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Las consecuencias jurdicas del delito y

el cine: un acercamiento a la resocializacin


en el nuevo siglo
Jos Manuel Ros Corbacho*

Recepcin: 28 de junio de 2011


Aceptacin: 7 de octubre de 2011
Resumen. Las nuevas tecnologas, los Juridic Consecuences of Crime and the
Facultad de Derecho de Cdiz, Espaa.
Correo electrnico: jose.rios@gm.uca.es elementos audiovisuales y ms concretamente Cinema: an Approach to Resocialization in
el cine, le dan un impulso importante al the New Century
aprendizaje del alumnado, por tal razn el Abstract. New technologies, audiovisual
presente trabajo pretende realizar un anlisis items and more specifically cinema, give
y una aproximacin, desde el punto de vista important support to student learning. The
dogmtico, a determinadas pelculas en las present work tries to carry out an analysis
que se visualiza la finalidad de las penas. Esto and an approximation, from the dogmatic
tiene como fin que el alumno adquiera los point of view, of certain films which display
conocimientos necesarios que le permitan the purpose of penalties. This has the
dominar el derecho penal en general y la teora purpose that students acquire the knowledge
de la pena, en particular. needed for criminal law in general and the
Palabras clave: control social, prevencin, theory of crime in particular.
pena de muerte, cadena perpetua, Key words: social control, prevention, death
resocializacin, cine. penalty, life time prison, resocialization, cinema.

1. Reflexiones respecto a la relacin entre el derecho ciertos derechos fundamentales de los ciudadanos como: la
penal y el control social vida (a travs de la pena de muerte, en los lugares donde se
encuentra en vigor), la libertad (pena privativa de libertad) y
En el Ordenamiento Jurdico Espaol, la norma penal no la propiedad (a travs de la pena pecuniaria) (Sanz, 2001: 24).
dista de ninguna otra en cuanto a su estructura; sta viene El derecho penal, mecanismo de control social, se carac-
determinada por un supuesto de hecho, donde aparece la teriza por la violencia (Muoz, 1999: 4 y ss.), su denomi-
dicotoma delito-falta, y una consecuencia jurdica, en la nacin comn; determinada por actos violentos de los que
que se establece la dualidad pena-medida de seguridad. se ocupa el derecho punitivo y por su carcter virulento en
Por tanto, en lo material, lo que se pretende, y ah radica la cmo se pretende erradicar a travs de la crcel, interna-
diferencia con los otros mecanismos de control social, es mientos, etc.; en consecuencia, se trata de un requisito que
el hecho de aplicar una pena o una medida de seguridad, aplica tanto el individuo como el Estado.1 De esta manera,
teniendo como especificidad la circunstancia de que ser la puede indicarse que el control jurdico-penal, de carcter
nica disciplina jurdica, frente al resto de las mismas, donde normativo, se ejerce a travs del conjunto de normas creadas
se puede imponer una privacin de libertad. con anterioridad al efecto.
As pues, puede sealarse que cuando se impone una pena El derecho penal se puede escindir en dos: objetivo y
de lo que se trata es que los rganos jurisdiccionales restrinjan subjetivo, los cuales nos ofrecern las claves para disear
el elemento teleolgico de este trabajo: los fines de la pena.
1. Se establece que esta violencia slo puede ser valorada a travs de un contexto En el mbito del derecho penal objetivo aparecen los ele-
social, poltico o econmico determinado, a travs del cual puede ser explicada, mentos de la norma penal como son el delito, la pena y las
condenada o definida (Muoz 2010: 30).
medidas de seguridad, adems de las funciones de la norma

6 CIENCIA ergo sum , V ol. 19-1, m ar z o-juni o 2012. U ni ve rs i d a d A ut no m a d e l E s ta d o d e M xi c o , T o l uc a , M xi c o . Pp. 6 - 2 3 .


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como la de proteccin (se protege el bien jurdico, entendido determinando su vida de alguna manera?, es decir, se trata
ste como la satisfaccin de necesidades de intereses huma- de buscar una lnea argumental a travs de la cual se pueda
nos) (Terradillos, 2010: 125) y la funcin de la motivacin a incidir con cierta contundencia en el hecho de porqu es
travs de la norma penal y del control social. Por otro lado, el necesario castigar.
derecho penal subjetivo establecer los principios limitadores Debemos advertir que, desde el punto de vista de la justi-
del Ius Puniendi estatal: principio de intervencin mnima y de ficacin de la pena, no parece existir ninguna incoherencia
fragmentariedad por el que el derecho penal slo intervendr al entender que sta se justifica como medio de represin
cuando otro mecanismo de control social sea insuficiente indispensable para observar condiciones de vida fundamen-
para salvaguardar el problema o porque se debe actuar sobre tales de las personas en comunidad, puesto que sin esa pena
la lesin a los bienes jurdicos ms graves, respectivamente; la convivencia sera prcticamente imposible;3 en cuanto al
igualmente, el principio de proporcionalidad por el que a cada fundamento, tampoco parece existir ninguna incongruen-
uno se le debe castigar en virtud de sus merecimientos y que cia, parece claro que se trata de que la pena se impondr al
los desiguales deben ser tratados desigualmente (las penas han delito cometido; (Cfr. Gracia, 2006: 36) no obstante, mayor
de ser proporcionadas a la entidad del delito cometido tenien- dificultad existe en cuanto a definir los fines de la pena,
do en cuenta que la gravedad de la pena ha de corresponder teniendo que acudir para intentar solucionar este entuerto
proporcionalmente a la gravedad del ataque al objeto a las dos grandes corrientes: abolicionistas y justificacionis-
jurdico de proteccin). La otra circunstancia del principio tas. Las primeras, aunque minoritarias, rechazan cualquier
de intervencin mnima es el principio de humanidad de las perspectiva de legitimacin por lo que dicha situacin
penas, por el que se plantea el hecho de que cualquier delito llevara a la propia abolicin del derecho penal. Se trata de
que haya sido cometido lo ha realizado un delincuente, que una lnea argumental, proveniente de la Europa occidental,
no deja de ser un semejante, una persona humana, que tiene que efecta una crtica radical a todo el sistema de justicia
derecho tanto a ser tratada como tal, adems de reintegrarse penal estableciendo su desaprobacin. El fundamento de
en la comunidad como miembro de pleno derecho. De igual estas teoras es considerar ilegtimo al derecho penal puesto
forma, otro de los lmites de ese derecho penal subjetivo, es el que condena a seres determinados a enormes tormentos
principio de culpabilidad por el que, como fundamento de la por razones de carcter impersonal y ficticio, por lo que con
pena, se refiere a la posibilidad de imponer la pena a un autor dicha teora se pretende devolver el conflicto a su legtima
por el hecho tpico y antijurdico, siempre que al sujeto se le propietaria, o sea, a la vctima.4 Pero dicha argumentacin
pueda reprochar la conducta a travs del concepto motivabili- resulta loable en pos de una humanizacin del sistema penal
dad, o sea, que el sujeto pueda llegar a comprender la norma. ms propia de una conducta utpica que verdaderamente
real, ajustada a las sociedades en las que vivimos, se trata ms
2. Concepto de pena bien de un elenco de medidas para sociedades ms bsicas,
pero impropias de un concepto de pena y de derecho penal
Puede conceptuarse la pena, desde un punto de vista que son dos realidades absolutamente necesarias y sobre las
formal, como un mal que impone el legislador por la cuales lo nico que se debe advertir es justificar su existencia,
comisin de un delito al culpable o culpables del mismo. de lo contrario nos encontraramos en un absoluto caos en
Esta definicin restringe una de mayor amplitud y, por lo que a una ordenada convivencia se refiere. Por otro lado,
ende, ms exhaustiva que propona Cuello Caln al indicar
que la pena es privacin o restriccin de bienes jurdicos, 2. Sobre la definicin de pena Cfr. Cuello Caln (1973: 16); Gracia Martn (2006: 59);

impuesta conforme a la ley por rganos jurisdiccionales, Mapelli Caffarena y Terradillos Basoco(1993: 27); AA. VV, 2010: 25.

al culpable de una infraccin penal.2 Una vez definida la 3. La justificacin de la pena no es una cuestin ni religiosa, ni filosfica, sino sobre
pena, hay que visualizar el problema en cul es la natura- todo una amarga necesidad. (Muoz, 2010: 47).
leza de ese mal o, al menos, para qu se impone y, en este 4. Esta tesis se observa desde el radicalismo presentado por Mathiessen o Stirmer
sentido, indicar que el derecho penal, por s solo, no ha
al individualismo anarquista donde no slo no se justifican las penas, sino que
encontrado una respuesta unvoca, es ms, ha tenido que
ni siquiera se explican las prohibiciones y los juicios penales e incluso se ad-
acudir a la filosofa y a la sociologa a la hora de consensuar
soluciones. Por tanto, la pregunta que debemos hacernos vierten algunas posiciones ms moderadas que an no permitiendo el derecho

es por qu un grupo de hombres que representan al penal s lo hacen con otros mecanismos de control social, doctrinas moralistas

Estado priva de libertad a otros semejantes que tambin o solidarias como las representadas por Christie, Hulsman, Bakunin, Kropotkin y

pertenecen al mismo o interviene de algn modo u otro, Malatesta, entre otros (Sanz et al., 2001: 25; Mappeli et al.,1993: 27).

