor, debe
satisfacer un inters de su acreedor realizando para ello una prestacin. Pero para
completar la relacin obligatoria, hace falta adems, una situacin de garanta, pues el
patrimonio del deudor queda a disposicin del acreedor en caso de incumplimiento, lo
cual se conoce como prenda genrica o universal.

El dbito constituye una situacin de deber una prestacin, que existe desde que nace
la obligacin hasta que es cumplida voluntariamente por el deudor, supuesto en el
cual, desaparece. La responsabilidad slo surge cuando la prestacin no es ejecutada,
es decir, cuando el deudor incumple, pues en este caso, el Derecho otorga al acreedor
la facultad de accionar contra el patrimonio del deudor22

7.2. OBLIGACION NATURAL.

Como se haba mencionado, es esencial en la relacin obligatoria, que el acreedor, en

caso de incumplimiento del deudor, tenga el poder de exigir coactivamente al deudor,
el cumplimiento de lo que es debido. No obstante, en determinados supuestos, si bien
el deber o deuda existe, el acreedor carece de medios coercitivos contra el deudor que
le permitan hacer efectivo su derecho.

La obligacin natural, dice FERRERO 23 es una obligacin imperfecta pues existe slo
una situacin de deber pero no una situacin de poder; pues el acreedor no puede

20
LARENZ, Karl. En: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op Cit. T.I. p. 112-113
21
MAZEAUD, Henri, Len y Jean. Op. Cit. Vol. I. p. 11 ss.
22
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 136-137.
23
FERRERO COSTA, Ral. Op.Cit. p. 23.

8
 9

pretender exigir lo que se le debe; no obstante, si el deudor cumple voluntariamente,

no puede, a su vez, pretender la repeticin de lo que ha pagado.

Guillermo BORDA hace un resumen de las opiniones doctrinarias que tratan de

explicar la naturaleza de las obligaciones naturales cuyas caractersticas principales
estn dadas por el hecho que no dan accin al acreedor para exigir su cumplimiento ni
permiten imponer sanciones al incumplidor:
(1) Un sector de la doctrina sostiene que se trata de una deuda sin responsabilidad
(recurdese los conceptos de Schuld y Haftung).
(2) Para otros, se trata de deberes de conciencia a los que la ley toma en
consideracin para hacerles producir ciertos y limitados efectos jurdicos
(3) Finalmente, se sostiene tambin que no hay entre las obligaciones civiles y
naturales, una diferencia sustancial de naturaleza, pues en ambas hay un
vnculo jurdico que en las obligaciones naturales es menos eficaz, pues si bien
no da accin para hacerlas cumplir, si otorga una excepcin para retener lo
pagado.

En las obligaciones naturales contina BORDA- el deudor ha entendido obligarse

jurdicamente; esa obligacin tiene una causa legtima, un objeto determinado y
preciso, a pesar de lo cual la ley no confiere accin al acreedor para exigir su
cumplimiento. Pero si el deudor cumple la obligacin, no puede despus- repetir lo
pagado aduciendo que su pago carece de causa, puesto que la tiene.24

Como ejemplo, se propone el de las obligaciones declaradas prescritas que no pueden

ser exigidas coactivamente en tanto el deudor haya alegado la prescripcin. En este
caso, si la deuda prescrita se ha pagado voluntariamente, no cabe repetir lo pagado
(accionar judicialmente procurando la devolucin del monto pagado), segn prescribe el art. 1275
CC:
Artculo 1275(Cdigo Civil Peruano). No hay repeticin de lo pagado en virtud
de una deuda prescrita, o para cumplir deberes morales o de solidaridad social
o para obtener un fin inmoral o ilcito.
Lo pagado para obtener un fin inmoral o ilcito corresponde a la institucin
encargada del bienestar familiar

Otro ejemplo es el del juego y la apuesta no autorizados, cuando tienen carcter

lucrativo y no estn prohibidos por la ley. En estos casos, no se otorga accin para
reclamar sus resultados, pero si la deuda de juego es pagada voluntariamente, no se
puede repetir lo pagado, pues el deber con contenido patrimonial existe, pero la ley no
lo dota de accin; ahora bien, si el deber se ha cumplido, entonces, ste se extingue y
no hay en el mbito jurdico nada que devolver, segn se aprecia del art. 1943 CC:
Artculo 1943(Cdigo Civil Peruano). El juego y la apuesta no autorizados son
aquellos que tienen carcter lucrativo, sin estar prohibidos por la ley, y no
otorgan accin para reclamar por su resultado.
El que paga voluntariamente una deuda emanada del juego y la apuesta no
autorizados, no puede solicitar su repeticin, salvo que haya mediado dolo en
la obtencin de la ganancia o que el repitente sea incapaz

8. ELEMENTOS ESENCIALES DE LA OBLIGACION.

La doctrina identifica hasta cuatro elementos de la obligacin: los sujetos (activo o

acreedor y pasivo o deudor), un vnculo o relacin jurdica entre ellos (que impone un deber al
deudor y otorga un poder al acreedor para hacerla efectiva), un objeto (que debe ser posible, lcito,
determinado o determinable, y patrimonial) y una causa.
24
BORDA, Guillermo. En: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 26-27.

9
 10

8.1. SUJETOS DE LA OBLIGACION.

La obligacin supone la existencia de, cuando menos, dos sujetos: el Sujeto Pasivo,
tambin designado como debitor, deudor o solvens, que es la persona que contrae la
obligacin y, el Sujeto Activo, tambin llamado creditor, acreedor o accipiens, que es
la persona en cuyo favor se ha contrado la obligacin.

Eduardo BUSSO precisaba que el derecho personal se integra sobre la base de dos
elementos: un crdito y una deuda. Cada uno de estos elementos es una realidad
jurdica distinta que tiene su propio titular y sujeto. El sujeto pasivo es el titular de la
deuda, en tanto que el sujeto activo es el titular del crdito25.

Slo pueden ser sujetos de la relacin obligatoria los sujetos de derecho, entendidos
como entes a los cuales el ordenamiento jurdico imputa derechos y deberes 26. Son
sujetos de derecho, de un lado, las personas naturales y el concebido(para todo lo que le
favorece) y de otro, las personas jurdicas, incluyndose adems a algunos entes sin
personalidad(asociaciones, fundaciones y comits no inscritos y sociedades irregulares).

Aunque deben existir dos personas, una en cada lado de la relacin, la obligacin no
se destruye por la muerte del acreedor o del deudor, pues su crdito o su deuda se
transmite a los herederos(Cfr. Art. 1218 CC), con la atingencia que la deuda se transmite
slo hasta donde alcancen los bienes de la herencia(Art. 661 CC).

Puede ser sujeto pasivo o deudor una o varias personas, caso en el que deberemos
hablar de parte deudora y, puede ocurrir que la parte acreedora est constituida por
uno o ms sujetos.

Finalmente, debemos sealar que las obligaciones son transmisibles por actos inter
vivos o mortis causa, a ttulo universal o particular. El Cdigo Civil contempla la
transmisin del crdito(cesin de la posicin de acreedor), mediante la cesin de derechos,
la subrogacin y el legado de crdito. Asimismo, se permite la transmisin de la deuda
por delegacin o por expromisin.

La deuda y el crdito de un solo sujeto que interviene en un contrato de prestaciones

recprocas pueden ser igualmente transferidos a travs de la cesin de la posicin
contractual(Arts. 1435 ss. CC).

De otro lado, a la muerte de una persona, sus sucesores adquieren sus derechos y
obligaciones(Art. 660 CC). En tanto que en la fusin de personas jurdicas, la absorbente
asume los derechos y obligaciones de la absorbida.

8.2. VINCULO JURIDICO.

Se trata de un elemento inmaterial, puramente jurdico, de la relacin obligatoria, lo

que significa que por medio de la norma se extiende un nexo entre acreedor y deudor,
debido al cual, el cumplimiento de la obligacin, resulta exigible por el acreedor.
WAYAR ilustra la naturaleza del vnculo obligatorio con el siguiente ejemplo: Si Juan es
propietario, Pedro, Pablo, Diego, etc. deben respetar su derecho real; pero, existe
entre el primero y los segundos un verdadero vnculo? No. Al menos, entendido como
enlace. Es ms, a Pedro y a los otros les puede resultar indiferente el derecho de
Juan; pueden, incluso, ignorarlo. Pero si Juan es acreedor de Pedro, la situacin
cambia, pues entre ellos s media un vnculo o lazo jurdico a travs del cual se

25
BUSSO, Eduardo. En: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 140-141.
26
VEGA MERE, Yuri. Derecho Privado. Grijley. 1996. T.I. p. 140.

10
 11

reconoce a Juan el derecho de exigir a Pedro un determinado comportamiento que

puede consistir en un dar, hacer o no hacer, que restringe su libertad27

8.3. OBJETO DE LA OBLIGACION.

Para ALBALADEJO28, el objeto de la obligacin o su contenido, es la prestacin, que

est constituida por la conducta en cuya observancia estriba el deber del obligado.
Esta conducta debe satisfacer el inters del acreedor y puede consistir en un dar,
hacer o no hacer algo.

Para que una determinada conducta se constituya en objeto de una obligacin, debe
reunir cuatro requisitos esenciales: posibilidad, licitud, determinacin o
determinabilidad y patrimonialidad.

8.3.1. POSIBILIDAD DEL OBJETO.

Nadie puede estar obligado a lo imposible, principio recogido en el art. 140 CC,
en cuyo inciso 2, se seala que para la validez del acto jurdico se requiere un
objeto fsica y jurdicamente posible. Obligarse a lo imposible, dice
ALBALADEJO29, equivale a no obligarse a nada.

La imposibilidad de realizacin del objeto puede significar en algunos casos, la

inexistencia de una relacin obligatoria y en otros, puede originar su extincin;
o bien, su transformacin en un deber de indemnizar.

Esta imposibilidad puede ser objetiva o absoluta, cuando es imposible para

todos o imposible en s misma(por ejemplo, vender un inmueble en lnea de frontera a un
extranjero: sabemos que los extranjeros no pueden adquirir inmuebles dentro de los 50 km
inmediatos a la misma: Art. 71 Constitucin); o subjetiva o relativa, cuando es
imposible slo para un obligado en particular(por ejemplo, obligarse una persona ciega
a realizar correcciones de pruebas de imprenta, pues para la ejecucin de su labor, evidentemente,
requerir del sentido del que carece, la vista).

La imposibilidad puede ser originaria o subsiguiente. Es originaria si se da al

momento en que nace la obligacin; en este caso, la obligacin no llega a
existir por inidoneidad de la prestacin, que no puede ejecutarse. La
imposibilidad es subsiguiente si se produce despus de creada la relacin
obligatoria. Para los efectos de este requisito, slo se toma en consideracin la
imposibilidad originaria, porque en el caso de la subsiguiente, la obligacin ya
naci con una prestacin vlida, que se transformar en un deber de
indemnizar, ante la imposibilidad de su ejecucin.

La imposibilidad puede ser de hecho(imposibilidad fsica), cuando la accin a la

que se obliga el deudor es imposible(por ejemplo, conseguir para su venta, centauros o
minotauros) o de derecho(imposibilidad jurdica), cuando no existe conformidad entre
la relacin jurdica que pretende establecerse y el ordenamiento jurdico(esto
permite distinguir la imposibilidad jurdica de la ilicitud, que alude a la inconformidad con la ley,
concepto ms restringido que el de ordenamiento jurdico, que incorpora los principios generales,
que inspiran la idea de orden pblico, y comprende adems, la jurisprudencia, la doctrina y la
costumbre. V.gr., es imposible la adopcin, sin que la edad del adoptante sea por lo menos igual a
la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar. cfr. art. 378 CC o bien, adoptar a travs de un

27
WAYAR, Ernesto Clemente. Comentado por OSTERLING PARODI y Otro, Op. Cit. T.I. p. 144.
28
ALBALADEJO, Manuel. Curso de Derecho Civil Espaol. T.II. Barcelona. 1984. P. 15.
29
Idem; Ibid. P. 16.

11
 12

contrato, caso en el cual, el medio empleado no es el previsto por la ley para obtener el fin
deseado)
La imposibilidad puede ser tambin, total o parcial. Es total cuando afecta a
toda la prestacin(en este caso, la obligacin no nace) y es parcial cuando afecta a
slo una parte de ella(la obligacin depende de la decisin del acreedor, pues a tenor del art.
1221 CC, la prestacin no puede ser cumplida parcialmente).

8.3.2. LICITUD DEL OBJETO.

La conducta que constituye la prestacin no debe estar prohibida por la ley ni

ser contraria a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres (por ejemplo,
la obligacin de dar 100 gr. de cocana para su comercializacin ilegal u obligarse a practicar un
estupro o un secuestro o, tambin, vender rganos del propio cuerpo, en tanto se ocasione una
disminucin permanente en la integridad fsica, acto prohibido por el art. 6 CC)

PUIG PEA30, sealaba al respecto que "se suele confundir la prestacin ilcita
con la jurdicamente imposible y, en ocasiones, es extremadamente difcil
separar ambos conceptos; sin embargo, hay supuestos en que se manifiesta
claramente la diferencia. As, hay prestacin jurdicamente imposible cuando no
se pueda realizar porque el Derecho no deja que surja a la vida (como por ejemplo
la emancipacin de un menor de dieciocho aos), en cambio, la relacin ilcita puede
realizarse, pero el derecho la condena por ir contra sus cnones, los de la
moral o las buenas costumbres"

8.3.3. DETERMINACION O DETERMINABILIDAD DEL OBJETO.

Dice ALBALADEJO31, que la prestacin debe ser determinada o al menos

determinable a base de criterios fijados al nacer la obligacin. Lo contrario,
permitira al acreedor pedir lo que quisiera y al deudor cumplir con lo que
tuviese por conveniente.

Segn los autores OSTERLING y CASTILLO 32, existen tres criterios para
determinar la prestacin. El primero consiste en que las partes la pacten de
comn acuerdo; el segundo, tiene base en elementos objetivos(por ejemplo,
acordar que el precio de un bien se establezca en funcin al valor en bolsa o al valor en el mercado,
en determinado lugar y da. Cfr. Art. 1545 CC); y, el tercero, a partir de elementos
subjetivos(por ejemplo, la eleccin de la prestacin, en las obligaciones de dar bienes inciertos,
por un tercero ajeno a la relacin jurdica, ver, Art. 1143, 2 prrafo CC)

8.3.4. PATRIMONIALIDAD DE LA OBLIGACION.

El Cdigo Civil Italiano prescribe en su art. 1174, una teora desarrollada por la
doctrina italiana, de acuerdo a la cual, el inters de las partes en la obtencin
de la prestacin puede ser patrimonial y, en ciertos casos, puede no serlo. En
cambio, la prestacin en s misma siempre debe tener un carcter patrimonial,
un contenido pecuniario; es decir, debe ser susceptible, an de forma indirecta,
de valoracin econmica(por ejemplo, un aficionado a la pera que compra un boleto para
escuchar a un cantante famoso. El inters de esa persona es artstico-cultural, pero las conductas a
travs de las cuales se va a satisfacer dicho inters son patrimoniales y se relacionan con el precio
del boleto. Tambin est el caso de quien adquiere un violn de coleccin con un propsito afectivo,
en tanto que la entrega del violn supone la transferencia de un valor, el precio del mismo).

