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TAREA 5 DE DERECHO INTERNACIONAL

Consulte la bibliografa bsica de la asignatura y dems fuentes complementarias del


curso; luego realice la actividad que se describe a continuacin:

1. Realice una investigacin y un reporte de lectura acerca de:

a) El reenvo y legislaciones en materia de Derecho y los conflictos que se pueden


generar a partir de stos.

El reenvo es un mecanismo que basa su existencia en una comprensin de que la


remisin que efecta la norma de conflicto del foro a un Derecho extranjero es una
remisin global, entendiendo por tal no una mera remisin material a sus normas
sustantivas, sino a la totalidad del ordenamiento jurdico extranjero incluyendo las
normas de conflicto del mismo. La consecuente consulta de las normas de conflicto del
ordenamiento extranjero puede dar lugar a tres situaciones: que dichas normas
consideren aplicables las normas materiales de ese mismo ordenamiento jurdico, que
consideren aplicable el ordenamiento jurdico del foro (situacin que se denomina
reenvo de primer grado), o finalmente que consideren aplicable un tercer
ordenamiento jurdico (reenvo de segundo grado). Como podemos notar hay dos
clases de reenvo.

De primer grado o reenvi simple y segundo grado o reenvo ulterior.

El problema del reenvo se suscita en los casos de conflictos negativo.NIBOYET nos dice
respecto a este conflicto de leyes que la regla es: que el conflicto competente de un
pas, la ley de otro pas no es competente. Para que haya reenvo o remisin es
necesario aplicar las leyes del pas competente, es decir la solucin del asunto se
remite a la ley que la disposicin de conflicto de leyes de dicho pas declara
competente.

El reenvo se admite por primera vez segn varios autores con el caso forgo, a partir de
esa sentencia dictada sobre el mismo que dice: Este mecanismo se plantea por primera
vez en el conocido caso Forgo resuelto por el Tribunal de casacin francs el 24 de
junio de 1878 en el que la sucesin de la propiedad mobiliaria de un bvaro afincado
desde pequeo en Francia enfrent a unos parientes colaterales del mismo y al Fisco
francs. Admitir dicho mecanismo supona considerar aplicable a la sucesin el
Derecho francs que consideraba heredero al Estado francs, y no admitirlo llevaba a
concluir aplicable el Derecho bvaro que consagraba los derechos hereditarios de los
mencionados parientes. La admisin del reenvo por el Alto Tribunal dio lugar a vivas
polmicas doctrinales no slo en la doctrina francesa sino en la doctrina
internacionalista en general.
La demanda fue desestimada. Los parientes apelaron entonces al Tribunal de
Bu r d e o s y o b t u vie r o n f allo f a vo r ab le b ajo la argu me n t a ci n in ic ial , o
se a s o l i c i t a n d o l a a p l i c a c i n d e l a n o r m a d e c o n f l i c t o f r a n c s
f i n a l m e n t e , l a sentencia del Tribunal de Burdeos fue recurrida por el Fisco
Francs ante la Corte de Casacin y sta resolvi el caso en favor de Estado
francs aplicando la teora del reenvo. En efecto, segn la norma de conflicto
bvara, a la cual la norma de conflicto francesa consult, las sucesiones
mobiliarias se regan por la ley del domicilio efectivo del autor de la herencia. El
domicilio efectivo estaba en Francia. La norma de conflicto francesa remita a la
ley del domicilio que Forgo haba conservado, pero la norma que haba que
consultar en la legislacin bvara no e r a d e d e r e c h o m a t e r i a l o
s u s t a n t i v a , l a c u a l r e c o n o c a e l d e r e c h o a l o s co la t e rale s d e l
ca u sa n t e , sin o , y as f u e , l a n o rm a d e co n f li ct o , q u e co mo apuntamos,
enviaba la regulacin de la herencia mobiliaria a la ley del domicilio de hecho efectivo
En efecto, para los partidarios de este mecanismo, ste se justifica bsicamente por la
comprensin de la remisin que efecta la norma de conflicto como global respetando
la integridad del Derecho extranjero reclamado. Desde algn sector doctrinal se
justifica tambin en la pretendida uniformidad que se alcanza en la resolucin de los
conflictos de leyes, uniformidad que no es tal en todos los casos.

OPOSICIN DOCTRINAL AL REENVO

Son numerosos los autores que se oponen al sistema de


r e e n v o . L o s argumentos para oponerse son variados. Cabe destacar los
siguientes:

a-La regla de conflicto a aplicar es la del tribunal juzgador -lex fori-, no la regla
extranjera.

b - E l r e e n vo c o n d u ce a u n c rcu lo vi cio so o su ce s iv o s re e n v o s d
m o d o indefinido.
LA REGLA DE CONFLICTO A APLICAR ES LA DEL TRIBUNAL JUZGADOR-LEX FORI-, NO
LA REGLA EXTRANJERA.
Cada pas adopta sus propias re gl as d e co n f l ict o ; e s a s co mo e l
le gi sl a d o r e n t ie n d e re so lve r p o r s lo s conflictos de leyes. Autores como
Bartin, al sostener esta argumentacin, y refirindose al caso Forgo, dicen que
cuando la regla francesa de conflicto ha designado la ley b var a c o mo
co m p e t e n t e , n o p u e d e t rat ars e d e la le y b v ara d e co n f li ct o puesto que
el conflicto fue ya resuelto; se trata necesariamente de la ley bvara material, la que
determina los herederos.