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las tesis justificacionistas determinan la necesidad de la la pena aparece como retribucin tica, justificndose sta
imposicin de la pena, de modo que revisten el mal de la por el valor moral de la ley infringida por el culpable; esto
pena de la calidad de bien e incluso no lo nombran como es, para el filsofo la ley penal se presenta como un im-
un mal til o al menos, como un mal menor; sin embargo, perativo categrico, consecuencia justa y necesaria del
dicha justificacin se ha hecho de manera muy dispar desde delito cometido; se trata de una exigencia incondicionada
el mbito del derecho penal por lo que cabe apuntar no de justicia libre de toda consideracin utilitaria.6 Por otro
slo a una tesis justificativa sino a varias y en tal sentido lado, Hegel habla de una retribucin jurdica, en tanto,
se podrn observar teoras absolutas, relativas y unitarias. justifica la pena en la necesidad de reparar el derecho con
una violencia contraria que restablezca el orden violado, en
3. Finalidades de la pena suma, su esencia se encuentra en la negacin de la negacin
del derecho.7 Este autor pretende restablecer la vigencia de
Durante los dos ltimos siglos las posiciones en las que se la voluntad general que viene representada por el orden
basa la finalidad de la pena se determina por las ideas de jurdico y que va a ser deteriorada o negada por la vo-
retribucin, de prevencin o la unin de ambas. luntad especial de la mano del delincuente, esta negacin
que ha realizado, frente al orden estatal establecido, habr,
3.1. Teoras absolutas asimismo, que negarse por medio del castigo penal que
Las teoras absolutas vienen marcadas por la idea de la retribu- vuelva a hacer resurgir la voluntad general; por tanto, el
cin. La pena se agotar en s misma por cuanto se trata de un mtodo establecido por Hegel se desarrolla a travs de la
mal impuesto a un sujeto por la comisin de un delito; as, puede voluntad general (tesis), la negacin de la misma mediante
sealarse que el mal es un delito y que deber ser castigado, el delito (anttesis) y la negacin de la negacin de dicho
retribuido por el mal de la pena; aqu se refleja la antigua ley ilcito a travs del castigo sobre esa conducta criminal (Cfr.
del talin, aquella del ojo por ojo y diente por diente, fun- Mir Puig, 2006: 78).
damentndose tambin en las ideas religiosas de la pena como As puede sentenciarse que la pena no es sino una reaccin
expiacin necesaria del mal cometido (delito) (Abel, 2006: 30). que mira al pasado, al delito, y no una herramienta que mira
La moderna teora de la retribucin aparece en el idealismo al futuro. Pero frente a las posiciones proclives al retribucio-
alemn de la mano de Kant y de Hegel.5 Para el primero, nismo, caben indicar determinadas censuras al mismo que no
slo cuestionan sus presupuestos sino tambin ponen en tela
5. Bustos y Hormazbal profundizan en la ideas de Kant y Hegel, (Cfr. Bustos, 2004: 54). de juicio el efecto de la seguridad jurdica que va a suministrar
6. Para observar las ideas de la consideracin utilitaria de la pena ver Gracia (2006: la proporcionalidad: la primera de las crticas pivota sobre
61); Sanz (2001: 26); Mapelli (1993: 34); Mir Puig (2006: 78). el libre albedro, pues no tiene sentido retribuir mediante el
7. Sanz Mulas indica que la voluntad especial del delincuente, que con su delito niega castigo un comportamiento de la persona que ella misma no
la voluntad general del Ordenamiento Jurdico, es a su vez, negada por la pena, en
puede controlar.8
definitiva, anulada (Sanz Mulas et al., 2001: 26; Cfr. Abel Souto, 2006: 26).
En suma, como apuntan Mapelli y Terradillos, no tiene
sentido aadir al mal del delito el propio de la pena, entre
8. Se han mostrado bastante crticos con las teoras retributivas, (Mapelli, 1993: 35;
otras cuestiones, porque no se ha encontrado desde la ley del
lvarez, 2001: 92-94). Este autor seala que la irrenunciabilidad de la pena, con-
talin frmulas concretas que cuantifiquen la retribucin de
sustancial a los esquemas retribucionistas, tropieza con el derecho positivo en
un modo eminentemente proporcional y ello por considerar
general y, en particular, con nuestro propio ordenamiento jurdico en la medida que se pueda reestablecer el orden jurdico, a travs de la
en que stos admiten la prescripcin de delito y pena, indulto, perdn del ofendi- retribucin, no sera ms que considerar que nos encontra-
do, suspensin de la pena y tambin la libertad condicional. (Garca-Pablos, 2005: mos ante unos parmetros indeterminados que le dejan al
251). Indica que los principios de culpabilidad y proporcionalidad constituyen intrprete de la norma un amplsimo margen para manipular
una garanta para el ciudadano frente a los eventuales abusos estatales y que
determinadas soluciones (Cfr. Mapelli, 1993: 36).
la pena ha de ser proporcionada a la gravedad del hecho y a la culpabilidad del
Sin embargo, el hecho de que hoy da se entienda fracasada
tanto la teora de la prevencin general, fundamentalmente
autor.
la positiva, como la prevencin especial han hecho que se
9. Se vislumbra el renacimiento de la teora absoluta a travs de la tesis de la circu-
vuelva la mirada, hacia unas teoras neo-absolutas,9 de ca-
laridad de su fundamentacin, por la que la frustracin de las teoras preventivas
rcter decididamente retributiva como denominador comn
por separado ha vuelto a poner de manifiesto el elemento teleolgico retributivo a la expiacin como fin de la pena, en suma, se vuelve a las
de la pena (Lderssen, 1995: 30). ideas de Kant y Hegel. No obstante, tericos jurdico-penales

8 Ros Corbacho, J. M. Las consecuencias jurdicas del delito y el cine...


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modernos como (Jakobs, 1997: 105-107), establecen que la nimo preventivo en pos de mantener la convivencia social y
idea de restablecimiento del derecho por medio de la retri- en virtud de que, por un lado, la justicia es absoluta y, por otro,
bucin slo presupone la lesin de una norma jurdica como la prevencin es relativa y circunstancial, motivo por el que se
tal, aunque ello no posibilite una limitacin al derecho penal han intitulado estas tesis como relativas (Sanz, 2001: 36).
por s mismo, sin embargo, frente a dicha situacin se ha
observado que la pena es la respuesta al hecho que, por su 3.2.1. Teora de la prevencin general
lado, debe ser entendido como una protesta en contra de la La figura de la prevencin general viene determinada en su
vigencia de la norma, aunque en este sentido ya se advierta moderna construccin diseada por Feuerbach12 por la ac-
una gran identidad con respecto a las tesis de Kant cuando tuacin de la pena frente a la colectividad.13 No obstante,
en la Crtica de la razn prctica seala que el merecimiento con anterioridad a este planteamiento, esta prevencin se
de pena acompaa a la lesin de una ley moral por cuanto trat como una coaccin a travs de la ejecucin de la pena
la pena es un mal fsico que debe ser unido moralmente con y que se realizaba sobre los miembros de una comunidad,
lo malo, que si bien no lo sea como consecuencia natural, situacin que llev a cometer determinados excesos sobre las
s como consecuencia de acuerdo con los principios de una mismas, es ms se planteaba la ejemplaridad14 en la ejecucin
legislacin moral;10 en definitiva, la teora absoluta conduce
10. El cumplimiento social insuficiente es el delito y el efecto jurdico de un delito es la
a decir que la pena siempre es lesin de la norma pues debe
tratarse de un simple reestablecimiento de su vigencia. pena (Kant, 1794: 29).

Igualmente, se ha puesto de manifiesto la imposibilidad 11. Una vez asumido el sentido utilitario de las penas, se tratara de elegir la pena y

de aceptar las teoras absolutas cuando sea el delincuente el su mtodo de imposicin, adems de que observada la proporcin se haga una

que desea su propio castigo, ya que no constituye ninguna impresin ms eficaz y ms durable en el nimo de los hombres y menos dolorosa

pena el hecho de que a alguien se le ocurra un castigo que sobre el cuerpo del reo (Beccaria, 2005: 51).
l mismo desea, pero ello tambin ha hecho que se pongan 12. El autor alemn haba sido imbuido en gran manera por la obra de Kant. A mayor
en tela de juicio las teoras preventivas cuando el autor del
abundamiento, vase (Snchez-Ostiz, 2008: 247 y ss).
ilcito se resocialice por s mismo, tanto es as que la pre-
13. Adems de Feuerbach, tambin han defendido esta tesis autores como Benthan y
vencin general amenazadora se modifica si el autor comete
Filangieri (Mapelli,1993: 37).
el delito para ser castigado, adems de que la prevencin
general negativa no ser til cuando el mismo autor sea 14. Dicha ejemplaridad en la ejecucin de la pena llev a cometer determinados excesos

maltratado de acuerdo con su voluntad y, la positiva, por su como pudieran ser los azotes, apaleamientos y, con mucha profusin, ejecuciones

parte, parece superflua si el autor se retracta palmariamente pblicas, con el nimo de mostrar a la comunidad los castigos por haber cometido

de la mxima que niega la vigencia de la norma, declarando un hecho contrario a la legalidad vigente. En este sentido, se podra decir que son

su utilidad, por ello, incluso se ha puesto de manifiesto situaciones precursoras de lo que hoy es la pena vergonzante al objeto de humillar
que para solventar las crticas expuestas se debe acudir a al criminal frente a la comunidad, en lo general, y frente a la vctima, en lo particular.
la prevencin general amenazadora de la colectividad con Sobre esta situacin de las penas vergonzantes, vase, (Prez, 2000: 344 y ss; 2003:
el nimo de solventar los posibles problemas de la teora
37 y ss.). En este mbito, baste poner como ejemplo la ejecucin de la pena de
absoluta y de la crisis de ese derecho penal preventivo; as,
hoguera que describe Delibes en su obra El hereje cuando con todo lujo de deta-
debemos convenir con Schnemann la innecesariedad de
la aplicacin en el campo de los fines de la pena de las tesis lles desde que los espectadores pedan a gritos el sacrificio mediante determinados

neo-absolutas (Schnemann, 2008: 11-12). gestos: voceaban, brincaban y alzaban los brazos; as, el autor vallisoletano, relata

dicho castigo: [...] entonces hizo una sea, un leve ademn con la mano derecha

3.2. Teoras relativas sealando la carga de lea, sobre el burrajo. El verdugo arrim la tea a la incendaja y

Sin duda alguna, la finalidad de la pena segn las teoras rela- el fuego floreci de pronto como una amapola, despabil, hume, rodeo a Cipriano
tivas tiene como denominador comn la utilidad, no se trata rugiendo, lo desbord. La multitud prorrumpi en gritos de jbilo cuando se produjo
del castigo de un mal, sino de un instrumento para prevenir la deflagracin y enormes llamas envolvieron al reo (Cfr. Delibes, 2006: 495). En este
determinadas conductas, una situacin de provecho que ya
pasaje, no slo se observa el aspecto retributivo de la pena, propio de la poca en
apuntaba Beccaria cuando adverta que el fin no es otro que
la que encuadra Delibes su obra (s. xvi), sino que adems se observa ante la muche-
impedir al reo causar nuevos daos a sus ciudadanos y retraer
a los dems de la comisin de otros iguales.11 dumbre como pena vergonzante pues la muchedumbre voceaba y brincaba ante la

Con las finalidades expuestas, pasaremos de un aspecto retri- ejecucin, con la lgica vergenza del reo, adems de aplicar el castigo corporal que,

butivo que mira al pasado a una orientacin futura con cierto en este caso, llega a ser la pena de muerte.

