Lopez Oliva, Mabel y Moreno, Gustavo - Amparo Por "Tomas" de Escuelas CABA (Sept-2017)

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
Ministerio Pblico Tutelar

Asesora Tutelar de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo y Tributario N1
INTERPONEMOS ACCIN DE AMPARO. SOLICITAMOS MEDIDA

CAUTELAR
Seor/a Juez/a:
Mabel Lpez Oliva, en mi carcter de Asesora Tutelar a cargo de la
Asesora Tutelar N 1 ante la Justicia en lo Contencioso Administrativo y
Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y Gustavo Daniel Moreno
en mi carcter de Asesor Tutelar a cargo de la Asesora Tutelar N 1 ante la
CCAyT, a fin de garantizar el derecho a la libre expresin y a ser odo de
los/as adolescentes que concurren a las Escuelas del Nivel Medio de
gestin estatal del GCBA, en los trminos del art. 103 inc. b) del Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin, art. 53 ley 1903 y de las 100 Reglas de Brasilia
sobre Acceso a la Justicia de las Personas en Condicin de Vulnerabilidad,
constituyendo domicilio en Avda. Paseo Coln N 1333, piso 6, nos
presentamos y respetuosamente decimos:
I.- OBJETO
En el carcter invocado, venimos a interponer accin de amparo en los
trminos de los artculos 14 de la Constitucin de la Ciudad, 2 de la Ley 2145 y
43 de la Constitucin Nacional, contra el Gobierno de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires (Ministerio de Educacin), con domicilio en Uruguay N 458 de
esta Ciudad.
Sobre la base de los hechos que se desarrollarn en la actual
presentacin y en virtud del marco normativo vigente en la Ciudad de Buenos
Aires, solicitamos al Sr/a. Juez ordene al GCBA (Ministerio de Educacin) cesar
en la va de hecho por la que el Ministerio de Educacin aplica el Instructivo
sobre Forma de Proceder en Casos de Toma de Establecimientos
Educativos (en adelante, el instructivo), que fuera dejado sin efecto por la
resolucin del Juzgado Contencioso. Administrativo y Tributario N 4 de fecha
27 de septiembre de 2012, que se encuentra firme.
Asimismo, solicitamos al Sr./a Juez se ordene al GCBA (Ministerio de
Educacin) elaborar un protocolo de actuacin especial para las situaciones de
protesta estudiantil, conforme los principios del Sistema Escolar de Convivencia
(ley 223), los principio del funcionamiento de los Centros de Estudiantes (ley
137) y los principios y valores de la CCABA. Dicho protocolo deber garantizar
la participacin de la comunidad educativa, y de aquellos actores institucionales
especializados en la defensa de los derechos de la infancia y adolescencia.
Como medida cautelar, solicitamos se ordene al GCBA (Ministerio de
Educacin) cesar en la va de hecho por la que el Ministerio de Educacin
aplica el Instructivo sobre Forma de Proceder en Casos de Toma de
Establecimientos Educativos que fuera dejado sin efecto por la resolucin del
Juzgado Contencioso Administrativo y Tributario N 4 de fecha 27 de
septiembre de 2012, que se encuentra firme.
II.- COMPETENCIA
La competencia del Tribunal se fundamenta en el art. 7 de la Ley de
Amparo local (Ley N 2145) que dispone:Cuando la accin de amparo sea
dirigida contra autoridades pblicas de la Ciudad, ser competente para
conocer el fuero Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad.
Supletoriamente, se aplican los artculos 1 y 2 del Cdigo Contencioso
Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
A los fines de afirmar la competencia de vuestro Juzgado, el art. 2 del
Cdigo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires (Ley 189) dispone: ...Son causas contencioso
administrativas...todas aquellas en las que una autoridad administrativa,
legitimada para estar en juicio, sea parte, cualquiera que sea su fundamento u
origen, tanto en el mbito del derecho pblico como del derecho privado.
La competencia contenciosa administrativa y tributaria es de orden pblico..
As, ante el obrar ostensiblemente ilegtimo del GCABA al poner en
prctica nuevamente un instructivo dejado sin efecto por resolucin judicial
firme, corresponde la intervencin de la Justicia de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires a fin de que ordene al GCABA cesar en su va de hecho
administrativa y elaborar un protocolo para las situaciones de protesta
estudiantil, conforme los principios del Sistema Escolar de Convivencia (ley
223), del funcionamiento de los Centros de Estudiantes (ley 137) y los
principios y valores de la CCABA. Dicho protocolo deber garantizar la
participacin de la comunidad educativa, y de aquellos actores especializados
en la defensa de los derechos de la infancia y adolescencia.
III.- EXISTENCIA DE CAUSA COLECTIVA

En la Ciudad de Buenos Aires existe causa contencioso-administrativa
cuando el actor es titular de un inters jurdico tutelado por el ordenamiento
normativo (artculo 6 CCAyT) y ese inters se ve afectado por una accin u
omisin imputable a una autoridad administrativa (artculos 1 y 2 CCAyT)
En este sentido, se sostiene que dentro de los intereses jurdicos
tutelados que menciona el artculo 6 del CCAyT se encuentran, por un lado, los
derechos subjetivos y, por el otro, los derechos colectivos. Asimismo, se
considera que slo existe caso judicial de incidencia colectiva si reconocemos
los siguientes extremos, el objeto colectivo, el sujeto titular y, por ltimo, el nexo
entre ambos (cfr. Balbn, Carlos F., Tratado de Derecho Administrativo, T. III, 1
edicin, Buenos Aires, La Ley, 2010, pp. 367 y 437).
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el caso
Halabi, Ernesto c/ P.E.N. ley 25.873 dto. 1563/04 s/ amparo ley
16.986, sentencia del 24/02/2009, seal que la Constitucin Nacional admite
en el segundo prrafo del artculo 43 una tercera categora conformada por
derechos de incidencia colectiva referentes a intereses individuales
homogneos, distinta de los derechos individuales y de los derechos de
incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, construyendo
pretoriamente los requisitos que debe reunir esta tercera categora para la
existencia de una causa colectiva.
Cabe destacar que este criterio fue reiterado por el Mximo Tribunal en
los precedentes PADEC c/ Swiss Medical S. A s/ nulidad de clusulas
contractuales sentencia del 21/8/2013 y Unin de Usuarios y Consumidores c/
Telefnica de Argentina S.A s/ sumarsimo sentencia del 6/3/2014;
Consumidores Financieros Asoc. Civil para su defensa cl Banco Ita Buen
Ayre Argentina S.A. sI ordinario, sentencia de fecha 24/6/2014; Asociacin
Civil para la Defensa en el mbito Federal e internacional de Derecho c/
Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados s/
amparo sentencia del 10 de febrero de 2015
De esta forma, la CSJN define que el artculo 43, segundo prrafo de la
Constitucin Nacional, incluye aquellos derechos que, sin recaer sobre bienes
colectivos, tienen condiciones de ejercicio homogneas en relacin con una
pluralidad de titulares, exigiendo para su configuracin: la verificacin de una
causa fctica comn; una pretensin procesal enfocada en el aspecto colectivo
de los efectos del hecho y la constatacin de que el inters individual
considerado aisladamente no justifique la promocin de una demanda, con lo
que el ejercicio individual no aparecera plenamente justificado para ello. El
hecho de que algunos individuos afectados tengan incentivos y posibilidades
suficientes para su defensa individual y la ejerzan, no enerva su incidencia
colectiva si en trminos estructurales, existen condiciones y circunstancias que
impidan u obstaculicen el efectivo acceso a la justicia de los integrantes del
grupo afectado.
En los precedentes sealados, y recientemente en el precedente

Asociacin Civil c/INSSJyP, la CSJN reitera que la accin tambin proceder
cuando, pese a tratarse de derechos individuales, exista un fuerte inters
estatal en su proteccin, sea por su trascendencia social o en virtud de
las particulares caractersticas de los sectores afectados. Asimismo,
refuerza el alcance del mencionado artculo al afirmar que aun cuando pudiera
sostenerse que, en el caso, el inters individual considerado aisladamente,
justifica la promocin de demandas individuales, no es posible soslayar el
incuestionable contenido social del derecho involucrado que atae a
grupos que por mandato constitucional deben ser objeto de preferente
tutela por su condicin de vulnerabilidad (art. 75 inc. 23 de la Constitucin
Nacional).
En este sentido, en la presente causa, la pretensin no puede sino estar
enfocada en la dimensin colectiva del derecho vulnerado de este grupo o
clase pues, en ausencia de su defensa colectiva, habra una grave afectacin
del derecho de acceso a la justicia.
En el presente caso, existe una pluralidad determinada de sujetos
afectados, que son los/as alumnos/as que asisten a las escuelas de nivel medio
de la CABA.
Existe adems un hecho nico que causa una lesin al derecho a la
libertad de expresin y derecho a ser odo del grupo mencionado consistente
en la implementacin por parte de la Administracin del instructivo para el caso
de tomas de escuelas que fue oportunamente dejado sin efecto por resolucin
judicial firme, en tanto vulnera los derechos de los adolescentes al criminalizar
la protesta juvenil.
A su vez, la homogeneidad de la causa fctica apunta a que el grupo
mencionado comparte una posicin jurdica semejante: la pretensin de
titularidad de sus derechos de caractersticas anlogas en virtud de
circunstancias semejantes (alumnos/as de escuelas medias de gestin estatal
del GCBA) y se refiere a una prctica que incide de manera grupal colectiva
(circulacin de un instructivo que fuera dejado sin efecto judicialmente- a los
directivos de las escuelas medias para los casos de toma de escuelas)
proyectndose y afectando en forma homognea al conjunto de adolescentes
del nivel medio que asisten a escuelas de gestin estatal de la Ciudad en dos
sentidos: Por un lado, el instructivo condiciona el debate y la decisin de los
adolescentes respecto a la posibilidad de la toma de la escuela como medio
de protesta (en esta oportunidad ante la implementacin del programa
Escuelas del Futuro) en tanto implica una amenaza de criminalizacin
condicionando la libre eleccin de los estudiantes y, por otro lado, para aquellos
adolescentes que igualmente deciden la toma de la escuela, el instructivo
constituye una certera posibilidad de ser criminalizados, a travs de la
intervencin de la justicia penal, por cuanto el instructivo indica que el hecho
sea denunciado ante la comisara.
Asimismo, la insuficiencia de eventuales acciones individuales para
hacer cesar la conducta general impugnada y la falta de incentivos (dados por
los costos de tiempo, esfuerzo y dinero que demandara accionar
individualmente), hacen que en el caso de autos la accin colectiva sea la ms
indicada, y tal vez la nica para defender efectiva y oportunamente los
derechos de quienes hoy sufren una afectacin en su derecho a la libre
expresin.
As lo ha ratificado recientemente la CSJN en el precedente Centro de
Estudios para la Promocin de la Igualdad y la Solidaridad y otros el Ministerio
de Energa y Minera amparo colectivo de fecha 18 de agosto 2016 referido a
la fijacin de tarifas- al sostener que el Tribunal ha resaltado en diversos
precedentes la importancia del proceso colectivo como una forma de garantizar
el acceso a la justicia, valor que cobra especial importancia en este supuesto
toda vez que el costo que significara demandar individualmente supera