30
PUIG PEA. En: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 29.
31
ALBALADEJO, Manuel. Op. Cit. T.II. p. 20.
32
OSTERLING PARODI y Otro. T.I. p. 148.

12
 13

8.4. CAUSA DE LA OBLIGACION.

OSTERLING y CASTILLO, otorgan al trmino causa tres acepciones: dos de ellas

corresponden a los elementos de las obligaciones y la otra, a los contratos.

8.4.1. CAUSA EFICIENTE O FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.

Sealan ALTERINI-AMEAL-LOPEZ CABANA33, refirindose a la causa eficiente

o fuente de las obligaciones, que se denomina fuente de la obligacin al hecho
dotado de virtualidad bastante para generarla.

El Cdigo Civil Peruano de 1852 estableca cinco fuentes de las obligaciones:

la ley, el contrato, el cuasi contrato, el delito y el cuasi delito. Por el contrario el
Cdigo Civil Peruano de 1936 dej librado el tema de las fuentes de las
obligaciones a la doctrina, siguiendo la corriente en boga, por aquella poca.

El Cdigo Civil Peruano de 1984, no contiene una identificacin ni tratamiento

especial en lo atinente a la clasificacin de las fuentes de las obligaciones; no
obstante el libro VII del Cdigo, denominado Fuentes de las Obligaciones,
permite conocer los supuestos a los que el legislador ha atribuido la calidad de
fuentes: los contratos(Art. 1351 CC), la gestin de negocios(Art. 1950 CC), el
enriquecimiento sin causa(Art. 1954 CC), la promesa unilateral(Art. 1956 CC) y la
responsabilidad extracontractual(Art. 1969 CC).

Dado que es la propia ley la que permite identificar a stas como fuentes de las
obligaciones, podemos designarlas como fuentes tpicas, en comparacin con
algunos supuestos que constituyen hechos generadores de obligaciones que
carecen de una designacin especial, a las que denominaremos como fuentes
atpicas.

Como ejemplos de fuentes innominadas o atpicas(tambin llamadas legales), estn

las obligaciones propter rem, inherentes a los titulares de derechos reales,
contempladas en los arts. 959, 960, 961, 981 y 1044 CC.

LEON BARANDIARAN34, en posicin que es compartida por la doctrina

moderna, afirma que, en trminos estrictos, la ley o la voluntad humana
manifestada por una declaracin de la misma son, respectivamente, fuentes de
las obligaciones. En unos casos es la ley la que impone directamente el efecto
jurdico, sin consideracin a la voluntad humana y en otros, es el acto de
voluntad humana el que directamente crea y tiende a la produccin del efecto
jurdico, en los actos jurdicos. En su esencia, todo efecto jurdico proviene de
una doble participacin: la voluntad humana, directa o indirectamente, creando
directa o indirectamente una situacin, y la ley, atribuyendo directa o
indirectamente un efecto jurdico a esa situacin. La distincin pues, de las
fuentes de las obligaciones en legal y convencional, slo se explica
considerando cundo una u otra directamente crea la obligacin, participando
la otra indirectamente a tal creacin.

8.4.2. CAUSA LEGAL O CAUSA FINAL.

Dicen OSTERLIN y CASTILLO35, que la causa legal o final responde a la

pregunta: Por qu se debe? A diferencia del consentimiento, que responde a

33
ALTERINI y Otros. En: FERRERO COSTA. Op. Cit. p. 13.
34
LEON BARANDIARAN, Jos. Op. Cit. T.I. p. 23.
35
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 179.

13
 14

la interrogante: ha querido deber? Y al objeto, que responde a la pregunta

qu se debe?

La causa de la obligacin continan diciendo- es un elemento distinto al

consentimiento y al objeto y es la razn por la cual asume su obligacin el
contratante; es siempre abstracta y desligada de la personalidad del
contratante e idntica para cada categora de contrato. As, en los contratos
con prestaciones recprocas, la causa de la obligacin de cada una de las
partes, es el compromiso asumido por la otra parte; en los contratos a ttulo
gratuito, la causa es la intencin de liberalidad, distinta de los mviles que han
impulsado a aqul que practic dicho acto.

8.4.3. CAUSA OCASIONAL O MOTIVO DETERMINANTE DEL ACTO JURIDICO.

Usualmente, el motivo para la celebracin de un acto jurdico es totalmente

irrelevante, pues pertenece al fuero ntimo de quien contrata y, en tanto no se
revelen al celebrar el acto, carecen por completo de trascendencia.

Este motivo, sin embargo, puede adquirir inters y propiciar la anulacin del
acto jurdico, cuando es expresado en el acto y adems, es falso. Dicen
OSTERLING y CASTILLO36, que es lo que se denomina error en el motivo, que
slo vicia el acto cuando expresamente se manifiesta como su razn
determinante y es aceptado por la otra parte (art. 205 CC).

X adquiere un terreno en el centro histrico de Trujillo, con la finalidad de

construir un edificio de 11 pisos. Cuando tal motivo quede slo en el fuero
interno de X, el contrato produce sus efectos sin restriccin, an cuando X
finalmente no pueda edificar en el centro ms de 3 pisos, debido a ordenanzas
municipales que impiden edificar ms all de tres pisos en el centro histrico.
Por el contrario. Si X expresa en el contrato que el motivo por el que adquiere
el inmueble es el de edificar 11 pisos y el vendedor acepta este motivo,
entonces, la imposibilidad de realizacin de la causa ocasional origina la
anulacin del acto, porque vicia el consentimiento o sea la voluntad de una de
las partes.

9. CLASES DE OBLIGACIONES.

9.1. POR EL SUJETO

9.1.1. Singulares simples o nicas. Ligan a un deudor y a un acreedor. Si la

obligacin es divisible o indivisible, ello en nada altera la naturaleza jurdica de
la relacin obligacional. Existiendo un solo deudor y un solo acreedor, el
primero, tendr que cumplir el ntegro de la prestacin con el acreedor. En este
caso, es indiferente que la prestacin sea divisible o indivisible. La nica
consecuencia que podra derivarse es que si la prestacin es divisible, si el
acreedor lo acepta, el deudor podr cumplirla por partes. Si fuera indivisible,
tendr que cumplirla de una sola vez e ntegramente.

9.1.2. Plurales, mltiples. Varios deudores o varios acreedores o ambos.

A. Mancomunadas simples. Cuando el crdito o el dbito se dividen entre
los varios acreedores o los varios deudores, respectivamente.

36
OSTERLING PARODI y Otro. Op. Cit. T.I. p. 182.

14
 15

B Solidarias. Cuando por pacto o por disposicin de la ley cualquiera de

los acreedores puede exigir la prestacin por entero o cualquiera de los
deudores puede ser compelido por el acreedor al cumplimiento ntegro de la
prestacin.

9.2. POR EL OBJETO.

9.2.1. DE ACUERDO CON EL MODO DE OBRAR.
A. Positivas(dar o hacer)
B. Negativas(no hacer)

9.2.2. POR LA NATURALEZA DE LA PRESTACION.

A. Dar(bienes ciertos e inciertos). Consisten en la entrega de un bien.
B. Hacer. Consisten en la ejecucin de un hecho.
C. No Hacer. Consisten en una abstencin.

9.2.3. POR LA DETERMINACIN DEL OBJETO.

A. De cuerpo cierto u obligaciones de especie. Objeto de la
prestacin cierto individualizado

B. De Gnero. Objeto de la prestacin distinguido nicamente por su

especie y cantidad. Versan sobre objetos no individualizados que se definen
por el gnero a que pertenecen, con caracteres diferenciales dentro del mismo
gnero. Por ejemplo, D, debe entregar a A, tres toneladas de plomo.

9.2.4. POR EL NMERO DE OBJETOS QUE CONSTITUYEN EL OBJETO.

A. Simples un solo objeto
B. Compuestas varios objetos en la obligacin.
a. Conjuntivas. De simple objeto mltiple. Obligaciones con
pluralidad de prestaciones, todas las cuales deben ser cumplidas por el
deudor.V.gr., la obligacin de dar el inmueble ubicado en tal lugar y el
automvil de tal modelo, con placa de rodaje y nmero de motor
determinados.
Es indiferente para el cumplimiento de las dems prestaciones, que una
de ellas sea nula o imposible, el deudor tendr que cumplir con las
dems, salvo el caso que las prestaciones estn vinculadas entre ellas.
Es el caso en el que una persona contrata una agencia de viajes, para
que le obtenga pasajes en avin, le renueve el pasaporte y le reserve
un hotel en Buenos Aires, si la agencia no logra adquirir los pasajes, las
otras dos prestaciones careceran de utilidad para el acreedor. En este
caso, la no realizacin de una prestacin, deriva en la inutilidad de las
dems.

b. Disyuntivas. De una o varias pretensiones, slo una es debida.

- Alternativas. El obligado a varias prestaciones slo debe
cumplir por completo una de ellas. Art. 1161 CC. Se trata de
obligaciones disjuntas en las que se debe practicar una
eleccin, bien por el deudor, bien por el acreedor, por un
tercero o por el juez.

- Facultativas. La obligacin tiene por objeto una sola

prestacin, pero se otorga al deudor la facultad de sustituir,
para los efectos del pago, esa prestacin por otra. La primera
es la prestacin principal, la segunda es la accesoria. La
primera est in obligatione mientras la segunda in facultate
solutionis.

15
 16

9.2.5. POR EL TIEMPO DE CUMPLIMIENTO DE LA PRESTACION.

A. Obligaciones de ejecucin inmediata. Sus efectos no se postergan
por ninguna modalidad de las obligaciones.

B. Obligaciones de exigibilidad Diferida. La exigibilidad de la

obligacin se encuentra postergada por un plazo inicial pendiente o su
existencia est diferida por una condicin suspensiva igualmente
pendiente.

Tambin.

A. Obligaciones de Ejecucin Unica. El Cumplimiento se efectiviza de

una sola vez, en forma instantnea.

B. Obligaciones de Ejecucin Permanente o de Duracin. Se prolongan

en el tiempo.
a. De Ejecucin Continuada.
b. Peridicas o de Tracto Sucesivo.

9.2.6. DE ACUERDO CON LA INDOLE DEL CONTENIDO.

A. De medios. El deudor promete su actividad mediante la cual se puede lograr
normalmente el resultado esperado por el acreedor, pero su obtencin no est
garantizada por el deudor, v.gr, la defensa en juicio.
B. De Resultado. El deudor promete el resultado u objetivo determinado. V.gr. B se
compromete a entregar a A un libro de historia.

9.3. POR LA RELACION JURIDICA

9.3.1. POR LA NATURALEZA DE LA RELACION.

A. Civiles. Relacin jurdica entre el deber del deudor de satisfacer una
prestacin en inters del acreedor y el derecho de ste de exigir su
cumplimiento, coactivamente.
B. Naturales. No otorgan accin al acreedor

9.3.2. POR LAS MODALIDADES DE LA OBLIGACION.

A. Puras. No estn sujetas a ninguna modalidad.
B. Sujetas a condicin, plazo o cargo.

9.4. POR SU FUENTE.

A. Nominadas.
B. Innominadas. Obligaciones PROPTER REM. Acreedor y deudor son
titulares de un derecho real sobre la misma cosa o sobre dos cosas vecinas. Se
transmite la obligacin junto con el derecho real, por eso se dice que son
ambulatorias. El enajenante queda liberado de la obligacin, que pasa al
adquirente. Es propiamente una obligacin y no un derecho real porque el
sujeto pasivo responde del incumplimiento con todo su patrimonio, v.gr., las
obligaciones que pesan sobre los vecinos de contribuir al deslinde y
amojonamiento, la de los condminos de contribuir a los gastos de
conservacin de la cosa comn, la del usufructuario de contribuir a los gastos
de la cosa en proporcin al goce que tiene de ella, la del acreedor pignoraticio
de cuidar diligentemente la cosa que tiene en su poder.

16
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10. OBLIGACIONES DE DAR

10.1. CONCEPTO.

A decir del profesor FERRERO COSTA37, la obligacin de dar es aquella que tiene por
objeto la entrega de un bien, ya sea para:
(1) Constituir un derecho real, como el de propiedad. Por ejemplo, en la
compraventa, el propietario no slo entrega el bien, transfiere la propiedad del
mismo(Art. 1529 C.C. Por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un
bien al comprador y ste a pagar su precio en dinero).
(2) Transferir el uso, como en el arrendamiento; (Art. 1666 C.C. Por el arrendamiento, el
arrendador se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien por cierta renta
convenida )
(3) Ceder la simple tenencia, como en el depsito(Art. 1814 C.C. Por el depsito
voluntario, el depositario se obliga a recibir un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el
depositante); o
(4) Restituirlo a su propietario cuando desaparezca la causa que origin su
tenencia, como en el comodato(Art. 1728 C.C. Por el comodato, el comodante se obliga a
entregar gratuitamente al comodatario un bien no consumible, para que lo use por cierto tiempo
para cierto fin y luego lo devuelva ), o el usufructo(Art. 999 C.C. El usufructo confiere las
facultades de usar y disfrutar temporalmente de un bien ajeno... puede recaer sobre toda clase de
bienes no consumibles.... )

El propio profesor, seala que el art. 574 del Cdigo Civil argentino, define esta
obligacin de manera bastante apropiada:

Artculo 574(Cdigo Civil Argentino). La obligacin de dar es la que tiene por objeto
la entrega de la cosa, mueble o inmueble, con el fin de constituir sobre ella derechos
reales, o de transferir solamente el uso o la tenencia, o de restituirla a su dueo

10.2. OBLIGACIONES DE DAR BIENES CIERTOS.

Pedro CAZEAUX y Flix TRIGO REPRESAS38, refieren que obligaciones de dar

bienes ciertos son las que tienen por objeto la entrega de una cosa individualizada
desde la formacin de la obligacin, de modo que pueda conocrsela y separrsela.
Jorge Joaqun LLAMBAS39, mencionaba que la obligacin es de dar una cosa cierta
cuando su objeto est identificado en su individualidad, al tiempo de constituirse la
obligacin; lo que se debe es un corpus determinado que el acreedor y el deudor
conocen desde el origen de la relacin obligacional.

10.2.1. PRESTACION PRINCIPAL.

La conducta objeto de la obligacin consiste en entregar un bien

DETERMINADO, en el tiempo, modo y lugar oportunos. En este caso, no
puede obligarse al acreedor a recibir un bien distinto, aunque ste fuese de
mayor valor.
Una consecuencia lgica de esta obligacin, es la contemplada en el art. 1132
del C.C. peruano, que consagra el Principio de Identidad en el Pago de las
obligaciones de dar bienes ciertos:

37
FERRERO COSTA. Op. Cit. p. 35.
38
CAZEAUX y TRIGO REPRESAS. En: OSTERLING PARODI y Otro. Op. Cit. T.I. p. 290-291.
39
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. En: OSTERLING PARODI y Otro. Op. Cit. T.I. p. 291.