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que poda llegar a ser brutal, con un marcado carcter intimi- se puede llegar a producir un terror penal (Sanz, 2001: 29),
datorio. Sin embargo, el precitado autor alemn sealaba que y ste a su vez debe ser entendido en el marco de los estados
la prevencin general debera aparecer en otro momento, ms en los que se produjo, teniendo muy en cuenta que el principio
acorde con lo que se denomin coaccin psicolgica (Cfr. de proporcionalidad limitar el exceso en la respuesta penal.15
Muoz, 2010: 48), sealando en este sentido el momento de En las ltimas tres dcadas se ha puesto de manifiesto la es-
la conminacin legal como instante lgido en el devenir de la cisin de la prevencin general en dos: una prevencin general
pena impuesta en la norma, con el nimo de que se produzca negativa o intimidatoria y otra prevencin general positiva.
una intimidacin de la generalidad de los ciudadanos que evite En la negativa o intimidatoria la pena se impone para inti-
la comisin del ilcito. midar a los ciudadanos con la amenaza del castigo y as se les
Dentro de las crticas que aparecen sobre este tipo de desanima a realizar actuaciones ilcitas, en suma, aparece en
prevencin se alude con carcter general a que los proble- el momento de la conminacin penal, o sea, en el momento
mas aparecen en virtud de la falta de lmites previstos, pues de la redaccin de los tipos.16 Por su parte, la prevencin
muestra un derecho penal plagado de situaciones con fines general positiva indica que la imposicin de la pena confir-
intimidatorios, en definitiva, se advierte que con esta tendencia ma la validez del mandato contenido en la norma penal y la
consiguiente expectativa de conducta, por lo que afirma la
15. Para Gracia Martn (2006: 61) la prevencin general desempea slo un papel res-
seriedad del derecho, es ms, puede sealarse que esta figura
trictivo en el sentido de que podra dejar de aplicarse la pena justa o aplicarse por
aparece en el momento de la aplicacin judicial.17
debajo de la medida de lo injusto y de la culpabilidad si no no est indicada su En este sentido, debemos estar de acuerdo con Muoz
aplicacin desde el punto de vista de la prevencin general. Conde cuando apunta al hecho de que en una sociedad
16. La idea de esta modalidad de prevencin general vendra determinada por el he- moderna no cabe otro aspecto jurdico-penal que el preven-
cho de establecer una pena para un delito concreto, circunstancia por la cual se tivo, pero tampoco se puede prever una validez categrica
est intimidando a todos los ciudadanos que se abstengan de realizar el hecho
de la misma por cuanto pueden establecerse situaciones
en las que un sujeto, independientemente del delito que
ilcito para que no se le imponga ninguna consecuencia jurdica. (De Vicente,
cometa, encuentre la norma, y su conculcacin conlleve
2011: 229-230).
la aplicacin de una consecuencia jurdica y ello no har
17. La prevencin general positiva no puede ser desligada de la funcin de reafirma-
que disminuya la criminalidad puesto que la generalidad
cin del ordenamiento jurdico, de la pena retributiva proporcionada a la gravedad
no se abstiene, por ejemplo, de robar o de matar por dicho
del delito (Gracia et al., 2006: 61; Cfr. Abel, 2006: 36 y ss). motivo. Por tanto, para intentar solventar esta cuestin,
18. El desarrollo de esta teora se debe a Binding, quien partiendo de la amenaza de el legislador ha de pensar, adems de la intimidacin de
la comisin de un nuevo delito considera justificar la pena en relacin con el suje- los ciudadanos, en la valoracin que stos hacen de di-
to que delinqui; en suma, no es suficiente la amenaza abstracta de la prevencin cho comportamiento, en la importancia del bien jurdico
general, sino que hay que ir a la fuente productora del ilcito, esto es, la voluntad
afectado y en la gravedad del comportamiento del mismo
frente a ese bien, y nicamente recurrir a la pena cuando no
del delincuente. A finales del siglo xix renace dicha teora (despus de una vuelta
puedan aplicarse otras medidas alternativas. En suma, slo
a la retribucin) de la mano de Von List (direccin moderna), que plante lo que
en la medida en que sus conminaciones penales traduzcan
se denomin el Programa de Marburgo en 1882 donde expona un tratamiento
fielmente las valoraciones sociales, se puede esperar que la
del delincuente segn el tipo de autor; de tal manera que al delincuente habitual
sociedad acepte las normas y se motive racionalmente el
se le inocuiza sin que pueda desistir o mejorar, se intimida al mero delincuente comportamiento de los ciudadanos; precisamente, el poder
ocasional y se corrige al autor verdaderamente corregible, considerndose sta legislativo tendr una mayor profusin en su aceptacin
la autntica resocializacin. As, frente al delincuente ocasional, la pena es un social y, desde el punto de vista, jurdico-penal, se atender
recordatorio que le inhibe de ulteriores delitos; frente al delincuente no ocasional a una mayor eficacia de la prevencin general (Muoz,
pero corregible (de estado pues constituye un estado de cierta permanencia)
1999: 127-128).
una adecuada ejecucin de la pena le permite a ste correccin y resocializa-
3.2.2. Teora de la prevencin especial
cin; frente al delincuente habitual incorregible la pena consigue su absoluta
La prevencin especial18 viene a significar la prevencin de
inocuizacin a travs del aislamiento que puede ser perpetuo. El autor alemn fue
los delitos que puedan proceder de una persona determina-
seguido en Espaa por el correccionalismo de Dorado Montero y por la Escuela
da. La pena se impone con el nimo de que el sujeto que la
Positiva Italiana de Alimena y Carnevale en Italia. Mayor abundamiento sobre la sufre no vuelva a delinquir y va a operar en el momento de
cuestin (Sanz, 2001: 29). la ejecucin de la pena (Cfr. De Vicente, 2011: 229).

10 Ros Corbacho, J. M. Las consecuencias jurdicas del delito y el cine...


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De esta manera, hay que sealar que las teoras preventi- delincuente no precisara ser intimidado, reeducado o ino-
vo-especiales deben incluir aquella que entiende que la eje- cuizado23 por cuanto en estos supuestos deja de aparecer
cucin de la pena privativa de libertad debe estar orientada el peligro de la reincidencia.
hacia la resocializacin del condenado, entendindose que Empero, sera necesario distinguir los diversos tipos de
no se trata de aislar al condenado, sino todo lo contrario, de delincuentes para someterlos a medidas que pudieran re-
educarle con el nimo de hacerle volver a vivir en sociedad sultar adecuadas y necesarias para, si es posible corregirlos,
evitando la posibilidad de que vuelva a delinquir.19 enmendarlos e incluso rehabilitarlos pues, de lo contrario,
Esta prevencin especial se basar concretamente en la no habra ms remedio que inocuizarlos.24
peligrosidad del sujeto y estar orientada a la eliminacin En consecuencia, deben apuntarse algunas ideas de lo
de la misma, por lo que desaparecida dicha peligrosidad, el expuesto en este epgrafe, comenzando por sealar que
ordenamiento jurdico estar absolutamente salvaguardado la prevencin especial es una finalidad acorde con lo que
frente a cualquier actuacin ilcita del individuo. exige el Estado democrtico de derecho; de esta manera,
Sin embargo, para llegar a dicha situacin de coherencia a la crtica hacia el concepto resocializacin, muy unido al de
travs de la prevencin especial se requieren tres direccio- prevencin especial, hace que se reconduzca a una nueva
nes: la primera, la imposicin de una pena que se convierta concepcin del concepto sobre la base de un objetivo de
en una verdadera intimidacin en el sujeto; la segunda, que vida y que el tratamiento sea libremente aceptado en virtud
dicha pena deber servir para la correccin y enmienda del del desarrollo de la personalidad del reo; por ltimo, la
delincuente; por ltimo, la pena debe inocuizar y segregar privacin de libertad va absolutamente en contra del ideal
al delincuente; en el caso de que se puedan alcanzar esos resocializador que deber reformularse por medio de la
objetivos de manera clara y contundente, tal circunstancia utilizacin ms restringida y con ciertas modificaciones
har que se prevengan los futuros delitos que el sujeto sustanciales en las penas a los efectos de que se pueda
pudiera cometer. No obstante, esta prevencin especial no educar al delincuente a vivir en sociedad.
ha estado exenta de ciertos inconvenientes cuando viene
determinada por la peligrosidad de la conducta realizada, 19. Sobre la orientacin de la pena a la resocializacin vid. (Bustos, 2004: 56). Tam-

entre los que destacan: la situacin de no poder aplicar la bin hay referencias a Sneca en el momento en el que ste se refiere a Platn
pena a quien no es peligroso pues en ese caso ya no sera al sealar que Ningn hombre sensato castiga porque se ha pecado, sino para
necesaria la prevencin de delitos para tales sujetos; en
que no se peque[...] (Cfr. Roxn, 2006: 85).
el mismo sentido, tambin dara lugar a la imposicin de
20. Sanz Mulas cita como ejemplo del primer supuesto el caso contemporneo
penas desproporcionadas a los delincuentes peligrosos
que hubieran cometido delitos de poca gravedad, pero lo del Lute; en el segundo, imponer penas nfimas a asesinatos horrendos, cita

hacen de forma reincidente, e incluso aquellos supuestos como ejemplo el crimen de Puerto Hurraco, en el que la matanza acaeci por

en lo que se impone una pequea pena a pesar de que sea el odio visceral entre dos familias. (Sanz, 2001: 30; Cfr. Gracia, 2006: 65; Roxn,

por motivo de haber ejecutado un siniestro asesinato;20 en 2006: 85).

ltimo lugar, deberan desaparecer las garantas penales del 21. La prevencin especial debe orientarse en todo lo que sea posible a la re-
derecho penal de hecho, pues al fundamentar la situacin socializacin, pero aquella nunca puede justificar la imposicin de una pena
en la peligrosidad y al tener que adecuar dicha pena a sta,
que rebase la gravedad del delito, pues su funcin es meramente restrictiva
podra prescindirse de la determinacin de los tipos delicti-
(Gracia, 2006: 65).
vos, de la prohibicin de la analoga y de la irretroactividad
de la ley penal favorable.21 Desde el punto de vista prctico, 22. Alguna crtica sobre la prevencin especial, (Cfr. Bustos, et al., 2006: 66).

tambin la teora de la prevencin especial ha suscitado 23. Sobre el tema de la inocuizacin y la resocializacin vid. (Buteler, 2000: 392). Se

crticas como puede ser el hecho de que para su aplicacin pone como ejemplo al delincuente econmico (Bustos, 2006: 65).

se necesita una ingente cantidad de recursos econmicos 24. Se alude a estudios criminolgicos para sealar que las penas privativas de li-
que incluso es difcil de acaparar en pases desarrollados, bertad de corta duracin son la consecuencia jurdica ideal tanto para los delin-
es ms, dicha situacin genera la idea de que se desarrolla cuentes econmicos como para los sujetos activos de la delincuencia funcio-
sobre un grupo pequeo de personas y por tanto hay serias
narial pues son sujetos que se caracterizan por su amplia integracin social y,
dudas sobre su eficacia.22
desde el punto de vista de la prevencin especial, el ingreso en prisin puede
En definitiva, cabe apostillar que la prevencin especial,
por s sola, estara abocando a la impunidad de aquellos ser un autntico schock, aunque sea por un corto espacio de tiempo para la

sujetos que cometieran delitos muy graves, siempre que el personalidad de dicho delincuente (Cfr. Acale, 2008: 196).

