DIREITO CONSTITUCIONAL E TUTELA COLETIVA Prof.

Geisa de Assis

02.09.10 - quinta-feira

PRESCRIO DAS SANES DE IMPROBIDADE (cont.)

O entendimento majoritrio que a sano de ressarcimento ao Errio no prescreve

nos termos do 5 do art. 37. (Precedentes citados do STF: MS 26.210-DF, DJ
10/10/2008; do STJ: REsp 199.478-MG, DJ 8/5/2000; REsp 434.661-MS, DJ
25/8/2003, e REsp 1.069.779-SP, DJ 18/9/2008. Resp 1067.561 AM Rel. Min. Eliana
Calmon, julgado em 5/2/2009 Informativo STJ 382.).

As demais sanes prescrevem em 5 anos contados:

a) do trmino do exerccio do mandato, de cargo em comisso ou de funo de

confiana quando h reeleio o prazo deve ser contado do ltimo mandato (STJ,
REsp 1153079/BA, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, 1 T., julgado em 13/04/2010,
DJe 29/04/2010).

b) dentro do prazo prescricional previsto na lei especfica para faltas

disciplinares punveis com demisso nos casos de exercente de emprego ou de cargo.
Na esfera federal o prazo de 5 anos contados do conhecimento do fato, nos termos do
artigo 142, I, da Lei n 8.112/90, e quando o fato for tipificado o prazo de prescrio o
da lei penal. Ex: peculato prazo de 16 anos.

Qual o prazo quando o exercente de cargo de confiana servidor? Prazo do servidor, e

no da extino do cargo (STJ, REsp 1060529/MG, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 08/09/2009, DJe
18/09/2009).

Quando um terceiro, no servidor, pratica ato de improbidade administrativa, se lhe

aplicam os prazos prescricionais incidentes aos demais demandados ocupantes de
cargos pblicos. Precedente: STJ, REsp n 965.340/AM, Rel. Min. CASTRO MEIRA,
DJ de 08.10.2007. STJ Ministro(a) FRANCISCO FALCO DJE DATA:11/03/2009.

Causas de interrupo de prescrio:

a) quando o ato praticado por servidor ou empregado pblico federal aplica-se

a previso do 3 do artigo 142 da Lei n. 8.112/90, que determina que a abertura de
sindicncia e a instaurao de processo disciplinar interrompem a prescrio;

b) a distribuio de medida cautelar preparatria de ao de improbidade

interrompe a prescrio. (AC 200161000117164 TRF 3 Juiz Renato Barth DJF 3 de
19/08/2008);
 c) recebimento da inicial da ao de improbidade ainda que a notificao para a
defesa preliminar tenha ocorrido posteriormente. (STJ RESP 200401383332 Relator(a)
Francisco Falco, 1 T., DJU :06/03/2006, p.:197)

SINGULARIDADES DO PROCESSO DA AO DE IMPROBIDADE

A ao de improbidade pode ser nica ou principal; j o pedido cautelar pode ser

preparatrio ou incidente. Deve ser proposta em 30 dias da concesso de liminar em
medida cautelar quando esta for preparatria.

A lei menciona a ao cautelar de indisponibilidade de bens, a de sequestro (mais

relacionado ao enriquecimento ilcito) e autoriza, no pargrafo nico do artigo 20, o
afastamento do agente pblico do exerccio das atividades, sem prejuzo da
remunerao, quando a medida se fizer necessria instruo processual (REsp 895415-
BA, Informativo 379 Rel. Min. Luiz Fux, julgado 2/12/2008.)

A indisponibilidade dos bens s pode ser decretada no caso de enriquecimento ilcito e

de leso ao Errio, para assegurar o integral ressarcimento do dano ou sobre o indevido
acrscimo patrimonial, podendo abranger todos os bens do mprobo, mesmo os
adquiridos anteriormente. (REsp 839936/PR, DJ 01.08.2007; REsp 781431/BA, DJ
14.12.2006; AgMC 11.139/SP, DJ de 27.03.06 e REsp 401.536/MG, DJ de 06.02.06.).