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 18

Artculo 1132(Cdigo Civil Peruano). El acreedor de un bien cierto no puede

ser obligado a recibir otro, aunque ste sea de mayor valor
Estamos ante una regla de proteccin al acreedor. LEON BARANDIARAN 40
seala que, ...caracterizado el acuerdo en cuanto al objeto que forma la
prestacin, debe acatarse en principio dicho acuerdo; y por eso, as como el
deudor no puede liberarse ofreciendo cosa distinta, aunque sea de mayor valor
que la prometida, el acreedor no puede obligar al deudor a que le entregue otra
cosa, aunque sea de valor menor.

10.20.2. DEBER DE INFORMACION, CONSERVACION Y ENTREGA DE

ACCESORIOS.

Son deberes accesorios e instrumentales, derivados del Deber Genrico de

Correccin y Diligencia en el Comportamiento de las Partes en la relacin
Obligatoria.

A. Deber de Informacin Sobre el Estado de los Bienes. Est previsto en el

art. 1133 del C.C.:
Artculo 1133(Cdigo Civil Peruano). El obligado a dar un conjunto de bienes
ciertos informar sobre su estado cuando lo solicite el acreedor

Esta exigencia se explica por el correlativo derecho que tiene el acreedor de

conocer el estado y condicin en que se encuentran los bienes hasta el da en
que el deudor cumpla con la entrega. De detectarse que los bienes han sufrido
deterioro o bien, se han perdido, tal circunstancia produce efectos en la esfera
de los derechos de ambas partes de la relacin obligatoria, los mismos que
sern analizados al abordar la teora del riesgo.

Esta regla debe interpretarse de manera extensiva, incluyendo el supuesto de

la obligacin de dar un nico bien cierto, desde que no hay razn alguna que
explique que esta obligacin slo surja cuando se trate de una pluralidad de
bienes ciertos.

B. Deber de Conservacin del Bien.

El artculo 1134 CC peruano impone al deudor el deber de conservar el bien

hasta su entrega. Las caractersticas que el bien tena al tiempo de generarse
la obligacin, deben conservarse hasta el momento de su entrega al acreedor y
es el deudor el obligado a realizar todos los actos necesarios para el logro de
este propsito.

C. Deber de Entregar los Accesorios.

El propio artculo 1134 CC, prescribe que el bien debe ser entregado con todo
aquello que forma parte integrante del mismo(Art. 887 CC. Es parte integrante lo que no
puede ser separado sin destruir, deteriorar o alterar el bien) y con sus accesorios(Art. 888 CC.
Son accesorios los bienes que, sin perder su individualidad, estn permanentemente afectados a
un fin econmico u ornamental con respecto a otro bien), salvo que exista mandato en
contrario de la ley, estipulacin contraria emanada del ttulo de la obligacin o
las circunstancias del caso as lo impongan.

Este deber se funda en el principio jurdico que reza Lo Accesorio Sigue la

Suerte de lo Principal, consagrado en el art. 889 del Cdigo Civil.

40
LEON BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. T.III. Vol. I. Lima. 1992. Walter Gutirrez, Editor.
P. 32-33.

18
 19

Eduardo BUSSO41, explica que la obligacin de dar cosas ciertas comprende

todos los accesorios, aunque en los ttulos no se mencionen o aunque
momentneamente hayan sido separados de ellas. En tal sentido, debe
entenderse comprendidos a los accesorios indispensables para la utilidad que
se tuvo en cuenta al contratar la cosa, an cuando ellos estuvieran separados
de la misma al tiempo de formarse el vnculo; adems de otros accesorios que,
sin ser indispensables, estuviesen incorporados a la cosa al tiempo del
contrato, porque es razonable pensar que las partes entendieron
comprenderlos, dado el estado de incorporacin en que se hallaban.

10.2.3. OBLIGACIONES DE DAR Y TRANSMISION DE LOS DERECHOS REALES.

Antes de analizar lo relativo a la concurrencia de acreedores en las

obligaciones de dar bienes ciertos, es necesario recordar algunos asuntos
importantes relacionados con los sistemas de transmisin o transferencia del
derecho de propiedad.

A. Sistema de la Tradicin o Sistema Romano.

La transmisin del derecho real se produce con la entrega(traditio) del bien. En

el Derecho Romano, el simple consentimiento de las partes no bastaba para
operar la traslacin de la propiedad. El adquirente no tena la calidad de
propietario respecto de tercero y an respecto del mismo enajenante, sino
mediante la tradicin; hasta ese momento no exista sino un derecho de
acreencia y no un derecho real, jus ad rem y no jus in re42.

Este sistema es el adoptado en el art. 947 CC que es aplicable tratndose de

bienes muebles. En efecto, el precitado artculo precisa que la transferencia de
propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su
acreedor, salvo disposicin legal diferente. En el caso del derecho nacional, se
requiere adems, que exista buena fe en el acreedor en el momento de la
tradicin o entrega. Segn FERRERO COSTA43, se excluyen de la regla los
bienes muebles objeto de la venta a plazos, que se rigen por la ley 6565.
Tambin estn excluidos de esta regla, los supuestos de bienes perdidos y los
adquiridos con infraccin de la ley penal(Cfr. Arts. 932 y ss. CC)

B. Sistema Consensualista o Sistema Francs.

Sistema recepcionado por el legislador nacional, tratndose de los bienes

inmuebles. El art. 949 CC precisa que la sola obligacin de enajenar un bien
inmueble determinado hace al acreedor propietario de l, salvo disposicin
legal diferente o pacto en contrario(un ejemplo de pacto en contrario que quebranta la
regla del consensualismo es la compraventa con pacto de reserva de propiedad a que se refiere el
art. 1583 CC:En la compraventa puede pactarse que el vendedor se reserva la propiedad del bien
hasta que se haya pagado todo el precio o una parte determinada de l, aunque el bien haya sido
entregado al comprador , quien asume el riesgo de su prdida o deterioro desde el momento de la
entrega. El comprador adquiere automticamente el derecho a la propiedad del bien con el pago
del importe del precio convenido)

41
BUSSO, Eduardo. En: OSTERLIN PARODI, Felipe y Otro. P. Cit. T.I. p. 315-316.
42
Cfr. Manuel Augusto OLAECHEA. Actas de sesiones de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil. En.
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. p. 340-344.
43
Op Cit. p. 39.

19
 20

El Dr. Jack BIGIO CHREM 44 ha expresado que en el Cdigo Civil Peruano de

1984, que acoge este sistema, el solo intercambio de voluntades, o solus
consensus, perfecciona la transferencia de propiedad inmobiliaria. El contrato
de compraventa de un inmueble es al mismo tiempo el ttulo de adquisicin(que
crea las obligaciones de dar) y el modo de adquisicin(que perfecciona la adquisicin del
comprador). En la compraventa de inmuebles, ttulo y modo de adquisicin
coinciden en trminos generales.

C. Sistema de la Inscripcin Registral Constitutiva o Sistema Alemn.

Este sistema no ha sido recogido por el Derecho nacional. La inscripcin

registral no tiene carcter constitutivo; es decir, no se requiere la inscripcin del
acto traslativo en el registro de bienes inmuebles para que recin entonces se
adquiera la propiedad. Ella se adquiere con la celebracin del acto traslativo y
la inscripcin registral sirve a objetivos diferentes.

En el derecho alemn, tratndose de bienes inmuebles, el derecho de

propiedad se adquiere con la inscripcin del acto traslativo en el Registro
correspondiente y no antes.

En cambio, en el Per, la inscripcin de la transferencia de bienes inmuebles

en el registro pblico es necesaria solamente para poder oponer dicho derecho
ante terceras personas. El art. 2022 CC, precisa que para oponer derechos
reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen derechos reales sobre los
mismos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito con anterioridad
al de aqul a quien se opone. Si se trata de derechos de diferente naturaleza
se aplican las disposiciones del derecho comn(Por ejemplo, aunque un embargo
derivado de una accin tendente a la ejecucin de un derecho de crdito haya sido inscrito con
anterioridad a la inscripcin de la compraventa de inmueble, no prevalece el embargo, si la
compraventa se celebr con anterioridad; pues en la confrontacin derecho real vs. derecho
personal de distinta naturaleza- prevalece el primero, por haber tenido la compraventa carcter
constitutivo, es decir, hizo propietario al adquirente en el momento de la celebracin del negocio,
aunque no lo haya inscrito. La regla prior in tempore potior in iure, slo se aplica a derechos reales a
los que se oponen derechos de la misma naturaleza). En el mismo sentido, el art. 2014
CC, precisa que el tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn
derecho de persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo,
mantiene su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se
anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten
en los Registros Pblicos. La buena fe del tercero se presume mientras no se
pruebe que conoca la inexactitud del registro.

Explicando las caractersticas del sistema alemn, Alfredo COLMO 45, indica
que all los registros son personales y reales al mismo tiempo. Se ha practicado
previamente una labor fundamental: El catastro de todos los inmuebles(incluye
un estudio geodsico de cada inmueble para determinar su ubicacin geogrfica con respecto a
puntos invariables y el anlisis jurdico de los ttulos respectivos, sus antecedentes y sucesivas
transmisiones, para determinar la propiedad y las afectaciones consiguientes sobre los inmuebles).
Sobre la base de una delimitacin precisa de la situacin fsica y jurdica de
cada propiedad, cualquier persona interesada en contratar sobre un inmueble
puede tener una informacin detallada con solo acudir al registro. Es
propietario quien figure como tal en los registros. Los registros germnicos son
obligatorios, todo el que quiera constituir o modificar un derecho real,

44
BIGIO CHREM, Jack. La compraventa y la Transmisin de Propiedad. Para Leer el Cdigo Civil. Vol.I. Fondo
Editorial PUCP. Lima. 1984. P. 195-211
45
COLMO, Alfredo. En: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.I. 9. 343-347.

20
 21

inmobiliario, tiene que acudir al registro, pues no hay otro medio legalmente
eficaz.

10.2.4. CONCURRENCIA DE ACREEDORES.

10.2.4.1. Concurrencia de Acreedores de Bienes Muebles.

En relacin con el supuesto de concurrencia de acreedores de bienes muebles,

el art. 1136 CC, prescribe:

Artculo 1136(Cdigo Civil Peruano). Si el bien cierto que debe entregarse es

mueble y lo reclamasen diversos acreedores a quienes el mismo deudor se
hubiese obligado a entregarlo, ser preferido el acreedor de buena fe a quien el
deudor hizo tradicin de l, aunque su ttulo sea de fecha posterior...

A. En este primer caso, se ha producido la entrega tradicin- del bien. Para que
sea preferido el acreedor al que se hubiera hecho entrega del bien, es
necesario, adems, que el acreedor haya procedido de BUENA FE, sin
importar en este caso, que su ttulo(es decir, el acto constitutivo de la obligacin que le
concierne), sea de fecha posterior al de otros acreedores a los que no se les ha
entregado el bien.

La exigencia de la buena fe, dice FERRERO 46, se justifica por el sentido moral
de que la ley debe proteger la Lealtad de quien contrata. Citando a LARENZ,
indica que el principio de la buena fe significa que cada uno debe guardar
fidelidad a la palabra dada y no defraudar la confianza o abusar de ella, ya que
la confianza es la base indispensable de todas las relaciones humanas; supone
conducirse como sujetos de pensamiento honrado que intervienen en el trfico
como contratantes o participando de l en virtud de otros vnculos jurdicos.

----

Artculo 1136(Cdigo Civil Peruano). (...) Si el deudor no hizo tradicin del

bien, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior;
prevaleciendo, en este ltimo caso, el ttulo que conste de documento de fecha
cierta ms antigua

B. Cuando el deudor an no ha hecho entrega del bien, se prefiere al acreedor

que cuenta con ttulo de fecha anterior. Al no haberse producido la traditio, no
se ha transferido an la propiedad. En este caso, el Cdigo Civil peruano de
1984 precisa que tiene derecho al bien el acreedor que cuenta con ttulo de
fecha cierta ms antigua, segn el principio de prioridad en el tiempo(prior
tempore potior iure).

En el Derecho nacional, el art. 245 del Cdigo Procesal Civil ha establecido que
un documento privado adquiere fecha cierta y produce eficacia jurdica como tal
desde:
- La muerte del otorgante;
- La presentacin del documento ante funcionario pblico;
- La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique la
fecha o legalice las firmas;
- La difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o
determinable; y,

46
Op Cit. p. 42.

21
 22

- Otros casos anlogos. Adicionalmente, el Cdigo indica que puede

considerarse como fecha cierta la que haya sido determinada por medios
tcnicos que produzcan conviccin.

10.2.4.2. Concurrencia de Acreedores de Bienes Inmuebles.

Cuando concurren diversos acreedores a quienes el mismo deudor se hubiese

obligado a entregar un bien inmueble, deben seguirse las reglas establecidas
en el art. 1135 CC:

Artculo 1135(Cdigo Civil Peruano). Cuando el bien es inmueble y

concurren diversos acreedores a quienes el mismo deudor se ha obligado a
entregarlo, se prefiere al acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido
primeramente inscrito...

A. Recordemos que, de acuerdo al art. 949 CC, la transferencia de propiedad ya

ha operado con el mero acuerdo de voluntades. Ahora bien, cuando hay
concurrencia de acreedores, el legislador nacional ha previsto que sta se
resuelve haciendo perder eficacia a ttulos que pueden ser anteriores en el
tiempo, frente a una adquisicin de mayor valor, que suma a su ttulo, un
mejor derecho, determinado por la buena fe del adquirente y la inscripcin en el
registro. El acreedor preferido por haber inscrito en el registro, con buena fe, va
a gozar de la eficacia de su ttulo, excluyendo otros ttulos, an cuando stos
sean anteriores en el tiempo. Los efectos de esta preferencia sern la entrega
del bien y la conservacin de su derecho de propiedad.

Todos los acreedores del bien, deberan ser propietarios; pero, dado que el
condominio es la nica pluralidad de propietarios admitida, el Derecho debe
optar por alguno de ellos como poseedor de los efectos que genera su ttulo de
adquisicin, en tanto que los otros ttulos deben declararse ineficaces; es decir,
incapaces de producir sus efectos, aunque no invlidos47.

Ante la concurrencia de acreedores que reclaman derechos sobre un mismo

bien, se debe escoger a uno, para que ejerza de manera exclusiva el derecho
reclamado. En este caso, se atribuye valor superior a la adquisicin que mayor
PUBLICIDAD d a la transmisin del derecho. La publicidad permite a los
dems conocer que tal derecho no les pertenece y permite al adquirente
oponer su derecho a los dems. Los medios capaces de otorgar publicidad a
las transferencias se llaman SIGNOS DE RECOGNOSCIBILIDAD y son la
posesin(art. 912 CC) y el registro(art. 2012 CC). Sobre la base de ellos, el
potencial adquirente de un bien sabr a quin pertenece el bien y a quin no,
otorgndosele una garanta de seguridad jurdica en su adquisicin. Hay un
cierto grado de inseguridad en la posesin como signo objetivo de
recognoscibilidad(no todo poseedor es propietario), por ello slo origina una
presuncin iuris tantum sobre la titularidad del derecho. En tanto que el
registro, ofrece una informacin exacta sobre los sujetos titulares de derechos,
originando una presuncin iuris et de iure respecto al conocimiento del
contenido de las inscripciones.

