Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
MATEUS SANTANA
CONSTITUCIONAL
Direito Constitucional Positivo ou Particular: a disciplina que tem por objeto o estudo dos
princpios e normas de uma Constituio concreta em vigor de um Estado determinado. Da falar-se em
Direito Constitucional brasileiro, direito constitucional americano
Direito Constitucional Comparado: este muito mais um mtodo do que uma cincia ou disciplina
propriamente dita. Seu objetivo fazer comparaes entre normas e princpios de vrias
Constituies. Estas confrontaes podem utilizar como critrio distintivo o aspecto temporal e a se
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 1/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
compara a Constituio vigente com outras Constituies deste mesmo Estado que no esto mais em
vigor) ou o aspecto espacial quando se comparam Constituies de vrios Estados entre si, no
necessariamente vigentes).
DIREITO CONSTITUCIONAL GERAL busca identificar os conceitos e noes gerais que esto em
todas as constituies.
Direito Constitucional Geral: a disciplina que traa uma srie de princpios e conceitos que podem
ser encontrados em vrias Constituies, para classific-los e sistematiz-los de modo unitrio.
Constituem objeto do direito constitucional geral: o prprio conceito de direito constitucional, seu
objeto genrico, seu contedo, suas relaes com outras disciplinas, suas fontes, a evoluo do
constitucionalismo, a teoria da constituio, a teoria do poder constituinte etc.
Constitucionalismo:
Walber Agra afirma que o constitucionalismo significa que as condutas sociais devem ser
determinadas por normas, e o pice da escala normativa reside nas normas constitucionais. A
doutrina costuma reportar-se a, no mnimo, quatro significados do termo constitucionalismo,
compreendidos como constitucionalismo antigo, da Idade Mdia, moderno e contemporneo.
Andr Ramos Tavares (2006) sintetiza que numa primeira acepo, emprega-se a referncia ao
movimento poltico-social com origens histricas bastante remotas, que pretende, em especial, limitar
o poder arbitrrio. Numa segunda acepo, identificado com a imposio de que haja cartas
constitucionais escritas. Tem-se utilizado, numa terceira acepo possvel, para indicar os propsitos
mais latentes e atuais da funo e posio das constituies nas diversas sociedades. Numa vertente
mais restrita, o constitucionalismo reduzido evoluo histrico-constitucional de um determinado
Estado.
Neste aspecto, Fbio Konder Comparato (2010), menciona que, mais de reconhecer que a soberania
do monarca passava a ser substancialmente limitada por franquias ou privilgios estamentais,
conferidos aos bares feudais, a Magna Carta deixa implcito pela primeira vez, na histria poltica
medieval, que o rei achava-se naturalmente vinculado pelas prprias leis que edita. O autor
identifica esta primeira limitao institucional como o embrio da democracia moderna. Mas o
constitucionalismo ingls no se restringiu elaborao da Magna Carta do rei Joo da Inglaterra. Ao
contrrio, enfrentou diversas fases, entre as quais se destaca a Petition of Rights e o Bill of Rights.
Jorge Miranda (2003) separa a formao evolutiva do direito constitucional britnico desta poca em
duas fases, a saber, a fase dos primrdios, iniciada em 1215 com a concesso da Magna Carta (pela
primeira vez, porque diversas outras vezes viria a ser dada e retirada consoante fluxos e refluxos de
supremacia do poder real) e a fase de transio, aberta em princpios do sculo XVII pela luta entre o
Rei e o Parlamento e de que so momentos culminantes a Petio de Direito (Petition of Rights) de
1628, as revolues de 1648 e 1688 e a Declarao de Direitos (Bill of Rights) de 1689.
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 2/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
O marco do constitucionalismo moderno est ligado a dois grandes acontecimentos do Sc. XVIII,
smbolos da limitao do poder estatal, a saber: Constituio norte-americana, de 1787, e Revoluo
Francesa de 1789, e na consequente elaborao da Constituio francesa de 1791.
Andr R. Tavares pontua que este novo modelo de constitucionalismo caracteriza-se a) pela
publicidade, permitindo amplo conhecimento da estrutura do poder e garantia de direitos; b) pela
clareza, por ser um documento unificado, que afasta incertezas e dvidas sobre os direitos e os
limites do poder; c) pela segurana, justamente por proporcionar a clareza necessria compreenso
do poder.
Por sua vez, o constitucionalismo contemporneo surgiu aps o fim da 2 Guerra Mundial, quando o
mundo ocidental sentiu a necessidade de reformular o conceito de Constituio, de maneira a no
mais admitir como legtima a ao estatal que fragilizasse a dignidade da pessoa humana e outros
valores como a justia a paz social, ainda que supostamente amparada na lei. A ordem que nenhum
ordenamento jurdico, por mais democrtico que se intitule, possa violar os direitos fundamentais,
possa desrespeitar o postulado da dignidade humana, considerado valor universal pela Declarao
dos Direitos de 1948.
