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3.

LA ESCRITURA PUBLICA:

3.1. Definicin: Es la autorizada por Notario en el protocolo a su cargo, a requerimiento de parte,


en la que se hacen constar negocios jurdicos y declaraciones de voluntad, obligndose sus
otorgantes en los trminos pactos.

3.2. Clasificacin:

En todo documento encontramos: 1.- El acto documentado (negocio); 2.- El acto documentador
(el escribirlo); y, 3.- El documento como cosa, el resultado de lo escrito (el instrumento).

Cuando estos tres hechos en s distintos se unen, estamos ante el primer caso in continenti, ya que
por la unidad del acto, el documento constituye una identidad con su contenido. En el segundo
caso, Ex intervallo, los tres hechos pueden estar dispersos: 1) el acto documentado, puede ser
previo contrato verbal; 2) su redaccin por escrito, el documento, incluso con firma, puede
adveneir ulteriormente, y mucho despus; y, 3) el acto legal de documentacin, el reconocimiento
legal de la firma, en este caso el documento representa la declaracin de voluntad primaria, pero
no lo es.

En Guatemala, se conocen tres clases de escrituras: Principales, Complementarias y Canceladas;

a) Principales: Son aquellas que se perfeccionan en un mismo acto e independientes de


cualquier otra escritura para tener validez.

b) Complementarias: O accesorias, estas vienen a complementar una escritura anterior, que por
alguna circunstancia no se perfeccion, entre ellas estn las de aclaracin, ampliacin y
aceptacin.

c) Canceladas: Son aquellas que no nacen a la vida jurdica, pero que ocupan un lugar y numero
en el protocolo, por lo que deben de se canceladas y dar el aviso respectivo al Archivo General del
Protocolos.

3.4. Estructura: En Guatemala hemos seguido el siguiente sistema para estructurar la Escritura
Pblica:

a) La Introduccin: Que se subdivide en Encabezamiento y Comparecencia.

El encabezamiento contiene: numero de la escritura, lugar y fecha, hora si se trata de


testamento o donacin por causa de muerte, las palabras ante mi, nombre del notario autorizante
y su calidad: Notario.

La comparecencia contiene: los nombres completos de los otorgantes, edad, estado civil,
nacionalidad, profesin, ocupacin u oficio y domicilio. La fe de conocimiento de las personas que
intervienen o su identificacin. Razn de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que
acrediten la representacin en nombre de otro, si fuere el caso. La intervencin de interprete y
testigos de ser necesario; la declaracin de los otorgantes de encontrarse en el libre ejercicio de
sus derechos civiles; y la nominacin del acto o contrato.
b) El Cuerpo: que se subdivide en antecedentes o exposicin y estipulaciones:

En los antecedentes o exposicin se consigna la descripcin del objeto que va a ser causa del
negocio jurdico, elementos indispensables para la contratacin.

Por su parte en la estipulacin o parte dispositiva, se formula la declaracin de voluntad de los


otorgantes que da vida al acto o negocio jurdico que desean celebrar, reconocer, modificar o
extinguir.

Algunos autores a esta parte de la escritura (el cuerpo) le denominan de Reservas y


Advertencias.

Finaliza el cuerpo con la aceptacin del acto o contrato.

c) Conclusin: Es cuando se da el cierre del instrumento y no debe de aparecer en clusulas, el


notario debe de dar fe de todo lo expuesto y de todos los documentos que se han mencionado,
tambin se procede a advertir de los efectos legales y de la obligacin que tienen el sujeto activo
de presentar el testimonio al respectivo registro. En el otorgamiento, parte de la conclusin, debe
de darse lectura de instrumento, en caso de tratarse de donacin por causa de muerte o
testamento, esta debe de hacerla el testador o quien l designe, dentro de los testigos y se
concluye con la aceptacin, ratificacin y firma del instrumento. Las palabras ANTE MI, luego la
firma del notario.

3.5. Tcnica Notarial: Son los procedimientos y recursos a utilizar al redactar una escritura
pblica, entre los que tenemos:

a) La rogacin: El notario no puede actuar de oficio;

b) La competencia: El notario puede actuar en cualquier lugar de la repblica y fuera de ella si el


acto o contrato que documenta va a surtir efectos en Guatemala;

c) La claridad: Se debe de usa el lenguaje que permita la mejor interpretacin de lo escrito;

d) La observancia de la ley: La redaccin de la escritura debe ajustarse en todo a la ley;

e) Los fines de la escritura: La escritura debe de ser fiel a los fines que la originaron;

f) Los impedimentos del notario: El notario debe de ser evitar actuar cuando tenga
impedimento;

g) Conservacin y reproduccin de la escritura: Es porque el notario guarda en su protocolo la


escritura matriz y procede a reproducirla por los medios adecuados; y,

h) El registro: Esto radica en la obligacin que tiene el notario de informar a las partes de la
necesidad registrar en donde corresponde la escritura.

