INSTRUMENTOS PARA A TUTELA DE DIREITOS EM DO RECONHECIMENTO

DA ILEGALIDADE DA NORMA REGULAMENTADORA DO ARTIGO 29, II, DA

LEI 8.213/99

LEGAL INSTRUMENTS TO ASSURE RIGHTS IN FACE OF THE RECOGNITION

OF ILLEGALITY OF THE REGULATORY NORMS OF ARTICLE 29, II ACT N.
8213/99

Gustavo N. Kasaoka1

rea do Conhecimento: Direito Previdencirio / Direito Processual Civil

Sumrio: Introduo 1 Do mtodo de Clculo da Renda Mensal Inicial (RMI) 1.1 O

Critrio de Clculo da RMI at a Promulgao da Constituio Federal de 1988 1.2 O
Critrio de Clculo da RMI a partir da Promulgao da Constituio Federal de 1988 1.3 A
Frmula de Clculo da RMI dos Benefcios de Aposentadoria por Invalidez, Aposentadoria
Especial, Auxlio-doena e Auxlio-acidente utilizada pela Administrao Pblica entre 29 de
Novembro de 1999 (Decreto n. 3.265/1999) e 18 de Agosto de 2009 (data anterior vigncia
do Decreto n. 6.939/2009 2 Dos instrumentos jurdicos para a tutela dos direitos afetados
2.1 Da Prerrogativa de Autotutela da Administrao Pblica 2.1.1 O Memorando-Circular
Conjunto n. 21/DIRBEN/PFE/INSS de 2010 2.2. Do Controle Jurisdicional dos Atos da
Administrao Pblica 2.2.1 Da jurisdio e sua perspectiva funcional 2.2.2 A ao civil
pblica n. 0002320-59.2012.4.03.6183 2.2.3 Das Situaes Estabelecidas na Esfera Jurdica
Individual dos Beneficirios e Pensionistas Afetados. Concluso.

Resumo: O presente estudo analisa os instrumentos jurdicos disponveis para a tutela de

direitos atingidos pelo reconhecimento da ilegalidade das normas regulamentadoras do art. 29,
inciso II, da lei de Benefcios da Previdncia Social (8.213/99), no perodo de 29 de
novembro de 1999 a 18 de agosto de 2009. Examina, na esfera da Administrao, o
Memorando-Circular Conjunto n. 21/DIRBEN/PFE/INSS; e, em sede jurisdicional, a ao
civil pblica - ACP n. 0002320-59.2012.4.03.6183; assim como, a possibilidade da
propositura de ao individual.
Palavras-chaves: Direito Processual Civil. Direito previdencirio. Reviso de benefcio
previdencirio. Renda mensal inicial (RMI). Artigo 29, inciso II, da LBPS (Lei n. 8.213/99).

Abstract: The aim of this essay is to analyze the legal instruments to assure rights in face of
the declaration of illegality of the regulatory norms of the article 29, II, of the act n. 8213/99,
between November 29th, 1999 and August 18th, 2009. It will examine, in the Administrative
field, the Memorando-Circular Conjunto n. 21/DIRBEN/PFE/INSS; and in the jurisdictional
field, the class action n. 0002320-59.2012.4.03.6183, and therefore the possibility to file
individual lawsuits.

1
Mestrando do ncleo de pesquisa em Direito Processual Civil, da PUC de So Paulo. Especialista em Direito
Processual Civil pela COGEAE-PUC/SP. Membro colaborador do Centro de Estudos Avanados de Processo
CEAPRO. Oficial do 13. Gabinete da 5. Turma Recursal/Sp 3a. Regio. E-mail: gkasaoka@gmail.com.
Keywords: Civil Procedure Law. Social Security Law. Retirement revision. Initial retirement
income. Article 29, Section II, from the LBPS (act n. 8.213/99).