Tambm pode atingir o bem de famlia, conforme precedentes do STJ (Precedentes:

REsp 839936/PR, DJ 01.08.2007; REsp 781431/BA, DJ 14.12.2006; AgMC 11.139/SP,
DJ de 27.03.06 e REsp 401.536/MG, DJ de 06.02.06.).

Sequestro de bens medida constritiva sobre bens especficos adquiridos com a prtica
do ato de improbidade, sobretudo o de enriquecimento ilcito.

A petio inicial da ao de improbidade deve ser instruda com documentos ou

justificao que contenha indcios suficientes da existncia do ato de improbidade ou
com razes fundamentadas da impossibilidade de apresentao de qualquer dessas
provas.

H defesa preliminar na ao de improbidade exercida no prazo de 15 dias, sob pena de

nulidade. (STJ REsp 883795 1 T. DJU 26/03/2008 p. 1). possvel a decretao de
indisponibilidade de bens antes da defesa prvia se houver elementos slidos em
inqurito civil (REsp 944555-SC, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 25/11/2008,
Informativo 378).

Ressalvada a ao civil de improbidade, no existe defesa preliminar na ao civil

pblica.

O juiz no prazo de trinta dias faz um juzo preliminar sobre a viabilidade da ao, e
pode rejeit-la ou admiti-la. (REsp 1008568- PR, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em
23/6/2009, Informativo 400 um juzo de admissibilidade, de cognio sumria, no
sendo necessria prova absoluta da prtica do ato de improbidade).

Da deciso que receber a petio inicial, caber agravo de instrumento.

Em qualquer fase do processo, reconhecida a inadequao da ao de improbidade, o

juiz extinguir o processo sem julgamento do mrito.

Aos depoimentos ou inquiries realizadas nos processos regidos pela lei de

improbidade aplica-se o disposto no art. 221, caput e 1, do Cdigo de Processo Penal,
que dispe que determinadas autoridades podem ajustar o local, dia e hora da
inquirio.

A lei expressa quanto impossibilidade de transao na lei de improbidade.

AO POPULAR

DISCIPLINA NORMATIVA DA AO POPULAR

Instrumento pioneiro de tutela de direito difuso no processo brasileiro.

Disciplina legal: Lei n. 4.717/65 e artigo 5, inciso LXXIII, da CF.

AO POPULAR NA CF

A ao popular no inciso LXXIII, do artigo 5 da atual CF/1988: qualquer cidado

parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio
pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f,
isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia

NATUREZA DA AO POPULAR

Natureza dependendo de qual ngulo se examina, a ao popular uma ao

constitucional ou um mecanismo de participao poltica do cidado.

LEGITIMIDADE ATIVA NA AO POPULAR

O cidado tem legitimidade ativa. Considera-se cidado o eleitor, mesmo quando se
trata de ao popular ecolgica.

A Smula 365 do STF: Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao

popular.

O cidado no tem capacidade postulatria, salvo se for advogado.

Cidado maior de 16 anos menor de 18 anos precisa de assistncia para a propositura da

ao popular? No (posio majoritria), pois se a pessoa maior de 16 anos pode o mais,
tambm pode o menos.

Possibilidade de litisconsrcio ativo de cidados.

LEGITIMAO SUPERVENIENTE DO MINISTRIO PBLICO

Segundo o artigo 9 da Lei n. 4.717/65 no caso de desistncia da ao, em no

assumindo outro cidado, aps o prazo de 90 dias, o Ministrio pode assumir a
titularidade da ao (mas o MP no pode propor a ao popular).

LEGITIMIDADE PASSIVA

a) as pessoas cujo patrimnio se pretende proteger: Unio, Distrito Federal,

Estados, Municpios, entes da administrao indireta, quaisquer pessoas jurdicas
subvencionadas pelos cofres pblicos,

b) aqueles que causaram, por ato ou omisso, ou que ameaam causar leso aos
bens tutelados pela ao popular;

c) autoridades pblicas, funcionrios e administradores, avaliadores;

d) beneficirios diretos do ato ou da omisso.