C IEN CIA erg o sum, V ol. 19-1, mar z o-junio 2012. 11


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3.3. Teoras mixtas penas intimidatorias a la colectividad y otra prevencin, la


Ante el panorama expuesto, cabe indicar que ninguna de las segunda, donde se impondra consecuencias jurdicas ms
tesis examinadas (retributivas y preventivas), al menos por dbiles a la especialidad, en definitiva, al individuo en aras
separado, otorgan una solucin coherente al problema de a su resocializacin. En suma, la teora unificadora aditiva
la finalidad de la pena en funcin de su operatividad en un no colma las opiniones de los particulares, sino que se trata
Estado de derecho, puesto que si las retributivas se caracte- de un ir y venir sin sentido entre los fines de la pena que
rizan por el terror penal, las preventivas dan lugar a las penas har imposible la concepcin unitaria de la misma; se trata,
indeterminadas al objeto de una correccin, en principio, por tanto, de desechar el pensamiento retributivo e intentar
sine die; por este motivo la doctrina ha hecho hincapi en unificar los posicionamientos absolutos de los respectivos
buscar unas teoras que agrupen los valores positivos de las planteamientos tericos sobre la pena (Cfr. Roxin, 2006: 94).
teoras expuestas a causa de intentar encontrar un equilibrio En consecuencia, lo que se necesita es un planteamiento
entre lo retributivo y lo preventivo a modo de interrelacio- que conlleve un sistema de recproca complementacin y
nar estas dos facetas por cuanto se podr a la vez, intimidar restriccin, como la teora unificadora preventiva dialctica
por un lado a la colectividad y, por otro, reeducar al sujeto ya que, a travs de ella, las teoras tradicionales de postulados
a travs de un tratamiento individual, sin olvidar el aspecto antitticos se transforman en sntesis del sistema dual de
retributivo necesario siempre y cuando se busque el lmite prevencin general y especial.
correcto entre ellos.25
3.3.2. La teora dialctica de la unin de Roxin
3.3.1. Teoras unificadoras La tesis unificadora preventiva o teora unificadora dialctica
Estas teoras aditivas se fundamentan en la relacin entre lo se muestra como la solucin hbrida a los efectos de funda-
retributivo y lo preventivo. Para estas tesis la esencia de la mentar las teoras modernas en cuanto a la finalidad de las
pena, en un primer momento, es la retribucin, aunque pos- penas. La teora dialctica viene de la mano de Roxin y ha
teriormente admiten un elemento teleolgico preventivo. Se sido seguida por gran parte de la doctrina jurdico-penal,26
han tachado de dbiles por cuanto, por un lado, sitan en este caracterizndose por el hecho de pretender diferenciar los
escenario las bondades de la teora retribucionista y, por tres distintos momentos de la pena (amenaza, aplicacin y
otro, se advierte el hecho de la existencia de lo que se intitula ejecucin, concedindole a cada uno de ellos fines en parte
como las antinomias de la pena por cuanto se incide en el diferentes). El autor alemn aprecia que las teoras tradicio-
carcter aditivo de los fines (retributivos y preventivos) sin nales, a travs de semejante procedimiento con sus objetivos
ningn tipo de orden y sin que en ningn modo sta pueda antitticos, se transforman en una sntesis.27 As pues, se
decirse que es la solucin al problema (Cfr. Roxin, 2006: 92- busca con estas teoras el hecho de diferenciar y atenuar a
93). Lo retributivo por s mismo, no puede volver a liderar un tiempo los fines de prevencin general y especial en cada
en solitario los fines de la pena, sino todo lo ms, unido, sin uno de los periodos de la norma, intentando hacerle som-
prioridades a lo preventivo, en definitiva, deben unirse en un bra, superando a las teoras aditivas. En resumen, se intenta
todo uno sin posiciones prioritarias que observen la finalidad pasar de un concepto unitario de pena, independientemente
de la pena como un global de aplicacin al sujeto, en tanto de los distintos motivos en los que opera, a una situacin
en cuanto, que incluso dejando de lado la retribucin y fijn- diferenciadora en virtud de cada uno de los momentos que
donos tan slo en la adicin prevencin general-prevencin se distinguen en la consecuencia jurdica: momento de la
especial, dicha situacin sera tanto como asumir la contra- amenaza o legislativo; momento judicial o aplicativo y, por
diccin entre una prevencin, la primera, dirigida a imponer ltimo, momento ejecutivo o de cumplimiento de pena.28
Esta tesis tiene ciertos puntos de vista comunes con la
25. Puede observarse la idea de retribucin como base pero le aade el cumplimiento teora de la diferenciacin de Schmidhaser puesto que
de los fines preventivos tanto de carcter general como especial, que ser hoy en contempla los fines de la pena a travs de las fases expues-
da la tesis dominante. (Muoz, 2010: 48).
tas de conminacin, imposicin y ejecucin de las mismas.
Dicha teora parte de la distincin entre la pena en general
26. Seguidores de esta idea pueden observarse (Muoz, 2010: 49 y ss; Mir Puig, 2006:
y sentido de la pena para los distintos sujetos intervinientes
90 y 91; Luzn Pea, 1999: 89).
en la vida de sta; adems, la teora de la pena en general
27. Roxin intenta hacer confluir al unsono la prevencin general y la especial, vid.
comprende dos aspectos: la finalidad y el sentido de la mis-
(Roxin, 2006: 95).
ma. La finalidad de castigar es la de la prevencin general,
28. Sobre los momentos que se apuntan con respecto a la pena (Cfr. Sanz, 2001:31). aunque no entendida como la frmula para evitar el delito,

12 Ros Corbacho, J. M. Las consecuencias jurdicas del delito y el cine...


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situacin que es imposible, sino como medio de reducir la al mbito preventivo y erradique la idea de delinquir en un
delincuencia a los lmites propios para hacer la convivencia futuro.31
normal; aqu s es lcito castigar por la necesidad que la so- La ltima fase de la tesis de Roxin establece la ejecucin de
ciedad tiene de pena. En lo referente al sentido de la pena, la pena donde se confirman los fines de momentos anteriores,
segn esta teora, la nica respuesta asumible es la necesidad bajo los fundamentos esenciales de la prevencin especial,
de que exista una correcta convivencia social por cuanto es esto es, que la pena impuesta por el juez, por exigencias de
necesario renunciar a que la pena tenga cierto sentido para la prevencin general y dentro de la limitacin del principio
el condenado, ya que no se le castiga en beneficio suyo, sino de culpabilidad deber ejecutarse a travs de la orientacin
todo lo ms, para el de la sociedad. Por tanto, como plantea hacia la reeducacin del delincuente (Roxin, 2006: 95 y ss.;
este autor prevalece la correcta vida en comunidad frente a Cfr. Mapelli, et al., 1993: 42 y 43). Esta fase penitenciaria,
los intereses del delincuente.29 de ejecucin o de cumplimiento posee claramente una
Por su parte, la teora dialctica de la unin se conforma por orientacin preventivo-especial; con todo, se trata de que las
los siguientes postulados, ya que como expusimos con antela- penas impuestas representen el hecho de que se encaminen
cin, la contemplacin de los fines de la pena se hace a travs hacia la resocializacin, entendiendo sta como una futura
de sus sucesivas fases (conminacin, imposicin y ejecucin) vida sin delitos, un correcto comportamiento externo pese
y de los sujetos que en ella intervienen: el primero de los a que el criminal pueda estar en desacuerdo desde su mbito
periodos, lo comprende el encomendado al legislador, segn interno. Dicha situacin del ideal resocializador hace que se
el cual la proteccin de bienes jurdicos y de las prestaciones potencien instituciones jurdico-penales como la de la libertad
pblicas imprescindibles exige enfatizar los dispositivos condicional donde se aporta un trnsito desde la privacin
preventivos-generales, pues la conminacin tpica es anterior de libertad hasta la salida al exterior en una cuarta fase del
al delito y no puede ser retribucin ni prevencin especial sistema progresivo o de individualizacin cientfica y que
del delincuente; en esta fase de conminacin o amenaza no se establece en el sistema penitenciario del ordenamiento
hay todava un culpable para resocializar; sin embargo, pese jurdico espaol. Por tanto, puede decirse que la fase de
a que este periodo es propio de la prevencin general, no por ejecucin se convierte en el producto del desarrollo de las
ello puede ser la nica tesis aplicable pues el hecho de que el fases anteriores y pese a que en esta ltima fase tambin se
legislador establezca el marco penal, hace que se deba tener observen aspectos preventivo-generales, la orientacin final
en consideracin el aspecto perjudicial que esa pena prevista
de forma abstracta provocar en el individuo que transgreda 29. Cada sujeto que interviene en la vida de la pena tendr su funcin: el legislador

la norma, debiendo evitarlos, en la medida de lo posible al defender con ella a la colectividad; los rganos que tiene la responsabilidad de

objeto de que, al menos, no reproduzca la desocializacin;30 perseguir el delito (policas, fiscales) cumplen la funcin de esclarecimiento del

en consecuencia, en la primera fase, sin embargo, el fin pri- delito; los funcionarios de prisiones ayudarn al condenado a rentabilizar el tiem-

mordial es la prevencin general, no es menos cierto que se po de cumplimiento de la condena en aras de su resocializacin. (Schmidhuser,
deben estimar ciertos aspectos preventivo-especiales ya que, 1975: 52 y ss.; Cfr. Mir Puig, 2006: 89).
como apunta cierto sector doctrinal, el orden de las cosas as
30. Roxin (2006: 97) indica que es necesario poner la relacin entre prevencin general
lo exige (Cfr. Sanz, 2001: 32).
y especial en un orden de prelacin porque aplicar el aspecto general, en principio,
La segunda fase de esta tesis viene determinada por la
no resocializa, pues es una pena en abstracto donde no hay delincuente y puede
medicin e imposicin judicial de la pena, situacin que se
encuentra presidida por el principio de proporcionalidad, ya ser una pena an mayor que conlleva una orientacin diametralmente opuesta a

que el juez no puede sobrepasar, en la determinacin de la la reeducacin del sujeto; por el contrario, la prevencin especial es una actuacin

pena, la culpabilidad del autor. En este punto, la prevencin directa sobre el criminal y, en realidad, la pena es menor a travs de la verdadera

general apuntada se concreta en el hecho de que la imposicin aplicacin de la norma sobre el sujeto con los correspondientes beneficios, en

de la pena por parte del juez es la autntica confirmacin de suma, una pena ms real que poseer a ciencia cierta una mayor adaptacin hacia
la amenaza planteada en abstracto en la primera fase y que se el fin constitucional resocializador.
expresa a travs de la norma, en suma, que la amenaza penal
31. Puede advertirse el hecho de que aunque podamos advertir en esta fase algn
iba totalmente en serio y ello porque la eficacia preventiva de
criterio preventivo general, debe orientarse tal fase a la prevencin especial por
la norma en abstracto se hace realidad, debido a la posible
cuanto los efectos que deben ser buscados en esta fase estarn dirigidos a la reso-
aplicacin de esa norma al efectivo delincuente y, el hecho de
que este sujeto se encuentre imbricado en un proceso penal cializacin del delincuente por mucho que la intervencin frente a este despierte el

hace que la colectividad mire de manera ms contundente aspecto preventivo en la colectividad (Sanz, 2001: 33).