------------ .

Artculo 1135(Cdigo Civil Peruano). Cuando el bien es inmueble y

concurren diversos acreedores a quienes el mismo deudor se ha obligado a
entregarlo, se prefiere (...) en defecto de inscripcin, al acreedor cuyo ttulo

47
FERNANDEZ CRUZ, Gastn. Cit. por: OSTERLING PARODI y Otro; Op. Cit. T.I. p.326-328.

22
 23

sea de fecha anterior. Se prefiere en este ltimo caso, el ttulo que conste de
documento de fecha cierta ms antigua

B. Si no hay inscripcin, y concurren diversos acreedores a quienes el deudor se

ha obligado a enajenar el mismo bien, se prefiere al acreedor cuyo ttulo sea de
fecha anterior, prefirindose el ttulo que conste de documento de fecha cierta
ms antigua.

Fecha cierta, nos dice FERRERO 48, es la fecha indudable de un determinado

documento privado. Esta fecha opera frente a terceros, pues entre las partes
otorgantes de un documento, la fecha que en l se seala, siempre es cierta.

Eduardo SAMBRIZZI49, precisa que la fecha cierta resulta relevante cuando un

instrumento privado quiere hacerse valer contra una persona que no ha sido
parte ni ha intervenido en la celebracin del acto que consta en el documento.
La regulacin de la fecha cierta de un documento est dirigida a proteger los
derechos de terceros, para evitar que por una colusin entre los firmantes del
instrumento se proceda a antedatar el mismo(colocar una fecha anterior a la de su
celebracin), ocasionando perjuicio a los terceros.

Cuando no se pueda establecer ninguno de los criterios previstos en el art. 245

CPC para la determinacin de la fecha cierta de un documento; es decir,
cuando nos encontremos ante documentos de fecha incierta, prevalecer el
que tenga la fecha ms antigua, siempre que medie la buena fe.

De otro lado, nada limita el derecho del interesado de probar por cualquier
medio idneo, la fecha real de celebracin del acto, la que podr ser opuesta a
cualquiera de las presunciones establecidas por la norma aludida.

10.2.5. CAUSALES DE PRDIDA DEL BIEN.

Un determinado bien objeto de la prestacin de dar, puede deteriorarse o an,

perderse, en el tiempo que media entre la celebracin del acto constitutivo de la
obligacin de dar y su entrega efectiva al acreedor.

El art. 1137 CC precisa cundo se considera perdido un bien objeto de una

obligacin de dar bien cierto:

Artculo 1137(Cdigo Civil Peruano). La prdida del bien puede producirse:

1. Por perecer o ser intil para el acreedor.
2. Por desaparecer de modo que no se tenga noticias de l o, an
tenindolas, no se pueda recobrar.
3. Por quedar fuera del comercio

Tratndose de un ser vivo(animales o vegetales, pues debe recordarse que estamos

hablando de bienes), su perecimiento se configura con su muerte fsica.
Tratndose de otros bienes, el asunto se complica. En el caso de un automvil,
ste perecer cuando se destruya. Pero la destruccin puede ser total o
parcial. En este ltimo caso, no toda la utilidad del bien ha desaparecido, lo que
nos obligara a decidir cmo proceder en un caso y otro, situacin que es
resuelta por el Cdigo Civil peruano de 1984, que indica que el dao parcial del
bien que lo hace intil para el acreedor tambin es supuesto de prdida del
bien.

48
Op. Cit. p. 44.
49
SAMBRIZZI, Eduardo. Cit. por FERRERO COSTA, Ral; Op. Cit. p. 44.

23
 24

Como ejemplo del segundo supuesto, los profesores OSTERLING y

CASTILLO50, sealan que ocurre cuando un determinado bien que
circunstancialmente es llevado a la playa, es arrastrado por una corriente
marina, hasta perderse en el horizonte. Es una prdida extravo, o sea una
prdida permanente, definitiva; que es diferente de las prdidas temporales,
que se equiparan a los deterioros, en la medida en que la demora en la
ejecucin, importa disminucin en la utilidad de la prestacin. Cuando se
considera que el bien se ha perdido de manera definitiva, la obligacin se
extingue. Empero, si el bien considerado perdido vuelve a reaparecer, no se
considera la obligacin como renacida, pues se requerira que las partes
vuelvan a celebrar el contrato, desde que la ley establece que la desaparicin
estable extingue la obligacin.

Para el tercer supuesto, un bien se sustrae del comercio, cuando la ley prohibe
expresamente su libre trfico. Alguien puede obligarse a enajenar cigarrillos y al
da siguiente ser prohibida su comercializacin; o bien, alguien puede vender
un determinado inmueble y al da siguiente, producirse su expropiacin y
ocupacin por parte del Estado.

10.2.6. TEORIA DEL RIESGO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR.

La teora del riesgo, dice FERRERO 51, determina cul de las partes tendr que
soportar la prdida o los deterioros que sufre el bien desde el momento en que
se contrae la obligacin hasta su cumplimiento.

Debemos abordar algunos casos:

1) En el caso de los inmuebles, los riesgos debe soportarlos el acreedor

convertido en propietario(res perit dominio: la cosa se pierde para su dueo) como
efecto inmediato del nacimiento de la obligacin de dar.
2) Si el bien se pierde antes del nacimiento de la relacin obligatoria,
entonces nos encontramos ante una prestacin imposible.
3) Tratndose de obligaciones de dar bienes muebles ciertos, deben
seguirse las siguientes reglas, contempladas en el art. 1138 CC:

A. Si el bien se pierde por culpa del deudor.

Cuando el bien se pierde por culpa del deudor, se producen los siguientes
efectos:

(1) La obligacin del deudor queda resuelta.

(2) El acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin, si la hubiere y
(3) El deudor queda sujeto al pago de la correspondiente indemnizacin.

En este caso, el cumplimiento de la obligacin ha resultado ser fsicamente

imposible, pues la cosa se ha perdido. Sin embargo, dado que en la prdida del
bien ha mediado CULPA del deudor, ste no se libera de la obligacin, pues si
bien ya no deber entregar el bien que no existe, en cambio, queda obligado a
indemnizar al acreedor.

Ahora bien, si como consecuencia de la prdida, el deudor obtiene una

indemnizacin(por ejemplo, el bien estaba asegurado) o adquiere un derecho contra
50
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.II. p.20-25
51
Op. Cit. p. 46.

24
 25

tercero(una accin de responsabilidad contra el causante de la prdida del bien), el acreedor,

en sustitucin de la prestacin debida, puede exigirle la entrega de tal
indemnizacin o sustituirse al deudor en la titularidad del derecho contra el
tercero. En estos casos, la indemnizacin de daos y perjuicios se reduce en
los montos correspondientes.

B. Si el bien se deteriora por culpa del deudor.

En este caso, el acreedor puede optar por:

- Resolver la obligacin.
- Recibir el bien en el estado en que se encuentre, y
- Exigir la reduccin de la contraprestacin, si la hubiere y el pago de la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios(en este caso, si, a
consecuencia del deterioro, el deudor adquiere un derecho contra tercero, el acreedor puede
sustituirse en la titularidad del derecho, reduciendo, de ser el caso, el monto de la indemnizacin).

La facultad de resolver el negocio constitutivo de la obligacin se funda en la

imposibilidad objetiva de su ejecucin.

Cuando el deterioro sea de escasa importancia, el acreedor puede exigir la

reduccin de la contraprestacin, sin que se genere obligacin del deudor de
indemnizarlo ni ser posible optar por la resolucin de la obligacin. El
adquirente slo puede ejercer la opcin de resolver la obligacin cuando sea
razonable afirmar que si la cosa hubiera estado deteriorada al tiempo del
contrato, no la hubiera adquirido, o no hubiera pagado por ella el precio
contractualmente fijado52.

C. Si el bien se pierde por culpa del acreedor.

La obligacin del deudor queda resuelta, pero conserva su derecho a la

contraprestacin, si la hubiere. Es el caso en que el acreedor incurre en mora,
v.gr., el art. 1568 CC establece que el riesgo de prdida del bien pasa al
comprador si encontrndose a su disposicin, no lo recibe en el momento
sealado en el contrato para la entrega.

Cuando el deudor obtenga algn beneficio con la resolucin de su obligacin,

el valor de este beneficio, reduce la contraprestacin a cargo del acreedor.

D. Si el bien se deteriora por culpa del acreedor.

Este tiene la obligacin de recibirlo en el estado en que se halle, sin reduccin

alguna de la contraprestacin, si la hubiere.

E. Si el bien se pierde sin culpa de las partes.

La obligacin del deudor queda resuelta con prdida del derecho a la

contraprestacin, si la hubiere.

Los derechos y acciones que hubiesen quedado relativos al bien, corresponden

al deudor.

Se trata de una norma meramente dispositiva, que puede ser excluida por
acuerdo de las partes. La ley slo interpreta la voluntad presunta de los
contratantes; pero, si los mismos, al celebrar el acto constitutivo de la
52
Cfr. OSTERLING PARODI y Otro; Op. Cit. T.II. p. 55

25
 26

obligacin, deciden atribuir al acreedor o al deudor el riesgo de la prdida del

bien por caso fortuito, tal acuerdo es perfectamente vlido.

F. Si el bien se deteriora sin culpa de las partes.

El deudor sufre las consecuencias del deterioro, efectundose una reduccin

proporcional de la contraprestacin. En tal caso, corresponden al deudor los
derechos y acciones que pueda originar el deterioro del bien.

10.2.7. PRESUNCION DE CULPA DEL DEUDOR.

Por mandato del art. 1139 CC, se presume que la prdida o deterioro del bien
en posesin del deudor es por culpa suya, salvo prueba en contrario.

Se trata de una presuncin juris tantum, que es aquella que admite prueba en
contrario. Es decir, si la prdida o deterioro no se hubiese producido por su
culpa, el deudor, deber demostrar que actu con diligencia ordinaria o
acreditar que la prdida o deterioro se debi a caso fortuito, fuerza mayor o
incluso, culpa del acreedor.

10.2.8. OBLIGACION DE DAR PROVENIENTE DE DELITO O FALTA.

El artculo 1140 del Cdigo Civil precisa que el deudor no queda eximido de
pagar el bien cierto, aunque ste se haya perdido sin culpa, cuando la
obligacin proviene de delito o falta.

Es el caso, v.gr., de la comisin de un delito contra el patrimonio en el que el

autor haya sido condenado a la restitucin del bien as como a la reparacin
civil. El art. 93 del Cdigo Penal indica que la reparacin civil comprende la
restitucin del bien o, cuando ello no es posible, el pago de su valor.

Esta regla no se aplica si el acreedor ha sido constituido en mora(El art. 1338 CC,
precisa que el acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo se niega a aceptar la prestacin
ofrecida o no cumple con practicar los actos necesarios para que se pueda ejecutar la obligacin).

10.2.9. GASTOS DE CONSERVACION DEL BIEN.

Los gastos de conservacin son de cargo del propietario desde que se contrae
la obligacin hasta que se produce la entrega. Si quien incurre en ellos no es la
persona a quien corresponda efectuarlos, el propietario debe reintegrarle lo
gastado, ms sus intereses.

10.3. OBLIGACIONES DE DAR BIENES INCIERTOS.

Se trata de las obligaciones genricas que, por oposicin a las obligaciones de

especie, se refieren a bienes que slo estn determinados de una manera general,
cuando menos por su especie y cantidad(las obligaciones de especie, por el contrario, son las
obligaciones de dar bienes ciertos, individualizados).

LARENZ aporta una notable diferenciacin entre la obligacin de dar bienes ciertos y
la de dar bienes indeterminados. Cuando es debida una prestacin que tenga por
objeto una cosa, sta puede estar (1)individualmente determinada por ejemplo, esta

26
 27

butaca, este vestido, este inmueble- o (2)slo de una forma general; es decir, segn
las notas de un gnero o especie o en atencin a su nmero, cantidad o peso. As, el
comprador pide un ejemplar de la edicin sin notas del Cdigo Civil Alemn, diez
huevos, dos quintales de briquetas, un metro cbico de lea. En este primer caso,
hablamos de deuda de especie o de cosa determinada: slo se debe una cosa cierta y
ninguna otra(...)En este segundo caso, hablamos de deuda genrica, el deudor debe
entregar no un determinado ejemplar de la edicin sin notas, por ejemplo, aqul que
est en el escaparate, sino cualquiera...53.

En las obligaciones genricas, los bienes deben indicarse, cuando menos por su
especie y cantidad o medida, quedando pendiente su individualizacin o eleccin
dentro de la especie.

10.3.1. ELECCION DEL BIEN.

Dado que el bien objeto de la prestacin es indeterminado, para su entrega al

acreedor, es necesario elegir cul bien o bienes de un conjunto de bienes de la
misma especie, debe ser finalmente entregado, para considerar ejecutada la
prestacin. En este sentido el art. 1143 CC, precisa que en las obligaciones de
dar bienes determinados slo por su especie y cantidad, la eleccin
corresponde al deudor, salvo que lo contrario resulte de la ley, del ttulo de la
obligacin o de las circunstancias del caso.

La eleccin es la individualizacin de los bienes. Entre un conjunto de bienes

de la misma especie, se escogen aquellos con los que se cumplir la
obligacin. La obligacin genrica(de dar bien incierto) se torna por efecto de la
eleccin en una especfica(dar bien cierto).

El propio art. 1143 CC, seala las REGLAS que deben seguirse para la
eleccin de los bienes:
A. Si la eleccin corresponde al deudor, debe escoger bienes de calidad no
inferior a la media.
B. Si la eleccin corresponde al acreedor, debe escoger bienes de calidad
no superior a la media.
C. Si la eleccin corresponde a un tercero, debe escoger bienes de calidad
media.

Adicionalmente, se han identificado dos MANERAS de practicar la eleccin:

A. Mediante la ejecucin de la prestacin por el deudor.
B. Mediante comunicacin a la otra parte, si la practica el deudor o el
acreedor, o a ambas partes si la practica el Juez o un tercero.

Dice FERRERO54 que la eleccin es un negocio jurdico RECEPTICIO, pues

produce sus efectos cuando el sujeto a quien va dirigida su comunicacin, toma
conocimiento de la misma. Es tambin un acto unilateral. Si la comunicacin de
la eleccin ha sido hecha entre ausentes(personas que no estn en comunicacin
inmediata), surge el problema de determinar en qu momento y lugar se ha
producido la eleccin. En este caso, se plantean cuatro sistemas de resolver la
cuestin: (a)el de la declaracin, (b)el de la expedicin, (c) el de la recepcin, y
(d) el de la cognicin o informacin. El art. 1374 CC refleja que nuestro cdigo
ha adherido al sistema de recepcin, con presuncin de conocimiento.