3.6. Requisitos y formalidades: los que seala la ley en los artculos 29, 30, 31, 42, 44, 46, 47, 48,
49 y 50 del Cdigo de Notariado.
2. FORMA DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS:

2.1. Sujetos: Sujeto es la persona titular de un derecho o de una obligacin.

2.2. Parte: Es la persona o personas que representan un mismo derecho.

2.3. Otorgante: Es quien otorga, la parte que contrata en un documento.

2.4. Compareciente: El que requiere al Notario. Lo son tambin los que intervienen en el
instrumento pblico.

2.5. Auxiliares del Notario:

a) Testigos de Conocimiento o de Abono: son los que identifican al otorgante que conocen,
cuando este no puede indentificarse y deben ser conocidos del Notario;

b) Testigos Instrumentales: Los que el notario puede asociar en cualquier acto o contrato, pero
obligatoriamente en los Testamentos y Donaciones por Causa de Muerte; y,

c) Testigos Rogados o de Asistencia: Son los que firma por un otorgante que no sabe o no
puede firmar.

2.6. Calidades para ser Testigo: Los testigos deben ser civilmente capaces, idneos y conocidos del
notario y si no fuera conocidos del notario debern identificarse legalmente, excepto cuando se
trate de testigos de conocimiento, pues en este caso deben de conocerlos el notario.

Quienes no sepan leer y escribir, no hablen o entiendan el espaol, los que tengan inters
manifiesto en el acto o contrato, los ciegos, sordos mudos, los parientes del notario y los parientes
de los otorgantes, salvo en el caso de ser testigos rogados y no se trate de testamento o donacin
por causa de muerte, no pueden ser testigos.

2.7. Interpretes: Cuando se da el caso que una o las partes ignoraren el idioma espaol.

2.8. Calificacin Jurdica: El notario debe hacer una calificacin jurdica de la capacidad de las
partes que interviene en el instrumento y del contenido del mismo, el cual va a autorizar, tambin
da fe que los que interviene son titulares del derecho.

2.9. Reglas sobre circunstancias personales: Entre ellas tenemos:

a) La identificacin de los comparecientes indicando sus datos generales y personales.

b) La fe de que el notario conoce a las personas que intervienen en el instrumento y que los
comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles.

c) Si el notario no conociere a algn otorgante lo debe de identificar legalmente, con la cdula


de vecindad, o testigos de asistencia, en su caso con pasaporte.
2.10. Requisitos legales de forma: Estos son los que se deben de observar:

a) Rogacin: La intervencin del Notario es a solicitud de parte.

b) Competencia del Notario: El Notario debe de ser hbil, no debe de existir conflicto entre las
partes.

c) Licitud del acto o contrato: El notario debe velar por la licitud del acto o contrato.

d) Unidad de acto: El instrumento debe perfeccionarse en un solo acto.

e) Autorizacin: El instrumento se autoriza con la firma del notario precedido de las palabras
ANTE MI.

Que procede si un otorgante no sabe hablar espaol: el notario deber auxiliarse de un traductor
o en su caso un intrprete.

Cul es la diferencia entre traductor o interprete: que un traductor es aquel que tiene un ttulo
facultativo y el intrprete no lo tiene, mas sin embargo de hecho posee dominio del idioma o
traductor.

Cuales son las formalidades esenciales que seala la ley

ELEMENTOS PERSONALES DEL INSTRUMENTO PBLICO

LA PARTE:

Doctrinariamente se establece que es la persona individual o grupal que ejerce un mismo derecho,
por ejemplo: En un Contrato de Arrendamiento comparece por una parte el ARRENDANTE y por
la otra parte comparece el ARRENDATARIO y FIADOR.

COMPARECIENTE:

La doctrina explica que cualquier persona que por el simple hecho de figurar o intervenir en el
instrumento pblico, es compareciente. Por ejemplo: Cuando el Notario consigna, comparece por
una parte el ARRENDANTE y por la otra parte comparece el ARRENDATARIO y FIADOR.