INTRODUO

O presente trabalho destina-se ao estudo sobre o critrio de aferio da renda mensal

inicial dos benefcios previdencirios previsto no artigo 29, inciso II, da Lei n. 8.213/99,
compreendido entre 29 de novembro de 1999 a 18 de agosto de 2009, e os reflexos
decorrentes do reconhecimento da ilegalidade dos dispositivos regulamentadores contidos no
Decreto n. 3256/99.
A problemtica est envolta na seguinte questo: considerando a edio do Decreto n.
6.939/09, que revogou o texto do 20, do artigo 32, e alterou o artigo 188-A, 4, do Decreto
3.048/99; considerando, tambm, o Memorando Circular Conjunto n.
21/2010/DIRBEN/PFE/INSS; considerando, ainda, a existncia de acordo homologado na
ao civil pblica n. 0002320-59.2012.4.03.6183 (no mbito de abrangncia da jurisdio do
Tribunal Regional Federal da 3 Regio); perquire-se sobre se a existncia de sentena
homologatria de acordo proferida em ao civil pblica, ainda que faa coisa julgada, nos
termos do artigo 103, do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90), excluiria o
direito de ao da parte autora, in abstrato, de mover demanda de natureza individual (artigo
103, 1, do CDC).
A resposta a esta pergunta traz desdobramentos importantes na seara do direito
processual, assim como, no prprio direito material.

1 DO MTODO DE CLCULO DA RENDA MENSAL INICIAL (RMI)

A relevncia do estudo sobre o mtodo de aferio da renda mensal inicial (RMI) dos
benefcios previdencirios observada em diversas esferas da sociedade, v.g., i) no campo de
interesse dos beneficirios e pensionistas do Regime Geral da Previdncia Social, verifica-se
por estar diretamente relacionado com o valor pecunirio que ou ser mensalmente auferido;
ii) no campo normativo, em que pese posterior alterao sufragada pelo advento da Emenda
Constitucional n. 20/98, suficiente seria apontar a preocupao do Poder Constituinte
originrio de 1988 em reservar status constitucional norma referente ao critrio de clculo
da RMI, conforme a redao original dada ao caput do artigo 202 da Constituio da
Repblica;2 como, tambm, iii) no mbito da atividade jurisdicional, nota-se o crescente
nmero de demandas ajuizadas com o fim de revisar a renda mensal inicial ou reajustar a
renda mensal dos benefcios e penses, impondo-se ao Poder Judicirio, dentre outras
medidas aqui, no campo de administrao da Justia - a criao e expanso das Varas
Federais Previdencirias, dos Juizados Especiais Federais e Turmas Recursais.3

2
Art. 202. assegurada aposentadoria, nos termos da lei, calculando-se o benefcio sobre a mdia dos trinta e
seis ltimos salrios de contribuio, corrigidos monetariamente ms a ms, e comprovada a regularidade dos
reajustes dos salrios de contribuio de modo a preservar seus valores reais e obedecidas as seguintes
condies: (...)
3
v.g.: lei n 12.011, de 4 de agosto de 2009. Dispe sobre a criao de 230 (duzentas e trinta) Varas Federais,
destinadas, precipuamente, interiorizao da Justia Federal de primeiro grau e implantao dos Juizados
Especiais Federais no Pas, e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 5.8.2009; lei n
12.665, de 13 de junho de 2012. Dispe sobre a criao de estrutura permanente para as Turmas Recursais dos
Juizados Especiais Federais; cria os respectivos cargos de Juzes Federais; e revoga dispositivos da Lei no
10.259, de 12 de julho de 2001. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 14.6.2012.
 H de se salientar, ademais, que a origem da norma que estabelece o modo de aferio
da renda mensal dos benefcios previdencirios alm de tcnica cultural.4
Em outras palavras, se analisada a evoluo histrica dos institutos normativos
previdencirios possvel observar transmutaes considerveis sobre os institutos que
normatizam e regulamentam o mtodo de apurao da RMI (renda mensal inicial) com ntido
vis de manter alinhados: (i) aparato normativo previdencirio e (ii) anseios e necessidades
socioeconmicos da populao.5
Sob este cenrio est inserto o estudo da norma do artigo 29, caput e, em especial,
inciso II, da Lei dos Benefcios Previdencirios, n. 8.213, de 24 de julho de 1991, que, desde
sua redao original, vem sofrendo substanciais reformulaes.