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de dicho periodo es la prevencin especial y el tratamiento a la conclusin de que aunque se encuentren destinadas a
individualizado del delincuente en aras de la reeducacin otros criminales diferentes, los inimputables, sujetos que se
constitucional.32 encuentran afectados por algn sntoma de incapacidad, los
Llegados a este punto, cabe sealar que si bien lo co- fines son los mismos aunque se utilicen caminos diferentes.
rrecto a nuestro juicio es partir de una posicin idntica a La medida de seguridad conlleva unos presupuestos de
la de Roxin, desde el punto de vista de la sntesis de las aplicacin entendiendo que se podrn imponer ante quie-
finalidades de la pena, no podemos eludir la idea de que nes cumplan las siguientes condiciones: que el sujeto haya
todas las teoras se encuentran interrelacionadas y que no realizado un hecho tpico y antijurdico, que no se considere
por ello podemos dejar de lado el aspecto de retribucin, culpable o, al menos, no plenamente culpable y, por ltimo,
aunque a menor escala de importancia con respecto a las que exista un pronstico de peligrosidad en torno al cual se
dems finalidades, por supuesto, pero la pena, an sin puedan cometer delitos en el futuro (art. 6.1 CP).
querer, retribuye de alguna u otra manera y ello podr ser Dentro de las funciones o fines de las medidas de se-
aprovechado por el ordenamiento al objeto de profundizar guridad puede indicarse que aparece claramente la de la
en el aspecto de prevencin general porque la imposicin de prevencin especial,34 marcada por la ausencia de culpa-
una pena a un delincuente y su especfica retribucin de la bilidad o, al menos, por la disminucin de la misma, por
misma sobre aquel, hace que se potencie ms el desarrollo lo que se trata de actuar sobre el delincuente que presenta
hacia lo colectivo, intentando advertir a la sociedad de las ciertas deficiencias de motivacin; en suma, no se le puede
consecuencias acaecidas cuando se transgreda el ordena- reprochar y necesita un rgimen especial. Del mismo
miento, al igual que si bien el aspecto teleolgico ltimo modo, requiere una finalidad de prevencin general positiva
de la pena sera la actuacin sobre el delincuente que har cuando se trata de solventar el conflicto que confirma la
posible el hecho de resocializar y que el sujeto potencial- vigencia de la norma penal y la validez de su mandato. Sin
mente delincuente tambin evite el hecho de delinquir, en embargo, se observa mayor debilidad en la apreciacin de
primera instancia, adems del hecho de que la propia colec- la prevencin general negativa, pues obviamente los dficits
tividad observe que el infractor que ejercita un acto criminal de motivacin del sujeto al que se le aplica (inimputable);
tambin, a travs de la fase ltima de prevencin especial subsiguientemente, esta finalidad slo podr advertirse en
puede llegar a ser reeducado.33 En consecuencia, debemos aquellos sujetos que tengan una culpabilidad disminuida
buscar la resocializacin del delincuente sin menospreciar (semiimputabilidad, aplicacin del sistema vicarial propio
el inmanente aspecto retributivo que posee la pena que, en del art. 99 CP donde pueden convivir a la vez las penas y
definitiva, concuerda con la proporcionalidad de la misma las medidas de seguridad).
por el delito realizado. Por ltimo, con respecto a los fines que persiguen las me-
didas de seguridad, se puede sealar que, pese a que no han
4. Penas versus medidas de seguridad sido discutidos en exceso, se indican como finalidad clave
la prevencin especial, o sea, una advertencia individual a
En este exhaustivo anlisis de los fines de la pena no pode- la correccin o enmienda e inocuizacin del delincuente.
mos dejar de lado, aunque sea incidir en algunos aspectos No obstante, puede indicarse cmo en las penas la medida
mnimos, la finalidad de las consecuencias jurdicas para llegar posee cierto factor secundario de prevencin general, por
lo que puede sealarse que nos encontramos a unos fines
32. El fin de la pena no es otro, para estos autores, que reforzar la condicin de per-
muy similares a los que examinamos supra y que aunque
sona del condenado ya que ello significa darle la oportunidad de profundizar en no han sido objeto de estudio pormenorizado como los de
su condicin de ser libre, de despejar obstculos sociales que hayan impedido su aquella, no puede obviarse que el fin ltimo de las penas y de
desarrollo personal (Bustos, 2004: 59; Bustos, 2006: 68; Ruz, 2009: 391). las medidas de seguridad es el mismo: la resocializacin. De
33. Este autor estima que deben combinarse aspectos utilitarios y retributivos, pero manera que el art. 25.2 CE, al cual haremos referencia ms
una retribucin desde perspectivas garantistas favorable a la libertad, no como
adelante, seala que tanto las penas privativas de libertad
como las medidas de seguridad se encuentran orientadas
exigencia incondicionada de pena, sino como lmite a las finalidades preventivas
a la reeducacin y a la resocializacin del sujeto [...]. As,
cuando sea necesario imponer una sancin (Abel, 2006: 52).
puede advertirse que los fines de la pena y de las medidas
34. El delincuente es objeto de la medida de seguridad, bien para reeducarlo y corregirlo,
de seguridad son similares en tanto de lo que se trata es de
bien para apartarlo de la sociedad en el caso de que aquello no sea posible (Muoz,
aplicar la prevencin especial al objeto de cumplir el man-
2010: 52; Mir Puig, 2006: 93; Corts de Arabia, 2000: 550). dato constitucional de reinsertar al delincuente.

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5. La pena a travs el cine: la utopa de la cabe advertir que se tiene que consolidar el hecho de llevar
resocializacin una futura vida sin delitos, es ms, quiz haya que ensearle
al sujeto conductas que, por circunstancias exgenas, las
Como hemos advertido con anterioridad el fin ltimo de las supo pero que ahora las ha dejado de saber.
penas, en particular, y de las consecuencias jurdicas, en general, Entre las crticas que se han hecho a la resocializacin,
es la resocializacin del sujeto. No obstante, esta circunstancia es necesario apuntar que se ha considerado como un mito
ha sido ampliamente criticada en virtud de la utopa e incluso lo prcticamente inalcanzable, es ms, se le ha calificado de
absurdo de considerar que la crcel reeduca, rehabilita y prepara utopa, eufemismo e incluso espejismo engaoso al que
al condenado para su reinsercin en la colectividad. Parece jams se podr llegar, entre otros aspectos porque la crcel
impensable reconocer que a travs de un aislamiento en la es una institucin incapaz de generar perspectivas de buena
crcel, en condiciones de hacinamiento e insalubridad, se pueda conducta entre quienes la sufren, ya que la naturaleza anto-
generar una situacin de reeducacin del condenado, es ms, la lgicamente represiva y antipedaggica est reida con otras
propia concepcin de Estado social y democrtico de derecho pretensiones que no sean las meramente intimidatorias (Cfr.
impide que la sancin estatal pueda legitimarse con arreglo a Mapelli, 1993: 110ss.).
consideraciones de ndole educativa porque establece formas Asimismo, se ha criticado el tratamiento penitenciario
de pensar con anterioridad a formas de comportamiento.35 puesto que cabe argumentar una visin muy pesimista de
Para explicar este fin resocializador cabe indicar que desde la institucin resocializadora porque, como ha sugerido un
el punto de vista del ordenamiento jurdico, las normas que sector doctrinal, en un centro donde no existe la libertad
acogen dicha institucin son: de un lado, el art. 25.2 CE es muy difcil educar para la libertad (Cfr. Muoz, 1999:
donde se seala que las penas privativas de libertad y las 97 y ss.), cuando la misma privacin de libertad es negativa
medidas de seguridad estarn orientadas a la reeducacin y la para la pretendida resocializacin. En el mismo sentido,
resocializacin, y no podrn consistir en trabajos forzados; debe citarse a la sociedad como factor determinante en la
en el mismo sentido, la Ley Orgnica General Penitenciaria inoperancia de la resocializacin y ello por dos motivos: de
dispone en su art. 1 que, las instituciones penitenciarias un lado, el que la sociedad sigue proponiendo la inocuiza-
reguladas en la presente Ley tienen como fin primordial cin del delincuente, al punto que el delincuente molesta en
la reeducacin y la reinsercin social de los sentenciados a el entorno social y lo ms fcil es apartarlo, no existiendo
penas y medidas privativas de libertad. Es ms, la propia oportunidades, situacin que hace que ste se quede entre
Exposicin de Motivos de dicha Ley seala que la finalidad rejas con lo cual no pondr en riesgo el devenir de ningn
fundamental que se atribuye a las penas y a las medidas de acontecimiento social; de otro lado, el oportunismo poltico
seguridad es la prevencin especial de los condenados, sin que acoge las propuestas de la sociedad votante a la hora
perjuicio de prestar la atencin debida a las finalidades de de solicitar el encierro sine die del delincuente que opera a
advertencia y de intimidacin; de este modo, la prevencin favor de la imposicin de las penas privativas de libertad de
general demanda junto con la proporcionalidad de las penas, larga duracin que en nuestro Cdigo penal pueden ser de
la existencia de la gravedad de los delitos cometidos que el hasta cuarenta aos, situacin contraria a una correcta rein-
sentido ms elemental de la justicia requiere. De todo esto se sercin. Ante esto, aparecen actuaciones contrarias al hecho
desprende que la pena trata de reeducar al sujeto y devolverlo
a la sociedad. No obstante, no es el nico fin la resocializacin 35. Se puede argumentar por ejemplo la delincuencia por conviccin, sealando que

pues, como hemos apuntado con anterioridad, se advierten ser difcil que un sujeto que est en prisin por haber ejecutado actos terroristas

otros como son los aspectos retribucionistas y los de pre- segn sus ideas, ser complicado que cambie su forma de pensar en virtud de

vencin general como apunta la stc 2/1987 de 21 de enero dichas convicciones (Meini, 2009: 309).

y que ha sido corroborado por la sts 197/2006, la conocida 36. Se establece que esa constante lnea jurisprudencial que consagra el criterio cro-
como Caso Parot.36 nolgico (que no pretende la acumulacin de penas por nuevos hechos respecto
Sin embargo, hemos de significar que en los textos positi- de penas contenidas en sentencias que resuelven hechos ya enjuiciados) puede
vos no aparece la palabra resocializacin, e incluso ni siquie-
entenderse consolidada con la ampliacin que supone la coletilla o el momento
ra aparece en el diccionario de la Real Academia Espaola de
de su comisin introducida por la reforma. En este sentido, Cfr. Revelles Carrasco,
la Lengua por lo que es imposible conceptuar lo que significa
dicho trmino desde el punto de vista semntico a la hora de Minority report, Revista Proyecto de cine [en lnea], pp. 10 y ss. (Consultado, 27

realizar una interpretacin autntica (Ros Corbacho, 2009: febrero 2011). Disponible en Internet: <http://proyectodecine.wordpress.com/tag/

80). Precisamente, ante dicha indeterminacin conceptual derecho-penal/>.

