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1. Competencia
Se har referencia concretamente al factor objetivo y al de conexidad, en los
aspectos que es conveniente destacar.
1.1 Objetivo
Siguiendo la directriz de que la jurisdiccin residual es la civil (art. 15
CGP), los conflictos que deba conocer la jurisdiccin de familia son los que
de manera expresa consagra la ley. Es por ello que los artculos 21 y 22 del
Cdigo General del Proceso disponen los asuntos que competen a los jueces
de familia tanto en nica como en primera instancia, replicando, aunque no
en los mismos trminos, lo ya previsto en el artculo 5 del Decreto 2272 de
1.989, como en otras normas especiales.
Los numerales que componen los artculos 21 y 22 del CGP, arriban a la
conclusin de que salvo el proceso de sucesin, para todos los asuntos que
all se precisan, la cuanta no es directriz para la competencia de los jueces
de familia, pues lo que identifica la razn de presentar la demanda ante
estos jueces es la naturaleza del asunto, y si el mismo aparece enlistado en el
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1.4 Conexidad
Este factor tiene importantes precisiones dirigidas a solucionar problemas
que en la prctica se han ocasionado. En particular trataremos dos eventos
de conexidad, de un lado cuando se est tramitando proceso de sucesin y se
suscitan controversias con respecto al rgimen econmico del matrimonio
y a los derechos sucesorales, y de otro lado, para los procesos de alimentos
en que se fij la cuota correspondiente y luego se pretende discutir de nuevo
dicha cuota.
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Es necesario que la sucesin que se tramita sea de mayor cuanta, toda vez
que los conflictos atrs sealados no se identifican por cuanta sino que es la
naturaleza de la controversia la que atribuye la competencia al juez de familia
en primera instancia y de no existir este juez en el lugar territorial donde la
demanda debe cursar, asumir su conocimiento el juez civil del circuito (no el
municipal) como atrs se dijo. Por tal razn la conexidad a que hemos hecho
referencia es admisible siempre que el proceso de sucesin sea de mayor
cuanta, puesto que esta hace posible la competencia en el mismo juez.
El Cdigo General del Proceso sustrae esta competencia del factor
territorial, puesto que es de conexidad el CPC la prev en el numeral 15 del
artculo 23(territorial), para reglarla en norma especial a la que denomina
fuero de atraccin, que en la nueva codificacin es el artculo 23. Adems en
forma literal manifiesta que la demanda se presenta ante el juez que conoce
del proceso de sucesin de mayor cuanta sin necesidad de reparto, y as
erradicar la interpretacin que ha imperado con el CPC, en el sentido de
que ha de someterse a reparto la demanda que sobreviene por alguno de los
conflictos taxativamente regulados a que se hizo referencia.
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2. Procedimientos
Debido a la unificacin de procedimientos que prev el CGP, es pertinente
hacer unos breves comentarios con respecto a las consecuencias que ello
produce para los procesos de familia.
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3. Medidas cautelares
Los literales a) y c) del numeral 1 del artculo 590 del Cdigo General del
Proceso que entr a regir el 1 de octubre del ao 2012, son aplicables para
procesos declarativos de competencia del juez de familia, bien porque se
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los cnyuges de promover proceso de divorcio para embargar los bienes con
el firme propsito de impedir que un acreedor los persiga.
Para hacer aplicable la prelacin del embargo para el proceso ejecutivo, es
menester que el proceso de familia donde ya est practicado el embargo, no
haya finalizado, es decir, que la sentencia no se encuentre ejecutoriada, pues
de estar en firme la sentencia que decreta un divorcio, sobreviene el trmite
liquidatorio de la sociedad conyugal que fue disuelta, debiendo el acreedor
embargar la cuota que le corresponda al cnyuge deudor suyo. Nada obsta,
en todo caso, para que el acreedor, a cambio de adelantar la ejecucin, se
presente en el proceso de liquidacin de la sociedad conyugal, a fin de que
se le reconozca su crdito y, de ser admitido, le ser asignada su respectiva
hijuela en la particin.