claramente el beneficio que cada uno de dichos usuarios podra obtener de la
sentencia dictada en la causa respectiva. Una interpretacin que restringiera a
este grupo la posibilidad de demandar de manera colectiva en este caso
equivaldra lisa y llanamente a negar efectividad a la tutela constitucional frente
a un acto lesivo (considerando 12).
Asimismo y en consonancia con los precedentes de la CSJN antes
citados, el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad sostuvo recientemente
que para que la Asesora Tutelar pueda iniciar una accin judicial en
representacin de personas menores de edad debe demostrar ausencia de
representacin legal o asistencia de los nios afectados o la existencia de un
inters pblico que predomine sobre el derecho que tuvieren los
representantes de los menores (conf. TSJ, 4/XII/2013, GCBA s/ Queja por
recurso de inconstitucionalidad denegado en: Asesora Tutelar CAyT n 2 c/
GCBA s/ amparo y Selser, Jorge Guillermo c/ GCBA s/ amparo.).
A su vez, la Sala II de la CCAyT, siguiendo dicho criterio, sostuvo que el
Ministerio Pblico tutelar est habilitado para iniciar este tipo de acciones
[colectivas] cuando: (iii) mediase un inters pblico que excediera el
derecho que pudieran tener los representantes legales y la promocin de la
accin tendiente a su defensa le est atribuida al Ministerio Pblico Tutelar.
(Asesora tutelar N 3 CAyT (Res. N 5206/08) contra GCBA y otros sobre
Amparo -art. 14 CCABA- Expte 44701/0, 26//2015)
Dicho requisito tambin concurre en el presente caso puesto que existe
un inters pblico en que la Administracin se abstenga de ejercitar vas hecho
como lo es la aplicacin de un instructivo dejado sin efecto por resolucin
judicial firme en tanto vulnera los derechos de los adolescentes afectados.
Asimismo, el inters pblico radica en que los adolescentes que
concurren a las escuelas medias de la Ciudad puedan ejercer su derecho a
expresarse libremente en el marco de los arts. 12 y 13 CDN de jerarqua
constitucional conforme art. 75. Inc. 22 Cn, art 10 y 39 CCABA, ley 201061 y
114.
En sntesis, el inters pblico y el fuerte inters estatal que prevalece
sobre el inicio individual de acciones se vislumbra en el hecho de que estamos
ante un colectivo de adolescentes cuyo ejercicio de la autonoma y de
participacin en la vida democrtica se encuentra en pleno desarrollo por lo que
el Estado Local se encuentra obligado a garantizar ese ejercicio as como la
libre expresin de su opinin en un marco de dilogo con las autoridades, sin
ser criminalizados.
En funcin entonces del fuerte inters estatal en la proteccin de los
principios democrticos que impregnan la CCABA y el derecho a la libre
expresin de un colectivo especialmente protegido por su situacin de
vulnerabilidad como son los adolescentes, en este caso aquellos que concurren
a las escuelas medias de gestin estatal de la CABA, resulta indubitable la
existencia de un caso colectivo.
Finalmente, la funcin constitucional y legalmente establecida al
Ministerio Pblico Tutelar, en defensa de la legalidad de los intereses generales
de la sociedad, en el caso, se efectiviza en la defensa y proteccin del derecho
a la libertad de expresin y derecho a ser odos de estos/as adolescentes. Ello,
sin duda, tambin converge con el inters pblico que genera la obligacin de
este Ministerio Pblico de proteger a los adolescentes en este caso
involucrados ante cualquier posibilidad de injerencia o limitaciones ilegtimas
que promuevan un contexto de criminalizacin.
IV.- LEGITIMACIN DEL MINISTERIO PBLICO TUTELAR DE LA

CIUDAD DE BUENOS AIRES.
Se ha definido a la legitimacin para obrar, o legitimatio ad causam,
como la cualidad que tiene una persona para reclamar ante otra por una
pretensin en el proceso judicial (Falcn, Enrique M., Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin anotado, concordado y comentado, Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 1997, t. III, pg. 347) y su acreditacin es presupuesto de la
configuracin del caso o controversia judicial que habilita la intervencin
judicial.
Conforme lo anterior, la controversia judicial debe ser deducida por la
parte legitimada en la forma prescripta por las leyes.
En el presente caso, toda vez que se trata de un grupo o clase en
especial situacin de vulnerabilidad (adolescentes), el principio que rige para
el acceso al proceso y la determinacin de la legitimacin es el previsto
especialmente en las 100 Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia
de las Personas en Condicin de Vulnerabilidad que establece Se
propiciarn medidas para la simplificacin y divulgacin de los requisitos
exigidos por el ordenamiento para la prctica de determinados actos, a fin de
favorecer el acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad,
y sin perjuicio de la participacin de otras instancias que puedan coadyuvar en
el ejercicio de acciones en defensa de los derechos de estas personas. (Regla
34)
En este contexto, el art. 125 de la Constitucin de la Ciudad reconoce
como funcin del Ministerio Pblico Velar por la normal prestacin del servicio
de justicia y procurar ante los tribunales la satisfaccin del inters social (inc.
2). Asimismo establece el deber de Promover la actuacin de la Justicia en
defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad, conforme a
los principios de unidad de actuacin y dependencia jerrquica (inc. 1)
precepto que debe analizarse en correspondencia con el art. 120 de la
Constitucin Nacional en cuanto establece El Ministerio Pblico es un
rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera que tiene
por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de
los intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems
autoridades de la Repblica.
A su vez, puesto que la presente se trata de una accin de amparo, la
normativa analizada debe complementarse con la muy amplia legitimacin que
establece el art. 14, 2do. prrafo, de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, que establece que estn legitimados para interponer la accin de
amparo ...cualquier habitante..., cuando la accin se ejerza contra alguna
forma de discriminacin, o en los casos en que se vean afectados derechos o
intereses colectivos,.....
Por otra parte, el Cdigo Modelo de Procesos Colectivos para
Iberoamrica reconoce legitimacin activa al Ministerio Pblico en los
siguientes trminos Art. 3 Legitimacin activa. Estn legitimados
concurrentemente a la accin colectivaIII.- el Ministerio Pblico, el Defensor
del Pueblo y la Defensora Pblica
En este sentido, el Presidente de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin sostiene que resulta valiosa la incorporacin de ciertas figuras
comolos funcionarios dedicados a este tipo de intereses [colectivos]. Ms
an, advirti que La del Ministerio Pblico es, sin dudas, otra anexin acertada,
pues adems de su larga trayectoria histrica (que recin se vuelca en la
Constitucin Nacional con la reforma de 1994) y la importancia del rol
requirente, debemos recordar que aqul tiene por meta fundamental la defensa
de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad. La reivindicacin a
este rgano se completa con la previsin del artculo 4
o que establece que En caso de inexistencia del requisito de la

representatividad adecuada, de desistimiento infundado o de abandono de la
accin por la persona fsica, entidad sindical o asociacin legitimada, el juez
notificar al Ministerio Pblico y, en la medida de lo posible, a otros legitimados
adecuados para el caso a fin de que asuman, voluntariamente, la titularidad de
la accin (Lorenzetti, Ricardo Luis, Justicia Colectiva, ed. Rubinzal-Culzoni,
Santa fe, 2010, p.161/2).
Por su parte, el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (en adelante
CCCN) aprobado por ley 26694 vigente desde el mes de agosto de 2015,
constituye una etapa ms en el proceso de adecuacin de la normativa interna
y la ingeniara institucional a los mandatos emanados del sistema de proteccin
de derechos humanos, alcanzando una verdadera constitucionalizacin del
derecho privado.
Respecto a la actuacin del Ministerio Pblico Tutelar en un proceso
judicial, el art. 103 establece un nuevo modo de intervencin que implica el
abandono de la nocin de representacin promiscua (entendida como
sustituir a alguien o hacer sus veces, desempear su funcin o la de una entid
ad, empresa segn el diccionario de la Real Academia Espaola) orientada a
suplir la incapacidad de hecho, por la actuacin principal o
complementaria que, segn mismo diccionario implica
ejercer actos propios de su naturaleza,
ejercer funciones propias de su cargo u oficio.
As, conforme a la redefinicin del rol del MP, se consagra un deber de
actuar de Asesor, como un plus para la proteccin de los derechos y garantas
de quienes carecen de autonoma o bien encuentran obstculos en el ejercicio
autnomo de los mismos (por ello son grupo vulnerable en los trminos
definidos por las 100 Reglas de Brasilia), conforme a los estndares
constitucionales del sistema de proteccin de derechos humanos.
De esta manera, el nuevo Cdigo ante la amenaza o vulneracin de un
derecho individual o de incidencia colectiva de los nios, nias y adolescentes o
personas afectadas en su salud mental, dota al Asesor Tutelar de un deber de
actuacin que, en el mbito judicial, puede ser: complementario o principal.
Al respecto, el CCCN establece en su artculo 103: La actuacin del
Ministerio Pblico respecto de personas menores de edad, incapaces y con
capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio de capacidad requiera de un
sistema de apoyos puede ser, en el mbito judicial, complementaria o
principal.
a) Es complementaria en todos los procesos en los que se encuentran
involucrados intereses de personas menores de edad, incapaces y con
capacidad restringida; la falta de intervencin causa la nulidad relativa
del acto.
b) Es principal:
i) cuando los derechos de los representados estn comprometidos, y
existe inaccin de los representantes;
ii) cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes
a cargo de los representantes;
iii) cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la
representacin.
Particularmente en relacin a la actuacin principal por inaccin de
los representantes legales (inciso b, i), el nuevo cdigo establece un requisito
meramente objetivo y no requiere ningn otra exigencia ms. Ello ocurre
cuando los representantes legales de los nios/as y las personas afectadas en
su salud mental no actan, sin ms condicin en torno al origen o motivos de
dicha inaccin. En este sentido, la inaccin puede tener distintas
explicaciones, no hay un numerus clausus ni es taxativa, por lo que no se
agota en los casos de negligencia en el ejercicio de la representacin
legal necesaria, sino que abarca amplia variedad de situaciones. Respecto