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de la verdadera socializacin del delincuente por lo que hay pelculas que tratan el problema de manera diferente: La
que decir que es prcticamente una vuelta a la sociedad del naranja mecnica para la argumentacin de los fines a travs
mismo cuando en prisin se encuentra con una subcultura de las penas de larga duracin; respecto de la pena perpetua,
determinada por la sociedad carcelaria que se determina por Cadena perpetua; y por ltimo, la contradiccin entre
un sistema oficial que disciplina la vida en la crcel a travs de resocializacin y fines de la pena con la pena de muerte, a
normas legales, en suma, un cdigo del recluso que rige las travs de La vida de David Gale; pelculas que nos harn
relaciones de los presos entre s mediante la no cooperacin visualizar dichos conflictos.
con los funcionarios aplicando sus propias sanciones a quie-
nes las incumplen; de todos modos, la adaptacin del preso 5.1 La naranja mecnica
a esta infra ley que poseen los reclusos se va a denominar Esta pelcula suele ser el paradigma de la explicacin docen-
prisionizacin o inculturacin donde tales situaciones te de los fines de la pena en las aulas de las universidades
producen efectos contrarios a la reinsercin. Justamente, en espaolas.38
la crcel el delincuente no slo no aprende a vivir en sociedad El trasfondo de la obra de Kubrick, junto a la violencia,
sino que perfecciona su carrera criminal en pos del contacto trata la resocializacin del individuo, en este caso del pro-
y las relaciones con otros delincuentes, circunstancia sta tagonista de la misma, Alex de Large. En la segunda parte
que Rder denomin contagio criminal.37 Esa intracul- del metraje se aprecia la detencin, el encarcelamiento
tura carcelaria hace que el penado reciba valores negativos y excarcelamiento despus de que fuera sometido a un
y desprecie lo positivo para vivir en sociedad e igualmente tratamiento voluntario conocido como procedimiento
se ha demostrado que, tanto en los primeros momentos Ludovico, la original tcnica resocializadora39 que utiliz
como en los ltimos de la reclusin, el sujeto se encuentra el cineasta americano hace cuatro dcadas y que fue inven-
menos predispuesto a aceptar la vida en el establecimiento tado por el novelista Anthony Burguess. En torno a esta
mientras que hacia la mitad de la condena se alcanza la mayor tcnica giran determinadas escenas necesarias de apuntar:
adaptacin a dichas normas, si bien a dicho planteamiento la detencin y primeros momentos en comisara, donde se
se le ha hecho alguna observacin, en principio, porque se pone de relieve un sistema policial en el que no se escati-
provoca la modificacin de la conducta del sujeto durante el man ciertos tintes de tortura contra el protagonista y que
periodo de condena por un aspecto de pura supervivencia, pretende visualizar el estado de represin que se origina
entendindose que el aspecto prisionizador se resolver a frente a los criminales, gestos totalitarios que se muestran
medida que se vaya llegando al fin de la condena; el segundo a la hora del encarcelamiento. Una vez que el personaje,
aspecto, es el desequilibrio psquico al que queda sometido por sus actos vandlicos, ha sido castigado a una pena de
el sujeto que afronta una pena larga de prisin. larga duracin (14 aos) se presta como voluntario para que
Llegados a este punto debemos intentar apreciar el hecho el Estado pruebe con l un nuevo mtodo resocializador
de una correcta resocializacin a travs de si es posible sta para conmutar la pena.
en el caso en que se apliquen penas privativas de libertad de Esta terapia se basa en el consumo de ciertas drogas que
larga duracin, pena perpetua o incluso, sealar la contradic- regenerarn el espritu de Alex convirtindolo en un ser
cin entre la reinsercin y la pena capital. Para introducir- ejemplar y totalmente adaptado a la sociedad. El propio
nos en esos problemas de manera grfica hemos intentado Kubrick genera en su trabajo la idea de evolucionar en el
exponerlos a travs del cine y para ello hemos elegido tres tratamiento penitenciario hacia ese soado ideal reeducador
por cuanto en una de las escenas el Ministro del Interior,
37. Para observar una perspectiva ms profunda sobre el contagio criminal y las difi- a la hora de justificar los nuevos mtodos para eliminar el
cultades de la resocializacin, (Cfr. Ros Corbacho, 2009: 83). aspecto criminal de los sujetos, dice que el gobierno no
38. Algunos penalista espaoles comienzan a trabajar en esta dinmica a los efectos est para desarrollar teoras penales. El Estado, a peticin
de tratar los temas de manera ms grfica y con el objetivo de que el alumnado
del recluso, traslada a ste al centro de orientacin mdico
Ludovico donde el Dr. Bronsky y la doctora Branom apli-
mantenga la atencin durante el tiempo de la explicacin y que asimile los pro-
carn un procedimiento al criminal protagonista. Mediante
blemas. (Cfr. Abel, 2010: 7; 2009: 312).
inyecciones de determinadas drogas le hacen sentir mal y
39. Sobre este problema y su anlisis desde el punto de vista cinematogrfico, vid.
aborrecer al sujeto la violencia, en definitiva, se siente mal
(De Vicente, 2003: 56 a 60). La autora, adems de exponer concisamente las
cuando observa alguna aptitud violenta que aparece en
teoras de la pena, hace un alegato jurdico a travs del film de la institucin pelculas que le hacen visionar como parte de una terapia
resocializadora. extrema en la que le ponen ciertos aparatos en los ojos,

16 Ros Corbacho, J. M. Las consecuencias jurdicas del delito y el cine...


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adems de aplicarle un colirio que evita pueda cerrarlos, Sin embargo, fue Beccaria quien en su trabajo De los
tambin ha de estar pendiente, contra su voluntad, a las delitos y las penas, estableci un excurso para fundamen-
imgenes que observa coactivamente. En suma, el gobierno tar la innecesariedad de dicha pena capital en funcin de
protagonista pretende erradicar la violencia a travs de un ciertos argumentos de peso. Este autor advierte que no es
mtodo cientfico; as, intenta eliminar al delincuente con el derecho la pena de muerte, tratndose solamente de una
coste de oportunidad, como dice el sacerdote de la prisin, guerra del Estado frente a un ciudadano, aludiendo a dos
de la prdida del libre albedro convirtindose, a su vez, en nicos motivos: cuando el sujeto se encuentre privado de
una mquina que pierde su capacidad de decisin; por tanto, libertad y tenga tales relaciones y tal poder que interese la
nos encontramos ante una resocializacin mecanizada.40 seguridad de la nacin; en suma,
Sin lugar a dudas, Kubrick plantea la desocializacin del
delincuente a travs de las penas largas privativas de liber- [...] cuando el sujeto pueda poner en peligro al Estado o cuando
tad, exagera en el procedimiento resocializador a aplicar y se pueda realizar una peligrosa revolucin frente al gobierno
termina su obra indicando que determinados criminales no establecido, ahora bien, s podr decirse que es intil, contina
pueden ser reeducados por estas vas; debemos afrontar de el autor, cuando el reino est tranquilo, en el Estado en que
otra manera dicho intento de vuelta a la sociedad, aunque gobierne un solo soberano, donde las riquezas compran placeres
eso s, partiendo de las teoras eclcticas de Roxin; por y no autoridad, es aqu donde el precitado autor no ve la nece-
tanto, hay que poner de manifiesto la bsqueda de otros sidad de aplicar la pena capital, por lo que no debe ejecutarse
mtodos y de penas privativas de ms breve duracin en a un ciudadano salvo que su muerte sea el verdadero y nico
aras del inters reeducador para que se cumpla el mandato freno que contuviere a otros de cometer delitos, que sera el
constitucional. segundo motivo por el que se puede aplicar la pena de muerte
a una persona (Beccara, 2005: 82).
5.2. La vida de David Gale
Ni falta hace decir que es totalmente antagnico el hecho En nuestro ordenamiento jurdico la pena de muerte ha
de interrelacionar la pena capital con la resocializacin, quedado abolida en el art. 15 ce.43 Como antecedentes se
aunque de lo que se trata en este subepgrafe es de poner de puede advertir que en el Antiguo Rgimen dicho castigo
manifiesto la necesidad de que en los pases que an restan suscit controversias por la reforma que sobre la justicia penal
por erradicarla, no tiene ningn fundamento resocializador protagoniz la Ilustracin, as las crticas frente a la pena de
dicha pena y que, a nuestro juicio, debe desaparecer cuanto muerte fueron dirigidas a los excesos sobre su imposicin y
antes de todos los ordenamientos jurdicos.41
Para visualizar el problema he elegido enmarcar el proble- 40. Esta circunstancia se refleja en la escena en la que Alex y el capelln de la prisin

ma en La vida de David Gale del director britnico Alan establecen una conversacin, este ltimo seala que cuando un hombre deja de
Parker, pelcula que fue acogida framente por la crtica nor- elegir, deja de ser hombre. Por su parte, nuestro protagonista, indica que l no
teamericana por cuanto supone un ataque al sistema judicial entiende nada, ni de los cmos ni de los porqus, sino que justifica su aptitud
de aquel pas poniendo en tela de juicio la posibilidad de que
cuando seala que slo quiere ser bueno [...]. (Cfr. Ros Corbacho 2009: 73).
se condene a inocentes al corredor de la muerte.42
41. Bob Dylan, Blowing in the wind en su disco The Free wheelin'Bob Dylan (1963):
Kant, como otros pensadores de la poca en que vivi
(siglo xviii), intent defender la pena de muerte, entendida Cuantas muertes ms tendr que haber para que se sepa que ha muerto demasia-

como imperativo categrico, una necesidad tica en la que da gente.

se advierte que: 42. De Vicente Martnez disecciona de manera magistral un estudio sobre la pena ca-

pital desde la panormica de todo tipo de artes e incluso desde la perspectiva del

[...] si los miembros de una sociedad decidieran disolverse; si por cine, sealando, primero, si la pena de muerte es judicial y extrajudicial, adems
ejemplo el pueblo que habita una isla, decide abandonarla y dis- de subdividir la filmografa en virtud de los modos o formas en que se realiza la
persarse por todo el mundo; antes de llevar a cabo esa decisin,
ejecucin que en el caso de la pelcula objeto de comentario es la inyeccin letal
debera ser ejecutado el ltimo asesino que quedara en prisin,
(De Vicente Martnez, 2010: 329).
para que todo el mundo supiera el valor que merecen sus hechos y
43. En este precepto se advierte que se va a abolir la pena de muerte salvo lo que pue-
para que el crimen de homicidio no recaiga colectivamente sobre
dan disponer las leyes penales militares en tiempo de guerra. Situacin prctica-
todo un pueblo por descuidar su castigo; porque de lo contrario
podra ser considerado partcipe de esa injusticia (Cfr. Kant, 1794: mente abolicionista que se refuerza con el sexto protocolo del Convenio Europeo

455; Muoz, 2010: 47; Mir Puig, 2006: 78). de derechos Humanos que se firm en abril de 1983.

