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T-523/97
El Estado tiene la especial misin de garantizar que todas las formas de ver
el mundo puedan coexistir pacficamente, labor que no deja de ser
conflictiva, pues estas concepciones muchas veces son antagnicas e incluso
incompatibles con los presupuestos que l mismo ha elegido para garantizar
la convivencia. En especial, son claras las tensiones entre reconocimiento de
grupos culturales con tradiciones, prcticas y ordenamientos jurdicos
diversos y la consagracin de derechos fundamentales con pretendida validez
universal. Mientras que una mayora los estima como presupuestos
intangibles, necesarios para un entendimiento entre naciones, otros se
oponen a la existencia de postulados supraculturales, como una manera de
afirmar su diferencia, y porque de acuerdo con su cosmovisin no ven en
ellos un presupuesto vinculante. En otras palabras, an siendo clara la
dificultad para entender algunas culturas desde una ptica que se define
como universal, el Estado tiene que hacer compatible su deber de preservar
la convivencia pacfica dentro de su territorio, garantizando los derechos de
sus asociados en tanto ciudadanos, con el reconocimiento de sus necesidades
particulares, como miembros de grupos culturales distintos. En esta tarea,
adems, le est vedado imponer una concepcin del mundo particular, as la
vea como valiosa, porque tal actitud atentara contra el principio de respeto
a la diversidad tnica y cultural y contra el trato igualitario para las
diferentes culturas, que el mismo ha reconocido.
Los lmites mnimos que en materia de derechos humanos deben cumplir las
autoridades indgenas en el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales
responden, a juicio de la Corte, a un consenso intercultural sobre lo que
verdaderamente resulta intolerable por atentar contra los bienes ms
preciosos del hombre, decir, el derecho a la vida, la prohibicin de la
esclavitud, la prohibicin de la tortura y, por expresa exigencia
constitucional, la legalidad en el procedimiento, en los delitos y en las
penas (entendiendo por ello, que todo juzgamiento deber hacerse conforme
a las normas y procedimientos de la comunidad indgena, atendiendo a la
especificidad de la organizacin social y poltica de que se trate, as como a
los caracteres de su ordenamiento jurdico). Estas medidas se justifican
porque son ecesarias para proteger intereses de superior jerarqua y son
las menores restricciones imaginables a la luz del texto constitucional.
Magistrado Ponente:
Dr.Carlos Gaviria Diaz
I. ANTECEDENTES
1.Hechos
-Dos das despus, los Gobernadores de los cabildos indgenas de la zona del
Norte del Cauca acordaron asumir la responsabilidad de investigar y
sancionar a los responsables de este asesinato(fl.56). El primer paso fue
ordenar la aprensin de Francisco Gembuel y cinco personas ms, a quienes
se les acusaba de haber propiciado la muerte del Alcalde, por haberlo
sealado ante la guerrilla como paramilitar, y por haber sostenido
pblicamente que Marden Betancur estaba conformando una cooperativa
rural de seguridad y haba malversado fondos pblicos. En esa misma fecha
se acord que, una vez capturados, seran trasladados al Municipio de
Toribo, para evitar posibles venganzas contra ellos (fls. 57 y 58).
4. Pruebas
Sobre el primer punto, la Sala consider que, como slo con un alto grado de
autonoma es posible la superviviencia cultural, es necesario que el
intrprete, al ponderar los intereses que puedan enfrentarse en un caso
concreto al inters de la preservacin de la diversidad tnica y cultural de la
nacin, atienda a la regla de la maximizacin de la autonoma de las
comunidades indgenas y, por lo tanto, la de la minimizacin de las
restricciones indispensables para salvaguardar intereses de superior
jerarqua. Este criterio supone que, en un caso concreto, slo podrn ser
admitidas como restricciones a la autonoma de las comunidades, las
siguientes:
Por lo tanto, y bajo este presupuesto, los lmites mnimos que en materia de
derechos humanos deben cumplir las autoridades indgenas en el ejercicio de
sus funciones jurisdiccionales responden, a juicio de la Corte, a un consenso
intercultural sobre lo que verdaderamente resulta intolerable por atentar
contra los bienes ms preciosos del hombre, es decir, el derecho a la vida, la
prohibicin de la esclavitud, la prohibicin de la tortura y, por expresa
exigencia constitucional, la legalidad en el procedimiento, en los delitos y en
las penas (entendiendo por ello, que todo juzgamiento deber hacerse
conforme a las normas y procedimientos de la comunidad indgena,
atendiendo a la especificidad de la organizacin social y poltica de que se
trate, as como a los caracteres de su ordenamiento jurdico). Estas medidas
se justifican porque son necesarias para proteger intereses de superior
jerarqua y son las menores restricciones imaginables a la luz del texto
constitucional.