a la carencia de los representantes legales (inciso b, iii), ello implica una
ausencia, una falta material de stos.
Por ello, conforme el nuevo CCCN, basta con que se acredite la
vulneracin de un derecho individual de un/a nio/a, adolescente o
afectado en su salud mental o un derecho de incidencia colectiva que los
afecte y que no tengan representantes legales o que stos no hayan
iniciado acciones judiciales en proteccin de sus derechos, para que la
accin judicial pueda ser promovida en forma principal por el MPT.
En este lnea ya se ha pronunciado Vctor Abramovich, Procurador Fiscal
ante la CSJN, quien en un caso donde se debata la legitimacin de la
defensora oficial de menores de Crdoba para intervenir, de forma autnoma,
en un amparo colectivo por el acceso a la vivienda de nios, nias y
adolescentes de un barrio vulnerable de dicha jurisdiccin, postul una
hermenutica del art 103 del CCCN armnica con el derecho constitucional y
convencional.
Al respecto el Sr. Procurador dijo: En mi opinin, las especiales
caractersticas que rodean este caso evidencian un supuesto de inaccin de los
representantes legales producido por los obstculos materiales que impiden
que estos puedan acceder a la justicia en defensa de los derechos econmicos,
sociales y culturales de sus hijos. En este contexto factico, el supuesto de
inaccin de los representantes legales regulados en la ley 27149 y en el
Cdigo Civil y Comercial no debe interpretarse de forma restrictivas de
modo de ceirlo exclusivamente a casos de negligencia, desidia o
conflicto de intereses, sino que debe abarcar tambin la inaccin que
resulte de factores sociales que acten como barreras para la actuacin
de dichos representantes y que estn ms all de su
responsabilidad directa. As entiendo que esta interpretacin concilia, en
las circunstancias del caso, el texto que regula la actuacin principal de
los defensores oficiales con las obligaciones del Estado de asegurar el
acceso a la justicia y la tutela judicial efectiva (arts 8 y 25 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, y 14 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos) y de brindar una proteccin
diferenciada y preferente a las personas que integran colectivos que
sufren situaciones de desigualdad estructural (art 75 inc. 23 Constitucin
Nacional) Por las razones expuestas el caso debe ser subsumido bajo el
supuesto de inaccin de los representantes legales en los trminos del art 43
de la ley 27149 y 103 del Cdigo Civil y Comercial, lo que habilita la
representacin principal de la defensora oficial. As esa actuacin del Ministerio
Pblico garantiza la vigencia efectiva del acceso a la justicia de un grupo que
demanda una especial proteccin. Por el contrario requerir que los
representantes legales del nio participen individualmente u otorguen un poder
especial, como si se tratara de la acumulacin de acciones individuales, no
conduce ms que a profundizar las dificultades y barreras de acceso que se
pretender conjurar precisamente a travs de un proceso colectivo (el resaltado
me pertenece)
En estas misma lgica, pero con una amplitud incluso mayor, luego de la
entrada en vigencia del nuevo CCyCN, la Sala II CCAyT en una accin
colectiva iniciada por el MPT analiz nuevamente la legitimacin de la Asesora
Tutelar a la luz de la normativa local y del nuevo CCCN admitiendo la actuacin
principal y directa de la Asesora ante la inaccin de los padres de los
adolescentes afectados, definiendo, a su vez, el alcance de este trmino:
Conforme se prev en las Constituciones nacional y local, una de las funciones
del Ministerio Pblico es la de promover la actuacin de la Justicia en defensa
de la legalidad de los intereses generales de la sociedad (arts. 120 y 125,
respectivamente). A su vez, en la Constitucin local tambin se dispone como
otra de las funciones del GCBA la de [v]elar por la normal prestacin del
servicio de justicia y procurar ante los tribunales la satisfaccin del inters
social (v. inc. 2 del mismo art.).
En el contexto dado, y tomando en cuenta el inters pblico
comprometido, este Ministerio Pblico Tutelar est actuando en defensa de la
legalidad de los intereses de un grupo de la sociedad para obtener la
satisfaccin de esos intereses que no podran ser entendidos sino como
sociales. La consideracin de que medi inaccin de los representantes
legales es corolario del hecho de que no ha sido promovida una accin de las
caractersticas de sta por los representantes legales (no superando el campo
de una mera conjetura el hecho de que esa circunstancia pudiera acaecer,
siendo, a su vez, remota la posibilidad de que eso ocurra), resultando de ello la
habilitacin para el Ministerio Pblico de Menores de actuar de modo principal.
(ASESORIA TUTELAR CAYT N4 (OFICIO ACCAYT N1 N448/13) CONTRA
GCBA SOBRE AMPARO)-el destacado no surge del original-
En el presente, nos encontramos frente a un caso donde concurre la
inaccin de los padres y/o representantes legales de los/as alumnos/as
afectados en tanto no han recurrido a la justica. Adems, se trata de una
poblacin vulnerable en razn de ser personas menores de edad en formacin
del ejercicio de sus derechos como ciudadanos.
Todo ello, concluye definitivamente en la plena legitimacin de este
MPT para iniciar la presente accin colectiva en resguardo del derecho a
la libertad de expresin de los adolescentes que concurren a las escuelas
medias de gestin estatal del Ministerio de Educacin del GCBA.
V. ANTECEDENTES Y FUNDAMENTOS FACTICOS
En la CABA, desde el retorno de la democracia, tuvieron lugar mltiples
protestas estudiantiles, siendo una de sus modalidades, ante el fracaso de la
posibilidad de dilogo con las autoridades escolares, la toma de las escuelas.
Sin perjuicio del modo, oportunidad y efectos que cada toma ha tenido, lo
cierto es que sostenidamente desde el ao 2008, ante cada conflicto con los
estudiantes, el Ministerio de Educacin ha abordado la cuestin a travs de
canales ajenos a los principios democrticos del Estado de Derecho.
En este sentido, se han desplegado acciones y estrategias que, adems
de visibilizar la incapacidad de las autoridades con competencia para abordar
las peticiones de los estudiantes y las tensiones generadas en los conflictos (en
tanto se ha recurrido a la agencias de control social duro, como son la justicia
penal o contravencional), vulneran francamente el derecho a libertad de
expresin y el derecho a ser odo de los adolescentes que concurren a las
escuelas medias de gestin estatal de la CABA en tanto siembran miedo a las
consecuencias que pudieran traer sus actos, limitando ostensiblemente el
mbito de libertad de eleccin.
En otras palabras, la decisin de recurrir a la justicia penal pone en
evidencia la triste y preocupante realidad de un Ministerio de Educacin que
demuestra carecer de herramientas democrticas para asumir y transitar el
conflicto, al mismo tiempo que decide soslayar los derechos de los adolescente
a expresarse libremente.
Al respecto, en una primera oportunidad, en el ao 2008, ante el
evidente fracaso de las autoridades del Ministerio de Educacin en la
implementacin de mecanismos de dilogo, participacin y bsqueda de
consensos, se dict la disposicin Nro. 495499/DGEGE/08 de fecha 26 de
agosto de 2008 que, en su punto 1 estableca El Directivo confeccionar un
Acta en la que conste el estado en que deja el edificio escolar al momento de la
toma/ocupacin y, si es posible los nombres de las personas que ocupan el
establecimiento.
A raz de ello, distintos legisladores de la Ciudad iniciaron una accin de

amparo ante el FCAyT en la que solicitaron la declaracin de
inconstitucionalidad de dicha norma y, cautelarmente, la suspensin de dicho
acto.
En esa oportunidad, la Sra. Jueza interviniente resolvi hacer lugar a la
medida cautelar solicitada y disponer, en consecuencia, la anulacin por
inconstitucionalidad grosera de la Disposicin Nro. 495499/DGEGE/08 de la
DIRECCION GENERAL DE EDUCACIN DE GESTION ESTATAL del
MINISTERIO DE EDUCACIN de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en la
parte que dice que ante una ocupacin o toma de un establecimiento educativo
debern ser asentados en el Acta los nombres de las personas que ocupen el
establecimiento
Al respecto la Sra Jueza consider que La Constitucin de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires en el artculo 39 reconoce a los nios, nias y
adolescentes como sujetos activos de sus derechos estableciendo la
obligacin de las autoridades administrativas a consultarlos y escucharlos.
Pues bien, en la Disposicin Nro. 495499/DGEGE/08 se advierte rpidamente
como todas estas obligaciones a cargo de las autoridades educativas se
encuentran incumplidas y por el contrario, se adoptan criterios de accin que
no condicen con una sociedad democrtica y republicana plasmados en la
Constitucin de los porteos, tales como consultar y escuchar a los alumnos. El
criterio de accin referido a asentar en un acta los nombres de los estudiantes
que lleven a cabo un acto de toma u ocupacin del establecimiento donde
cursan sus estudios, tiende a conformar una verdadera lista negra cuyos
propsitos no son difciles de imaginar, por lo pronto, una inaceptable
discrecionalidad y arbitrariedad impropios e inaceptables en un Estado de
Derecho. La propuesta de solucin de conflicto que exhibe la Disposicin
Nro. 495499/DGEGE/08 bajo la expresin eufemstica de criterios de accin a
Directivos como si se tratase de una empresa privada supuesto en el cual
tampoco cabra dicho criterio en contra de empleados y trabajadores- se aparta
de toda norma aplicable y por lo pronto, de las formas que el Decreto 1510 de
Procedimiento Administrativo vigente en esta Ciudad establece como expresin
vlida de la voluntad administrativa.
Posteriormente, en el ao 2010, ante un nuevo conflicto, el Ministerio de
Educacin, lejos de tomar la experiencia del 2008 y buscar una modalidad de
resolucin de la situacin apelando a canales acordes a los principios y
derechos constitucionales, profundiz la actitud plasmada en la disposicin
declarada nula e inconstitucional, recurriendo una vez ms a la intervencin de
las agencias de control social duro, en el caso la ms extrema de todas, como
es la justicia penal. As, a travs del memorando n 912750/DGEGE/2010,
dispuso que ante la situacin de toma de escuelas las autoridades
educativas, previa conformidad de las autoridades del rea, con copia
autenticada del Acta del punto 4, podrn efectuar una denuncia ante el
organismo competente (Polica Federal Argentina) sobre el hecho de la toma y,
la posible configuracin de un delito por parte de los participantes y padres de
los menores por incumplimiento de los deberes correspondiente al ejercicio de
la patria potestad .
Nuevamente, los actores del ya mencionado expediente efectuaron una
presentacin solicitando la nulidad de dicho memorando. En esa oportunidad,
la Sra. Jueza resolvi Dejar sin efecto el memorando n 912750/DGEGE/2010,
de la Direccin General de Educacin de Gestin Estatal del MINISTERIO DE
EDUCACIN del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, de fecha
19 de agosto de 2010, por ser nulo de nulidad absoluta e insanable, segn las
normas vigentes aplicables y violar los derechos y garantas que la Constitucin
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que reconoce y garantiza a los
estudiantes de esta Ciudad. Ello en tanto entendi que () como ya dije en la
Disposicin Nro. 495499/DGEGE/08 se adverta rpidamente como