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sancin en virtud de considerarse como una reaccin punitiva distanciamiento requerido para este tipo de pronsticos.46
del Estado que, en ningn caso, pona en tela de juicio ni la Desde el punto de vista de los fines de la pena, hay que se-
prevencin general ni la especial.44 alar que la retribucin47 tampoco aporta ningn argumento
En lo referente a la polmica doctrinal suscitada entre abo- convincente para justificarla ya que, una vez desechada la ley
licionistas y los partidarios de dicha pena de muerte puede del talin, los retribucionistas prefieren argumentar la idea
establecerse como denominador comn la irracionalidad de proporcionalidad, pero la pena de muerte no es siempre
(Mapelli,1993: 55). Entre las tesis abolicionistas cabe sealar adecuada para ciertos crmenes ya que, debido a la sensibilidad
una mirada hacia el pasado donde pueden citarse la penas de que se observa en la sociedad actual, se da por satisfecha a
muerte instauradas ante ilcitos de robo a travs de las Prag- travs de la aplicacin de penas privativas de larga duracin
mticas de Felipe V, de 23 de febrero de 1734, el tormento y junto a esta argumentacin aquella que viene de la mano
de Damiens o las ejecuciones del nacional-socialismo alemn, de considerar que la pena capital no puede restablecer el
situaciones todas stas que no vislumbran una correcta al- orden jurdico, ni tampoco desde un punto de vista general
ternativa poltico-criminal.45 Una segunda argumentacin se observa una situacin preventivo-general por su eficacia
abolicionista es la de la posibilidad del error judicial que intimidante y esto no es vlido a los efectos de considerarse
posee efectos irreversibles, referida a delitos efectivamente correcta, por cuanto para un sujeto que haya cometido un
graves y decidida por jueces y tribunales, lejos del necesario homicidio o un asesinato no parece que la imposicin de la
pena de muerte le pueda tener unos efectos coactivos o de
44. La mayor crtica en este sentido vena determinada por el terror penal derivado de carcter intimidatorio, dado que no entra en los clculos del
las formas de ejecucin que no slo apareca por la privacin de la vida sino tam- autor.48 No obstante, parece advertirse que desde el punto
bin por el dolor del condenado puesto que las penas corporales tenan como final de vista de la prevencin especial es absolutamente efectiva:
la pena capital. Por lo que tanto el garrote vil como la guillotina en Espaa y Francia el condenado a muerte es bastante improbable que vuelva a
respectivamente, finalizaron con el castigo corporal (Mapelli Caffarena et al., 1993:
delinquir, por motivos obvios.
Por todo ello parece que son absolutamente incompatibles
55), (Gracia, 2006: 73). En virtud de que subsista la salvedad constitucional de la
los ideales resocializadores con la pena capital, ya que sta es
posibilidad de aplicar la pena de muerte en tiempos de guerra, debe ceirse del
inhumana y, por tanto, se puede considerar como irracional.49
modo ms restrictivo posible los trminos y alcance del precepto.
Todas estas argumentaciones se recogen en la obra de
45. Vase esta cuestin (Mapelli, 1993: 57). (Cfr. Gracia, 2006: 76). El autor califica de
Parker La vida de David Gale , en la que se enfrentan las
muy acertada la posicin de Mapelli y Terradillos. ideas de los abolicionistas junto con los partidarios de justifi-
46. Frente a estas situaciones tambin se ha planteado la ejecucin extrajudicial que se car dicha consecuencia jurdica. Gale es un popular profesor
establece al margen de un proceso e incluso puede ser imputada como homicidio universitario de filosofa y activista frente a la pena de muerte;
calificado por parte del Estado frente a personas individuales u otros colectivos se ve implicado en el supuesto asesinato de su compaera,
(Mapelli, 1993: 57), (Gracia, 2006: 78). En este sentido, sobre el derecho penal pe-
tambin abolicionista; tres das antes de su ejecucin concede
una serie de entrevistas, cuando hasta la fecha no las haba
ruano (Meini, 2009: 338). Este autor seala que la pena de muerte tiene nulos efec-
concedido, a la periodista Bitsey Bloom, a travs de quien
tos preventivos, pues lo que verdaderamente tiene es muchos retributivos para el
intentar contar su historia, o al menos, poner en situacin
condenado y asegurativos para la sociedad. (Cfr. Barbero, 1985: 43 y ss.), (Garca,
a la periodista para que ella misma la descubra. El personaje
1978: 134).
principal intenta hacer notar los defectos del sistema y puede
47. Sobre el debate de la pena de muerte y su planteamiento absolutamente retributi- llevarse a la pena de muerte a un sujeto que no ha cometido
vo, vid. (Barbero, 1985: 31 y ss.). ningn crimen, pues en este caso Constance haba planeado
48. En lo que se refiere a la eficacia intimidante de la pena para prevenir el delito, (Cfr. su muerte ante otro amigo activista y tambin frente a Gale,
Mapelli,1993: 58). quienes haban grabado las imgenes que lleva a condenar
49. Gracia Martn critica con una serie de argumentos la pena capital, (Cfr. Gracia,
y, posteriormente, a desarrollar la verdad una vez que el
profesor, vctima de sus ideas, es ejecutado a travs de la
2006: 79).
inyeccin letal.50
50. Mayor informacin sobre la pelcula (De Vicente, 2010: 330 y 331). La autora en su
La pelcula objeto de comentario establece un supuesto
trabajo indica otra serie de filmes donde se ejecuta a travs de inyeccin letal: La
especialmente polmico como es la condena a pena de muerte
espalda del mundo, Espaa, 2000. Javier Corcuera; Condenada, ee. uu., 1996.
en ee. uu. ya que, como es de todos conocido, no es uniforme
Bruce Beresford; Monster, ee. uu., 2003, Patty Jenkins; Ejecucin inminente, ee. dicha condena en su territorio. As pues, cada Estado tiene
uu, 1999. Clint Eastwood. potestad para aprobar su Cdigo penal en referencia a los

18 Ros Corbacho, J. M. Las consecuencias jurdicas del delito y el cine...


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delitos comunes realizados en su espacio por lo que pueden de donde se entresacan ideas como la de cambiar una vida
incluir o no dicha pena capital e incluso conmutarla por por otra, con absoluta reciprocidad, en un claro talante
otra consecuencia jurdica; de esta forma, podr ser aplicada retributivo; en suma, se basa en la idea del merecimiento ya
para todo el pas siempre que la condena recaiga sobre de- que el asesino, segn sus palabras, merece ser ejecutado por
litos federales, ilcitos que suelen ser excepcionales como la el hecho de haber asesinado. En sus doctrinas se plantea un
muerte de un presidente, senador o agente del fbi y traicin ideal de justicia en su mxima expresin; asimismo, tam-
a la patria entre otros. bin aflora la idea de venganza por cuanto los ciudadanos
En la obra se observan ciertos argumentos categricos de Austin, lugar donde se desarrolla la historia, establecen
desde un punto de vista abolicionista o antiabolicionistas; ciertos ideales de venganza, atendidos a diferentes expre-
entre los primeros, se considera que la pena de muerte es siones como las de Viol y mat a una chica. Yo opino
la negacin de un derecho humano fundamental como es que debera morir, frase marcada por ese afn vengativo
el que se refiere a la vida, por cuanto para salvaguardarlo popular. Por otro lado, deben plantearse los argumentos
establecemos una pena que conculca el mismo bien jurdico, de carcter utilitarista, que intentan demostrar la utilidad
es ms, se trata de imponer un acto de extrema violencia o inutilidad de la pena de muerte. Constance, la activista
para proteger otro hecho violento, en definitiva, una actitud abolicionista, cree en este tipo de argumentacin por su
violenta que generar ms violencia. Este aspecto hay que fuerza meditica y ello por tratarse de argumentos ms
fundamentarlo en la escena en la que la activista Constance, razonables para la opinin pblica a causa de su naturaleza
amiga de Gale, diserta en una manifestacin de la organiza- objetiva. Dentro de las ideas utilitaristas, la ms recurrente
cin Deathwacht al decir que: es la del carcter defectuoso de los sistemas judiciales
y a ese convencimiento se llega porque las pruebas son
[...] cuando matas a alguien, privas a su familia no slo de un ser manipulables, los testigos pueden comprarse e incluso los
querido sino de su humanidad. Endureces sus corazones con operadores jurdicos pueden ser inexpertos o simplemente
odio. Les quitas toda su capacidad de imparcialidad civilizada, objeto de alguna que otra incorreccin. Dicha situacin
condenndoles eternamente a codiciar la sangre. Es algo cruel y permite la posibilidad de que se pueda condenar a inocentes
horrible. Pero adems de satisfacer ese odio jams ayudar, el dao y ello no es una circunstancia balad porque el error en lo
ya est hecho y una vez que hemos cobrado una pieza de carne judicial que conlleve la pena de muerte es, desde todo punto
seguimos con hambre, salimos de la casa de la muerte mascullando de vista, absolutamente irreversible; por su parte la pelcula
que esa inyeccin letal era demasiado poco para el reo. En ltima nos muestra con acierto un supuesto fcilmente imaginable
instancia una sociedad civilizada debe vivir con la dura verdad: en la realidad ya que la prueba real resulta manejable o al
todo aquel que busca venganza cava dos tumbas. menos puede llevar a ciertas equivocaciones.53 De otro lado,
se pueden establecer los argumentos retencionistas, los no
Se trata del primer argumento, que incluso se refleja en
el slogan de la campaa que lidera, Respetar todas las 51. A mayor abundamiento sobre la cuestin el excelente trabajo de Rodrguez Moro
vidas, pero adems existe un segundo alegato a favor de
La vida de David Gale, Revista Proyecto de cine [en lnea], pg. 3. <http://proyec-
lo abolicionista, pues se aade la evidencia de la crueldad
todecine.files.wordpress.com/2010/07/la-vida-de-david-gale-ficha-y-material.pdf>
de la pena, ya que observa un carcter premeditado que va
extremando cualquier rasgo de humanidad en el recluso (25 de febrero de 2011).

de forma progresiva, luego el proceso se dilata mucho en 52. Sin embargo, frente a esta utilizacin torticera del argumento bblico a favor de la

el tiempo desde que el sujeto ha sido sentenciado hasta la pena de muerte tambin se ha utilizado a sensu contrario para reforzar las teoras

ejecucin de la sentencia, es ms, todo el trnsito que puede abolicionistas pues si Dios da la vida, tan slo l puede quitarla (Cuando Can mat a

advertirse en el corredor de la muerte, ya que puede ocurrir Abel, Dios lo desterr y no lo mat). Cfr. Rodrguez Moro, La vida de David Gale, Re-
que incluso se hagan varios intentos de fijar la fecha de la vista Proyecto de cine [en lnea], pgs. 3 y 4. <http://proyectodecine.files.wordpress.
ejecucin, no se realice y el procesado regrese al corredor; com/2010/07/la-vida-de-david-gale-ficha-y-material.pdf> (25 de febrero de 2011).
por tanto, esta prctica genera un mayor ndice de crueldad
53. La pelcula muestra cmo Gale es vctima de una acusacin de violacin por parte
en el sentenciado.51 No obstante, tambin han incidido en
de una falsa confesin de otra de las protagonistas, Berln, pues se acuesta con
ciertas argumentaciones los antiabolicionistas basndose en
el tradicional ojo por ojo y diente por diente; dicha ley consentimiento y se hace golpes y mordiscos ms propios del acto sexual pura-

del talin52 viene reflejada en las palabras del gobernador mente pasional (mordiscos, araazos, marcas) en s que de la violencia de una

de Texas cuando interviene en un debate con David Gale, posible agresin.