Como requisito esencial del instrumento pblico, la ley establece que el compareciente, al
intervenir en el acto o contrato, queda obligado a firmar; porque toda aquella persona que figure,
intervenga o forme parte del contenido se le denominar compareciente.

OTORGANTE:

El otorgante tiende a ser muy similar al compareciente, la diferencia entre estas dos figuras
jurdicas es que el otorgante se define como aquel sujeto que con el simple acto de firmar el
instrumento pblico, se obliga dentro del mismo; mientras que el compareciente no
precisamente. El otorgante, al firmar el instrumento pblico ve modificado su patrimonio, tanto en
aumento como en disminucin del mismo, por ejemplo: El vendedor, al desprenderse de un bien
inmueble disminuye su patrimonio pero acrecienta su capital lquido. El comprador, al adquirir el
bien inmueble modifica su patrimonio, aumentndolo pero disminuyendo su capital.
En conclusin, el otorgante siempre es compareciente, ya que en una persona pueden concurrir
estos dos elementos: es compareciente porque forma parte del contenido del instrumento pblico
y es otorgante porque se obliga. En cambio, un compareciente puede figurar en la escritura pero
no obligarse jurdicamente, por lo que no califica como otorgante. Por ejemplo: los testigos,
intrpretes y traductores jurados.

REQUIRENTE:

Los instrumentos pblicos se dividen en protocolares y extra protocolares. Los documentos que
van dentro del protocolo, o sea protocolares, contienen como elemento personal en la escritura
pblica al compareciente: otorgante y parte. En el caso del requirente se encuentra ligado a aquel
principio donde el Notario

El Requirente es aquella persona que requiere (vlgame la redundancia) o solicita los servicios y
conocimientos del Notario, del cual su elemento personal se encuadra en las Actas Notariales.
Dentro de estas mismas actas queda consignado el trmino Requirente.

En resumen: Los elementos Parte, Compareciente y Otorgante estn designados para el


instrumento pblico denominado Escritura Pblica. El Requirente tiene efecto como elemento
personal en el Acta Notarial.

AUXILIARES DEL NOTARIO

Los auxiliares del notario se encuentran catalogados dentro de la figura del compareciente. El
intrprete, el traductor jurado y testigos son los auxiliares del notario, los cuales no pueden ser
constituidos como otorgantes por la sencilla razn que stos no se obligan dentro del contenido
de la escritura pblica; simplemente intervienen en el instrumento con el fin de auxiliar al Notario.

INTRPRETE:

Para el caso de que una de las partes ignore el idioma espaol debe nombrarse intrprete, el cual
interviene como compareciente en el instrumento y de preferencia debe ser traductor jurado

Si se diera el caso que el Notario conoce y domina un idioma extranjero a la perfeccin, ste no
podr ejercer al mismo tiempo la calidad de Traductor Jurado y Notariado, debido a la dualidad de
funciones y el quebrantamiento del principio de Imparcialidad.

TESTIGO INSTRUMENTAL:

Es aquella persona que auxilia al notario sobre el contenido y expresin de voluntad en una
escritura pblica o contrato. El testigo instrumental puede o no ser conocido por el Notario. Su
fundamento se encuentra en los artculos siguientes: artculos 51,52 y 42.

TESTIGO A RUEGO O ROGADO:


Este testigo es aquel que firma a ruego o a solicitud de otra persona que por circunstancias ajenas
a su voluntad no sabe o no puede signar. El Testigo a ruego puede o no puede ser conocido por el
Notario.

En trminos documentales, el testigo rogado es compareciente; interviene en el acto o contrato


pero es hasta en la parte final de la escritura pblica donde hace su comparecencia.

TESTIGO DE CONOCIMIENTO O DE ABONO:

El testigo de conocimiento, conocido doctrinariamente como de abono, tiene como funcin el


auxiliar al Notario a travs de constar la identificacin de una persona que no es conocida por el
Profesional y por no porta documento de identificacin. El testigo de conocimiento encuadra
dentro de la comparecencia de la escritura al igual que el testigo instrumental.

Una caracterstica primordial del Testigo de Conocimiento o de Abono es que debe ser
obligatoriamente conocido por el Notario. No necesariamente el Testigo tiene que conocer a la
persona que va a identificar en el acto contractual.

Qu pretendi el legislador con este tipo de testigo? Procur que el Notario tuviese el auxilio y
apoyo necesario para identificar a las partes que no conoce o que no portan algn tipo de
identificacin comn y legal, a travs de dos testigos que presenciaran la manifestacin de
declaracin, por ejemplo, el caso de la seora Lorena Barrios Sols de Cruz.