53
LARENZ, Karl. En: FERRERO COSTA, Ral; Op. Cit. p. 51-52.
54
Op. Cit. p. 54.

27
 28

10.3.2. PLAZO PARA LA ELECCION.

Segn el art. 1144 CC, cuando no se haya fijado plazo para la eleccin, ste
debe ser fijado por el juez. Una vez fijado el plazo, la eleccin debe ser
practicada antes de su vencimiento. Cuando no se realice la eleccin dentro del
plazo fijado, se siguen las siguientes reglas:

A. Si el deudor omite efectuar la eleccin dentro del plazo establecido por

las partes o fijado por el Juez, la eleccin corresponde al acreedor.
B. Si el acreedor omite efectuar la eleccin dentro del plazo establecido por
las partes o fijado por el Juez, la eleccin corresponde al deudor.
C. Si la eleccin se confa a un tercero y ste no la efecta, lo har el Juez.
En este ltimo caso, las partes tienen derecho a exigir al tercero el pago
de la indemnizacin que corresponda por su incumplimiento.

El pedido de eleccin por parte del juez, as como el de fijacin de plazo para la
eleccin, se tramitan ante el juez como proceso no contencioso, de acuerdo a
la sexta disposicin final del CPC.

10.3.3. TEORIA DEL RIESGO EN LAS OBLIGACIONES GENERICAS.

Antes que el bien sea individualizado, el deudor no puede eximirse de la

entrega invocando la prdida del bien sin su culpa, salvo que la eleccin deba
efectuarse entre determinados bienes de la misma especie y todos ellos se
pierdan sin culpa del deudor.

Esta posicin asumida por el Cdigo Civil peruano de 1984, consagra el

principio genus nunquam perit(el gnero nunca perece); es decir que, dado que
siempre existen cosas pertenecientes al gnero, la prdida o destruccin de las
cosas genricas que el deudor poseyera no supone imposibilidad objetiva de
cumplir la prestacin. Esta regla no se aplica cuando se hayan referido
determinados bienes de la misma especie entre los cuales deba efectuarse la
eleccin y se pierdan todos ellos, pues en este caso, se trata de un bien de
GENERO LIMITADO; es decir, un bien cualquiera de un grupo especfico de
bienes. Esta obligacin de gnero limitado supone que las partes no slo han
designado el gnero a que pertenece la cosa sino tambin otras circunstancias
externas que sirven para delimitarla, como:
- La procedencia(te compro 1000 litros de vino de tu cosecha de este ao).
- El lugar donde se encuentra(te vendo 1000 litros de vino de los que tengo en mi
bodega)
- Otras semejantes(x litros de vino de la cosecha de 1960)

El efecto de la delimitacin, es que la prdida fortuita de las cosas incluidas en

ella, libera al deudor de su obligacin.55

10.3.4. EFECTOS DE LA ELECCION.

- La eleccin convierte en especfica la obligacin genrica.

- Practicada la eleccin, ella es irrevocable(art. 1145 CC).
- Despus de practicada la eleccin, se aplican las reglas establecidas sobre
obligaciones de dar bienes ciertos.

55
Cfr. DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Citados por: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 56.

28
 29

11. OBLIGACIONES DE HACER.

11.1. NOCION.

El contenido de la obligacin de hacer es una conducta positiva que debe realizar el

deudor para permitir al acreedor la satisfaccin de un inters56.

Francesco MESSINEO57, explicaba que la obligacin de hacer alude esencialmente a

una actividad del deudor que consiste en una energa de trabajo material o
intelectual- proporcionada por el deudor a favor del acreedor o de un tercero. En este
tipo de obligaciones, el acreedor tiene derecho a una actividad del deudor o a un cierto
resultado.

Al respecto, Alfredo COLMO58, ha expresado que en la obligacin de hacer, la

prestacin consiste en un hecho o acto que no entraa ningn dar; es decir, no tiene
por objeto la transferencia de una cosa, an cuando la misma puede ocurrir; pero no
es el contenido principal de la obligacin. Como ejemplos, se citan los casos de la
prestacin de un servicio o la ejecucin de una obra(una casa, un libro, un puente, un camino),
particularmente cuando el locador no pone los materiales.

De acuerdo a lo establecido en el art. 1148 CC, las obligaciones de hacer deben

cumplirse en el plazo y modo pactados o, en su defecto, en los exigidos por la
naturaleza de la obligacin o las circunstancias del caso.

EL PLAZO es una modalidad del acto jurdico que puede establecerse de manera
expresa o tcita en el acto constitutivo de la obligacin. Cuando el plazo no haya sido
pactado de manera expresa ni tcita, la ejecucin de la obligacin deber producirse
de manera inmediata(Cfr. Art. 1240 CC), salvo que la naturaleza y circunstancias de la
obligacin permitan deducir el plazo que ha querido o ha debido concederse al
deudor(Cfr. Art. 182 CC). Se proponen algunos ejemplos: en el caso de la edificacin de
una casa, el plazo razonable no puede ser de 15 das sino los 4 a 6 meses, que de
ordinario puede durar la edificacin. En este caso, la naturaleza de las circunstancias
permite determinar la extensin del plazo, en trminos de razonabilidad. Tambin se
propone el ejemplo siguiente: si un cantante se compromete a dar un concierto el da
05 de junio a las 7:00 de la noche y slo acude a ejecutarlo a 11:30 pm, habr
causado daos y perjuicios al acreedor. Ello hace que el cumplimiento fuera del plazo
pactado haga intil la prestacin; o bien, genere un dao al acreedor.

El tiempo es sumamente importante en las obligaciones de hacer. Un servicio prestado

tardamente puede dejar de tener utilidad para el acreedor(Eduardo FERRERO cita como
ejemplo, el caso de un abogado que es contratado para interponer una demanda y proseguir el juicio y ste
presenta la demanda cuando el derecho ha caducado. La prestacin tarda del servicio hace que ste
resulte intil para el acreedor y, por el contrario, le genera un perjuicio59).

De otro lado, EL MODO pactado para el cumplimiento de la obligacin de hacer es un

elemento fundamental de este tipo de obligaciones. Alude a la manera de realizar el
hecho(evidentemente, el trmino modo se emplea en Derecho de Obligaciones en su sentido ordinario y
no con el contenido tcnico que tiene en Acto Jurdico, como modalidad del mismo y que equivale a cargo):
puede haberse descrito el modo de realizacin de la prestacin, en sus ms mnimos
detalles y an as, escaparse algunas especificaciones para su realizacin. En este

56
Cfr. DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Citados por: FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. p. 59.
57
MESSINEO, Franceso, Manual de Derecho Civil y Comercial, T. IV, Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Bs. As.
1979. P. 39.
58
COLMO, Alfredo. Citado por FERRERO COSTA, Ral; Op. Cit. P. 59-60.
59
Cfr. FERRERO COSTA, Ral, Op. Cit. p. 61

29
 30

caso, debe procurarse que el modo de realizacin obedezca razonablemente a la

naturaleza de la obligacin pactada(OSTERLING y CASTILLO60, proponen el ejemplo del
cantante que se ha comprometido a actuar con el apoyo de una orquesta de 20 msicos y se apareciese
con slo 10 de ellos. Esta transgresin del modo de prestacin de la obligacin puede hacer que sta se
tenga por no ejecutada o bien que se considere prestada defectuosamente).

Para determinar si se ha ejecutado la obligacin de acuerdo al modo pactado, debe

tenerse en cuenta el fin econmico que persegua el acreedor, la calidad de los
materiales empleados, la calidad de la mano de obra, las virtudes estticas, si se trata
de una obra de arte, etc.61.

11.2. OBLIGACIONES DE HACER FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.

Por regla general, las obligaciones de hacer se consideran impersonales o fungibles,

en tanto que, por excepcin, pueden resultar personalsimas o no fungibles.

De manera general, no se considera esencial que el deudor cumpla personalmente el

objeto de la obligacin, pues lo esencial es que el acto se ejecute. Ello autoriza a que
la prestacin pueda ser ejecutada por persona distinta del deudor a no ser que, del
pacto o de las circunstancias del caso, resultara que ste fue elegido en razn de sus
cualidades personales, segn precisa el art. 1149 CC. En este ltimo caso, la
obligacin no podr ser ejecutada por un tercero.

11.2.1. OBLIGACIONES DE HACER FUNGIBLES.

Estamos ante prestaciones fungibles cuando la actividad debida no

necesariamente debe ser desarrollada por el deudor, por lo que el inters del
acreedor podra ser satisfecho, an cuando no sea la persona del deudor la
que desarrolle la actividad.

LEON BARANDIARAN62, sealaba que, como, regla, es indiferente quin

cumpla una obligacin de ndole contractual, lo que importa es que el acreedor
satisfaga su crdito. De ah que el pago pueda ser hecho por el propio deudor o
por otra persona. Esta regla, aplicable sobretodo en las obligaciones de dar, se
presenta tambin en las obligaciones de hacer; pero en estas ltimas, se
presenta, con mayor frecuencia, la necesidad o conveniencia que la misma
persona que asumi la obligacin sea quien la ejecute.

BUSSO63 propone algunos ejemplos de obligaciones de hacer fungibles: la

construccin de una pared, la excavacin de un pozo, el arado de un campo o
la mudanza de los muebles de una casa, un transporte de materiales
provenientes de la demolicin de un edificio, un trabajo de viticultura, una obra
de barrido o limpieza, etc. No obstante, an tratndose de este tipo de prestaciones, puede
pactarse que sta sea ejecutada exclusivamente por el obligado, lo cual convertira la obligacin de
hacer fungible en una no fungible, por acuerdo de las partes.

11.2.2. OBLIGACIONES DE HACER NO FUNGIBLES.

Son prestaciones no fungibles aquellas obligaciones que, para su

cumplimiento, requieren que la actividad sea realizada por el deudor y slo por

60
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 192.
61
Cfr. COLMO, Alfredo citado por: FERRERO COSTA, Ral; Op. Cit. p. 60.
62
LEON BARANDIARAN, Jos, Op. Cit. T.I. p. 69-70.
63
BUSSO, Eduardo; citado por OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p.205-206.

30
 31

l, para poder satisfacer el inters del acreedor. Se trata de las prestaciones

intuito personae, que hacen insustituible a quien debe cumplir la prestacin.

SALVAT, citado por OSTERLING Y CASTILLO64, indica que, por excepcin, el

hecho prometido no puede ser ejecutado por un tercero, si la persona del
deudor hubiese sido elegida por su industria, arte o cualidades personales,
como sera el caso de la obligacin de pintar un cuadro o hacer un retrato,
contratada con un artista clebre; o la obligacin de dirigir la construccin de un
gran puente, encomendada a un ingeniero especialista y de reputacin
universal en la materia; o la obligacin de practicar una operacin quirrgica,
encomendada a un cirujano de fama. En estos casos, dice SALVAT, el acreedor
ha contratado en atencin a las aptitudes personales, a su habilidad especial
en un determinado ramo de las artes, industrias o ciencias; son, pues,
obligaciones intuito personae en las que es la misma persona del deudor la
que se obliga.

11.3. INCUMPLIMIENTO DE LA PRESTACION POR CULPA DEL DEUDOR.

El art. 1150 CC regula el supuesto en el cual el deudor ha incumplido, por su culpa,
con ejecutar la totalidad de la obligacin:
Artculo 1150(Cdigo Civil Peruano). El incumplimiento de la obligacin de
hacer por culpa del deudor, faculta al acreedor a optar por cualquiera de las
siguientes medidas:
1. Exigir la ejecucin forzada del hecho prometido, a no ser que sea
necesario para ello emplear violencia contra la persona del deudor.
2. Exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor y
por cuenta de ste.
3. Dejar sin efecto la obligacin.

A. Cuando el deudor, por su culpa, no ejecuta la prestacin de hacer a que se ha

comprometido, el acreedor tiene derecho de obligarle al cumplimiento de la
obligacin, empleando para ello el poder coactivo del Estado a travs de un
procedimiento que la ley designa como ejecucin forzada. Este
procedimiento tiene dos limitaciones:
- El respeto a la libertad personal, pues el acreedor slo puede usar contra el
deudor medios indirectos que no se dirigen contra la persona del deudor
sino contra sus bienes.

- La naturaleza de las cosas, pues el deudor no puede ser forzado por

medios violentos a realizar el acto o servicio que no quiere ejecutar.

En ambos casos, la indemnizacin de daos y perjuicios queda como una

medida subsidiaria a la que puede recurrir el acreedor, dada la imposibilidad de
obtener la prestacin especfica de hacer que se le haba prometido65.

64
Op. Cit. T.II. p. 207.
65
Cfr. BADANI CHAVEZ, Rosendo. Citado por OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 216.

31
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LAFAILLE66, explica que esta prescripcin legal responde a motivos de orden

prctico, pues sera irrealizable en la mayor parte de los casos imponer que un
literato, un hombre de ciencia o un actor, trabajen por la fuerza. Lo menos que
puede decirse en tales casos es que la obra se realizara mal, en detrimento
incluso del acreedor que obtendr un resultado defectuoso de la prestacin
realizada en tales circunstancias.

Por ello es que, en casi todos los casos, no es posible obligar al deudor
renuente a ejecutar la prestacin, contra su voluntad, lo cual explica que la
obligacin especfica de hacer se convierta en una obligacin genrica de
indemnizacin de daos y perjuicios.

FERRERO67 sostiene que en algunos casos s es posible obligar al deudor a

ejecutar la prestacin de hacer, a travs de medios indirectos que, en la
legislacin comparada se llaman medios de compulsin o astreintes francesas
que el Cdigo Procesal Civil consagra en el art. 53(Art. 53. CPC. En atencin al fin
promovido y buscado en el art. 52, el Juez puede: 1.-Imponer multa compulsiva y progresiva
destinada a que la parte o quien corresponda cumpla sus mandatos con arreglo al contenido de su
decisin...), pues a travs de la amenaza de una sancin pecuniaria creciente, el
deudor renuente puede optar por ejecutar la prestacin a fin de no verse
seriamente afectado con la disminucin de su patrimonio.

B. Slo tratndose de obligaciones fungibles, es posible exigir que la prestacin

sea ejecutada por persona distinta al deudor y por cuenta de ste.

El juez podr autorizar que se encargue la ejecucin de la prestacin a persona

distinta del deudor. El monto que cobre el tercero por la ejecucin de la labor
que se le encomiende, deber ser cargada al deudor. Ahora bien, el tercero no
requerir esperar a un proceso de ejecucin para poder cobrar sus honorarios.
En este caso, deber pagar el acreedor, quien podr repetir contra el deudor a
fin que le reponga aquello que ha pagado al tercero. As, la obligacin de hacer
se habr transformado en una de dar dinero.

LEON BARANDIARAN68, ha opinado que, en ciertos casos de urgencia, el

acreedor que haya constituido en mora al deudor puede proceder por s mismo
o por un tercero, sin obtener antes la autorizacin judicial, a la ejecucin del
hecho debido. Propondremos un ejemplo: si la obligacin de hacer consiste en
la reparacin de un inmueble ruinoso y el deudor no cumple, por su culpa, en el
plazo establecido, la mayor demora podra originar un derrumbe con riesgo de
vidas humanas. Ante el riesgo, es preferible optar rpidamente por la
contratacin de un tercero, a costa del deudor.