Trata-se de litisconsrcio passivo necessrio.

A ao popular ambiental tambm tem que ser proposta contra estes mesmos
legitimados passivos? Sim (posio majoritria).

OBJETO DA AO POPULAR

Tutela os direitos difusos relacionados proteo ao patrimnio pblico, moralidade

administrativa, ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, ao patrimnio histrico,
artstico e cultural.
O patrimnio pblico passvel de defesa na ao popular o mais amplo possvel,
constitudo pelos bens mveis, imveis, aes e crditos pblicos (tudo aquilo que
possa ser considerado um bem com valor patrimonial)

Proteo da moralidade administrativa de forma autnoma (mesmo que no haja

ilicitude ou prejuzo ao errio). Para Mancuso, a ao popular pode impugnar as
condutas da Administrao que ensejam abuso do direito, desvio de poder (utilizao de
uma competncia em desacordo com a finalidade que lhe preside a instituio), e
desarrazoabilidade da conduta sindicada.

Proteo do meio ambiente (natural e artificial patrimnio histrico) a partir de 1988.

A ao popular ecolgica deve haver sempre uma relao administrativa (Estado
Constitucional Ecolgico Canotilho).

A ao popular e a ao civil pblica tutelam os mesmos bens (concurso de aes), mas

tm suas singularidades.

A jurisprudncia no admite o manejo da ao popular para pleitear dano moral coletivo

(no h previso legal expressa).

SITUAO PECULIAR DA FAZENDA PBLICA

Interessante destacar o dispositivo previsto no 3 do artigo 6 da Lei n. 4.717/65 que

preceitua: a pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja
objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado
do autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico, a juzo do respectivo
representante ou dirigente.

Aplica-se ao popular ambiental? Sim, pois h o interesse pblico de proteger o meio

ambiente.

STJ admite inclusive que o ente pblico assuma o plo ativo, quando o Ministrio
Pblico ou nenhum outro cidado o faa (STJ - AGRESP - 439854, 2 T., DJ DATA:
18/08/2003 P.:194, Eliana Calmon).

ATOS PASSVEIS DE IMPUGNAO PELA AO POPULAR

Pricles Prade arrola os seguintes atos como passveis de controle na ao popular: os

atos administrativos vinculados e discricionrios, os atos legislativos de efeitos
concretos, os atos de gesto. Estariam excludos do controle da ao popular: os atos
jurisdicionais, as leis em tese e os atos polticos.

Quanto aos atos jurisdicionais, possvel que a ao popular seja utilizada para
desconstituir acordos judiciais homologados pelo Poder Judicirio, quando se afigurem
lesivos aos bens jurdicos por ela tutelados e no seja caso de rescisria. (Resp.
536762/RS, Min. Eliana Calmon, 2 T., DJU 15.08.2005, p. 240).

Possibilidade de se atacar omisso ilegal e lesiva atravs da ao popular.

BINMIO: ILEGALIDADE E LESIVIDADE

H as seguintes posies doutrinrias sobre o tema:

a) necessidade de conjugao lesividade e ilegalidade;

b) basta a ilegalidade (a lesividade seria intrnseca);

c) basta a lesividade.

A jurisprudncia dominante exige a presena do binmio lesividade e ilegalidade.

O artigo 4 da Lei n. 4.717/65 presume a lesividade ao patrimnio pblico de alguns

atos.

Na proteo moralidade administrativa, a lesividade deve ser apurada em relao a

este valor ou ao patrimnio pblico? No, a moralidade protegida de forma autnoma.

No caso da ao popular ecolgica necessria a ilegalidade do ato? No, nos termos

do art.225 da CF a responsabilidade de reparar o dano ao meio ambiente independe de
ilegalidade (posio da Prof.). Porm, a jurisprudncia dominante exige o binmio
ilegalidade e lesividade!

COMPETNCIA PARA JULGAR AO POPULAR

A competncia da ao popular em primeiro lugar definida pela origem do ato,

podendo ser de competncia federal ou estadual.