Estos criterios son los que deber tener en cuenta la Sala para decidir este
caso.
b. Las penas impuestas al actor por la Asamblea General rebasan los lmites
impuestos al ejercicio de las facultades jurisdiccionales, por parte de las
autoridades indgenas?
Como bien lo afirma la antroploga Esther Snchez, la cultura pez debe ser
estudiada como parte de un tejido histricamente configurado. No obstante
haber sido sometidos a los procesos de dominacin y aculturacin, la lucha de
varios de sus miembros por mantener la unidad y la preservacin de su
cosmovisin, evit que la asimilacin de realidades externas borrara su
identidad cultural. En especial, cabe destacar el papel de los mayores que
conservaron en la memoria las tradiciones de sus antepasados y la aceptacin
de su palabra por parte de las nuevas generaciones, que superaron la
prohibicin del uso de su lengua y la imposicin de una educacin tpica de la
tradicin de los blancos.
Ese proceso fue posible entonces, porque los paeces, adems de gozar de
unos elementos culturales caractersticos, se ven a s mismos como parte de
una comunidad diferente que debe ser conservada como tal. Esa conciencia
que los miembros tienen de su especificidad ha sido el motor que los ha
impulsado a recuperar sus instituciones sociales, polticas y jurdicas que, no
obstante haber sido influenciadas por la sociedad mayoritaria, no han dejado
de ser autnticas. Un ejemplo de ello es su ordenamiento jurdico, claramente
impregnado por simbologas y procedimientos propios que, para el caso que
ocupa a la Corte, merecen ser estudiados.
En efecto, para los paeces no hay nada que la comunidad no sepa. Por ello, su
procedimiento 1, que se origina en el yacska te cindate tengea mecue o
rastro que dejan los mayores, pretende indagar sobre los hechos que
rompieron el equilibrio, a travs de la palabra de sus miembros. Para que
pueda iniciarse, los familiares o el segmento social al que pertenece el
afectado deben solicitar al cabildo que adelante la investigacin y sancione a
los culpables. Este, a su vez, deber nombrar una comisin investigadora,
integrada por personas de prestigio en la comunidad, quien se encargar de
determinar las faltas y encontrar la mentira en la palabra de los acusados.
La sancin, por su parte, ser la nica que podr restaurar este equilibrio roto.
Al ser aplicada pblicamente cumple una labor ejemplarizante y preventiva,
que busca disuadir a los dems miembros de la comunidad de cometer faltas
en el futuro y al acusado de reincidir.
Los castigos ms usuales entre los paeces son: el fuete, los trabajos forzosos
en las empresas comunitarias, las indemnizaciones a las personas o familias
de los afectados y la expulsin del territorio. El fuete y el destierro, que son
los castigos que interesan en este caso, son ampliamente utilizados en el
cabildo de Jambal. El primero, que consiste en la flagelacin corporal con un
perrero de arriar ganado, aun tratndose de una prctica heredada de los
espaoles, tiene un significado propio, el del rayo, que es pensado por los
paeces como mediador entre lo claro y lo oscuro, es decir, como un elemento
purificador. El segundo, por su parte, es el castigo ms grave, y slo se aplica
1Es claro para la Corte que existen diferencias en los procedimientos y sanciones que utiliza cada cabildo
pez. Aqu se har referencia a las notas comunes y al procedimiento que se utiliza en Jambal, teniendo en
cuenta la informacin suministrada por los intervinientes en este proceso.
a quienes reinciden en la falta y a los que no aceptan la autoridad del
cabildo.
Para la Corte, esta ltima declaracin sugiere una actitud acomodada del
demandante para acceder a los supuestos beneficios de la justicia ordinaria. Si
se tiene en cuenta que Francisco Gembuel, adems de tener posesiones dentro
del resguardo (l mismo lo seal en la audiencia fl.155), habitar en l y estar
incluido dentro del censo, ha sido uno de los lderes polticos ms importantes
de la comunidad pez (fue incluso presidente del CRIC) es fcil concluir su
pertenencia a ella. Como lo sugiere la antroploga que interviene en este
proceso la capacidad de metamorfosis del actor es evidente, sabe jugar como
indio para la sociedad blanca pero internamente como blanco en la sociedad
indgena. 3
En el caso que ocupa a la Corte, despus de confrontar las pruebas que obran
en el expediente, con la informacin suministrada por los intervinientes en
este proceso, es forzoso concluir que el debido proceso se cumpli.