Al respecto, se transcribe inciso segundo del numeral segundo del artculo
598 del nuevo ordenamiento procesal:
Ejecutoriada la sentencia que se dicte en los procesos nulidad, divorcio,
cesacin de efectos civiles del matrimonio religioso, separacin de cuer-
pos y de bienes, cesar la prelacin, por lo que el juez lo comunicar de
inmediato al registrador, para que se abstenga de inscribir nuevos embar-
gos, salvo el hipotecario. (Subrayado fuera de texto)
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3.4 Alimentos
Trtese de alimentos a favor de persona menor o mayor de edad, el legislador
autoriza medidas cautelares, dirigidas a garantizar el cumplimiento de dicha
obligacin y, para ambos casos, procede la fijacin de alimentos provisionales
desde el auto admisorio de la demanda, por as preverlo, para el caso del
menor de edad, el artculo 129 de la ley 1098 de 2006 (Cdigo de la Infancia
y la Adolescencia) y, para el evento del mayor de edad, el artculo 397 del
Cdigo General del Proceso, que igualmente es predicable para el menor de
edad.
Es indispensable que al menos sumariamente, exista prueba tanto de la
capacidad econmica del alimentante, como de la cuanta de la necesidad
del alimentario, en particular cuando ste es mayor de edad, caso ltimo,
para que la fijacin provisional supere la cantidad de un salario mnimo legal
mensual vigente.
A fin de garantizar el cumplimiento de los alimentos provisionales que
fueron sealados, sin que medie caucin, procede el embargo y secuestro
de bienes de propiedad del alimentante. Al respecto, el inciso tercero del
artculo 129 del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia dice:
El juez deber adoptar las medidas necesarias para que el obligado cum-
pla lo dispuesto en el auto que fije la cuota provisional de alimentos, en
la conciliacin o en la sentencia que los seale. Con dicho fin decretar
embargo, secuestro, avalo y remate de los bienes o derechos de aquel,
los cuales se practicarn con sujecin a las reglas del proceso ejecutivo.
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3.5 Embargo hasta del cincuenta por ciento (50%) del salario y
prestaciones sociales
Segn las pruebas aportadas, de las cuales se deriva la capacidad econmica
del obligado a suministrar los alimentos, yla cuanta de la necesidad de quien
es su beneficiario, dispondr el porcentaje del salario que queda embargado,
pudiendo a su criterio embargar el veinte por ciento (20%) o el treinta por
ciento (30%), o el cincuenta por ciento (50%) que es el tope mximo que
autoriza la ley. Determina el numeral primero del artculo 130 del Cdigo de
la Infancia y la Adolescencia:
1. Cuando el obligado a suministrar alimentos fuere asalariado, el juez
podr ordenar al respectivo pagador o al patrono descontar y consignar
a rdenes del juzgado, hasta el cincuenta por ciento (50%) de lo que le-
galmente compone el salario mensual del demandado, y hasta el mismo
porcentaje de sus prestaciones sociales, luego de las deducciones de ley.
(...) (Subrayado fuera de texto)
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salga del pas. Precepta el inciso sexto del artculo 129 del Cdigo de la
Infancia y la adolescencia:
Cuando se tenga informacin de que el obligado a suministrar alimentos
ha incurrido en mora de pagar la cuota alimentaria por ms de un mes,
el juez que conozca o haya conocido del proceso de alimentos o el que
adelante el ejecutivo dar aviso al (...) ordenando impedirle la salida del
pas (...)
4. Procesos de sucesin
El ttulo I de la seccin tercera del libro tercero del Cdigo General del Proceso
reglamenta los procesos de sucesin. Se harn comentarios concretos sobre
sus principales reformas, empezando por las medidas de cautela que son
admisibles para estos procesos liquidatorios.
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lugar donde estn los bienes, acogindose como criterio una competencia a
prevencin entre dichos jueces, que elegir el solicitante de la medida (476
CGP). Sin embargo, cuando se trate exclusivamente de la aposicin de sellos
(no guarda) podr acudirse a las autoridades policivas (479 CGP), como sera
sobre los bienes domsticos, que no sern guardados bajo llave, pero si se
trata de guardarlos, la diligencia la practica un juez de la repblica, pues
as lo impone el inciso final del artculo 1279 del Cdigo Civil, al decir: La
guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del juez, con las
formalidades legales.