todas estas obligaciones a cargo de las autoridades educativas se encontraban
incumplidas y por el contrario, se adoptaban criterios de accin que no
condicen con una sociedad democrtica y republicana plasmados en la
Constitucin de los porteos, tales como consultar y escuchar a los alumnos. A
ello se suma hoy, el hecho de que esos listados pueden ser suministrados a la
Polica Federal Argentina lo que denota el pensamiento de las autoridades
educativas de que los alumnos son virtualmente delincuentes in fraganti;
carecen as las autoridades educativas de un mnimo de prudencia, como para
haber resuelto en todo caso una intervencin judicial, lo que an en tal caso no
impide advertir que el problema real en las circunstancias es la evidente
incapacidad de las autoridades educativas porteas para actuar ante un
conflicto en la comunidad educativa estatal. Tan desbordados o sobrepasados
se sienten ante un conflicto, por otra parte propio de la vida democrtica que
hemos elegido y por ende, a ser resuelto mediante vas y acciones
democrticas, que por aadidura tambin validan la intervencin policial con
relacin a los padres de los alumnos, tildados de antemano, de ineptos en el
ejercicio de la patria potestad.
Si bien a esta altura de los acontecimientos podra pensarse que luego
de tres contundentes resoluciones judiciales (confirmada la primera de ellas
tambin por la Sala II CCAyT con fecha 4 de julio de 2011) las autoridades del
Ministerio de Educacin Porteo se podran haber llamado a pensar
resoluciones alternativas ante un conflicto con los estudiantes, la realidad
vuelve a sorprendernos ante un Ministerio de Educacin que insiste con las
vas inapropiadas.
Vase que en el ao 2012, con motivo de la implementacin de nuevos
programas para la escuela media denominados Nueva Escuela
Secundaria se suscitaron nuevos conflictos con la comunidad estudiantil en
tanto afirmaban que la dicha implementacin haba sido completamente
inconsulta. En esa oportunidad, los estudiantes solicitaban la apertura de
canales de dilogo para poder manifestar su opinin con algunos puntos del
programa y la forma de su implementacin.
Debido al fracaso en el dilogo con las autoridades del Ministerio, los
estudiantes recurrieron nuevamente a la modalidad toma de escuelas y, ante
esa situacin, las autoridades del Ministerio hicieron circular un Instructivo
sobre Forma de Proceder en Caso de Toma de Establecimientos
Educativos (el mismo que circula en esta oportunidad) en el que en su punto
a) indica dar cuenta del hecho a las Direcciones de rea y General; b)
concurrir inmediatamente a la comisara de la jurisdiccin del establecimiento, a
efectos de denunciar la situacin de toma (NO DENUNCIAR PERSONAS).
Los ilcitos que se estaran configurando segn el criterio del fiscal pueden
ser violacin de domicilio o usurpacin (ambos delitos) y la contravencin del
art. 58 (ingreso o permanencia de personas en lugar pblico / privado contra la
voluntad del titular); c) solicitar apoyo a DGCLEI (Dr. Carlos Mansilla 15-4072-
XXXX o Dr. Juan M. Arretino 15-6202-XXXX) a los efectos de concurrir con
letrado, o bien dando cuenta a esta Direccin General de la denuncia efectuada
enviando copia de misma para la confeccin del legajo y seguimiento; d)
DGCLEI concurrir a la Fiscala de turno, para conocer las medidas
preliminares que se dispongan y peticionar alguna medida cautelar en caso de
ser necesario.
Ante esta situacin, una vez ms varios legisladores, el Secretario
General de UTE y el entonces defensor Penal Adjunto en lo Penal,
Contravencional y Faltas de la CABA solicitaron en el mismo expediente que
se ordenara al GCBA se dejen sin efecto las instrucciones expedidas por la
Vice Ministra de Educacin del GCBA. Al respecto, otra vez ms la Sra. Jueza
resolvi Dejar sin efecto las instrucciones dadas por las autoridades educativas
del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a los Directores

y/o Rectores de establecimientos educativos de la Ciudad de Buenos Aires en
situacin de toma por estudiantes, relativas a la denuncia en comisara.
Para as resolver entendi que Esas instrucciones verbalmente
impartidas, en esa reunin, ese da de septiembre, son las que aparecen
volcadas en el documento agregado al expediente a fojas 189, un papel sin
membrete, sin visados de estilo administrativo, sin firma/s, sin mencin de
expediente administrativo, sin sellos aclaratorios de cargos ni rastro alguno que
indique que el mismo es el resultado de una decisin de la Administracin
Pblica, en este caso, el Ministerio de Educacin porteo. Cabe preguntarse
ante esta situacin, qu normas de procedimiento son las que cumple el
Ministerio y sus altos funcionarios si en la especie toda formalidad se resume
en una reunin a los fines de entregar un instructivo con un supuesto
procedimiento para enfrentar una situacin de toma estudiantil en los
establecimientos educativos de la Ciudad, documento que obliga a los
directivos de esos establecimientos en tanto son subordinados jerrquicos de
quien imparte las instrucciones, a concurrir inmediatamente a la Comisara de
la jurisdiccin del establecimiento Resulta verdaderamente ingenua la
aclaracin en letras maysculas que textualmente dice que (NO DENUNCIAR
PERSONAS) que debi decir Nios, Nias y Adolescentes y como si
denuncia revestida de puerilidad al omitir dar los nombres no fuera fcilmente
subsanable por las autoridades policiales y hasta por las propias autoridades
educativas no los Directores- pero si la propia Vice-Ministra o el Ministro,
puesto que cuentan con todos los datos de identificacin necesarios para el
eficaz accionar policial. Es claro el burdo artilugio que evade el reproche de
nulidad que al respecto quedara firme en sede judicial. La misma situacin
conflicto estudiantil- y el mismo procedimiento: obligar a docentes a ir a
la Comisara para denunciar la situacin de toma por parte de adolescentes
que no los identificamos ni a sus padres, por ahora. Pareciera ese dicho vulgar
que dice que si solo tengo un martillo, todo lo ver como un clavo. De este
modo, queda claro que por un lado, los estudiantes estn haciendo uso de
derechos constitucionales tal como se ha reseado por los actores y por el otro,
que las autoridades administrativas ejercen sus competencias fuera de un
marco mnimo de legalidad. En efecto, lo que se constata entonces son vas de
hecho administrativas vedadas por el ordenamiento jurdico. Dicha resolucin
se encuentra firme.
Ms an, cabe sealar que el conflicto en aquella oportunidad logr
resolverse a travs de la mesa de trabajo que convocara y llevara adelante
la Asesora Tutelar N 1, de la que participaron altos funcionarios del ME,
estudiantes. All se trabaj arduamente para que las inquietudes y
reclamos de la comunidad educativa pudieran ser escuchadas por las
autoridades del Ministerio de Educacin y, a su vez, stas pudieran
expresar su parecer y explicar los motivos y detalles del nuevo programa.
Va de suyo que el dilogo requiri esfuerzo, predisposicin y sobre
todas las cosas responsabilidad de los adultos encargados de llevar
adelante la poltica educativa para transmitir un camino de la de escucha y
construccin participativa. Por ello, fueron varias y largas las reuniones
para arribar a un acuerdo pero nicamente as pudo lograrse.
En definitiva, la experiencia transitada demostr que slo a partir de
esta va se puede encontrar una solucin razonable, que garantice los
derechos de los adolescentes y simultneamente permita a las
autoridades ejercer adecuada y razonablemente sus funciones.
En este sentido, la resolucin de dicho conflicto no slo import el
levantamiento de las tomas y la aplicacin por parte del Ministerio del
programa previsto -con las adaptaciones trabajadas-, sino que adems
import un acuerdo de participacin de la comunidad educativa en las
reuniones posteriores que el Ministerio deba llevar adelante en las

escuelas ms afectadas por el cambio.
Llegados a este punto, y a pesar de la experiencia transcurrida, cinco
aos despus, ante un nuevo conflicto con los estudiantes en virtud de la
implementacin de un nuevo programa La Secundaria del Futuro las
autoridades del Ministerio de Educacin nada parecen haber aprendido.
As, nuevamente se demuestra la incapacidad de las autoridades de
canalizar el conflicto a travs del dilogo y la escucha de los estudiantes y se
insiste con la misma modalidad sostenida en los ltimos diez aos: criminalizar
el conflicto como forma de abordaje.
A ello se suma que, en esta oportunidad, el accionar del GCBA resulta
an ms reprochable en tanto desde el Ministerio de Educacin, sin identificar
un responsable, se habra hecho circular a las casillas de correo electrnico de
los Directivos de las escuelas el instructivo dejado sin efecto en el ao 2012 por
resolucin judicial firme. Prueba de ello, es la denuncia efectuada por distintos
establecimientos tomados (Escuela Manuel Belgrano, Mariano Acosta, Liceo 9
y Escuela Secundaria Antonio Devoto), las actas labradas por otra escuela
(Julio Cortzar) en la que se individualiza a los adolescentes que efectuaran
la toma.
Asimismo, el instructivo se habra dirigido a los correos electrnicos
recibidos por los directivos. Ello, a todas luces configura una nueva va de
hecho administrativa ms grave incluso que la anterior atento que dicho
instructivo fue declarado judicialmente sin efecto.
En otros trminos, ahora se reitera el modus operandi adicionando un
detalle que conspira contra la transparencia de los actos de gobierno: se hace
circular ese instructivo pero esta vez sin que se permita identificar al funcionario
responsable de dicha decisin,
Finalmente, cabe sealar que tanto la Asesora Tutelar N1 como la
Asesora Tutelar ante la CCAyT N 1 solicitaron al a Sra. Ministra que
indicara el acto administrativo por el que se dispona la circulacin del
instructivo as como tambin que se abstenga de implementarlo.
Al momento, la Asesora N 1 no ha recibido respuesta. Sin
embargo, la Sra. Ministra de Educacin respondi el oficio enviado por el
Sr. Asesor Tutelar N 1 ante la CCAyT.
En dicha respuesta, la funcionaria indica tres cuestiones centrales:
afirma que el Instructivo no se ha emitido por acto administrativo
alguno de ningn funcionario del Ministerio de Educacin, niega que
ninguna responsable de un establecimiento educativo haya denunciado
penalmente a un nio o nia, y, a su vez, indica que se arbitrarn las
medidas necesarias para esclarecer administrativamente lo expuesto por
el Asesor Tutelar en el oficio en responde.
La respuesta de la Ministra resulta a todas luces insatisfactoria.
Respecto a lo afirmado cabe sealar que, la ausencia de acto
administrativo o la omisin de una accin aclaratoria inmediata al
respecto a fin de instruir a la escuelas para abstenerse de denunciar
penalmente las tomas, no hace ms que confirmar que el instructivo
cuestionado constituye una va de hecho administrativa ms grave an
que aquella en la que incurriera el Ministerio de Educacin en el ao 2012
en tanto dicho instructivo ya fue dejado sin efecto judicialmente.
Por otra parte, la supuesta voluntad de la Ministra de adoptar
medidas para esclarecer administrativamente pareciera no tener
correlato en la realidad en tanto siendo de pblico conocimiento el
conflicto suscitado con la comunidad educativa y la creciente situacin de
toma de escuelas desde hace ms de 15 das, desde el Ministerio de
Educacin no se ha emitido un acto o comunicacin precisa y
contundente que instruya a los directivos de las escuelas a no denunciar
penalmente la situacin de toma.