Ahora bien, en cuanto al derecho de defensa, que el actor insiste, fue violado
con la negativa de la comunidad de ser asistido por un abogado, es preciso
aclarar que, en contra de lo establecido por los jueces de tutela, los medios
para ejercer este derecho en los casos que adelantan las autoridades indgenas,
no tienen que ser aqullos contemplados por las normas nacionales o los
tratados internacionales, sino los que han sido propios dentro del sistema
normativo de la comunidad. En Jambal, por ejemplo, el acusado puede ser
defendido por un miembro que conozca la lengua y las costumbres y adems,
tiene la oportunidad de hablar personalmente durante la Asamblea, para
contradecir a los testigos que declararon en su contra.
a) El fuete
4 Ver. Vincent Berger. Jurisprudence de la Cour europenne des droits de lhomme. Paris, Sirey, 2da edicin.
1989.
un medio que le ayuda a recobrar su espacio en la comunidad. En el caso
estudiado por la Corte Europea, al menor se le oblig a bajarse el pantaln y
la ropa interior, y agacharse debajo de una mesa, para recibir los azotes. En
este evento, la sancin que se impuso a Francisco Gembuel deber ser
ejecutada en la pantorrilla, estando el sujeto de pie y completamente vestido,
factor que, incluso, mitiga el dolor.
En relacin con las penas corporales que impone una comunidad indgena, ya
existe un antecedente jurisprudencial de esta Corporacin. En la sentencia
T-349 de 1996, tantas veces citada, se acept la prctica del cepo en la
comunidad ember - cham, estableciendo que, lejos de tratarse de un
comportamiento cruel e inhumano, se trataba de una pena que haca parte de
su tradicin y que la misma comunidad consideraba como valiosa por su alto
grado intimidatorio y por su corta duracin, consideraciones que bien pueden
extenderse a la prctica de fuete dentro de la comunidad pez.
b) El destierro
Ahora bien, de acuerdo con lo dicho hasta aqu, es preciso sealar, que no es
compatible con el principio de la diversidad tnica y cultural imponerles a las
comunidades indgenas las sanciones o castigos que la tradicin occidental ha
contemplado 6 (como parecen sugerirlo los jueces de tutela). Una
5 Estas consideraciones ya haban sido expuesta en por la Corte en la sentencia T-254 de 1994, al evaluar la
misma sancin, impuesta por el cabildo de la comunidad indgena del Tamb.
6 El Convenio 169 de la O.I.T sobre pueblos indgenas, que en su artculo 9 seala: En la medida en que
ello sea compatible con el sistema jurdico nacional o con los derechos humanos internacionalmente
interpretacin en contrario, planteara un razonamiento contradictorio que
podra expresarse as: La Constitucin propende a la recuperacin de su
cultura, pero slo en aquellas prcticas que son compatibles con la
cosmovisin de la sociedad mayoritaria. Es claro que un razonamiento de
este tipo respondera a una hegemona cultural incompatible con el pilar
axiolgico del pluralismo que, entre otras, permite a las comunidades
aborgenes la materializacin de sus costumbres, siempre y cuando no violen
el ncleo duro de lo que verdaderamente resulta intolerable por atentar
contra los bienes ms preciados del hombre. Pero adems, desconocera los
mismos preceptos constitucionales que, al reconocer la autonoma
jurisdiccional de los pueblos indgenas, posibilitan, dentro del marco del
Estado, la recuperacin y reinterpretacin de los smbolos y tradiciones
culturales propias.
4.CONCLUSION
No asiste razn a los jueces de tutela, al afirmar que los Gobernadores de los
Cabildos Indgenas de la Zona del Norte de Cauca violaron el derecho al
debido proceso del actor, pues estas autoridades tuvieron extremo cuidado en
cumplir el procedimiento que tradicionalmente se utiliza en la comunidad.
Adems, se le permiti ejercer su defensa personalmente durante las
Asambleas realizadas el 24 de diciembre de 1996 y el 10 de febrero 1997 y se
le brind la posibilidad de ser defendido por un miembro de la comunidad,
siempre y cuando conociera la lengua y las costumbres, como as lo
contempla el procedimiento utilizado tradicionalmente en Jambal. Las
sanciones, por su parte, tampoco sobrepasaron los lmites impuestos al
ejercicio de funciones jurisdiccionales por parte de las autoridades indgenas,
en primer lugar, porque de acuerdo con las faltas cometidas, es decir, la
calumnia y el desconocimiento de la autoridad del cabildo, tanto la pena del
fuete como la de destierro era previsible para el actor. En segundo lugar,
porque ninguna de ellas desconoci el derecho a la vida, la prohibicin de
esclavitud o la prohibicin de la tortura.
DECISION
RESUELVE