QUINES NO PUEDEN SER TESTIGOS:

Cdigo de Notariado: Artculo 53. No podrn ser testigos: 1. Las personas que no sepan leer y
escribir o que no hablen o no entiendan el espaol. 2. Las personas que tengan inters manifiesto
en el acto o contrato. 3. Los sordos, mudos o ciegos. 4. Los parientes de notario. (Solamente
podrn ser testigos los extraos y no as los parientes) 5. Los parientes de los otorgantes, salvo en
caso de que firmen a su ruego, cuando no sepan hacerlo y no trate de testamentos o de
donaciones por causa de muerte.

Del artculo anterior, es aplicable para todos los testigos: Instrumentales, rogados y de
conocimiento.

LA REPRESENTACIN LEGAL

La representacin legal es la institucin jurdica civil por medio de la cual una persona que no
puede gestionar, tramitar o accionar por s sola, necesita de otro que la represente.

Como requisito general, estipulado en el artculo 29 numeral 5 del Cdigo de Notariado, el Notario
tendr a la vista los documentos que acrediten la representacin legal, la cual, conforme a la ley y
a juicio del notario es suficiente para el otorgamiento del contrato. Esto determina la
responsabilidad del Notario, quien es el que tiene que calificar si es posible o no utilizar dicha
representacin

FORMAS DE ACREDITAR LA REPRESENTACIN LEGAL

MENOR DE EDAD:

Cul es la importancia de una representacin legal? Qu es lo que el Notario debe calificar?


El Notario al tener a la vista el documento que aduce la acreditacin de la representacin legal,
debe ser suficiente a juicio de l para que proceda.

En el caso de una representacin legal de un menor, quin debe calificarla para que sea
suficiente? Es el Notario, y ste debe tener a la vista los documentos que lo acrediten.
Supongamos que se va a realizar una transaccin de venta, qu se necesita para que un menor de
edad pueda enajenar un bien inmueble? Se necesita la autorizacin judicial denominada
Necesidad de Utilidad. Este trmite lo puede ejercer en la va notarial o judicial.

Cuando un menor es representado por sus padres en el tema de la venta del bien inmueble, el
Notario debe tener a la vista:

a) El ttulo de propiedad del bien inmueble que se pretenda enajenar;

b) La certificacin de la partida de nacimiento, la cual precisamente es el documento que acredita


la representacin legal. No hay otro escrito idneo que sea mejor que el de la certificacin de la
partida de nacimiento, por qu razn? En este documento aparece inscrito quin es el padre y la
madre del menor; y

c) El auto en el cual se aprueban las diligencias, que dentro del Cdigo Civil se denomina: Auto de
Necesidad y Utilidad.

Ahora, si es una compra, el Notario deber tener a la vista nicamente

a) La certificacin de la partida de nacimiento del menor de edad; y

b) El ttulo por el cual se acredita la propiedad.

La comparecencia del menor de edad a un acto o contrato puede ser a travs del padre, de la
madre o de ambos, segn requisito esencial estipulado en el artculo 31 numeral 3 del Cdigo de
Notariado, ya que el incumplimiento de este precepto podra provocar la nulidad de forma.

GESTOR DE NEGOCIO: (Representacin de hecho)

El gestor de negocios tiene la limitante de no poseer documento que acredite su representacin


legal, ya que la ley lo reconoce como tal.

El gestor no podr adquirir o contraer ningn tipo de obligacin, nicamente derechos. Por
ejemplo: Tiene la facultad de comprar un bien inmueble al contado para su representado, pero no
podr comprarlo en abonos con plazo determinado, porque estara contrayendo obligaciones que
no tiene permitidas.

DEFINICIN:

La Escritura Pblica es el documento notarial que rene las formalidades y solemnidades que
establece la ley (artculo 13, 29 y 31 del Cdigo de Notariado) y que contiene: Declaraciones de
voluntad, manifestaciones del consentimiento, negocios jurdicos y relaciones contractuales.

CLASIFICACIN DE LAS ESCRITURAS PBLICAS DESDE EL PUNTO DE VISTA NOTARIAL:


Existen tres tipos de escrituras pblicas, las cuales son:

a) Principales;

b) Secundarias, tambin llamadas Complementarias o Accesorias;

c) Canceladas.