Por ltimo, causa estupor que la ministra niegue las denuncias
penales de pblico conocimiento (identificadas en esta presentacin),
alegando que no fueron denunciados especficamente nios y nias. Al
respecto, resulta una verdad indiscutible que denunciar penalmente en
comisaria una situacin de toma, es denunciar a sus posibles autores,
que debern ser identificados para su debida investigacin por las
autoridades penales. Al respecto se denuncian los datos de los
expedientes penales.
En definitiva, como queda demostrado, las autoridades del Ministerio de
Educacin en los ltimos diez aos han tenido serias dificultades para poder
acercarse y dialogar con los estudiantes. Todo cambio radical en los programas
ha sido denunciado como inconsulto por la comunidad educativa y la respuesta
del Ministerio ante el conflicto con los estudiantes ha sido su criminalizacin.
Slo en el ao 2012, luego de que el conflicto haba escalado a
dimensiones impensadas, cuando ms de la mitad de las escuelas estaban
tomadas, a instancias de la justicia CAyT, y particularmente de la Asesora
Tutelar N1, se logr la resolucin del conflicto a travs del dilogo y trabajo
conjunto.
En este sentido, causa aguda preocupacin que el Ministerio no haya
continuado con aquella incipiente lnea de trabajo y, lo que resulta mucho ms
grave an es que haya decidido soslayar el dilogo y acudido, una vez ms a
una herramienta tan inflexible como extrema, la criminalizacin de la protesta.
Por todo ello, corresponde que se ordene a la Administracin (Ministerio
de Educacin) que se abstenga de seguir incurriendo en una va administrativa
a travs de la aplicacin del instructivo dejado judicialmente sin efecto y, que
se le ordene la elaboracin de un protocolo de procedimiento
participativo y democrtico para las situaciones de conflicto con los estudiantes.
VI.- REQUISITOS FORMALES DE ADMISIBILIDAD

El artculo 14 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
establece que Toda persona puede ejercer accin expedita, rpida y gratuita de
amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u
omisin de autoridades pblicas o de particulares que en forma actual o inminente,
lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos
y garantas reconocidos por la Constitucin Nacional, tratados internacionales, la
presente Constitucin, las leyes dictadas en su consecuencia y los tratados inter
jurisdiccionales que la Ciudad sea parte.
Los requisitos formales de admisibilidad del artculo 43 de la Constitucin de la
Nacin y del Artculo 14 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires se verifican
en cuanto:
a) Existe una accin de autoridad pblica, el PODER EJECUTIVO de la CIUDAD
AUTONOMA DE BUENOS (Ministerio de Educacin) incurre en una va de hecho
administrativa (el artculo 9 del Decreto 1510/97) en tanto hizo circular entre los
directivos de las escuelas medias de gestin estatal el Instructivo sobre forma de
proceder en caso de toma de establecimientos educativos que haba sido dejado sin
efecto por una orden judicial que se encuentra firme. Dicha resolucin fue adoptada en
virtud de considerar que dicho instructivo constitua una va de hecho administrativa,
Asimismo, dicho proceder, se ve constatado -como mencion anteriormente-
por el hecho que en las Escuela Manuel Belgrano, Mariano Acosta, Liceo 9,
Antonio Devoto (que se encuentran tomadas) se realizaron las denuncias de
toma de la escuela en la comisara.
b) Que en forma actual lesiona con ilegalidad y arbitrariedad manifiesta
derechos y garantas reconocidos por la Constitucin de la Ciudad y la Constitucin de
la Nacin. En primer lugar, la ejecucin de una va de hecho administrativa supone una
violacin al principio de legalidad (Art. 19 CN y art. 13.3 CCABA, y art. 8 Dec.
1510/97). Al respecto, la Sala II del fuero en los autos "Mindar S.A c/GCBA s/Accin
Meramente Declarativa (art. 277 CCAyT)", Expte. 80/0, sentencia del 08/04/2003 y la
Sala III en Tolde Marcho Orlando c/ ObsBA s/ revisin de cesantas o exoneraciones
de empleo pblico Expte 356/0, sentencia del 1/10/14 que los actos de la
Administracin estn subordinados a una norma habilitadora, como consecuencia del
principio de legalidad. Cuando la Administracin promueve acciones materiales
restrictivas o cercenadoras de los derechos y garantas individuales, sin el sustento de
una norma, se quebranta el principio de legalidad y se est en presencia de una va de
hecho, la cual conlleva la ilicitud del obrar administrativo con la consiguiente
responsabilidad patrimonial (cf. Hutchinson Toms, "Rgimen de Procedimientos
Administrativos - Ley 19.549", Ed. Astrea, Buenos Aires, 1995). Las consecuencias de
las vas de hecho -concepto procedente de la jurisprudencia francesa- inciden en la
esfera personal de los administrados, ya que stas restringen indebidamente los
derechos y garantas individuales. La ilegitimidad obedece a la ausencia de la
habilitacin necesaria del obrar administrativo. As, el concepto de va hecho pertenece
al campo de la ilegitimidad y comprende todos aquellos comportamientos materiales
que impliquen una violacin del ordenamiento jurdico.
Adems de la ilegitimidad del comportamiento del Ministerio de Educacin, su
arbitrariedad y actual afectacin a los derechos de los adolescentes se materializa en
el hecho que ante el actual conflicto que las autoridades del Ministerio de Educacin
mantiene con parte de la comunidad educativa y la situacin de toma de algunas
escuelas, el Ministerio nuevamente hizo circular el instructivo que se aplic en el ao
2012 para los casos de toma que haba sido dejado sin efecto en sede judicial. Ello ha
llevado a que en algunas escuelas ante la situacin de toma se labraran actas con los
nombres de los alumnos del centro de estudiantes, en otras escuelas se radicara
denuncia policial y as se diera intervencin al Ministerio Publico Fiscal, comenzando el
circuito propio del mbito penal para la averiguacin de la posible comisin de un
delito.
c) En cuanto el recaudo medio judicial ms idneo, no es un acto muy
complejo establecer que para la situacin planteada, no existe un remedio judicial
alternativo que sea expedito, rpido y que, garantizando una decisin oportuna de
jurisdiccin, resguarde los derechos fundamentales conculcados.
En el caso, nos encontramos por cuarta vez en menos de diez aos ante un
conflicto entre las autoridades del Ministerio de Educacin y la comunidad educativa
por la implementacin de planes de estudio en el que, una vez ms, los funcionarios
competentes del Ministerio pretenden la resolucin del conflicto a travs de la
criminalizacin de la protesta estudiantil. Ello, an a pesar de que la justicia en las tres
oportunidades en que el Ministerio recurri al a misma va, la declar ilegal e ilegtima.
El hecho que al da de la fecha ya sean aproximadamente 17 las escuelas
tomadas y el Ministerio de Educacin no haya emitido un acto administrativo que
organice el dilogo y prohba expresamente la criminalizacin de esta forma de
protesta, da cuenta de que no existe en el caso otro medio ni administrativo ni judicial
ms idneo pues el caso requiere una respuesta urgente (ya no es posible seguir
esperando) a una situacin que lesiona gravemente el derecho a la libertad de
expresin y derecho a ser odo del colectivo de estudiantes que concurre a las
escuelas medias de gestin estatal de la CABA..
Por otra parte, cabe sealar, como lo ha sostenido la Dra. Ruiz, que la accin
de amparo es una accin principal. Ni es subsidiaria, ni es heroica, ni es residual ni es
de excepcin, y slo cede ante la existencia de un medio exclusivamente judicial, ms
idneo, esto es, ms expedito y rpido (conforme las Conclusiones de la comisin n 3,
en el XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal en materia de amparo) agregando,
en el considerando siguiente que, La excepcionalidad del amparo slo puede
entenderse como una especificacin del principio de que, en un Estado de Derecho,
tambin son o deberan ser excepcionales las amenazas, restricciones, alteraciones
o lesiones de derechos y garantas constitucionales por actos emanados de
autoridades pblicas..
Precisamente, los arts. 8 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) ratificada por la Ley 23.054, reconocen
respectivamente las garantas judiciales de las personas, para ser odas por un juez o
tribunal competente (inc. 1 art. 8), y la proteccin judicial de toda persona para el
ejercicio de un recurso sencillo y rpido u otro recurso efectivo ante los jueces o
tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, an
cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus
funciones oficiales (inc. 1 art. 25).