Un rechazo al reenvi est contemplado tambin en el artculo 3 del cdigo civil griego
que dice (las normas de derecho internacional privado del estado extranjero no est
incluida en la ley extranjera aplicable) el reclamo a la aplicacin de las normas material
extranjera lo observamos en las siguientes leyes:
El artculo 12 del decreto del 31 de mayo de 1974 mediante el cual se aprueba el
nuevo ttulo preliminar del cdigo civil espaol que seala en su prrafo 2 que (la
remisin hecha al derecho extranjero se entender hecha a su ley material, sin tener
en cuenta el reenvi que sus normas de conflictos puedan hacer a otra ley que no sea
la espaola.

DESARROLLO DEL EL REENVO EN LA JURISPRUDENCIA Y LA LEGISLACIN.

Ciertamente, la oposicin al reenvo es notable en la doctrina; en cambio, no


menos acentuada es su acepcin en la jurisprudencia y en la legislacin de
muchos Estados. En efecto, como lo vimos, la jurisprudencia francesa admiti el
reenvo a partir del famoso caso Forgo. Ha mantenido Francia esta postura en diversos
casos, tanto en materia de sucesin como de divorcio y Los tribunales ingleses tambin
ha acogido el reenvo a partir del siglo XIX. En Alemania se ha admitido en varias
ocasiones el reenvo en sus dos formas en materia de estatuto personal, familia y
sucesiones. E l re e n v o h a sid o i gu al me n t e ace p t ad o e n l a ju r i sp ru d e n cia
d e S u iz a , Lu - xemburgo y los Pases Bajos, en Portugal y Venezuela. La
j u r isp r u d e n c ia b e lg a la ad mit i e n e l ca so d e l mat r imo n i o Bi g wo o d ,
co n domicilio en Blgica pero la nacionalidad inglesa. La esposa solicit el divorcio
basada en las causales de servicia e injuria graves, reconocidas por el Cdigo Civil
belga. Su esposo invoc la aplicacin del Derecho ingls el cual, por las
referidas causales solamente permite una separacin. El Tribunal resolvi aplicar
el Derecho material belga por la remisin que el Derecho ingls hace a la ley del
domicilio. La le gi sla ci n h n gara a co gi e l re e n vo e n su s d o s f o rm a s
e n m a t e r ia d e va lid e z d e mat r imo n i o . E n Ale m an ia , e l c d igo ci vi l e n
su a r t o 2 7 a ce p t e l reenvo en materia de estatuto personal, de familia y
sucesiones. Las leyes japonesas, china, de Israel, de Polonia han tambin admitido la
remisin. La co n ve n c i n d e La Ha ya d e .1 9 0 2 , e n su art . lro d ice :
E l d e r e ch o d e contraer matrimonio se rige por la ley nacional de cada uno de los
contrayentes, a no ser que una disposicin de dicha ley se refiera expresamente
a otra ley distinta
El Cdigo Bustamante, en su arto 7 dice: Cada Estado contratante aplicar a
los nacionales de los dems las leyes de orden pblico interno de su domicilio d e s u
nacionalidad, segn el sistema adoptado por el Estado a
q u e pertenezca.

Su limitacin: cmo podemos observar las leyes de algunos pases han admitido el
reenvo especificando la referencia a determinada materia tenemos por ejemplo, la ley
polaca de 1926, y otras se a la admisin del reenvo en materia del estatuto personal.

Por otro lado algunos autores advierten sobre otra materia sobre las que no funciona
la remisin, se trata de los referente a la autonoma de la voluntad de los contratos
refirindose precisamente a la ley LOCUS REGIT ACTUM y a la autonoma, niboyet dice:
cuando el poder soberano de un pas ha determinado la ley que le parece competente,
segn la opinin que tenga del derecho de la justicia, la independencia de los estados
se opone en absoluto a que esta regla se incline ante otra regla diferente, de un pas
extranjero. Todo este campo queda fuera de remisin. Hemos notados que diversos
sistema moderno han establecido reglas para la solucin de conflictos de leyes en
materia de persona, de bienes, de actos, y de procedimientos.

b) Efectos del fraude a la ley en la Repblica Dominicana y comparar con otros pases
del sistema Romano-germnico.