1.1 O Critrio de Clculo da RMI at a Promulgao da Constituio Federal de 1988

Antes da promulgao da Constituio da Repblica de 1988, a Lei n. 5.890/73 definia

o mtodo de clculo da RMI dos benefcios de prestao continuada tomando-se por base o
salrio-de-benefcio que, em termos gerais, se resumia da seguinte forma:

i) para o auxlio-doena, a aposentadoria por invalidez, a penso e o auxlio-recluso,

1/12 da soma dos salrios-de-contribuio imediatamente anteriores ao ms do
afastamento da atividade, at o mximo de 12, apurados em perodo no superior a 18
meses;
ii) para as demais espcies de aposentadoria, 1/48 da soma dos salrios-de-
contribuio imediatamente anteriores ao ms do afastamento da atividade, at o
mximo de 48 apurados em perodo no superior a 60 meses.

Esse regramento foi alterado pela Lei n. 6.210/75, posteriormente sintetizado na

Consolidao das Leis da Previdncia Social CLPS/76 (Decreto n. 77.077/76), mantido na
CLPS/84 (Decreto n. 89.312), que estabelecida o seguinte:

i) para o auxlio-doena, a aposentadoria por invalidez, a penso e o auxlio-recluso,

1/12 da soma dos salrios-de-contribuio imediatamente anteriores ao ms do
afastamento da atividade, at o mximo de 12, apurados em perodo no superior a 18
meses;
ii) para as demais espcies de aposentadoria e para o abono de permanncia em
servio, 1/36 da soma dos salrios-de-contribuio dos meses imediatamente
anteriores ao do afastamento da atividade ou da entrada do requerimento, at o
mximo de 36, apurados em perodo no superior a 48 meses.

Com relao aos salrios-de-contribuio utilizados no clculo dos benefcios de: a)

auxlio-doena; b) aposentadoria por invalidez; c) penso; ou d) auxlio-recluso, no havia

4
Cfr. Rickert, Ciencia cultural y ciencia natural, p. 23 e s., apud Miguel Reale, Fundamentos do direito, 3 ed.
So Paulo: RT, 1998, p. 179: a cultura o complexo rico e multifacetado reino da criao humana, de tudo
aquilo que o homem consegue arrancar fria seriao do natural e do mecnico, animando as coisas com um
sentido e um significado, e realizando atravs da Histria a misso de dar valor aos fatos e de humanizar , por
assim dizer, a Natureza; no mesmo sentido, Maria Helena Diniz (in Compndio de introduo Cincia do
Direito, p. 124), expem a classificao dos objetos, segundo teoria husserliana, em: (i) naturais; (ii) ideais; (iii)
culturais; e (iv) metafsico.
5
Seja para atender aos anseios da populao por uma renda de benefcio adequada e condizente com a realidade
vivenciada em determinado momento; seja para atender necessidade de ajustes atuariais para a
sobrevida/manuteno do prprio regime previdencirio.
previso de correo monetria, o que trazia prejuzos aos segurados diante do cenrio
hiperinflacionrio da poca.
Hermes Arrais Alencar (2012, p. 47), neste sentido, afirma que a ausncia da previso
da correo monetria para os benefcios e penso enumerados acima resultava enorme
defasagem do valor inicial do benefcio, porque a espiral inflacionria corroa fortemente a
expresso monetria dos salrios-de-contribuio utilizados para extrao do salrio-de-
benefcio.
Em razo da defasagem do valor da renda mensal inicial dos benefcios at aqui
analisados, com a promulgao da Constituio de 1988, verifica-se importante alterao na
frmula de aferio da RMI.

1.2 O Critrio de Clculo da RMI a partir da Promulgao da Constituio Federal de

1988

Com o advento da Constituio de 1988 a metodologia de apurao do valor dos

benefcios previdencirios sofreu substancial alterao; apesar de ter sido mantido o
procedimento de clculo do valor do benefcio com base na mdia aritmtica dos salrios-de-
contribuio, garantiu aos segurados a correo monetria de todos os salrios-de-
contribuio considerados no clculo do benefcio previdencirio, artigos 201, 3, e 202 do
texto constitucional.
Com a ressalva, no entanto, de que a norma constitucional - conforme entendimento
ento sedimentado pelo Supremo Tribunal Federal no recurso extraordinrio n. 193.456-5/RS,
voto condutor proferido pelo Ministro Maurcio Correa - no era autoaplicvel e necessitava
de integrao legislativa.
Em 24 de julho de 1991, foi promulgada a Lei 8.213/91 que disciplinou a nova
frmula de clculo do valor dos benefcios previdencirios de modo que os benefcios
previdencirios somente passariam a ser calculados com a correo monetria de todo o
perodo bsico de clculo (PBC) a partir de 05 de abril de 1991 - em estrita observncia ao
artigo 59, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.
Este mtodo de apurao da RMI foi utilizado at a alterao constitucional levada a
cabo pela Emenda Constitucional n. 20/98, que acabou permitindo a desconstitucionalizao
do critrio de clculo das aposentadorias do RGPS.
Sobre a reforma do sistema geral da previdncia, advinda da edio da EC 20/98,
discorre Reinhold Stephanes:

Com a reforma, foi desconstitucionalizado o item que estabelecia a forma de clculo

para definir o valor do benefcio no regime INSS. Ele consiste ainda na mdia dos
ltimos 36 meses do salrio de contribuio, corrigidos monetariamente ms a ms.
A inteno disciplinar este assunto por meio de lei, considerando um perodo
maior para o clculo, de pelo menos dez anos anteriores solicitao do benefcio. A
mudana, entretanto, seria gradativa, comeando com um perodo de cinco anos.
A principal razo da alterao que o perodo de 36 meses no expressa a realidade
da vida contributiva e laboral do trabalhador. De fato, este pequeno perodo favorece
aqueles mais qualificados e mais bem estruturados no mercado de trabalho, e cujas
possibilidades de ganhos so maiores medida que vo acumulando conhecimento e
experincia. Em contrapartida, prejudica aqueles cujo rendimento depende de
esforo fsico. Esses trabalhadores, quando vo ficando mais velhos, perdem a
capacidade de trabalho e, em consequncia, o seu rendimento. Alm disso, um
pequeno perodo de exigncia d margem possibilidade de fraudes, pois facilita
que sejam forjadas situaes entre patres e empregados apenas com a finalidade de
conseguir um benefcio melhor. (STEPHANES, 1998, pp. 199-200)
 Por conseguinte, para atender ao intuito daquela reforma, no ano seguinte ao advento
da Emenda Constitucional n. 20/98 entrou em vigor a Lei n. 9.876/99 que se ocupou de alterar
a redao do art. 29, da Lei n. 8.213/91.
Assim, a frmula de clculo do salrio-de-benefcio passou a ser feito com base na
mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a 80% (oitenta
por cento) de todo o perodo contributivo com a incluso de uma regra de transio que
considerava a competncia de julho de 1994 como termo inicial do perodo bsico de clculo
para aqueles que, antes da vigncia da alterao, j se encontravam inscritos no RGPS.
Mencione-se, de passagem, que o fator previdencirio foi introduzido pela Lei n.
9.876/99, instituto que causa ainda hoje debates no meio acadmico e contencioso judicial,
mas que foge do mbito de estudo do presente trabalho.

1.3 A Frmula de Clculo da RMI dos Benefcios de Aposentadoria por Invalidez,

Aposentadoria Especial, Auxlio-doena e Auxlio-acidente utilizada pela Administrao
Pblica entre 29 de Novembro de 1999 (Decreto n. 3.265/1999) e 18 de Agosto de 2009
(data anterior vigncia do Decreto n. 6.939/2009)6

Tecidas consideraes gerais sobre os critrios de fixao da renda mensal dos

benefcios e penses, cumpre dar seguimento ao estudo analtico-sistemtico das leis e
regulamentos que dispem e/ou dispuseram sobre o tema, dando especial relevo ao lapso
temporal compreendido entre 29 de novembro de 1999 a 18 de agosto de 2009.
O artigo 29, inciso II, da LBPS, nos termos da redao da Lei n. 9.876/99, estabelece
que:
Art. 29. O salrio-de-benefcio consiste:
(...)
II - para os benefcios de que tratam as alneas a, d, e e h do inciso I do art. 18, na
mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a
oitenta por cento de todo o perodo contributivo.