Ello importa la posibilidad de ocurrir ante un tribunal judicial, a fin de obtener la
tutela oportuna y eficaz de un derecho de raigambre constitucional, presentndose la
accin de amparo como medio eficaz para la proteccin del derecho a la educacin.
Asimismo, la Regla 38 de las 100 Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia
de las Personas en Condicin de Vulnerabilidad establece el principio de Agilidad y
prioridad en la tramitacin de las causas en las que se encuentren comprometidos los
derechos fundamentales, como en este caso el derecho a la educacin, de los grupos
especialmente tutelados en las mismas. As, establece que Se adoptarn las medidas
necesarias para evitar retrasos en la tramitacin de las causas, garantizando la pronta
resolucin judicial, as como una ejecucin rpida de lo resuelto. Cuando las
circunstancias de la situacin de vulnerabilidad lo aconsejen, se otorgar prioridad en
la atencin, resolucin y ejecucin del caso por parte de los rganos del sistema de
justicia.
VII.- DERECHO
1-El derecho a la participacin de Nios, nias y Adolescentes
El concepto de participacin implica estar involucrado en algo, interactuando

con otras personas en base a alguna idea o proyecto concreto.
Existen diversos conceptos de participacin, entre ellos, el que seala que la

participacin es un: Proceso permanente de formacin de opiniones, dentro del seno
de los grupos de trabajo y organismos intermedios, en torno a todos los problemas de
inters comn, a medida que estos vayan surgiendo y requieran de soluciones, es
decir, de decisiones. (Wright Mills, 1954).
Y los que sealan que participacin es la Capacidad real, efectiva del

individuo o de un grupo de tomar decisiones sobre asuntos que directa o
indirectamente afectan sus actividades en la sociedad y, especficamente dentro del
ambiente en que se desenvuelve. (Allan Dale, 1999).
Otros autores sostienen que: el derecho a la participacin implica que, sin

perjuicio del sistema de la representacin legal necesaria y promiscua, se incluya al
nio en la toma de decisiones, permitindole intervenir en las cuestiones que lo
afectan. Sobre tales ideas se debe encontrar los mecanismos y espacios necesarios
para que al nio se le garantice este derecho, de naturaleza constitucional (Solari,
Nstor).
La participacin humana puede darse en todos los mbitos de la vida: familiar,

social, poltico, religioso, entre otros. Esta accin no se limita a una expresin oral sino
que incluye todas las formas de expresin aceptadas socialmente. Como seres
humanos, los nios, nias y adolescentes tambin participan y se expresan en sus
espacios de relaciones. Tradicionalmente esta capacidad les haba sido limitada pero
su reconocimiento como sujetos de derechos obliga a entenderlos/as como personas
con igualdad de derechos a los/as cuales no se puede discriminar por razones de
edad.
La participacin y expresin son valores esenciales en una sociedad

democrtica y el ejercicio de la participacin de los nios, nias y adolescentes es la
mejor expresin de su reconocimiento como sujetos de derechos. Esto implica que los
mismos son agentes activos en la promocin y exigencia de los derechos de que son
acreedores por ser seres humanos. Al igual que los adultos, tienen derecho a expresar
su opinin sobre asuntos que le competen en el mbito familiar, escolar y comunitario.
Igualmente, tienen la capacidad para organizarse y plantear soluciones a problemas
que les afectan.
La necesidad de participacin se ha convertido en un derecho inherente a la

persona reconocido por instrumentos internacionales que lo protegen. Como seres
humanos, este derecho tambin es intrnseco a los nios, nias y adolescentes.
Como derecho humano, la participacin es un derecho civil y poltico que el

hombre y la mujer tienen y que ejercen en el mbito social y poltico. En los
instrumentos internacionales y regionales, el derecho a la participacin est
consagrado en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos y la participacin de los nios, nias y adolescentes est
prevista en la Convencin sobre los Derechos del Nio, todos con jerarqua
constitucional en nuestro ordenamiento jurdico.
De esta forma, la participacin est consagrada en la Declaracin Universal de

los Derechos Humanos como la libertad de opinin, reunin y asociacin y
participacin poltica en las siguientes vertientes:
- Libertad de opinin y expresin: Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin

y de expresin; este derecho incluye el no ser molestado a causa de sus opiniones, el
de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de
fronteras, por cualquier medio de expresin. (Artculo 19)
-Libertad de asociacin: Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de

asociacin pacficas. Nadie podr ser obligado a pertenecer a una asociacin.
(Artculo 20).
-Participacin Poltica: Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su

pas, directamente o por medio de representantes libremente escogidos. Toda persona
tiene el derecho de acceso, en condiciones de igualdad, a las funciones pblicas de su
pas. La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico; esta voluntad
se expresar mediante elecciones autnticas que habrn de celebrarse
peridicamente, por sufragio universal e igual y por voto secreto u otro procedimiento
equivalente que garantice la libertad del voto. (Artculo 21).
Este derecho, tambin se encuentra consagrado en el Pacto de Derechos

Civiles y Polticos, el cual establece las siguientes observaciones y limitaciones:
A la libertad de opinin: Nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones.

La libertad de expresin comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones de forma oral o por escrito.
A la libertad de reunin y asociacin: El ejercicio de tal derecho slo podr

estar sujeto a las restricciones previstas por la ley que sean necesarias en una
sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad
pblica o del orden pblico, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos
y libertades de los dems. (Artculo 21)
En particular, y en relacin al derecho a la participacin de los adolescentes, la

Convencin sobre los Derechos del Nio consagra la participacin de los nios, nias
y adolescentes, en los artculos 12 y 13:
As el artculo 12 establece el derecho a la opinin y expresin. En los asuntos

que le afecten, en funcin de la edad y madurez estipula: Los Estados Partes
garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho
de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose
debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del
nio. En los procedimientos judiciales o administrativos que le incumban Se dar,
en particular, al nio oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o
administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante
o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley
nacional.
Y en el artculo 13 consagra el derecho a la libertad de buscar y recibir

informacin y difusin de las mismas El nio tendr derecho a la libertad de expresin;
ese derecho incluir la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de
todo tipo, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o impresas, en
forma artstica o por cualquier otro medio elegido por el nio.
La Convencin reconoce a los nios, nias y adolescentes la libertad de

asociacin y a la libertad de celebrar reuniones pacficas. No impone restricciones a
este derecho, salvo las establecidas de conformidad con la ley y que sean necesarias
en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional o pblica, el orden
pblico, la proteccin de la salud y la moral pblicas o la proteccin de los derechos y
libertades de los dems.
La importancia que la Convencin da al tema de la opinin y asociacin de los

nios y nias es tal, que el Artculo 12, relativo a ese derecho, fue reconocido por el
Comit sobre los Derechos del Nio como un principio gua en la aplicacin o puesta
en marcha de los derechos de los nios, nias y adolescentes. Por lo cual el derecho a
la opinin es un derecho prioritario o de primer orden.
Al incorporar el derecho de ser escuchados y que su opinin sea tenida en

cuenta, la CDN est dando legitimidad jurdica a un hecho casi ignorado por otras
normas, instituciones y prcticas sociales. La Convencin, establece las condiciones
mnimas para que todos los que se vinculan con nios, nias y adolescentes brinden
espacios de participacin y generen procesos de dilogo y negociacin en un marco
democrtico. Para ello, es necesario garantizar algunos principios bsicos como el
respeto, la oportunidad, la responsabilidad y el apoyo.(el destacado me pertenece)
En este marco, el artculo 12 de la Convencin sobre los Derechos del Nio

garantiza al nio no slo el derecho a expresar libremente sus opiniones, sino tambin
el derecho a que sus opiniones sean escuchadas y tenidas debidamente en cuenta.
As, se exige a los estados partes a adoptar medidas adecuadas para promover el
derecho del nio a expresar sus propias opiniones y, en este marco;
Velar por que las escuelas y dems organismos que prestan servicios a la
infancia establezcan mecanismos permanentes de consulta de los nios respecto
de todas las decisiones relativas al funcionamiento de la escuela, el contenido de
los programas de estudios u otras actividades;
Prestar ms inters a la creacin de espacios, de canales, estructuras y/o
mecanismos que faciliten a los nios la expresin de sus opiniones, en particular
respecto de la formulacin de las polticas pblicas, desde el nivel local hasta el
nacional, con el correspondiente apoyo de los adultos, en particular en el mbito de
la formacin. Para ello sern necesarios recursos para institucionalizar los espacios
y las oportunidades previstos para que los nios puedan expresar realmente sus
opiniones e interactuar con los adultos, especialmente en las escuelas, las
organizaciones comunitarias, las organizaciones no gubernamentales y los medios
de difusin;
Alentar y facilitar la creacin de estructuras y organizaciones dirigidas por y para

los nios y los jvenes
As, en las interpretaciones de la convencin a primera vista, puede considerarse

que el artculo 12 se refiere bsicamente a la misma realidad que el artculo 13 sobre
la libertad de expresin e informacin. Aunque es verdad que hay un nexo estrecho
entre ambos, el hecho de que se hayan incluido los dos artculos en la Convencin, y
coexistan de forma autnoma, debe interpretarse en el sentido de que mientras que en
el artculo 13 se reconoce de manera general la libertad de expresin, el artculo 12
incumbe a todos los casos en los que los asuntos en juego afecten al nio, destacando
el derecho del nio a ser escuchado y a que sus opiniones sean tenidas debidamente
en cuenta.
2.- El derecho a la participacin en nuestro ordenamiento jurdico
Las teoras democrticas robustas tienen como principio fundamental que nadie es
mejor juez que uno mismo para resolver y decidir las cuestiones que lo afectan. As,
una primera consecuencia normativa es que el proceso democrtico necesita que
todas las personas potencialmente afectadas por la decisin tengan la posibilidad real
de participar e influenciar en el debate. La legitimidad de las decisiones, entendida
como la existencia de razones para ser obedecidas, est fuertemente influenciada por
la posibilidad de participacin de las personas en dicho proceso decisivo.
Sin embargo, desde los orgenes del pacto social democrtico hasta la actualidad,
la infancia y la juventud se encontraron excluidas como ciudadanos plenos y
obligaddos a defender sus intereses de forma mediada por los adultos. Es uno de los
pocos colectivos a los que se les exige ello.
Contrariamente, la sancin de la Convencin de los Derechos del Nio en el ao