A competncia federal se d nas hipteses do artigo 109 da CF. No compatvel com a

CF a competncia por equiparao de atos envolvendo sociedade economia mista
federal prevista no 1 do art. 5 da Lei n. 4.717/65. admissvel a competncia
privilegiada por interesse simultneo da Unio sobre os Estados, e dos Estados sobre os
Municpios ( 2 do art. 5).

O Supremo Tribunal Federal reconheceu a competncia da Justia eleitoral para julgar

ao popular que pretendia impugnar atos relativos apurao de eleies.

Tambm o prprio STF competente para julgar aes populares que coloquem em
risco o pacto federativo (art. 102, I, f). (ACO-QO 622 / RJ - Min. ILMAR GALVO,
Pleno, DJ 15-02-2008).
A ao popular em face da Unio pode ser aforada na seo judiciria em que for
domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem
demanda ou onde esteja situada a coisa, ou ainda, no Distrito Federal. (Art. 109, 2,
CF).

Caso seja autoridade estadual ou municipal, ou do Distrito Federal as organizaes

judicirias fixaro o foro competente no plano territorial.

A ao popular deve sempre ser proposta perante o juzo de primeiro grau, no havendo
competncia originria de Tribunal para conhecer feitos populares. De conseguinte, no
h foro privilegiado para Presidente da Repblica, Governador ou Prefeito, ou qualquer
outra autoridade.

H discusso doutrinria sobre se no caso da ao popular ecolgica deveria prevalecer

a competncia do local do dano.

CONEXO DE AES POPULARES

A propositura de uma ao popular previne a jurisdio do juzo para todas as aes

posteriores entre as mesmas partes e com os mesmos fundamentos (Lei n. 4.717, de
29.06.65, art. 5, 3).

No se trata de litispendncia, mas de conexo de aes para se evitar decises

contraditrias. O mesmo ocorre com a ao civil pblica.

PETIO INICIAL DA AO POPULAR

A lei da ao popular circunscreve o pedido:

a) decretao da invalidade do ato ou da omisso administrativa;

b) desconstituio do ato;

c) condenao na reparao dos prejuzos causados ao Errio Pblico em

virtude do ato ou da omisso aos seus responsveis assim como aos beneficirios das
mesmas;

d) condenao na restituio de bens e valores indevidamente apropriados

possvel pedido de condenao de obrigao de fazer e de no fazer na ao popular

ambiental?

Para instruir a petio inicial o cidado pode requerer as certides e informaes que
julgar necessrias, mas se no as obtm deve fazer o requerimento judicial.

A petio da ao popular deve conter o valor da causa.

Na petio inicial pode ser requerida a concesso da suspenso liminar do ato lesivo, ou
a antecipao de tutela do pedido. Tambm na inicial deve o autor popular protestar
pelas provas que pretende produzir.

RECEBIMENTO DA PETIO INICIAL

O indeferimento da petio inicial deve ser intimado ao cidado e ao Ministrio Pblico,

para que o mesmo avalie a correo da deciso e possa recorrer da mesma.

O recurso cabvel a apelao, que admite juzo retratao no prazo de 48 horas,

consoante as regras atuais do sistema processual civil.

O recebimento da petio inicial no enseja recurso.

REGIME DE CUSTAS

A Constituio Federal de 1988 determina a iseno de custas judiciais e de nus de

sucumbncia o autor popular, ressalvada a m-f. No abrange as multas aplicadas em
razo de comportamento antiticos no processo.

O cidado tem direito de ser reembolsado de suas despesas processuais e

extraprocessuais.

CITAO

A citao na ao popular observa as regras do processo civil, admitindo-se a citao

editalcia dos beneficirios quando sejam em nmero significativo.

RESPOSTA DOS RUS

A Lei n. 4.717/65 apenas se refere contestao. Estipula o prazo da contestao como

sendo de 20 dias sendo possvel o requerimento do prazo por mais 20 dias diante da
dificuldade da produo de prova.

Nesse momento a Fazenda Pblica pode pleitear aderir ao pedido do autor.