No por outra razo que o prof. Andr R. Tavares insere o constitucionalismo atual no fenmeno
mais amplo da globalizao, no qual qualquer ameaa paz mundial afetar o interesse de todas as
naes
NEOCONSTITUCIONALISMO
Daniel Sarmento registra que este conceito foi formulado sobretudo na Espanha e na Itlia, mas que
tem repercutido na doutrina brasileira a partir da divulgao da obra Neoconstitucionalismo,
organizada pelo mexicano Miguel Carbonell, em 2003. Seus adeptos buscam embasamento em
Dworkin, Alexy, Peter Hrbele, Gustavo Zagrebelsky, Ferrajoli e Carlos Santiago Nino, mesmo que
nenhum deles tenha se definido como neoconstitucionalista.
O fenmeno ocorrido na Europa Ocidental do ps-guerra foi o panorama histrico que ensejou seu
advento. Sarmento destaca que A percepo de que as maiorias polticas podem perpetrar ou
acumpliar-se com a barbrie, como ocorrera no nazismo alemo, levou as novas constituies a
criarem ou fortalecerem a jurisdio constitucional. () As constituies do ps-guerra so
marcadas por elevado teor axiolgico, caracterizadas, ainda, pela abertura e indeterminao
semntica, importando em sua aplicao pelo Judicirio a partir de novas tcnicas e estilos
hermenuticos.
Assim, muitos dizem que moral e direito tm uma conexo necessria, cujo significado ltimo :
norma terrrivelmente injusta no tem validade jurdica, independentemente do que digam as fontes
autorizadas do ordenamento(frase de Gustav Radbruch, citada por Sarmento).
No Brasil, esse movimento s iniciou com a CF/88, eis que at ento as constituies no eram vistas
como autnticas normas. Neste contexto, os adeptos (Lus Roberto Barroso, Lnio Streck, Ana Paula
de Barcellos etc.) e crticos (Dimitri, Humberto vila etc.) do neoconstitucionalismo apontam suas
principais caractersticas como sendo: valorizao dos princpios, adoo de mtodos ou estilos mais
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 3/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
Sarmento aponta as principais crticas ao neoconstitucionalismo como sendo: (a) a de que seu pendor
judicialista antidemocrtico; (b) a de que sua preferncia por princpios e ponderao, em
detrimento de regras de subsuno, perigosa, sobretudo no Brasil, em funo de singularidades de
nossa cultura; e (c) a de que ele pode gerar uma panconstitucionalizao do Direito, em detrimento
da autonomia pblica do cidado e da autonomia privada do indivduo.
O autor citado defende um neoconstituconalismo pensado como uma teoria constitucional que, sem
descartar a importncia das regras e da subsuno, abra espao para os princpios e ponderao,
tentando racionalizar o seu uso; seja visto como uma concepo que, sem desprezar o papel
protagonista das instncias democrticas na definio do Direito, reconhea e valorize a irradiao
dos valores constitucionais pelo ordenamento, bem como a atuao firme do Judicirio para proteo
e promoo dos direitos fundamentais e dos pressupostas da democracia; seja concebido como uma
viso que conecte o Direito com exigncias de justia e moralidade crtica, sem enveredar pelas
categorias metafsicas do jusnaturalismo.
No resta dvida de que o termo Constituio resultado de uma evoluo histrica. No obstante,
tal como concebida hoje, a Constituio provm do racionalismo do sculo XVIII. Documentos
elaborados anteriormente, como a Magna Carta (1215), que alguns autores afirmam terem sido
formas rudimentares de leis fundamentais, no podem ser consideradas como Constituies, eis que
o poder ainda no havia sido unificado nas mos do Estado e no se poderia falar em Estado do
Direito, estruturado por leis vigentes para toda a populao. (Walber de Moura Agra).
Surgiu na doutrina francesa, a noo de LEIS FUNDAMENTAIS DO REINO, que seriam impostas ao
prprio rei contra a suas fraquezas, protegendo-se, assim, a Coroa. Penetrou na Inglaterra, sendo
usadas pelo monarca contra os parlamentares e pelos parlamentares contra os STUARTS. Essa
doutrina fonte da superioridade e intocabilidade concernentes ao poder, que se empresta s
constituies escritas.