ESCRITURAS PBLICAS PRINCIPALES:

Las Principales, son aquellas que nacen y subsisten en la vida jurdica por s solas sin ser necesaria
la existencia de otra escritura pblica.

ESCRITURAS PBLICAS SECUNDARIAS:

La escritura pblica Secundaria, tambin llamada Complementaria o Accesoria, necesita para su


existencia dentro de la vida jurdica, la existencia de una escritura pblica principal. Esta tiene
como funcin aclarar, ampliar o modificar a la Principal. Si no existe la escritura pblica principal
no podra subsistir la secundaria. Como fundamento legal se encuentra:

ESCRITURAS PBLICAS CANCELADAS:

Son aquellas, que a pesar de ocupar una numeracin dentro del Protocolo no nacen a la vida
jurdica por cuanto no cumplen con los requisitos esenciales del instrumento pblico. El requisito
esencial que propicia la cancelacin es la omisin de las firmas en la escritura.

La escritura puede estar finalizada, documentalmente hablando, pero si no se encuentran las


firmas de los otorgantes, el instrumento pblico no puede nacer a la vida jurdica.

Si la escritura es consentida por tres otorgantes por ejemplo, esta conlleva que deben firmar los
tres; pero con una sola firma que haga falta, el Notario tiene que cancelarla; esto segn lo
estipulado en el anterior artculo.

INTRODUCCIN:

Encabezamiento:

Numeral 1 del artculo 29 del Cdigo de Notariado:

comparece por una parte, () de conformidad con las siguientes clusulas

CUERPO: Antecedente, parte dispositiva:

Numeral 7 del artculo 29 del Cdigo de Notariado:

PRIMERA: Manifiesta Carlos Antonio Sandoval Paz, () del contenido ntegro del presente
contrato. ()

CIERRE: Advertencias: Numeral 8 al 11 del artculo 29 del Cdigo de Notariado.

El infrascrito Notario DOY FE: () TESTADO: Que leo lo escrito. Omtase.

Otorgamiento: Numeral 12 del artculo 29 del Cdigo de Notariado.


Es el recuadro de todas las firmas e impresiones digitales de los otorgantes.

Autorizacin:Numeral 12 del artculo 29 del Cdigo de Notariado.

Firma del Notario precedida de la palabra ANTE M.

Cules son las finalidades del Derecho Notarial?

Las finalidades del Derecho Notarial son: a) Seguridad; b) Valor; y c) Permanencia.

El objetivo principal de la permanencia es la conservacin del Registro Notarial o Protocolo, ya que


el Notario es el encargado de guardar, conservar y ser depositario de los instrumentos originales.

a) En primaca, el Notario autorizante.

b) Por el funcionario que tenga el protocolo en su poder, si est legalmente autorizado para
ejercer funciones notariales: Se refiere al Director del Archivo General de Protocolos.

c) Por el cartulario expresamente encargado por el notario autorizante que este temporalmente
impedido para hacerlo: Se refiere al Notario depositario, a quien se le encarg en depsito el
Protocolo del Notario que se encuentre impedido temporalmente.

Cules son las dos formas de extender los Testimonios?

La forma de extender la copia fiel de la escritura matriz o Testimonio, Testimonio Especial y/o
Copia Legalizada es a travs de los dos sistemas siguientes:

a) Compulsado o transcripcin literal; y

b) Por fotocopias.

SISTEMA DE COMPULSADO O TRANSCRIPCIN LITERAL:

Este sistema nace en la poca de los escribas sacerdotales que al entregar el testimonio de una
escritura original, tenan que transcribirla a mano y posteriormente cotejarla para asegurar que
dicho testimonio era el fiel reflejo del original.

El sistema de COMPULSADO consiste en la actualidad, copiar exactamente la escritura pblica en


hojas de papel bond, sin los testados, corrigiendo todos los errores de tipo mecanogrficos y al
finalizar, el Notario colocar: Se encuentran firmas de los otorgantes, las palabras ANTE M, firma
del Notario autorizante. Posteriormente se puede iniciar la Razn del Testimonio.

SISTEMA POR FOTOCOPIAS:

Este sistema se basa en la reproduccin de la escritura pblica a travs de fotocopias, la cual le da


mayor certeza y seguridad al testimonio porque en ella aparece fidedignamente las firmas de los
otorgantes, la del Notario, los nmeros de registro de la escritura, los testados, etc.

En conclusin, los Testimonios, Testimonios Especiales y Copias Legalizadas pueden ser extendidos
por el Notario por el sistema, ya sea, compulsado o por fotocopias.