Embora no haja expressa previso na lei da ao popular bvio que os rus podem
apresentar exceo de incompetncia, de suspeio e de impedimento nas hipteses
cabveis, impugnar o valor da causa.

A reconveno no admissvel na ao popular porque o cidado no atua defendendo

direito prprio.
Somente h revelia quanto a fatos de mbito privado relacionados a administradores,
funcionrios e beneficirios, mas no quanto s pessoas jurdicas de direito pblico.

INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO NA AO POPULAR

Como se interpreta o 4 do artigo 6 da lei 4717/65 que preceitua que vedado ao

Ministrio Pblico assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores?

O Ministrio Pblico deve ser intimado pessoalmente, ou seja, com vistas dos autos
para acompanhar o feito popular desde o seu nascedouro, sob pena de nulidade da ao.

MEDIDA LIMINAR NA AO POPULAR

A liminar em sede de ao popular pode ser cautelar ou de antecipao da tutela.

A lei tambm expressa no 4 do artigo 14 da Lei da ao popular quanto sujeio

do condenado, em sentena proferida em ao popular, ao sequestro e arresto que se
convolar em penhora. Essas medidas cautelares incidentais podem ser determinadas de
ofcio.

Outras medidas cautelares preparatrias ou incidentais tambm podem ser intentadas

pelo autor popular.

Em se tratando de medidas preparatrias, s o cidado est legitimado. Mas, no caso das

medidas cautelares incidentais ao popular em curso, podem ser intentadas tambm
pelo Ministrio Pblico e pela entidade lesada.

As medidas liminares em ao popular no podem ter o contedo de liminares vedadas

em mandado de segurana (vencimento de servidores, vantagens pecunirias para
servidores); e esto sujeitas ao incidente de suspenso.

REEXAME NECESSRIO NA AO POPULAR

Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est
sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada
pelo tribunal; da que julgar a ao procedente, caber apelao, com efeito suspensivo.

COISA JULGADA

A lei da ao popular foi a primeira a conceber a coisa julgada secundum eventum

probationis ou secundum eventum litis, no h coisa julgada material se a sentena
julgar o pedido improcedente por falta de provas.
Nas demais hipteses h a coisa julgada material erga omnes.

CUMPRIMENTO DA SENTENA

Podem promover o cumprimento da sentena o cidado-autor, outro cidado, ou o

Ministrio Pblico, este ltimo, obrigatoriamente no prazo de 30 dias, se tiver
transcorrido sessenta dias sem que nenhum cidado tenha realizado a execuo da
sentena popular e a prpria pessoa jurdica na parte que a beneficiar.

PRESCRIO DA AO POPULAR

Segundo previso legal a ao popular prescreve em 5 anos.

Ser possvel obter a reparao do dano ao Errio mediante ao popular aps esse
prazo, em vista do determinado no 6 do artigo 37 da Constituio Federal?

A ao popular ambiental deve observar esse prazo? Sim.

Obs: notar que muitas condutas so de natureza repetitiva, de modo que poderia se
contar o prazo prescricional da ltima leso.

Existe prazo quando se trata de omisso ilesiva? No, por ser uma conduta continuada.

QUADRO COMPARATIVO ENTRE AO POPULAR E AO CIVIL

PBLICA

Ao Popular Ao civil Pblica

Legitimidade ativa Cidado eleitor MP, associaes e entes

pblicos, DP

Legitimidade passiva Ente pblico lesado, Aquele que responsvel pela

autoridade, beneficirios,reparao do dano ou por evitar
litisconsrcio passivo necessrio a sua concretizao

Objeto Patrimnio pblico, meio Qualquer direito difuso,

ambiente, moralidadecoletivo e individual homogneo
administrativa, patrimnio
histrico e artstico

Pedido Anulao do ato, reparao do Qualquer pedido

dano (discusso sobre obrigao
de fazer/ e de no fazer na ao
 ecolgica)

Competncia domiclio da autoridade, ou do local do dano

cidado nas aes contra a
Unio

Prescrio 5 anos No h previso de prazo

prescricional na lei, depende do
direito material