El fraude a la ley
Es el acto realizado con intencin maliciosa por el cual se evita la aplicacin de la ley
competente, para obtener un fin ilcito, alterando los puntos de conexin y conseguir
as la aplicacin de otra ley que le asegura la obtencin de un resultado ms favorable
a su pretensin admite la existencia de actos que respetan el texto legal pero eluden
su aplicacin y controvierten su finalidad. La intencin de quien realiza el acto es
dolosa pues viola la ley persiguiendo un propsito ilcito.

En el derecho internacional privado esto es disvalioso porque se usa una ley con
distinto fin alterndose los puntos de conexin para eludir la aplicacin de la ley
competente por otra ms favorable al resultado que se desea obtener. As las partes
mudan su domicilio, cambian de nacionalidad, trasladan de lugar un bien, etc.

Las contradicciones para poner en prctica el fraude a la ley son:

1-la utilizacin voluntaria de las reglas de conflicto.

2-la intencin de evadir la norma jurdica material nacional.

3-obtencion de resultado ilcito.

Ejemplo de fraude a la ley ms comunes son los de cambio de nacionalidad, cambio de


domicilio. La intencin fraudulenta es burlar la ley este es el elemento caracterstico.

Los efectos de fraude a la ley.

Todo acto viciado por su finalidad siendo ilcito, no puede producir ningn efecto. De
ellos se desprende que los efectos del fraude a la ley son evitar la aplicacin de la
norma jurdica extranjera utilizada artificiosamente por el fraudulento con el
deliberado propsito de evadir la operatividad de la norma jurdica nacional.
c) La naturaleza jurdica del orden pblico.

Los antecedentes de la nocin del la orden publico se remonta a la edad media y


mucho autores hacen referencia a la escuela estatutaria, y ms especficamente a
BARTOLO quien distingua los estatuto en ODIOSOS de los FAVORABLES, el deca que
estos ultimo eran los que se podan aplicar territorialmente.

Otros dicen que la nocin de orden pblico es mas reciente no se ajusta a la finalidad
de los estatutario consistente en determinar la territorialidad o extraterritorialidad de
las leyes. Para los estatutarios la aplicacin de la ley extranjera era de excepcin, y en
la nocin de orden pblico la excepcin es la no aplicacin de la ley extranjera
considerada competente.

El orden pblico del derecho internacional privado supone que existe un conflicto de
leyes y que la normas de conflictos determina la competencia de las normas jurdicas
extranjeras, pero se decide no aplicar esta ltima por estar en oposicin al orden
pblico. Hay un factor que impide la aplicacin de la norma jurdica extranjeras cuando
la norma esta en pugna con determinados valores sociales o jurdicos de una sociedad
en cuyo territorio precisamente dicha norma extrajeras ha de encontrar aplicacin.

Un ejemplo de esto es que a los extranjeros se le permite contraer matrimonio en


repblica dominicana, pero solamente pueden contraer matrimonio monogamicos por
la costumbre y el orden pblico le impide la poligamia aunque en mucho pases se
reconoce esto.

El orden pblico tiene elemento perturbador ya que ella en la solucin de los conflictos
de leyes ni la legislacin ni la jurisprudencia han elaborado una definicin de la materia
contentiva en el orden pblico, la definicin de orden pblico es de naturaleza variable
porque varia de un pas a otro y varia en el tiempo para un mismo caso por ejemplo el
matrimonio es de orden pblico en un pas y en otro no lo es.

Naturaleza jurdica del orden pblico.

Se sostiene que el orden pblico se sita en el marco de dos concepciones que son:

a-la que lo considera como una medida excepcional para impedir la aplicacin de la ley
extranjera.

b-la que le otorga la categora de principio o regla cuya competencia es estimada


normal.

BARTIN un eminente jurista francs al hablar del orden publico seala que hay
diferencia entre la aplicacin del orden pblico que son de naturaleza territorial y de
competencia normal en cada pas que son las constitucionales, penales, administrativas,
procesales, fiscales, y antes las cuales la ley extranjera no tiene competencia y en los
casos en que la ley extranjera es competente se lo impide el orden pblico.

Rasgos del orden pblico

Segn los anlisis de estos pensadores el orden publico se opone a la aplicacin de


cualquier norma extranjera que se oponga a la leyes interna de un estado, de este
razonamiento se desprende la divergencia legitima en la doctrina en cuanto a determinar
en qu medida el juez puede tolerar la aplicacin de tale o cuales leyes extranjeras.

Muchos pensadores tratan de especificar los elementos contentivos del orden pblico.
Entre ello se encuentra PILLET que enumera ocho categora de leyes de orden pblico.
Entre estas leyes incluye las constitucionales, las administrativas, las de nacionalidad, y
estas otras enmarcadas en derecho pblico privado del estado:

a-las leyes referentes a la seguridad de las personas

b-las leyes acerca de la propiedad.

c-las leyes de crdito pblico.

d-las leyes procesales de ineludible cumplimiento.

e-las leyes fiscales.

f-las leyes morales.

Aqu podemos observar como este pensador en la clasificacin de las leyes funde en un
mismo concepto las leyes de competencia territorial normal con el orden pblico en el
derecho internacional privado.