C. Ante el incumplimiento de la obligacin de hacer, el acreedor puede, tambin,

optar por dejar sin efecto la obligacin. De ordinario, ello debe ocurrir cuando
no ha podido ejecutarse forzadamente la prestacin bajo ninguno de los dos
primeros supuestos; sin embargo, puede directamente optarse por este tercer
supuesto en el caso que ante el incumplimiento del deudor, el acreedor ya no
tuviese inters en el cumplimiento forzado ni por parte del deudor originario, ni
por parte de un tercero.

11.4. CUMPLIMIENTO PARCIAL, TARDIO O DEFECTUOSO POR CULPA DEL

DEUDOR.

66
LAFAILLE, en: OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 221-222.
67
FERRERO COSTA, Ral. Op. Cit. P. 64-65.
68
LEON BARANDIARAN, Jos; Op. Cit. T.I. p. 76-77.

32
 33

El art. 1151 CC regula el supuesto en el cual el deudor, por su culpa, ha incurrido en

cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin:
Artculo 1151(Cdigo Civil Peruano). El cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso de la obligacin de hacer por culpa del deudor, permite al acreedor
adoptar cualquiera de las siguientes medidas:
1. Las previstas en el artculo 1150, incisos 1 2.
2. Considerar no ejecutada la prestacin, si resultare sin utilidad para l.
3. Exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de l, si
le fuese perjudicial.
4. Aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo que se reduzca la
contraprestacin, si la hubiere

En este caso, el incumplimiento de la obligacin no es total, pero se ha realizado con

infraccin del deber de cumplir la obligacin en plazo y modo pactados.

Se produce un cumplimiento parcial cuando el deudor no ejecuta ntegramente la

prestacin a su cargo. Es tardo cuando no se cumplen rigurosamente las
estipulaciones en cuanto al plazo de realizacin de la obligacin. Es defectuoso,
cuando no se realiza de la manera pactada; es decir, no concurren en el cumplimiento,
las caractersticas establecidas para su cumplimiento adecuado.
A. En un primer caso, el acreedor puede decidir exigir la ejecucin forzada del
hecho, salvo que se requiera para ello emplear violencia contra la persona del
deudor o bien, exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al
deudor y por cuenta de ste, cuando se trate de prestaciones fungibles. Este
supuesto ya ha sido comentado en el caso anterior.
B. El acreedor puede considerar no ejecutada la prestacin, siempre que
resultase sin utilidad para l. Para optar por considerar no ejecutada la
prestacin, debe concurrir necesariamente un requisito: que la prestacin
realizada parcial, tarda o defectuosamente, CAREZCA DE UTILIDAD para el
acreedor. Por ejemplo, se contrata a un pintor de carros para el pintado de un
vehculo con un sobrio color azul obscuro. El vehculo es pintado de color
rosado. Se ha cumplido con el pintado, pero no bajo las condiciones pactadas.
No sirve, evidentemente al inters del acreedor. La labor de pintado no slo
resulta intil para el acreedor sino que, razonablemente, no resulta til para
nadie; por ello puede optarse por considerar no ejecutada la prestacin.
C. El acreedor puede exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por
cuenta de l, si le fuese perjudicial. Tenemos aqu un nuevo requisito
fundamental: que lo hecho parcial, tarda o defectuosamente RESULTE
PERJUDICIAL para el acreedor. Si tal supuesto no se produce; es decir, si lo
ejecutado no resulta perjudicial para el acreedor, ste no puede optar por exigir
al deudor la destruccin de lo hecho ni destruirlo, cobrando al deudor los
gastos que tal destruccin genere, supuesto este ltimo en el que adems,
habra sido necesaria resolucin judicial que autorice al acreedor a hacer
destruir el bien a travs de la contratacin de un tercero.
D. El acreedor puede aceptar la prestacin ejecutada parcial, tarda o
defectuosamente, exigiendo que la contraprestacin sea disminuida en su
monto. Se supone que en este caso, lo hecho parcial, tarda o
defectuosamente debe tener alguna utilidad para el acreedor, motivo por el cual
decide aceptar lo hecho, caso en el cual, puede exigir que la contraprestacin
pactada sea reducida. Si se contrata el pintado de un inmueble, con pintura de
alta calidad y la labor se ejecuta con pintura de calidad inferior, el acreedor
puede considerar como no ejecutada la prestacin; no obstante, si no resulta
tan intolerable el resultado, puede aceptar la labor, exigiendo que la
contraprestacin pactada se reduzca de manera proporcional al menor valor de

33
 34

la pintura y al menor valor de la mano de obra(pues de hecho ocurre que el precio de la

mano de obra est en relacin con los materiales que se emplee).

11.5. INDEMNIZACION POR DAOS Y PERJUICIOS.

Siempre que el acreedor resulte perjudicado por el incumplimiento total de la

prestacin o por un cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, tiene derecho al pago de
una indemnizacin por daos y perjuicios, segn el art. 1152 CC.

Dado que la obligacin es un lazo de derecho, no puede existir obligacin cuando

quien se ha comprometido a hacer alguna cosa puede dejar impunemente de hacerla.
Siempre que el acreedor conserve el inters en la ejecucin de la obra, tendr derecho
a una indemnizacin, pues sta, no es otra cosa que la estimacin del inters que
tiene el acreedor en la ejecucin de la obligacin. Es decir, cuando el acreedor haya
perdido el inters en la ejecucin de lo que se le ha prometido, no tendr derecho a
una indemnizacin69. A criterio de BOFFI BOGGERO 70, debe tenerse en cuenta que la
obligacin de indemnizar daos y perjuicios al acreedor no es una facultad del deudor
sino un derecho del acreedor; el deudor no puede librarse del cumplimiento ofreciendo
el pago de un resarcimiento; es decir, no puede ofrecer la sancin para cometer el
ilcito.

Tratndose de inejecucin total de la obligacin de hacer, por culpa del deudor, el art.
1157 CC prescribe que si como consecuencia de la inejecucin el deudor obtiene una
indemnizacin o adquiere un derecho contra tercero en sustitucin de la prestacin
debida, el acreedor puede exigirle la entrega de tal indemnizacin o sustituir al deudor
en la titularidad del derecho contra el tercero. En este caso, la indemnizacin por
daos y perjuicios se reduce en los montos correspondientes.

11.6. CUMPLIMIENTO PARCIAL, TARDIO O DEFECTUOSO, SIN CULPA DEL

DEUDOR.

Cuando la ejecucin de la obligacin de hacer resulte parcial, tarda o defectuosa, sin

que ello se deba a culpa del deudor ni tampoco a culpa del acreedor, este ltimo
puede optar por:

- Considerar no ejecutada la prestacin, si resultare sin utilidad para l.

- Exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de l, si le fuese
perjudicial.
- Aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo que se reduzca la contraprestacin, si
la hubiere

En este caso, el acreedor no puede exigir al deudor el pago de indemnizacin alguna,

debido a que el cumplimiento parcial tardo o defectuoso no se ha originado por su
culpa sino que se debe a la intervencin de circunstancias ajenas a su voluntad.

11.7. IMPOSIBILIDAD DE LA PRESTACION POR CULPA DEL DEUDOR.

Cuando, despus del acto constitutivo de la obligacin, su ejecucin deviniese en

imposible por culpa del deudor, la obligacin queda resuelta(Art. 1371. CC. La resolucin
deja sin efecto un contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin) y el acreedor deja de
estar obligado al pago de la contraprestacin, asistindole, adems, el derecho al
69
Cfr. POTHIER, Robert Joseph. En OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.II. p. 247.
70
Cfr. BOFFI BOGGERO. En OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.II. P. 248-249.

34
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pago de una indemnizacin si es que tal imposibilidad de ejecutar la prestacin le

hubiera causado algn perjuicio.

OSTERLING y CASTILLO71, opinan que el segundo prrafo del artculo 1154 CC alude
al caso en el cual la prestacin resulte imposible sin culpa del deudor(situacin que, de
ordinario, no origina obligacin de indemnizar al acreedor); pero como ste ha sido constituido en
mora(segn el art. 1336 CC, la mora supone que el deudor ha incurrido en culpa en el retraso o
incumplimiento de la obligacin), an cuando la imposibilidad de cumplimiento no le sea
imputable, deber responder justamente por su condicin de moroso, de la
indemnizacin por daos y perjuicios. Si en este caso, el deudor no hubiese sido
constituido en mora, se habra aplicado el art. 1153 CC; pero, dado que ha sido
constituido en mora, al sobrevenir la imposibilidad de ejecucin de la prestacin, se
aplica el segundo prrafo del art. 1154 CC.

11.8. IMPOSIBILIDAD DE LA PRESTACION POR CULPA DEL ACREEDOR.

El artculo 1155 CC, contempla el supuesto en el cual la prestacin resulta imposible

por culpa del acreedor. Las consecuencias de esta imposibilidad son:
- La obligacin del deudor queda resuelta.
- El deudor conserva su derecho a la contraprestacin, si la hubiere.

Puede suceder que para el cumplimiento de la prestacin a cargo del deudor, resulte
necesario que el acreedor cumpla previamente alguna prestacin. La doctrina propone
como ejemplo el caso de un pintor que se ha obligado a realizar un retrato del
acreedor. No podr ejecutarlo si el acreedor no cumple con posar para l. El acreedor,
no ha posado por culpa suya y ha sido requerido judicial o extrajudicialmente para que
pose para el deudor(en este caso, se dice que el acreedor ha sido constituido en mora, cfr. Art. 1333
CC). Despus, la prestacin resulta imposible sin culpa de las partes, pues un defecto
fsico sobreviene al deudor, sin su culpa, quedando imposibilitado de seguir pintando.
En este caso, las consecuencias de la imposibilidad de ejecutar la obligacin de pintar
el retrato son imputadas al acreedor, pues si bien la imposibilidad no se produjo por su
culpa, es innegable que su incumplimiento de la prestacin previa(posar para el deudor)
determin que el deudor no pudiese ejecutar la prestacin. Por ello, el segundo prrafo
del art. 1155 prescribe que en este caso, la obligacin del deudor queda resuelta, pero
conserva su derecho a la contraprestacin.

En los dos supuestos regulados por el artculo 1155 CC, si el deudor obtiene algn
beneficio con la resolucin de la obligacin, el monto de este beneficio reducir el
monto de la contraprestacin a cargo del acreedor.

11.9. IMPOSIBILIDAD DE LA PRESTACION SIN CULPA DE LAS PARTES.

Cuando la prestacin resulte imposible sin culpa de las partes, el art. 1156 CC prev
las siguientes consecuencias:
- La obligacin del deudor queda resuelta.
- El deudor debe devolver al acreedor lo que por razn de la obligacin haya
recibido.
- Corresponden al deudor los derechos y acciones que hubiesen quedado relativos
a la prestacin no cumplida.

En este precepto, el riesgo de la contraprestacin lo sufre el deudor, quien

debe devolver lo que hubiera percibido a ttulo de contraprestacin cuando
71
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro. Op. Cit. T.II. P. 259.

35
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sobreviniere la imposibilidad de ejecucin de la obligacin de hacer. No

obstante, en caso que tal imposibilidad origine adems un derecho contra
tercero(el pago del seguro o bien el monto de indemnizacin que el Juez haya mandado pagar
al tercero cuya actuacin origin la imposibilidad de cumplimiento de la obligacin de hacer a cargo
del deudor), tal derecho corresponde al deudor.

12. OBLIGACIONES DE NO HACER.

12.1. NOCION.

Se trata de una prestacin negativa. Al obligarse a No Hacer, el deudor se

compromete a una abstencin de un acto que est en posibilidad de realizar, de tal
suerte que para que podamos hablar de obligacin de no hacer, es imprescindible que
el deudor est en aptitud de realizar o no la conducta cuya abstencin se exige. As,
no constituye obligacin en sentido jurdico civil el compromiso que un ciudadano X
asume a fin de no promulgar una determinada ley. Si ese ciudadano no es Presidente
de la Repblica o Presidente del Congreso, no es jurdicamente posible que realice tal
conducta(es importante anotar en el caso citado que ni siquiera estos funcionarios pueden obligarse en
trminos civiles, pues tales conductas constituiran ilcitos penales, al comprometer un acto propio de la
funcin a cambio de un beneficio patrimonial); por ello, no puede vlidamente obligarse a esta
particular abstencin; es, pues, necesario que la abstencin a la que se comprometa el
deudor, sea una conducta susceptible de ser realizada por l(un qumico farmacutico
puede obligarse frente a un laboratorio a no revelar la frmula de elaboracin de un determinado
medicamento; o bien, A se obliga frente a B a no levantar una pared que evite o le impida la visibilidad del
mar, entre otros ejemplos)

Algn sector de la doctrina sugiere que las obligaciones de no hacer son todo lo
contrario de las obligaciones de hacer. Al respecto, OSTERLING y CASTILLO72,
sealan que las obligaciones de no hacer son todo lo contrario de las obligaciones de
hacer o de las obligaciones de dar. Sealan como ejemplo, que se puede hablar de
obligaciones de no hacer cuando la prestacin consiste en abstenerse de ir a un
determinado lugar en una determinada fecha; pero tambin es posible hablar de
obligaciones de no hacer cuando la conducta objeto de la prestacin consista en
comprometerse a no dar un determinado bien a determinada persona. Esta ltima
obligacin implicara un no dar, que es subsumible dentro de las obligaciones de no
hacer.

Eduardo BUSSO73 indica que obligacin de no hacer es aquella en la que el deudor se

compromete a abstenerse de ejecutar cierto acto que, conforme a las normas jurdicas
comunes, habra tenido la facultad de efectuar o no.

Entre las prestaciones que NO pueden constituir el objeto de una obligacin de no

hacer, se puede sealar el caso de la prohibicin legal contemplada en el art. 882 CC,
de acuerdo al cual, no se puede establecer contractualmente la prohibicin de
enajenar o gravar, salvo que la ley lo permita. Esta norma ha sido justificada en la
afirmacin segn la cual, de permitirse que una de las partes contratantes se
comprometa a no enajenar su bien, se estara limitando severamente el derecho de
disponer el bien, principal atributo de la propiedad cuya limitacin desnaturalizara el
derecho definido en el art. 923 CC.

72
Idem; Ibid; p. 276-277.
73
En OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 278

36
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12.2. OPCIONES DEL ACREEDOR EN CASO DE INCUMPLIMIENTO POR CULPA

DEL DEUDOR.

El art. 1158 CC, prev las opciones con que cuenta el acreedor en caso de
incumplimiento de la obligacin de no hacer por culpa del deudor:

12.2.1. EXIGIR LA EJECUCION FORZADA, SALVO QUE PARA ELLO FUESE

NECESARIO EMPLEAR VIOLENCIA CONTRA LA PERSONA DEL DEUDOR.

Como ejemplo, se propone el caso del cantante que se ha comprometido a

cantar en un teatro por una nica vez(se compromete a no realizar posteriores
presentaciones) y programa una segunda presentacin, la ejecucin forzada
podra lograrse clausurando el teatro para la segunda presentacin.