1989 signific la ruptura de dicho paradigma para enfatizar que la infancia no es ms
un objeto de intervencin sino un sujeto de derechos. No debe ser entendido como un
ciudadano futuro sino como un ciudadano pleno y actual. En esta lnea, Argentina fue
modificando sus leyes para adecuarlas a las exigencias internacionales.
De esta forma, en nuestro ordenamiento jurdico nacional la ley 26.061 consagra

ampliamente el derecho a la participacin, al establecer en su artculo 23 el derecho a
la libre asociacin: Las nias, nios y adolescentes tienen derecho de asociarse
libremente con otras personas, con fines sociales, culturales, deportivos,

recreativos, religiosos, polticos, laborales o de cualquier otra ndole, siempre que sean
de carcter lcito y de conformidad a la legislacin vigente. Este derecho comprende,
especialmente, el derecho a: a) Formar parte de asociaciones, inclusive de sus
rganos directivos; b) Promover y constituir asociaciones conformadas
exclusivamente por nias, nios, adolescentes o ambos, de conformidad con la ley.
Este derecho, se encuentra ntimamente ligado al derecho a opinar y ser odo,

establecido en el artculo 24 de la misma norma: Las nias, nios y adolescentes
tienen derecho a:a) Participar y expresar libremente su opinin en los asuntos que les
conciernan y en aquellos que tengan inters; b) Que sus opiniones sean tenidas en
cuenta conforme a su madurez y desarrollo. Este derecho se extiende a todos los
mbitos en que se desenvuelven las nias, nios y adolescentes; entre ellos, al mbito
estatal, familiar, comunitario, social, escolar, cientfico, cultural, deportivo y recreativo
En el mbito de la Ciudad de Buenos Aires, la ley 114 que consagra los derechos
de los nios, nias y adolescentes establece principios fundamentales para su
participacin: As en su artculo 17 establece el Derecho a ser odo: Los nios, nias
y adolescentes, tienen derecho a ser odos en cualquier mbito cuando se trate de sus
intereses o al encontrarse involucrados personalmente en cuestiones o procedimientos
relativos a sus derechos.
En su artculo 19 establece el Derecho a ser Respetado. El respeto a las nias,

nios y adolescentes consiste en brindarles comprensin, en otorgarles la oportunidad
al despliegue de sus actividades, al desarrollo de sus potencialidades, al goce y
ejercicio de sus derechos y al protagonismo activo inherente a las prcticas
ciudadanas acordes con su edad.
Y en su artculo 31 consagra especficamente el derecho a la Participacin e
integracin al establecer que: El Gobierno de la Ciudad debe implementar actividades
culturales, deportivas y de recreacin, promoviendo el protagonismo de nios, nias y
adolescentes y la participacin e integracin de aquellos con necesidades especiales.
Asimismo, en el mbito local la ley 223 consagra la participacin de los

adolescentes al configurar el marco normativo para la creacin del Sistema Escolar de
Convivencia, -conjunto de principios, normas, rganos y prcticas institucionales
democrticas que regulan las relaciones entre los miembros de la comunidad de cada
institucin y posibilitan el cumplimiento de los fines educativos especficos de la
escuela-. Este sistema, rige en las escuelas de nivel secundario estatales y privadas,
en todas sus modalidades, dependientes o supervisadas por la Secretara de
Educacin del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires.
En el artculo Artculo 6 de dicha norma, se establecen como como objetivos del

Sistema Escolar de Convivencia. Propiciar la participacin democrtica de todos los
sectores de comunidad educativa, segn la competencia y responsabilidad de cada
uno, en la elaboracin, construccin y respeto de las normas que rijan la convivencia
institucional con el fin de facilitar un clima de trabajo armnico para el desarrollo de la
tarea pedaggica. Y se autoriza la constitucin y funcionamiento de organismos de
representacin estudiantil, bajo la forma de un nico Centro de Estudiantes, en cada
uno de los establecimientos de enseanza de nivel secundario y/o terciario,
La norma mencionada establece que el Centro de Estudiantes surgir como

iniciativa de los alumnos de cada establecimiento y tendr garantizados su integracin
y derechos asociativos en el marco de su respectiva unidad escolar, con fidelidad a los
principios que emanan de la Constitucin Nacional y de la Ciudad de Buenos Aires y
en concordancia con el proyecto institucional.
Artculo 3.- Los objetivos de dichos Centros sern:
a. Hacer posible la participacin estudiantil en cuestiones que sean de su

preocupacin.
b. Contribuir al desarrollo de una cultura poltica pluralista donde el debate de las

cuestiones de la esfera pblica est directamente relacionada con la bsqueda
de consenso y la armonizacin de las diferencias a travs de la discusin y
deliberacin.
c. Apelar a la responsabilidad de los alumnos y a sus capacidades para darse sus

propias formas de representacin.
d. Desterrar todo hbito de aislamiento, discriminacin y comodidad delegativa,

fomentando la participacin protagnica de los alumnos en pos de la
consecucin de los ideales libertarios, de igualdad, de solidaridad y de justicia.
e. Familiarizar a los jvenes con los principios del republicanismo cvico, la

democracia constitucional y las formas de asociacionismo.
f. Comprometer al conjunto de la comunidad educativa en la discusin de los

temas que le conciernen y de aquellos que hacen a la sociedad en su conjunto.
Todo este conjunto normativa da cuenta del efectivo derecho de los adolescentes a
participar activamente de los asuntos que los involucra, y a expresar sus opiniones
libre de cualquier injerencia arbitraria que pueda constituirse como una amenaza
limitante.
VIII.- MEDIDA CAUTELAR

A ttulo de medida cautelar, solicito que se ordene al Gobierno de la Ciudad
de Buenos Aires (Ministerio de Educacin) mientras dura la tramitacin de las
presentes actuaciones, cesar en la va de hecho por la que, el Ministerio de
Educacin aplica el Instructivo sobre Forma de Proceder en Casos de Toma de
Establecimientos Educativos que fuera dejado sin efecto por la resolucin del Juzgado
Contencioso. Administrativo y Tributario N 4 de fecha 27 de septiembre de 2012, que
se encuentra firme.
La medida encuentra fundamento en el art. 177 CCAT en tanto dispone que
ante un perjuicio inminente o irreparable, en este caso la posibilidad de los alumnos de
ser criminalizados por ejercer su derecho a expresarse libremente a travs de una
protesta estudiantil, se pueden solicitar medidas urgentes, que segn las
circunstancias, fueren las ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento
de la sentencia, an cuando no estn expresamente reguladas en el Cdigo
Contencioso Administrativo y Tributario.
Teniendo en cuenta que la accin de amparo resulta el medio expedito por
excelencia para la defensa de derechos constitucionales, resultan an ms urgentes
las medidas cuyo objeto es evitar la posible frustracin de los mismos en el marco de
procesos judiciales. Por ello, las medidas cautelares integran el derecho a la tutela
efectiva, mxime cuando el concederla, resulta el nico medio para evitar que los
tiempos del trmite judicial hagan perder virtualidad o eficacia al pronunciamiento
ulterior que reconociera el derecho lo cual, podra constituir en el caso de autos, un
perjuicio irreparable a la libertad de expresin y derecho a ser odos de los
adolescentes que asisten a las escuelas medias de gestin estatal de la CABA.
As, la proteccin judicial efectiva se erige en una de las piedras basales del
sistema de proteccin de derechos, ya que de no existir una adecuada proteccin
judicial de los derechos consagrados en los textos internacionales de derechos
humanos, en la Constitucin y en el mbito interno del Estado, su vigencia se torna
ilusoria.
En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, teniendo en cuenta la
naturaleza de las medidas cautelares, seal que no exigen a los magistrados el
examen de certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino slo su
verosimilitud, y que el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin a la
finalidad del instituto cautelar, que no es otra cosa que atender a aquello que no
exceda del marco de lo hipottico, dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad.
(
Fallos: 306:2060, entre otros.)
Respecto del requisito de peligro en la demora, la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin, ha expresado que es necesario una apreciacin atenta de la realidad
comprometida, con el objeto de establecer cabalmente si las secuelas que lleguen a
producir los hechos que se pretenden evitar pueden restar eficacia al reconocimiento
del derecho en juego, operado por una posterior sentencia.

Los requisitos exigidos por el Art. 15 de la Ley 2145 para el otorgamiento de la
medida cautelar se encuentran acreditados tal como se seala a continuacin.
a) Verosimilitud del derecho

En el presente caso se acredita plenamente la verosimilitud del derecho para
acceder a la medida cautelar en beneficio de todos los estudiantes de escuelas
medidas de gestin estatal del GCBA en tanto el Instructivo que ha circulado
constituye una va de hecho administrativa que fue dejada sin efecto por orden judicial
que se encuentra firme.
En esta oportunidad se reproduce la misma situacin ocurrida en el 2012 y
sealada por la Sra. Jueza interviniente, conflicto estudiantil ante la implementacin de
un programa educativo y la misma respuesta: obligar a los directivos a concurrir a la
Comisara para denunciar la situacin de toma vivida.
Lo agravante en esta oportunidad es que utiliza el mismo instructivo (sin fecha,
sin indicacin del lugar en el que se dicta, ni firma nmero de disposicin o resolucin)
circulado en el ao 2012 y que fue dejado sin efecto por resolucin judicial firme.
Ello por s slo no genera verosimilitud del derecho sino la plena certeza del
derecho de los estudiantes que asisten a las escuelas medias de gestin estatal a que
se ordene al Ministerio de Educacin cesar y/o abstenerse en la circulacin de
instructivo en a las escuelas.
Por lo tanto, encontrndose en juego derechos constitucionales tales como:
legalidad art. 19 CN y art. 13.3 CCABA, y art. 8 Dec. 1510/97, el derecho a ser odo y
libertad de expresin de los nios, nias y adolescentes (arts. 12 y 13 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, de jerarqua constitucional -cfme art. 75. inc.
22, arts. 10 y 39 CCABA, arts. 2,3, y 6 de la ley 26061 y arts. 17 y 33 ley 114 entiendo
que aparece como evidente la verosimilitud del derecho que viabiliza la medida
cautelar solicitada.
b) Peligro en la demora.
Respecto a la concurrencia de este requisito no cabe ms que citar lo sostenido
por la Sra. Jueza en la resolucin de fecha 27 de septiembre de 2012 que orden dejar
sin efecto el instructivo que nuevamente pretende aplicarse s En cuanto al peligro en
la demora, la medida aqu solicitada aparece como la nica posibilidad de evitar el
dao actual a todos los derechos que aqu se enumeraron y que surgen de textos
constitucionales y legales.
c) No frustracin del inters pblico.