A doutrina aponta que Abade de Sieys foi o formulador do conceito moderno de Constituio
(atravs da publicao do livro O que o Terceiro Estado?), posto que se deve a ele o deslocamento
de eixo de legitimidade do poder poltico antes calcado em bases teocrticas da para um substrato
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 4/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
toda nao deveria ter uma constituio que deveriam ter 03 elementos:
forma escrita.
Esses elementos irradiaram por todo o mundo, com algumas variaes: constituies no escritas,
estados fundamentalistas.
CONCEPO POLTICA este conceito foi concebido por Carl Schmitt, para quem a Constituio
significaria a deciso poltica fundamental. Para Schmitt, h diferena entre Constituio e lei
constitucional. A Constituio resulta da manifestao de um poder constituinte que, por
intermdio de uma deciso poltica fundamental, crie e organize o Estado. Assim, o contedo prprio
da Constituio simplesmente aquilo que diga respeito estrutura bsica do Estado, sua
conformao fundamental. A Constituio limitar-se-ia, portanto, a disciplinar a forma de Estado, a
forma de governo, o Sistema de governo, o regime de governo, a organizao e diviso dos
poderes, o rol de direitos individuais. Segundo JOS AFONSO DA SILVA, consitituiria deciso
poltica fundamental na nossa Constituio, apenas os seguintes dispositivos: art. 1> forma de Estado e
forma de governo; art. 1, nico> regime de governo; art. 2> princpio da diviso, harmonia e
independncia dos poderes e base da organizao do sistema presidencialista; art. 5, 12 e 14>
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 5/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
declarao dos direitos individuais; arts. 18 a 43 e 145 a 162> organizao federal e distribuio de
competncias; art. 44 a 125> que tratam da organizao de cada um dos 3 poderes. As leis
constitucionais, por sua vez, so todas aquelas normas inscritas na Constituio mas que no tm a
natureza de deciso poltica fundamental. Estas normas s se tornam constitucionais em virtude do
documento em que esto inseridas. A matria de que tratam poderia muito bem ser relegada
legislao ordinria. EX. art. 242, 2 da CF/88. Sobre Schmitt: JOS AFONSO DA SILVA,
Aplicabilidade, p. 26 a 29 e MICHEL TEMER, p. 18).
JURDICO-POSITIVO: direito positivo norma escrita ou posta pelo homem (pirmide das leis
princpio da compatibilidade vertical entre as normas inferiores e superiores). Quem escreveu muito
sobre esse princpio foi o MAURICE HAURIOU. No topo da pirmide, h uma norma suprema que
impe a compatibilidade para todas as inferiores, essa norma a CONSTITUIO.
LGICO-JURDICO: a norma inferior encontra seu fundamento de validade na norma que lhe for
superior. A constituio encontra o seu fundamento de validade, NO NO DIREITO POSTO, mas,
no plano PRESSUPOSTO LGICO, tendo natureza jurdica, mas, em plano pressuposto, ou seja, a
NORMA HIPOTTICA FUNDAMENTAL, que a constituio no sentido lgico-jurdico.
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 6/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
FORMAIS documento escrito, estabelecido de modo solene pelo poder constituinte originrio e
somente modificvel por processos e formalidades especiais nela prpria estabelecidos. Estabelece o
peculiar modo de existir do Estado. (JOS AFONSO DA SILVA, Curso, p. 45). As normas
constitucionais, independentemente de seu contedo, possuem supremacia em relao lei ordinria.
EXEMPLOS CF/88:
Art. 208. 3 Compete ao Poder Pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-
lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela freqncia escola.
Art. 242. 2 O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita
federal.
QUANTO ORIGEM
OUTORGADAS ou IMPOSTAS impostas pela fora, sem participao popular. No Brasil, so: 1824,
1937, 1967 (foi aprovada pelo Congresso, mas no houve ambiente para uma discusso poltica e
soberana, alm de que o congresso no foi eleito para fazer uma constituio, ou seja, no existia
outorga do poder pelo povo para a elaborao de constituio) e 1969 (h discusso se se trata at
mesmo de constituio).
PACTUADAS quando o poder constituinte NO est na mo do seu titular o povo. Mas quando
houver a diviso entre os dois (o povo e o poder constituinte), a constituio ser pactuada.
CESARISTAS ou PLEBISCITRIAS consulta popular depois que o texto esteja escrito, na verdade,
um referendo e no um plebiscito, que anterior tomada de deciso e elaborao do texto.
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 7/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
Art. 178. S CONSTITUCIONAL o que diz respeito aos limites, e attribuies respectivas dos
Poderes Politicos, e aos Direitos Politicos, e individuaes dos Cidados. Tudo, o que no
Constitucional, PDE SER ALTERADO SEM AS FORMALIDADES REFERIDAS, pelas
Legislaturas ordinarias.