Si la abstencin prometida no es de carcter permanente, continuativa o

peridica, sera imposible el cumplimiento una vez infringida la obligacin; pero,
si es de carcter permanente, continuativa o peridica, encontrarn aplicacin
las medidas coercitivas destinadas a ejecutar forzadamente la obligacin.

12.2.2. EXIGIR LA DESTRUCCION DE LO EJECUTADO O DESTRUIRLO POR

CUENTA DEL DEUDOR.

Tratndose de las obligaciones de no hacer, el inters del acreedor persigue

que el deudor omita la realizacin de un determinado acto; es decir; persigue la
particular abstencin del deudor; por ello, podemos decir que se trata por lo
general de obligaciones no fungibles(No todas las obligaciones de no hacer son intuito
personae, para demostrarlo, baste sealar el caso de la obligacin de no construir una pared, que
puede ser transmitida a los herederos del deudor Cfr. Osterling y Castillo. Op. Cit. T.II. p. 288).
Ahora bien, cuando el deudor incumple su obligacin de no hacer y realiza el
acto que deba omitir, y adems, el resultado de esa conducta es susceptible
de ser destruido, el acreedor puede exigir la destruccin de lo ejecutado o
destruirlo por cuenta del deudor, debiendo mediar para ello, autorizacin
judicial.

12.2.3. DEJAR SIN EFECTO LA OBLIGACION NEGATIVA.

Cuando el incumplimiento de la obligacin adquiere carcter irreversible; es

decir, no existe ninguna posibilidad de tornar al estado de cosas anterior al
incumplimiento de la obligacin de no hacer(por ejemplo, cuando se ha revelado un
secreto industrial), el acreedor no puede ya ejecutar forzadamente el cumplimiento
de la obligacin ni destruir lo hecho, caso en el cual slo le queda dejar sin
efecto la obligacin, sin perjuicio de su derecho a una indemnizacin.

12.3. INDEMNIZACION DE DAOS Y PERJUICIOS.

El art. 1159 CC seala que cuando se incumpla la obligacin de no hacer por culpa del
deudor, el acreedor, adems de las facultades que le otorga el art. 1158 CC, tiene
derecho a exigir el pago de una indemnizacin de daos y perjuicios, siempre que se
hubieran producido daos.

Como ejemplo, se cita el caso de quien, habindose obligado a no hacerlo, construye

una zanja, ocasionando una inundacin en la casa del vecino, quien tendr derecho a
la indemnizacin por daos y perjuicios.

37
 38

12.4. RESPONSABILIDAD ANTE IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO DE LA

OBLIGACION DE NO HACER.

El art. 1160 CC establece que son aplicables a las obligaciones de no hacer las
disposiciones de los artculos 1154, primer prrafo, 1155, 1156 y 1157 CC.

Se trata de los supuestos en los cuales la prestacin deviene en imposible, debiendo

distinguirse si la imposibilidad ha sobrevenido por culpa del deudor, del acreedor o sin
culpa de las partes:

12.4.1. IMPOSIBILIDAD POR CULPA DEL DEUDOR.

Cuando la prestacin resulta imposible por culpa del deudor, se producen las
siguientes consecuencias:

(1). La obligacin del deudor queda resuelta.

(2). El acreedor deja de estar obligado a la contraprestacin.
(3). El acreedor tiene derecho a exigir el pago de la indemnizacin que
corresponda.

12.4.2. IMPOSIBILIDAD POR CULPA DEL ACREEDOR.

Cuando la prestacin resulta imposible por culpa del acreedor, se producen las
consecuencias siguientes:
(1). La obligacin del deudor queda resuelta.
(2). El deudor conserva su derecho a la contraprestacin, si la hubiere.
(3). Cualquier beneficio que pudiera obtener el deudor con la resolucin de
la obligacin, el valor de tal beneficio reduce la contraprestacin a cargo
del acreedor.

Esta misma regla resulta de aplicacin cuando la imposibilidad se produzca sin

que medie culpa del deudor ni del acreedor, pero el cumplimiento de la
obligacin dependa de una prestacin previa del acreedor y al surgir la
imposibilidad, ste hubiera sido constituido en mora.

12.4.3. IMPOSIBILIDAD SIN CULPA DE LAS PARTES.

Si la prestacin resulta imposible sin culpa de las partes, se producen los

siguientes efectos:
(1). La obligacin del deudor queda resuelta
(2). El deudor debe devolver al acreedor lo que ste hubiera entregado
como contraprestacin.
(3). Corresponden al deudor los derechos y acciones sobre terceros, que
subsistan en torno a la obligacin no cumplida.

12.5. CLASES DE PRESTACIONES DE NO HACER.

Atendiendo a las modalidades de su ejecucin, segn el profesor Carlos CARDENAS

QUIROZ74, pueden distinguirse tres clases de prestaciones negativas:

12.5.1. PRESTACION DE NO HACER DE EJECUCION INSTANTANEA.

74
Itemes 12.5, 12-6, tomados de: CARDENAS QUIROZ, Carlos. La Mora del Deudor en las Obligaciones con
Prestacin de No Hacer. En: Revista del Foro. Colegio de Abogados de Lima; 1998; p. 134-144.

38
 39

La prestacin de no hacer consiste en una circunstancia cuyo cumplimiento se

agota en un solo acto; es decir, se cumple en forma instantnea. Como
ejemplo, propone el caso de una persona que se compromete frente a otra a no
concurrir a determinado acto especfico. En este caso, la prestacin de no
hacer consiste en abstenerse de una sola actividad de carcter instantneo.

12.5.2. PRESTACION DE NO HACER DE EJECUCION DURADERA.

La prestacin de no hacer se extiende en el tiempo por un lapso ms o menos

amplio. A su vez, estas prestaciones pueden ser de dos clases:

12.5.2.1. Prestaciones de No Hacer de Carcter Continuado.

La prestacin de no hacer debe desarrollarse sin interrupcin en el tiempo. Por

ejemplo, una persona se obliga a no distribuir determinados productos en la
sierra central durante dos aos.

Esta abstencin se parece mucho a una situacin permanente, dada su

prolongada duracin y uniformidad en el tiempo; sin embargo, debe existir
siempre un lmite en la duracin, pues todo vnculo obligatorio es temporal.
Estas prestaciones de No Hacer de carcter Continuado, pueden consistir en:

(1). Suspensin o Interrupcin de la Actividad que el Sujeto Realizaba de

Manera Habitual. Es el caso de una persona que se obliga a no
continuar practicando determinada clase de actividad que vena
realizando hasta ese momento por cierto tiempo. Se trata de un
supuesto de abstencin que importa un empezar a no hacer(lo que
significa que antes se vena haciendo).
(2). Continuacin de la Inactividad. Es una promesa de abstencin que
hace el sujeto que no estaba realizando la conducta que se compromete
a no ejecutar. Es el caso de quien se compromete a no revelar un
secreto. Se trata de una hiptesis de seguir no haciendo, lo que
significa que antes no se vena haciendo pero que el sujeto se
encuentra en posibilidad de hacer.

12.5.2.2. Prestaciones de No Hacer de Carcter Peridico.

La abstencin, en este caso, debe efectuarse con intervalos iguales o

desiguales en el tiempo. V.gr., un empresario se obliga a no distribuir
determinados productos en la segunda quincena del mes de marzo de cada
ao, a lo largo de tres aos.

Como se aprecia, no es la abstencin la que se prolonga en el tiempo(tres aos)

pues es el deber de ejecutar la prestacin de no hacer el que se repite. No se
trata, pues, de una prestacin nica sino de tantas prestaciones independientes
como nmero de aos se haya pactado. Esta clase de prestaciones puede
consistir en:

(1). Una Inactividad Unica. La inactividad nica debe producirse en

diversos momentos con intervalos iguales o desiguales, v.gr. un deudor
que se obliga a no abrir su establecimiento comercial los das 20 de
cada mes durante un ao. En este caso, cada abstencin se agota
instantneamente.

39
 40

(2). Una Abstencin que se Prolonga en el Tiempo. No se agota de forma

inmediata, pero se produce con intervalos. Es el caso del deudor que se
obliga a no difundir por televisin la publicidad comercial de un producto
durante los meses de julio y agosto, por cuatro aos. La abstencin,
siendo peridica, se prolonga en el tiempo.

12.5.3. PRESTACIONES DE NO HACER DE EJECUCION DIFERIDA.

En estos casos, la eficacia de la prestacin de no hacer se posterga hasta un

momento posterior al nacimiento de la relacin obligatoria. Como ejemplo, se
cita el caso del deudor que se compromete a no prestar determinado servicio
durante 6 meses, una vez transcurridos 12 meses de la celebracin del
contrato respectivo. Es decir, suscrito el contrato, debern transcurrir doce
meses antes que el deudor est obligado a abstenerse de prestar el servicio en
mencin.

12.6. MORA EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER.

El Cdigo Civil Peruano de 1984 descarta la posibilidad de que opere la mora del
deudor en el caso de las obligaciones de no hacer. No obstante, algn sector de la
doctrina considera que la mora es posible. A partir de la clasificacin de las
obligaciones de no hacer, el profesor CARDENAS QUIROZ realiza un meticuloso
anlisis de estos casos, que citaremos con afn meramente ilustrativo.

Cuando se trata de obligaciones en las que la prestacin de no hacer est dada por
una conducta omisiva instantnea, susceptible de ejecutarse en un solo acto y el
deudor realiza aquello que se comprometi a no hacer, tal conducta importa un
incumplimiento de la obligacin. En estos casos, no es posible hablar de mora del
deudor.

Cuando se trata de prestaciones cuya ejecucin se extiende en el tiempo

continuadamente; hay que distinguir segn si se trata de (1)continuar una situacin de
pasividad o (2)suspender o interrumpir una situacin de actividad. En el primer
caso(seguir no haciendo), la ejecucin del hecho que el deudor se oblig a no hacer
constituir un caso de incumplimiento o de cumplimiento parcial o defectuoso, segn el
caso. Si la infraccin de la obligacin de no hacer frustra definitivamente el inters del
acreedor, estamos ante un caso de incumplimiento. Cuando sea factible la destruccin
de lo hecho, podemos hablar de cumplimiento parcial o defectuoso. En el segundo
caso(empezar a no hacer), puede haber un retraso en el inicio de la abstencin; pese a lo
cual, la prestacin puede resultar an til para el acreedor.

13. OBLIGACIONES CONJUNTIVAS Y DISYUNTIVAS.

Tal como se ha precisado en captulos anteriores, de acuerdo al nmero de

prestaciones, las obligaciones pueden ser simples, cuando tengan por objeto una sola
prestacin. Cuando estn referidas a dos o ms prestaciones, son obligaciones
compuestas. Esta ltima clase de obligaciones puede subdividirse en obligaciones
conjuntivas y disyuntivas; las obligaciones disyuntivas, a su vez, se subdividen en
alternativas y facultativas.

13.1. OBLIGACIONES CONJUNTIVAS.

40
 41

COLIN Y CAPITANT75, afirman que la obligacin conjuntiva es la que obliga al deudor

a realizar acumulativamente varias prestaciones, extinguindose solamente por el
cumplimiento de todas.

Al respecto, Francois LAURENT76, explica que la obligacin es conjuntiva cuando tiene

por objeto varias cosas. As, si vendo la casa A y la casa B por 50,000 francos, soy
deudor de dos casas. Para cumplir con esta obligacin, debo entregar ambas. No
podr entregar la casa A, solamente, y pedir su precio, pues no la he vendido por
separado, ya que el contrato comprende dos casas colectivamente consideradas. Por
el contrario, cosa distinta ocurrira si en un mismo acto vendo la casa A en 20,000
francos y la casa B en 80,000 francos, ya que en este ltimo caso existiran dos ventas
simples que comprenderan cada una, un solo objeto.
Las diversas prestaciones que conforman la obligacin conjuntiva, pueden ser de la
misma naturaleza o de naturaleza distinta; ellas pueden ser indistintamente,
obligaciones de dar, de hacer y de no hacer(p.e., se puede pactar como obligacin conjuntiva,
entregar un vehculo y pintar un inmueble).

Las obligaciones conjuntivas no han sido reguladas de manera especfica en nuestro

cdigo civil. El legislador ha estimado que resultaba innecesario, desde que los
supuestos que presentan, son susceptibles de resolverse segn las dems normas
propias del derecho de obligaciones, ya consignadas en el Cdigo.

El profesor FERRERO COSTA 77 explica que cuando una de las prestaciones que
constituyen la obligacin conjuntiva se torna imposible, entonces, el acreedor puede
exigir el cumplimiento de las restantes, siempre que sean independientes y separables
entre s; de lo contrario; es decir, si unas han sido motivo determinante para contraer
las otras, la imposibilidad de la primera, arrastra a las dems, las hace ineficaces,
dado que su cumplimiento carecera de inters para el acreedor. Por ejemplo, en las
siguientes prestaciones: transportar a un turista a Roma, reservarle las habitaciones
en el Hotel Nazionale, procurarle las comidas en un restaurante exclusivo, llevarlo a
conocer los lugares histricos de la ciudad, etc., si se torna imposible la prestacin del
transporte a Roma, ello arrastra a las dems, que habrn perdido inters para el
acreedor.

13.2. OBLIGACIONES DISYUNTIVAS.

Si bien esta clase de obligaciones est referida a una pluralidad de prestaciones, el

deudor, se libera de la obligacin cumpliendo una sola prestacin.

13.2.1. OBLIGACIONES ALTERNATIVAS.

Aludiendo al Cdigo Civil Argentino, los profesores CAZEAUX y TRIGO

REPRESAS78 afirman que son obligaciones alternativas las que tienen por
objeto una entre muchas prestaciones independientes y distintas las unas de
las otras en el ttulo, de modo que la eleccin que debe hacerse entre ellas,
quede desde el principio, indeterminada. Por su parte, el Cdigo Civil Peruano
de 1984, precisa lo siguiente:

Artculo 1161(Cdigo Civil Peruano). El obligado alternativamente a diversas

prestaciones, slo debe cumplir por completo una de ellas.
75
COLIN Y CAPITANT, citados por: FERRERO COSTA; Op. Cit. p.79
76
LAURENT, Francois. Citado por OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; Op. Cit. T.II. p. 311.
77
Op. Cit. p. 80.
78
CAZEAUX, Pedro y TRIGO REPRESAS, Flix. Compendio de Derecho de las Obligaciones. T.I. Edit. Platense. La
Plata, 1986, p. 537

41
 42

En una obligacin alternativa, el deudor se obliga a cumplir una de las varias

prestaciones incluidas en el ttulo de la obligacin.

Francesco MESSINEO79, refera que el carcter alternativo de la obligacin

est en el hecho de que la prestacin es doble o mltiple, en tanto que la
obligacin es nica. La liberacin de la obligacin tiene lugar cuando sea
cumplida una de las prestaciones, previa eleccin o concentracin.

Todas las prestaciones estn in obligatione; es decir, todas se encuentran en la

posibilidad de servir para satisfacer el inters del acreedor y extinguir la
obligacin. El deudor puede liberarse de la obligacin(extinguirla) realizando una
sola de las varias prestaciones previstas.