El inters pblico constituye la medida y el lmite con que las medidas
cautelares deben ser ordenadas. En este sentido, la medida aqu peticionada no slo
no generar frustracin del inters pblico sino que, por el contrario, lo que impedir es
que contine un accionar ilegal e ilegtimo de la administracin consistente en la
aplicacin de un instructivo dejado judicialmente sin efecto (por ilegalidad) cuyo
contenido vulnera el derecho a la libertad de expresin y derecho a ser odos de los
adolescentes que concurren a las escuelas medias de gestin estatal de la CABA.
d) Contracautela
Ante la urgencia del caso, dejamos desde ya prestada la caucin juratoria que
se nos pudiera requerir.
IX.- SOLICITA CONEXIDAD

Toda vez que la presente situacin guarda conexidad sustancial con el
objeto debatido el expediente 32226/0, mxime considerando que en la
actualidad se trata de la aplicacin del mismo instructivo que fuera dejado sin
efecto en dicho expediente, se torna necesario que sea la seora Jueza a
cargo de la causa "RUANOVA GONZALO ROBERTO CONTRA GCBA SOBRE
OTROS PROCESOS INCIDENTALES, EXPTE: EXP 32226/0 quien asuma la
competencia tambin en autos.
En este sentido, "Sabido es que la conexidad constituye una de las

excepciones a los principios generales que regulan la competencia (conf.
C.C.Civ., Sala C, del 4-9-69, L.L. 138-992) y que se ha caracterizado como la

vinculacin que media entre dos o ms procesos o pretensiones, derivada de la
comunidad de uno o ms elementos, y que origina el desplazamiento de la
competencia de modo de someter todas las cuestiones o procesos al
conocimiento de un mismo juez, se llegue o no a la acumulacin de aqullos
(conf.: C.N.Civ., Sala B, del 16-6-75, L.L. 1976-C-446). Por cuestiones conexas
ha de entenderse no slo las incidentales dentro del proceso, sino las anexas o
estrechamente vinculadas con el proceso que primero ha tenido existencia (cfr.:
C.N.Civ., Sala F, del 12-9-78, R.D.J. 1978-8, pg. 32). Por aplicacin del "forum
conexitatis" se posibilita la sustanciacin ante un mismo magistrado de la
totalidad de las causas vinculadas entre s, circunstancia sta que hace que las
reglas de determinacin de la competencia puedan resultar total o parcialmente
derogadas. Ello obedece -como derivacin del principio de economa procesal-
a la conveniencia de concentrar ante un solo tribunal las cuestiones que se
originen en torno a una misma relacin jurdica (cfr.: C.N.Civ., Sala E, 11-3-81,
E.D. 19-283, sum. N 182).
Por lo expuesto, consideramos que las presentes actuaciones,
estn vinculadas con el expediente RUANOVA GONZALO ROBERTO
CONTRA GCBA SOBRE OTROS PROCESOS INCIDENTALES, EXPTE: EXP
32226/0 en tanto en ambas se cuestiona el accionar de la Administracin
(Ministerio de Educacin) ante falta de vacantes en el nivel inicial de gestin
estatal, deben pasar a tramitar ante el Juzgado N 4 Secretara N 7, por
conexidad sustancial con el mencionado expediente.
X.-PRUEBA .
X.I Documental
1.- Copia instructivo sobre forma de proceder en caso de toma de
establecimientos educativos
2.- Oficio ATCAyT N 501 recibido con fecha 8 de septiembre de 2017 en el
Ministerio de Educacin.-
3.- Copia Oficio ATCCAyT N 1268/17 dirigido al Ministerio de Educacin GCBA
y recibido en dicha dependencia el da 8 de septiembre.-
4.- Copia de la respuesta enviada por la Ministra Soledad Acua al Oficio
ATCCAyT N 1268/17
5.- Copia del acta labrada en la escuela Julio Cortzar en la que se identifican
a los adolescentes.
6.- Copia del acta labrada en la escuela Fernando Fader en la que la rectora
indica que le dar comunicacin a la comisara.
7.- Impresin de captura de pantalla de un correo electrnico recibido por una
escuela perteneciente a la Regin III en la que se indica el procedimiento de
toma.
8.- Copia del oficio ACCAyT N 1271/17 por la que el Asesor Tutelar N 1 ante
la CCAyT remite la ASC 458 Toma de Escuelas a la Asesora Tutelar N 1
ante la primera instancia-
X.II) Informativa
1.- Solicitamos al Sr. Juez/a ordene librar oficio a las fiscalas PCyF que
se detallan a continuacin a fin de que remitan copia certificada de los
siguientes expedientes:
-Fiscala N 31 en lo Penal, Contravencional y Faltas (UF. Sur) a fin de
que remita copia certificada del expediente N 158.766 NN s/ 181 inc. 1
relativo al a toma de la escuela de Bellas Artes Manuel Belgrano
-Fiscala N 25 en lo Penal, Contravencional y Faltas a fin de que remita
copia certificada del expediente NN s/ averiguacin de delito relativo a la toma
de la escuela Secundaria Antonio Devoto
- Fiscala N 6 en lo Penal, Contravencional y Faltas a fin de que remita

copia certificada del expediente NN s/ 57 cdigo contravencional N 158918,
relativo a la toma de la escuela Liceo 9.
Asimismo, solicitamos al Sr. Juez/a ordene librar oficio al Sr. Fiscal
General a fin de que remita copia certificada de las actuaciones labradas con
motivo de la toma de escuelas durante el 2017.
2.- Solicitamos se libre oficio al Jefe de la Polica de la Ciudad a fin de

que remita copia de las denuncias recibidas durante el ao 2017 con motivo de
la toma de escuelas.
XI.-RESERVAS
Para el supuesto de no hacerse lugar a esta accin, hago reserva
de ocurrir ante el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad y ante la Corte
Suprema de la Nacin por las vas recursivas pertinentes, en razn de hallarse
en juego la inteligencia y validez de normas de rango constitucional y ser una
decisin contraria a la sustentada por esta parte acerca del alcance de los
derechos fundamentales a la libertad de expresin y derecho a ser odo y
provocar la afectacin adems de la garanta a la tutela judicial efectiva.
Igualmente, se formula reserva de acudir oportunamente a la
jurisdiccin supranacional (Art. 44 y ss. de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos) en virtud de la ndole de los principios y derechos
fundamentales involucrados.
XII.- PETITORIO
1.- Se nos tenga por presentados, por parte y por constituido el
domicilio.
2.- Se tenga por presentada la demanda de amparo
3.- Se haga lugar a la medida cautelar impetrada
4.- Se tenga por acompaada la prueba documental
5.- Oportunamente, solicitamos se haga lugar a la accin de
amparo y se ordene al GCBA Ministerio de Educacin- cesar en la va de
hecho por la que el Ministerio de Educacin aplica el Instructivo sobre
Forma de Proceder en Casos de Toma de Establecimientos Educativos
(en adelante, el instructivo), que fuera dejado sin efecto por la resolucin del
Juzgado Contencioso. Administrativo y Tributario N 4 de fecha 27 de
septiembre de 2012, que se encuentra firme.
Asimismo, solicitamos al Sr./a Juez se ordene al GCBA
(Ministerio de Educacin) elaborar un protocolo de actuacin especial para las
situaciones de protesta estudiantil, conforme los principios del Sistema Escolar
de Convivencia (ley 223), los principio del funcionamiento de los Centros de
Estudiantes (ley 137) y los principios y valores de la CCABA. Dicho protocolo
deber garantizar la participacin de la comunidad educativa, y de aquellos
actores institucionales especializados en la defensa de los derechos de la
infancia y adolescencia.
6.- Se tenga presente la reserva del caso federal y convencional
efectuada.
Proveer de conformidad
SERA JUSTICIA

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Lopez Oliva, Mabel y Moreno, Gustavo - Amparo Por "Tomas" de Escuelas CABA (Sept-2017)

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Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

Ministerio Pblico Tutelar

INTERPONEMOS ACCIN DE AMPARO. SOLICITAMOS MEDIDA

III.- EXISTENCIA DE CAUSA COLECTIVA

En los precedentes sealados, y recientemente en el precedente

toda vez que el costo que significara demandar individualmente supera

IV.- LEGITIMACIN DEL MINISTERIO PBLICO TUTELAR DE LA

o que establece que En caso de inexistencia del requisito de la

legal necesaria, sino que abarca amplia variedad de situaciones. Respecto

A raz de ello, distintos legisladores de la Ciudad iniciaron una accin de

Disposicin Nro. 495499/DGEGE/08 se adverta rpidamente como

del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a los Directores

reuniones posteriores que el Ministerio deba llevar adelante en las

penalmente la situacin de toma.

VI.- REQUISITOS FORMALES DE ADMISIBILIDAD

funciones oficiales (inc. 1 art. 25).

1-El derecho a la participacin de Nios, nias y Adolescentes

El concepto de participacin implica estar involucrado en algo, interactuando

Existen diversos conceptos de participacin, entre ellos, el que seala que la

Y los que sealan que participacin es la Capacidad real, efectiva del

Otros autores sostienen que: el derecho a la participacin implica que, sin

La participacin humana puede darse en todos los mbitos de la vida: familiar,

La participacin y expresin son valores esenciales en una sociedad

La necesidad de participacin se ha convertido en un derecho inherente a la

Como derecho humano, la participacin es un derecho civil y poltico que el

De esta forma, la participacin est consagrada en la Declaracin Universal de

- Libertad de opinin y expresin: Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin

-Libertad de asociacin: Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de

-Participacin Poltica: Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su

Este derecho, tambin se encuentra consagrado en el Pacto de Derechos

A la libertad de opinin: Nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones.

A la libertad de reunin y asociacin: El ejercicio de tal derecho slo podr

En particular, y en relacin al derecho a la participacin de los adolescentes, la

As el artculo 12 establece el derecho a la opinin y expresin. En los asuntos

Y en el artculo 13 consagra el derecho a la libertad de buscar y recibir

La Convencin reconoce a los nios, nias y adolescentes la libertad de

La importancia que la Convencin da al tema de la opinin y asociacin de los

la opinin es un derecho prioritario o de primer orden.

Al incorporar el derecho de ser escuchados y que su opinin sea tenida en

En este marco, el artculo 12 de la Convencin sobre los Derechos del Nio

Alentar y facilitar la creacin de estructuras y organizaciones dirigidas por y para

As, en las interpretaciones de la convencin a primera vista, puede considerarse

2.- El derecho a la participacin en nuestro ordenamiento jurdico

Contrariamente, la sancin de la Convencin de los Derechos del Nio en el ao

De esta forma, en nuestro ordenamiento jurdico nacional la ley 26.061 consagra

libremente con otras personas, con fines sociales, culturales, deportivos,

Este derecho, se encuentra ntimamente ligado al derecho a opinar y ser odo,

En su artculo 19 establece el Derecho a ser Respetado. El respeto a las nias,

Asimismo, en el mbito local la ley 223 consagra la participacin de los

En el artculo Artculo 6 de dicha norma, se establecen como como objetivos del

La norma mencionada establece que el Centro de Estudiantes surgir como

Artculo 3.- Los objetivos de dichos Centros sern:

a. Hacer posible la participacin estudiantil en cuestiones que sean de su

b. Contribuir al desarrollo de una cultura poltica pluralista donde el debate de las

c. Apelar a la responsabilidad de los alumnos y a sus capacidades para darse sus

d. Desterrar todo hbito de aislamiento, discriminacin y comodidad delegativa,

e. Familiarizar a los jvenes con los principios del republicanismo cvico, la

f. Comprometer al conjunto de la comunidad educativa en la discusin de los

VIII.- MEDIDA CAUTELAR

del derecho en juego, operado por una posterior sentencia.

a) Verosimilitud del derecho

c) No frustracin del inters pblico.