Os benefcios elencados nas alneas a, d, e e h do inciso I do art. 18, da LBPS, dizem

respeito aposentadoria por invalidez, aposentadoria especial, auxlio-doena e auxlio-
acidente:

Art. 18. O Regime Geral de Previdncia Social compreende as seguintes prestaes,

devidas inclusive em razo de eventos decorrentes de acidente do trabalho,
expressas em benefcios e servios:
I - quanto ao segurado:
a) aposentadoria por invalidez;
(...)
d) aposentadoria especial;
e) auxlio-doena;
(...)
h) auxlio-acidente;

O artigo 3, da Lei n. 9.876/99, estabeleceu norma de transio que estabeleceu o

critrio para obteno da renda mensal inicial do benefcio aos segurados at ento filiados ao
RGPS (Regime Geral da Previdncia Social), nos seguintes termos:
6
Para fins de fixao do objeto do estudo, ser considerado o lapso temporal entre 29 de novembro de 1999
(Decreto n. 3.265/1999) e 18 de agosto de 2009 (data anterior vigncia do Decreto n. 6.939/2009). Explicao
que se faz diante do artigo 3 da Resoluo INSS/PRES n. 268, de 24 de janeiro de 2013, prever termo final
diverso, 29 de outubro de 2009, conforme a seguir:
Art. 3 A reviso contempla os benefcios que possuem Data do Despacho - DDB, entre 17 de abril de 2002 e 29
de outubro de 2009, data em que foram implementadas as alteraes sistmicas com base na nova regra de
clculo.
 Art. 3o Para o segurado filiado Previdncia Social at o dia anterior data de
publicao desta Lei, que vier a cumprir as condies exigidas para a concesso dos
benefcios do Regime Geral de Previdncia Social, no clculo do salrio-de-
benefcio ser considerada a mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-
contribuio, correspondentes a, no mnimo, oitenta por cento de todo o perodo
contributivo decorrido desde a competncia julho de 1994, observado o disposto nos
incisos I e II do caput do art. 29 da Lei no 8.213, de 1991, com a redao dada por
esta Lei.

Com o fim de regulamentar a Lei n. 9.876, foi editado o Decreto n. 3.265/99, de 29 de

novembro de 1999, que trouxe nova redao ao artigo 32, do Decreto n. 3.048/99, conforme a
seguir:
Art. 32 O salrio-de-benefcio consiste:
(...)
II - para as aposentadorias por invalidez e especial, auxlio-doena e auxlio-acidente
na mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a
oitenta por cento de todo o perodo contributivo.
(...)
2 Nos casos de auxlio-doena e de aposentadoria por invalidez, contando o
segurado com menos de cento e quarenta e quatro contribuies mensais no
perodo contributivo, o salrio-de-benefcio corresponder soma dos salrios-de-
contribuio dividido pelo nmero de contribuies apurado.[grifei]

Os dispositivos do artigo 32, inciso II e 2 tratavam da regra geral destinada queles

que se filiassem ao RGPS a partir da vigncia das novas regras de apurao da renda mensal
inicial, concomitantemente quela norma geral, foi introduzida norma de transio para
regulamentar a situao daqueles segurados que j se encontravam filiados ao regime geral,
conforme artigo 188-A, 3, do Regulamento da Previdncia Social, introduzido pelo Decreto
n. 3.265/99, in verbis:

Art. 188-A. Para o segurado filiado previdncia social at 28 de novembro de

1999, inclusive o oriundo de regime prprio de previdncia social, que vier a
cumprir as condies exigidas para a concesso dos benefcios do Regime Geral de
Previdncia Social, no clculo do salrio-de-benefcio ser considerada a mdia
aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio, correspondentes a, no
mnimo, oitenta por cento de todo o perodo contributivo decorrido desde a
competncia julho de 1994, observado o disposto nos incisos I e II do caput e 14
do art. 32.
(...)
3 Nos casos de auxlio-doena e de aposentadoria por invalidez, contando o
segurado com salrios-de-contribuio em nmero inferior a sessenta por cento do
nmero de meses decorridos desde a competncia julho de 1994 at a data do incio
do benefcio, o salrio-de-benefcio corresponder soma dos salrios-de-
contribuio dividido pelo nmero de contribuies mensais apurado. [grifei]

Em 2005, o Regimento da Previdncia Social (Decreto 3.048/99) foi alterado pelo

Decreto n. 5.545/05 que revogou o artigo 32, 2, e, em contrapartida, introduziu o 20 no
artigo 32; o mesmo ocorrendo com o art. 188-A, 3, que, em substituio, recebeu
dispositivo alocado no 4, com as seguintes redaes:

Art. 32.
(...)
20. Nos casos de auxlio-doena e de aposentadoria por invalidez, contando o
segurado com menos de cento e quarenta e quatro contribuies mensais no perodo
contributivo, o salrio-de-benefcio corresponder soma dos salrios-de-
contribuio dividido pelo nmero de contribuies apurado.
 Art. 188-A.
(...)
4o Nos casos de auxlio-doena e de aposentadoria por invalidez, contando o
segurado com salrios-de-contribuio em nmero inferior a sessenta por cento do
nmero de meses decorridos desde a competncia julho de 1994 at a data do incio
do benefcio, o salrio-de-benefcio corresponder soma dos salrios-de-
contribuio dividido pelo nmero de contribuies mensais apurado.