13.2.1.1. Caractersticas.

(1). Que exista una obligacin con pluralidad de prestaciones. Es

precisamente lo que define a las obligaciones alternativas, la existencia de una
sola obligacin y la presencia, de varias prestaciones, cualquiera de las cuales
est en aptitud de satisfacer el inters del acreedor. La ejecucin de una de
ellas, libera al deudor de la ejecucin de las otras.

(2). Las prestaciones deben ser independientes unas de otras. Cada una
debe tener existencia propia y reunir todas las caractersticas para ser
considerada prestacin. En virtud de esta caracterstica, el deudor slo debe
realizar ntegramente una de las prestaciones, la que resulte elegida, y no
puede pretender cumplir parte de una prestacin y parte de otra(si el deudor se
compromete a entregar 100 TM de Arroz o 100 TM de trigo, no puede pretender cumplir la
obligacin entregando 50 TM de arroz y 50 TM de trigo, pues tal no es el objeto de la obligacin
sino que es la ejecucin ntegra de una de las prestaciones; esto es, slo podr liberarse si paga
100TM de arroz o bien, 100 TM de trigo).

(3). Indeterminacin Inicial de la Prestacin por Cumplirse. En el momento

en que se origina una obligacin alternativa, no se ha determinado cul de las
diversas prestaciones establecidas es la que debe cumplirse; pero una vez
practicada la eleccin, se considera que la prestacin elegida es la nica que
se debi desde el principio.

(4). Slo una de las prestaciones debe ser cumplida por el deudor para
extinguir la obligacin. El deudor, se libera de la obligacin ejecutando una sola
de las prestaciones previstas; por ello, la doctrina admite mayoritariamente que
en las obligaciones alternativas el vnculo es nico. No hay pluralidad de
vnculos obligatorios, pues basta que se elija una de las prestaciones para que
las dems queden eliminadas.

13.2.1.2. Eleccin de la Prestacin.

Dicen CASEAUX y TRIGO REPRESAS80, que la eleccin es un momento
decisivo en esta figura jurdica. Por la eleccin, la prestacin que servir al
deudor para extinguir la obligacin, queda individualizada. Practicada la
eleccin, el riesgo queda limitado a la prestacin elegida y se aplican las
reglas inherentes a las prestaciones determinadas. Al respecto, el Cdigo Civil
Peruano, precisa:

79
Op. Cit. T.IV, p. 425
80
Op. Cit. T.I. p. 543.

42
 43

Artculo 1162(Cdigo Civil Peruano). La eleccin de la prestacin

corresponde al deudor, si no se ha atribuido esta facultad al acreedor o a un
tercero
Quien deba practicar la eleccin no podr elegir parte de una prestacin y parte
de otra.
Son aplicables a estos casos, las reglas del artculo 1144

Para ENNECERUS, KIPP Y WOLFF81 La eleccin es la determinacin que

hace el deudor o la persona facultada para ello, acerca de cul de las
prestaciones previstas alternativamente ha de producir el cumplimiento de la
obligacin.
Cuando la eleccin ha sido debidamente comunicada, es irrevocable. Una vez
conocida la eleccin por el acreedor o el deudor, segn el caso, la obligacin
deja de ser alternativa y sus efectos son los de una obligacin simple; es decir,
a travs de la concentracin, se produce la extincin de la alternabilidad.

13.2.1.3. Manera de Practicar la Eleccin.

Cuando la eleccin corresponda al deudor, la eleccin se realiza con la

ejecucin de una de las prestaciones. Cuando deba ser practicada por el
acreedor, se realiza con la declaracin de la eleccin comunicada a la otra
parte. Cuando deba ser realizada por un tercero o el Juez, con la comunicacin
a ambas partes.

13.2.1.4. Eleccin en las Prestaciones Peridicas.

Artculo 1164(Cdigo Civil Peruano). Cuando la obligacin alternativa

consiste en prestaciones peridicas, la eleccin hecha para un perodo obliga
para los siguientes, salvo que lo contrario resulte de la ley, del ttulo de la
obligacin o de las circunstancias del caso

OSTERLING y CASTILLO82 proponen el siguiente ejemplo: Un deudor se

obliga frente a su acreedor, de manera alternativa, a entregarle, mensualmente,
la suma de $500 o un televisor marca SONY, durante un ao. Si quien debe
efectuar la eleccin es el deudor y ste paga la primera mensualidad con la
entrega de un televisor, deber cumplir el resto de mensualidades con similar
prestacin. De ninguna manera podra cumplir con la obligacin entregando
$500 en la siguiente mensualidad, salvo que el acreedor lo permita(...salvo
que lo contrario resulte de la ley, del ttulo de la obligacin o de las
circunstancias del caso).

13.2.1.5. Imposibilidad Sobreviniente de las Prestaciones.

Artculo 1165(Cdigo Civil Peruano). CUANDO LA ELECCIN

CORRESPONDE AL DEUDOR, la imposibilidad de una o ms prestaciones se
rige por las reglas siguientes:
1. Si todas las prestaciones son imposibles por causas imputables al
deudor, la obligacin queda resuelta y ste debe devolver al acreedor
la contraprestacin, si la hubiere, y asimismo debe pagar la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios referidos a la
ltima prestacin que fuera imposible.
2. Si algunas prestaciones son imposibles, el deudor escoge entre las
subsistentes.

81
ENNECERUS, KIPP Y WOLFF, citados por FERRERO COSTA; Op Cit. p. 83.
82
OSTERLING PARODI, Felipe y Otro; T.II. p. 373.

43
 44

3. Si todas las prestaciones son imposibles por causas no imputables al

deudor, se extingue la obligacin

Artculo 1166(Cdigo Civil Peruano). CUANDO LA ELECCIN

CORRESPONDE AL ACREEDOR, A UN TERCERO O AL JUEZ, la
imposibilidad de una o ms prestaciones se rige por las reglas siguientes:
1. Si todas las prestaciones son imposibles por causas imputables al deudor,
la obligacin queda resuelta y ste debe devolver al acreedor la
contraprestacin, si la hubiere, y asimismo debe pagar la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios referidos a la
prestacin imposible que el acreedor seale.
2. Si algunas prestaciones son imposibles, por causas imputables al deudor,
el acreedor puede elegir alguna de las subsistentes; disponer, cuando
ello corresponda, que el tercero o el Juez la escoja; o declarar resuelta
la obligacin. En este ltimo caso, el deudor devolver la
contraprestacin al acreedor, si la hubiere, y pagar la correspondiente
indemnizacin de daos y perjuicios referidos a la prestacin imposible
que el acreedor seale.
3. Si algunas prestaciones son imposibles sin culpa del deudor, la eleccin se
practica entre las subsistentes.
4. Si todas las prestaciones son imposibles sin culpa del deudor, se extingue
la obligacin

13.2.1.6. Conversin en Simple de la Obligacin Alternativa por Imposibilidad.

Artculo 1167(Cdigo Civil Peruano). La obligacin alternativa se considera

simple si todas las prestaciones, salvo una, son nulas o imposibles de cumplir
por causas no imputables a las partes

Se trata de una concentracin anormal de la prestacin, por oposicin a la

concentracin NORMAL de la prestacin(sta ocurre cuando se practica la eleccin de la
misma). El supuesto que abordamos, se designa concentracin anormal,
precisamente porque no deriva de una eleccin practicada por las partes, un
tercero o el Juez, sino que surge de causas distintas de la eleccin. La
alternabilidad desaparece porque, excepto una, todas las prestaciones son
nulas o imposibles de cumplir, por consiguiente, no hay opciones por las cuales
decidir sino nicamente una prestacin susceptible de ejecutar, con lo cual, la
obligacin alternativa se transforma en simple.

13.2.2. OBLIGACIONES FACULTATIVAS.

13.3.2.1. Nocin.

Citando el Cdigo Civil argentino, los profesores CAZEAUX y TRIGO

REPRESAS83 refieren que obligacin facultativa es la que tiene por objeto una
sola prestacin; pero otorga al deudor la facultad de sustituir esa prestacin por
otra.

Se propone el ejemplo siguiente: la obligacin de entregar un terreno ubicado

en la calle Independencia N 335, Trujillo, otorgndose al deudor la facultad de
entregar, en sustitucin de esta prestacin, la suma de cuarenta mil dlares
americanos. Tanto la prestacin principal, como la accesoria, deben constar en
el contrato o en el ttulo de la obligacin. Un ejemplo de obligacin facultativa
nacida de la ley, la encontramos en el art. 1237 CC.

83
Op. Cit. T.I. p. 533.

44
 45

Como se aprecia, hay una sola prestacin, que es la debida, y a la cual se

designa como prestacin principal; en tanto que la otra, que se llama
prestacin accesoria, subsidiaria o supletoria, est en la relacin como una
facultad del deudor, que puede sustituir con ella a la prestacin principal. La
prestacin principal est en la relacin como in obligationis y la accesoria, in
facultate solutionis.

13.3.2.2. Denominacin.
CASEAUZ y TRIGO REPRESAS84, han observado que la designacin de
obligaciones facultativas pareciera contener un contrasentido, en tanto
obligacin supone limitacin de la libertad, constriccin; y, de otro lado,
facultad, significa libertad para actuar, poder de optar entre una solucin u otra;
ideas, que, como se aprecia, resultan opuestas.

En estos trminos, la expresin obligaciones facultativas podra interpretarse

como una obligacin que puede o no cumplirse, algo as como una obligacin
no obligatoria, lo cual es errneo; pues lo nico que hay de facultativo en esta
clase de obligaciones es la posibilidad que tiene el deudor de optar entre una y
otra prestacin para liberarse de la obligacin.

Para superar este problema en la designacin del instituto, se han elaborado

algunas propuestas. ENNECERUS propuso la designacin de obligaciones
con facultad alternativa, cuyo inconveniente estara en la posibilidad de
confusin con las obligaciones alternativas. LAFAILLE, sugiri la designacin
de obligaciones de pago facultativo, cuyo defecto es que podra interpretarse
que en este tipo de obligaciones es facultativo pagar o no pagar, contenido que
no corresponde a esta clase de obligaciones. El aporte ms satisfactorio ha
sido efectuado por LARENZ, que recomend la designacin de obligaciones
con facultad de sustitucin, que describe el contenido exacto del instituto bajo
estudio.

13.3.2.3. Imposibilidad de la Prestacin Principal.

Se aplica en este caso, el principio segn el cual, lo accesorio sigue la suerte

de lo principal, sin atender a la causa por la cual se extingue la prestacin
principal; es decir, no importa si ella es nula o bien, es imposible de cumplir; lo
cierto es que ante la extincin de la obligacin principal, se extingue la
obligacin facultativa, an cuando la obligacin accesoria(que puede ser una o
varias)sea vlida o posible de cumplir. El Cdigo Civil Peruano precisa, al
respecto:
Artculo 1169(Cdigo Civil Peruano). La obligacin facultativa se extingue
cuando la prestacin principal es nula o imposible, aunque la prestacin
accesoria sea vlida o posible de cumplir

13.3.2.4. Desaparicin de la Facultatividad.

El art. 1170 CC prev la posibilidad que la prestacin accesoria resulte nula o

imposible de cumplir. En este caso, la obligacin facultativa se convierte en
simple.

Como recordaremos, en las obligaciones facultativas, el deudor est obligado

al cumplimiento de la prestacin principal, resultando la prestacin accesoria,
una suerte de facilidad de pago con que cuenta el deudor, de acuerdo a la cual,

84
Idem; Ibid; p. 533

45
 46

puede liberarse de la obligacin cumpliendo una prestacin diferente, que es la

accesoria. Ahora bien, si desaparece la prestacin accesoria, lo que se ha
excluido es la facilidad de pago, pero subsiste la obligacin, que puede ser
ejecutada cumpliendo para ello la prestacin principal, que no ha desaparecido.

13.3.2.5. Diferencias entre Obligaciones Facultativas y Alternativas.

(1). En la obligacin alternativa, las prestaciones que estn como objeto de

la eleccin, figuran todas en un pie de igualdad, en una condicin de
equivalencia; en tanto que en las obligaciones facultativas, hay una
prestacin principal y una subsidiaria o accesoria, que depende de la
principal.
(2). La naturaleza de la obligacin alternativa se conoce despus de
practicarse la eleccin(al momento de originarse la obligacin, no se conoce cul es
la prestacin con la que deber hacerse el pago); por el contrario, la obligacin
facultativa se determina nicamente por la prestacin principal; es decir,
la prestacin principal determina si la obligacin es divisible o indivisible.
(3). El acreedor de una obligacin alternativa(cuando la eleccin corresponda al
deudor) debe demandar, de manera indeterminada, el cumplimiento de la
obligacin, sin que pueda dirigir su reclamo hacia el cumplimiento de
alguna de las prestaciones en especfico; en tanto que en la obligacin
facultativa, el acreedor slo puede comprender en su demanda, la
prestacin principal y ninguna otra.
(4). En las obligaciones alternativas, si una de las prestaciones se hace
imposible sin culpa del deudor, se debe practicar la eleccin entre las
restantes; en tanto que en las obligaciones facultativas, si la prestacin
principal perece o se hace imposible, se extingue la obligacin.
(5). En las obligaciones alternativas, la eleccin puede hacerla el deudor, el
acreedor o un tercero, en tanto que en las obligaciones facultativas, la
eleccin corresponde exclusivamente al deudor.

13.3.2.6. Presuncin de Obligacin Facultativa.

El art. 1171 CC, precisa que en caso de duda sobre si la obligacin es

alternativa o facultativa, se la tiene por facultativa.

El legislador nacional ha tomado esta decisin por estimar que es la opcin

ms ventajosa para el deudor, en tanto facilita su liberacin de la obligacin.

No obstante, un sector mayoritario de la doctrina y no pocas legislaciones

nacionales, optan por considerar alternativa la obligacin en caso de duda y
ello porque favorece el cumplimiento en especie de la prestacin, objetivo que
sostienen- debe ser perseguido por la ley.

OSTERLING y CASTILLO85 sostienen que no cualquier duda debe originar que

se tome la obligacin como facultativa, sino que ello debe ocurrir slo cuando
nos encontremos ante una duda extrema que subsista luego de haber
aplicado al acto(tratndose de una obligacin generada a travs de un negocio jurdico) las
reglas interpretativas contenidas en los arts. 168 a170 CC; o bien, tratndose
de una obligacin surgida en virtud de la ley, luego de aplicar los principios
interpretativos generales acerca de las normas legales.

Siguiendo estos procesos interpretativos podra llegarse vlidamente a la

conclusin de que se trata de una obligacin alternativa y no de una facultativa
85
Op. Cit. T.II. p. 447-448.

46
 47

o viceversa; en tal caso, cuando en vas de interpretacin pueda determinarse

la ndole de la obligacin, no ser necesario aplicar lo dispuesto en el art. 1171
CC, pues no habra duda alguna que despejar, pues sta habra sido resuelta.
Slo en el caso que la duda subsistiese despus de haber aplicado estos
procedimientos interpretativos, debe asumirse que se trata de una obligacin
facultativa, en aplicacin del artculo precitado.
*******

47