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abolicionistas, que advierten un tremendo poder preventivo polticos, donde se apunta que el rgimen penitenciario
de la pena capital en virtud de la prevencin general, por consiste en un tratamiento cuya finalidad esencial ser la
la que se atemoriza a la colectividad con la consecuencia reforma y la readaptacin social de los penados, pero dicha
jurdica, evitando que el sujeto que forma parte de la so- circunstancia requiere que ste observe la obligacin de que
ciedad piense mucho antes de cometer tales infracciones el legislador establezca una fecha de culminacin de la pena
criminales; por tanto, se observa mucha utilidad para pues, de lo contrario, si es de carcter perpetuo o sine die
evitar o, al menos, aminorar el caudal delictivo. Junto a ser difcil que se pueda cumplir el mandato constitucional
esto tambin se advierte la idea de seguridad pues se indica, de la reeducacin. Por tanto, cabe decir que la cadena per-
como argumento, que slo a travs de esta pena se puede petua es contraria al principio de la dignidad de las personas
proteger a la colectividad de los criminales ms violentos. y ya que solamente el legislador est obligado a respetar su
Llegados a este punto Rodrguez Moro se plantea si existe contenido esencial, ste se va a constituir como uno de los
una doble velocidad para el valor de la vida, si unas valen principios sobre los que se levanta el Estado democrtico
ms que otras y para contestar dicha cuita plantea que la de derecho (Cfr. Meini, 2009: 329).
reflexin ha de estar concatenada con el efecto estigma- Efectivamente, y bajo la perspectiva expuesta, hay que
tizante del sentenciado que sobre l ejerce la opinin indicar que la crcel de larga duracin no puede reeducar,
publica; esto se demostrar claramente en la escena en la ni reinsertar porque se trata ms bien de una utopa o de
que Gale, despus de haber sido cesado del cargo por la un juego de palabras como advierte Meini Mndez;55 de
supuesta violacin de su alumna, dialoga con un periodista este modo, no slo a causa de que existan estudios crimi-
indicndole que Usted no es polticamente correcto. Da nolgicos que as lo verifiquen, ya que resulta complicado
igual que sea un genio, pero es un violador a los ojos de resocializar a travs de las condiciones de insalubridad y
todos; circunstancia por la que el protagonista en una de aislamiento que se encuentran algunas crceles, donde exis-
sus alocuciones a Bitsay le comenta que cuando un sujeto ten cdigos de justicia paralelos y adems de ellos porque
le mira a travs del cristal ve a un asesino y en ningn caso el propio Estado democrtico lo impide.
a una persona.54 La cadena perpetua sigue estando en vigor en bastantes
Para concluir se puede decir que la pelcula comentada pases, como el Cdigo penal argentino (art. 79 CP) donde se
refleja, sin lugar a dudas, la contradiccin de ideas entre establece una pena de 20 a 25 aos para el homicidio, aunque
los abolicionistas y los retencionistas, debiendo entenderse por buena conducta podr obtener la libertad por resolucin
que en ningn caso la pena de muerte cumple con los fines judicial; en esta legislacin tambin existe la reclusin por
de las penas que acogemos en este trabajo, de todo lo ms tiempo indeterminado, que dejar al arbitrio de los jueces si
se desprende solamente un afn retributivo que hoy da se el reo est en condiciones o no de ser liberado; por su parte,
torna contrario al ideario constitucional desde el punto de en Canad la cadena perpetua es obligatoria y su periodo
vista jurdico y moralmente reprobable desde el punto de mnimo es de 25 aos para los asesinatos de primer grado o
vista social. de 10 a 15 para los de segundo; en Holanda, la cadena per-
petua consiste en que el reo permanezca en la crcel durante
5.3. Cadena perpetua el resto de su vida y slo la reina puede conceder el indulto;
La tercera pena objeto de anlisis a los efectos de corrobo- en ee. uu. la prisin perpetua surge de jurados formados
rar si se cumplen los fines de la misma es la cadena perpetua. por ciudadanos, no de un juez, y stas se suman por lo que
En el art. 25.2 CE se advierte, como ya hemos expuesto, que pueden ser de 60 o 100 aos. En Espaa se establece una
el rgimen penitenciario tiene como objeto la reeducacin pena privativa de libertad de larga duracin de hasta 40 aos,
y la rehabilitacin social, en suma, la Carta Magna pretende mximo tiempo de cumplimiento de forma continua en el
la reincorporacin del penado a la sociedad, junto con el caso de que se cometan dos o ms delitos de terrorismo y
art. 10.3 del Pacto internacional de los derechos civiles y al menos tengan penas de 20 aos. Si bien es cierto que el
ordenamiento jurdico espaol no recoge la cadena perpetua,
54. Mayor amplitud sobre la cuestin en Rodrguez Moro, La vida de David Gale,
no lo es menos que las impuestas a travs del artculo 76 CP
Revista Proyecto de cine [en lnea], pg. 5 < http://proyectodecine.files.wordpress.
al sumarse las mismas hace prever que cuando a un sujeto de,
com/2010/07/la-vida-de-david-gale-ficha-y-material.pdf> (25 de febrero de 2011).
por ejemplo 35 aos, se le pone un cumplimiento ntegro de
55. Meini Mndez advierte que es imposible resocializar con penas privativas de liber-
condena de al menos 40 aos, parece que el ordenamiento
tad de larga duracin pues no se cumplen los objetivos reeducadores, (Cfr. Meini, est imponiendo una pena perpetua encubierta y, por lo tanto,
2009: 330). a mi juicio debe ser considerada como inconstitucional por

20 Ros Corbacho, J. M. Las consecuencias jurdicas del delito y el cine...


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cuanto el art. 25. 2 CE,56 ya comentado, establece la nece- Adems existen otras escenas como las tres imgenes
sidad de que el fin ltimo de las consecuencias jurdicas del en que Red (Morgan Freeman) se presenta delante de
delito sea la reeducacin o la reinsercin social y con penas un comit penitenciario al objeto de revisar la condena
de tanta amplitud ser imposible reeducar socialmente al perpetua, que en este caso se produce a los 20, 30 y 40 60
sujeto pudiendo caer irremisiblemente en la prisionizacin. aos respectivamente, siendo en las dos primeras cuando
As pues, puede indicarse que el control social de un estado l mismo le advierte al consejo que no es un peligro
de derecho no puede incluir una total renuncia a su derecho a la para la sociedad. En el metraje tambin subyacen ciertos
vida o a la libertad para vivir, ni tampoco el poder del Estado le problemas carcelarios: el contagio criminal61 con respecto
puede privar de la vida o de la libertad; sta puede ser limitada a los ilcitos que se describen, por ejemplo, la corrupcin;
pero no abolida, por lo que el poder estatal, pese a la lucha el maltrato tanto de los funcionarios penitenciarios como
frente a la criminalidad, no puede destruir al ser humano.57 el de la propia poblacin reclusa entre s; e incluso los
No obstante, puede enunciarse que los efectos de preven- intentos de delitos contra la libertad sexual de los que
cin de la cadena perpetua son nulos puesto que lo normal Andy (Tim Robbins) es sujeto pasivo, amn de las grandes
es que se establezca para delitos muy graves e ilcitos, funda- palizas a las que sistemticamente es sometido.
mentalmente del nivel del terrorismo, donde se apunta hacia
la delincuencia por conviccin pues lo que a los sujetos que 56. (Luzn, 2010: 215). Sobre esta cuestin se citan las STC 19 y 23/1988 (Luzn, 2010:

conforman estos aspectos criminales se encuentran tan con- 215). (Cfr. Mapelli,1993: 78). Segn sealan estos autores, las investigaciones re-

vencidos de lo que hacen que no les intimida lo ms mnimo cientes han demostrado que se puede provocar en quien sufre penas de larga dura-

el hecho de ser condenados a penas de larga duracin. cin daos irreversibles en su personalidad, adems de reduccin de las funciones

Frente a todo este arsenal penitenciario es necesario indicar vitales, desarrollo patolgico de la personalidad e incluso proceso de regresin a
que el legislador, para la buena canalizacin de los elementos estados infantiles. Dichas investigaciones apuntan a que una condena de larga du-
teleolgicos de las penas, debe establecer unos topes mxi- racin no debe superar los 15 aos de reclusin pues es a partir de dicho periodo
mos adems de aplicar con cierta rigurosidad los principios
cuando se comienzan a realizar trastornos difciles de reparar en el recluido. En este
de intervencin mnima y de proporcionalidad, de modo
mismo sentido, se pronuncia Quintero Olivares cuando advierte que la potestad
que se le otorgar a estas penas un tratamiento excepcional,
aplicando determinados instrumentos para cumplir con tales punitiva debe ajustarse al humanitarismo, e incluso debe valorar la dignidad del

fines como el rgimen abierto, la libertad condicional o los hombre aunque haya cometido un acto repugnante puesto que de otra manera nos

permisos durante el cumplimiento de la condena.58 volveramos a colocar en el camino de la pena capital (Quintero, 2010: 106).

Para visualizar el problema hemos recurrido a la pelcula esta- 57. Puede indicarse que estas ideas constituyen el cimiento poltico e ideolgico de

dounidense Cadena perpetua perteneciente a la dcada de los los derechos de las personas que la propia Constitucin establece y del modelo de
noventa (1994) dirigida por Frank Darabont y protagonizada Estado democrtico de derecho por lo que dicha situacin parece suficiente para
por Tim Robbins y Morgan Freeman. El actor principal, Andy, declarar lo inconstitucional de la cadena perpetua (Meini, 2009: 335).
contable de cierto nivel, es condenado a cadena perpetua por
58. Se ha de observar que instrumentos son necesarios para determinar tales fines,
el doble asesinato de su mujer y de su amante e ingresado en
(Cfr. Mapelli, 1993: 79).
una prisin de alta seguridad; la temtica nuclear gira en torno
59. Brooks, no est loco, slo se ha institucionalizado. Creedme, estos muros embru-
a los aspectos de la dureza carcelaria y la corrupcin interna
del presidio, mostrando escenas muy duras; se advierte todo jan, primero los odias, luego te acostumbras y al cabo de un tiempo llegas a de-

lo examinado con anterioridad pues se vislumbra una sociedad pender de ellos eso es institucionalizarse. Reflexin de Red a sus compaeros

carcelaria donde se pone de manifiesto la innecesariedad de las frente al problema de la prisionizacin del bibliotecario.

penas privativas de libertad de larga duracin e incluso aparece 60. En la ltima escena en la que se rene con el Comit para su revisin, indica: Si
una imagen, absolutamente contradictoria a las proclamas estoy rehabilitado?, pues djenme pensar [...]Para serle sincero no tengo ni idea
resocializadoras, donde el viejo bibliotecario de la prisin, de lo que eso significa. Para mi slo es una palabra inventada, inventado por pol-
una vez cumplida su condena despus de toda una vida en el
ticos para jvenes como usted que tengan trabajo y llevan corbata[...] (Alegato de
penal, observa su nueva adaptacin a la sociedad extramuros,
Red ante el comit de revisin cuando lleva cumpliendo su pena cuarenta aos).
siendo el resultado una incomunicacin personal absoluta con
el mundo exterior debido a los aos pasados en el interior de 61. El protagonista, Andy, hace una reflexin interesante sobre la convivencia entre

la crcel. Su falta de adaptacin al mundo real hace, que a los presos en el establecimiento penitenciario: Lo gracioso es que estando fuera de

pocos das, termine suicidndose en la habitacin de un hotel prisin era un hombre honrado, recto como una flecha. Tuve que entrar en prisin

y por tanto vctima del fenmeno de la prisionizacin.59 para converti en un criminal.

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Igualmente, y como ya observamos en el examen de la pena por cuanto debemos partir de una sntesis de las tesis de
de muerte, tambin se vislumbra el tema del error judicial forma simultnea, donde no haya desniveles conceptuales,
pues el protagonista ha sido condenado sin las suficientes sino que se apliquen todas las tesis a la vez, sin obviar que
pruebas, as puede observarse que, pese a que la privacin de la pena tiene ciertos tintes retributivos pero que no por ello
libertad, frente a la pena de muerte, puede resarcirse, es una debe existir en el iter de su imposicin una coaccin hacia la
de las crticas que se hace tanto a la pena capital como a las colectividad cuando se establece en la norma, como tambin
penas privativas de libertad de larga duracin. la habr en la aplicacin judicial hacia, por ltimo, desarrollar
En consecuencia, por todo lo expuesto debemos apuntar una prevencin especial de tratamiento dirigido al autor del
a que el ideal resocializador debe ser el elemento teleol- delito que vaya proyectado hacia el ideal reeducador para,
gico ltimo de las consecuencias jurdicas, tanto desde un definitivamente, cumplir el mandato constitucional que
punto de vista moral e incluso como eminentemente cons- no en vano es el vrtice del ordenamiento positivo y por
titucionalista, de modo que para llegar a ese objetivo debe ello la norma de mximo cumplimiento que, mediante las
vislumbrarse una finalidad compuesta por esos elementos penas privativas de libertad de larga duracin, no llegan a
aglutinadores que expresan las teoras dialcticas de la unin, cumplirse.

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