QUANTO EXTENSO
QUANTO FINALIDADE
Existe ainda a CLASSIFICAO ONTOLGICA, que foi feita pelo KARL LOEVENSTEIN. Ele vai
cotejar a constituio com o processo poltico:
NOMINAL tem nome de constituio, mas cede ao processo poltico, ela se amolda a ele;
Outras classificaes
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 8/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
Constituio semntica aquela que s serve para legitimar os interesses da classe dominante, sem
que seus fundamentos tenham eficcia.
Constituio garantia seu objetivo de assegurar a liberdade, limitando para isso o poder estatal
atravs da separao de poderes.
Constituio total refere-se quela que engloba os vrios tipos de perspectivas constitucionais,
como o poltico, o sociolgico, o normativo. a viso da lei maior em sua integralidade.
Constituio oral a que no est sedimentada em um determinado texto escrito. Cretella Jnior
cita o exemplo da Islndia do sc. IX.
[1] J. J. Gomes Canotilho adverte que o mais correto seria referir-se a movimentos constitucionais, ao
invs do termo constitucionalismos. In: CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da
Constituio. 7 ed. Almedina. 2003. pag. 51.
[2] Antes disso, no navio MAYFLOWER os chefes de famlia firmaram o acordo COMPACT (1620).
[3] Preocupou-se em romper com o absolutismo, que confundia a noo de Estado e Monarca: artigo
16. Toda a sociedade na qual no est assegurada a garantia dos direitos nem determinada a
separao dos poderes, NO TEM CONSTITUIO.
[5] A concepo jurdica da Constituio tem em Hans Kelsen seu principal representante. Neste
sentido a Constituio vista essencialmente como norma jurdica, norma fundamental ou lei
fundamental de organizao do Estado e da vida jurdica de um pas. A Constituio considerada
como norma pura, puro dever-ser, completamente desligada da sociologia, da poltica, da filosofia ou da
moral. A Teoria Pura do Direito de Kelsen visa exatamente tornar puro o objeto de estudo da cincia
jurdica (as normas jurdicas) livrando-o de qualquer juzo de valor moral ou poltico, social ou
filosfico. Constituio em Kelsen tem dois sentidos: 1) sentido lgico-jurdico: Constituio = norma
hipottica fundamental. Como Kelsen no admite que o direito se fundamente em qualquer elemento
sociolgico, poltico ou filosfico, ele teve que cogitar de uma norma fundamental, meramente
hipottica, que existe apenas como pressuposto lgico da validade da prpria Constituio. O teor
desta norma hipottica fundamental seria mais ou menos este: obedea a tudo o que est na
Constituio. 2) sentido jurdico-positivo: a Constituio positiva. a norma positiva suprema;
conjunto de normas que regulam a criao de outras normas. a Constituio que confere a unidade
ao ordenamento jurdico de um Estado. Com efeito, no pice do ordenamento jurdico est a
Constituio. Esta o fundamento de validade de todas as outras normas jurdicas. da Constituio
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 9/11
13/09/2017 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. | Dr. MATEUS SANTANA
que se extrai a validade de todas as outras normas infra-constitucionais em qualquer rbita: federal,
estadual ou municipal. Considerao sobre Hans Kelsen: elogia-se a grande racionalidade e a lgica
que Kelsen imprimiu cincia do direito. A grande objeo que seu intento de purificar o direito,
livrando-o da moral, da tica, da poltica no pode ser de todo satisfeito. Isto porque se correto e
aceitvel que todas as normas infra-constitucionais devam buscar na Constituio seu fundamento de
validade; altamente arriscado e diria at inaceitvel que o fundamento de validade da prpria
Constituio seja simplesmente uma suposta norma hipottica fundamental. A construo terica genial
de Kelsen, se no estiver ligada a uma concepo filosfica, poltica, respeitadora dos direitos
humanos, pode ser utilizada tanto pelos Estados mais democrticos e justos quanto pelos mais
injustos e autoritrios. No se poderia aceitar, por exemplo, uma norma constitucional que
estabelecesse como um dos objetivos do Estado exterminar uma parcela da populao. (JOS
AFONSO DA SILVA, Aplicabilidade; e MICHEL TEMER).
[6] BONAVIDES: O formalismo de Kelsen ao fazer vlido todo contedo constitucional, desde que
devidamente observado o modus faciendi legal respectivo, fez coincidir em termos absolutos os
conceitos de legalidade e legitimidade, tornando assim tacitamente legtima toda espcie de
ordenamento estatal ou jurdico at o Estado nacional-socialista de Hitler fora Estado de Direito.
https://drmateussantana.wordpress.com/2015/03/12/constituicao-conceito-classificacao-elementos/ 10/11