El artculo 477 del Cdigo General del Proceso regula el tratamiento que
se llevar a cabo al momento de practicarse la diligencia, segn la clase de
bienes objeto de la cautela, siendo procedente las oposiciones con las mismas
reglas previstas cuando se practica una diligencia de secuestro o de entrega
de bienes.
Practicadas las cautelas, si no se promueve el proceso de sucesin dentro
de los diez (10) das siguientes, se levantan las medidas de guarda y aposicin
de sellos, a menos que se haya solicitado el secuestro de los mismos bienes.
Si al contrario, se promovi la sucesin dentro del trmino sealado, las
medidas se mantienen dentro del proceso sucesorio, hasta la diligencia de
inventarios.
Resulta vital llevar adelante estas medidas cautelares, no solo para sacar
los bienes del comercio, en caso de que estn en cabeza del cnyuge o
compaero permanente, cuando se trate de bien social, sino tambin para
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Con respecto a stos ltimos, los que estn en cabeza del cnyuge o
compaero permanente, el Cdigo General del Proceso dispuso adems
del embargo, el secuestro del bien, diligencia sta ltima no predicable con
el Cdigo de Procedimiento Civil, pues en sta obra, se limit la cautela al
embargo, por disposicin del artculo 579 inciso inicial que dice:
Embargo y secuestro provisional. A peticin de cualquier persona que
acredite siquiera sumariamente inters, el juez decretar el embargo y
secuestro provisional de los bienes cuya propiedad se sujeta a registro,
que estn en cabeza del causante, y solamente el embargo de los que
pertenezcan al cnyuge sobreviviente y que formen parte del haber de la
sociedad conyugal. (Subrayado fuera de texto)
Con el nuevo ordenamiento procesal, frente a los bienes sociales que estn
inscritos en cabeza del cnyuge o compaero permanente, ser procedente
tambin el secuestro, con cuya diligencia se limitan los actos de disposicin
f sica o material sobre el predio y se desentraa la presencia o inexistencia de
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herederos que se vinculan al proceso despus de que han sido aprobados los
inventarios y avalos, quedando privados de realizar las actuaciones que all
se deben evacuar, e incluso, si no se presentaron en el proceso de sucesin,
ejercer posteriores acciones de peticin de herencia. Es cierto que en el
CPC se puede requerir a los herederos conocidos para que manifiesten si
aceptan o repudian la herencia, pero es una discrecionalidad que tiene todo
interesado en el proceso de sucesin, la diferencia con el CGP es que no
queda al arbitrio del interesado, sino que es una obligacin manifestar en la
demanda sobre la existencia de herederos para que sean citados al proceso,
incluso si desconocen su paradero, pues en tal caso sern representados por
curador ad litem.
En la providencia de apertura del proceso de sucesin el juez ordena
notificar a los herederos conocidos que fueron relacionados en la demanda,
para que en el trmino de 20 das con posibilidad de prrroga por un trmino
igual, manifiesten si aceptan o repudian la herencia, y cumplido lo anterior,
se proceder a sealar fecha y hora para diligencia de inventarios y avalos.
Ntese que a diferencia del CPC resulta ms garantista para los herederos
conocer oportunamente del proceso de sucesin y asistir a la diligencia de
inventarios y avalos, en la cual se ejercen actos de vital importancia, como
son las controversias con respecto a los activos, los pasivos, las recompensas
y los avalos de bienes inventariados.
La consecuencia de que los herederos citados no comparezcan al proceso
es la de presumir que repudian la herencia, minimizando acciones de peticin
de herencia.
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4.7 Particion
En lo referente a esta etapa del proceso de sucesin, no son mayores las
modificaciones hechas con respecto a las directrices que impuso el CPC
Deben destacarse tres novedades:
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4.8 Sentencia
Dos son los comentarios puntuales con respecto a la sentencia que aprueba el
trabajo de particin: De una parte, por la estructura del proceso de sucesin
la sentencia se dicta por escrito, y ser notificada por estado, debido a que
la notificacin por edicto desaparece en el Cdigo General del Proceso, y de
otra parte, la sentencia de segunda instancia que dicte el Tribunal Superior
de Distrito en Sala de Familia no tendr el recurso extraordinario de
casacin, puesto que el art. 334 que dispone la procedencia de ste recurso
no lo incluye para los procesos de sucesin, como s lo autoriza el CPC
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