Um breve parntesis, ainda no ano de 2005 (28 de maro) houve a publicao da

Medida Provisria n. 242/05. Tal norma pretendeu alterar a redao do art. 29 da Lei
8.213/91, modificando a forma de clculo dos benefcios de auxlio-doena, que passou a
consistir na mdia aritmtica dos ltimos 36 salrios-de-contribuio ou, na sua ausncia, na
mdia aritmtica simples dos salrios-de-contribuio existentes, submetida a renda mensal,
ainda, a um subteto legal - a ltima remunerao do trabalhador (artigo 1, da MP 242/05,
dispondo sobre a redao do artigo 29, III e 10, da LBPS).
No entanto, ante a declarao pelo Senado Federal da inexistncia dos pressupostos
legais de relevncia e urgncia a referida Medida Provisria 242/05 foi arquivada.
Por fim, o critrio diferenciado no modo de aferio da renda mensal inicial para
aqueles segurados que no haviam alcanado 60% (sessenta por cento) do nmero de meses
decorridos desde julho de 1994 at a data de incio do benefcio (DIB) regra de transio
ou, ento, que no possussem 144 (cento e quarenta e quatro) contribuies, pela regra geral,
gerou grande celeuma entre INSS e beneficirios de aposentadoria por invalidez, auxlio-
doena e pensionistas, uma vez que acarretava em uma renda mensal menos vantajosa.

1.3.1 O reconhecimento da ausncia de suporte legal das normas que regulamentaram o

artigo 29, inciso II da LBPS

A celeuma instalada gerou discusso que assumiu proporo grandiosa 7 considerado o

alcance de abrangncia nacional e o lapso temporal em que aquelas normas regulamentadoras
foram aplicadas pela Administrao.
Como resultado, foram propostas inmeras aes judiciais com o intuito de revisar o
ato de concesso do benefcio previdencirio ou a penso decorrente daquele, nos estritos
termos do artigo 29, inciso II, sob o fundamento de terem os decretos regulamentadores
exorbitado o poder regulamentar, inexistindo respaldo legal para a criao daqueles critrios
diferenciadores (artigo 32, 20 e 188-A, 4).
Em 19 de agosto de 2009, foi publicado no D.O.U. o Decreto n. 6.939/09 que revogou
o 20, do artigo 32, e alterou o artigo 188-A, 4, ambos do Decreto 3.048/99.
Por conseguinte, em abril de 2010 foi editado o Memorando-Circular Conjunto n.
21/DIRBEN/PFE/INSS, que disciplinou sobre as regras para o processamento do pedido de
reviso, dispondo que dependia de requerimento administrativo do interessado para que a
reviso surtisse efeito ou, ento, independentemente de pedido especfico, quando fosse
processada reviso no benefcio por qualquer outro motivo.
Insuficientemente resolvida a questo em 2012 foi proposta ao civil pblica pelo
Ministrio Pblico Federal em litisconsrcio com o Sindicato Nacional dos Aposentados,
Pensionistas e Idosos da Fora Sindical, perante a Vara Federal Previdencirio da Seo
Judiciria de So Paulo, autuada sob n. 0002320-59.2012.4.03.6183.
7
Em 2012, o INSS apresentou, por meio do Ofcio Conjunto n. 2/2012/SUPEF/STN/SOF, estimativa do passivo
decorrente desta reviso em aproximadamente R$ 6 bilhes.
<Disponvel em: http://www.jfsp.jus.br/assets/Uploads/administrativo/NUCS/decisoes/2012/120906acordo-
INSS.pdf> Acesso em: 22/09/2014.
 Naquele Juzo Federal foi deferida liminar e, posteriormente, composta parcialmente a
lide mediante a homologao de acordo fixando critrio escalonado para o pagamento de
eventuais valores atrasados. Tais critrios dependiam de variveis como a idade do
beneficirio; a situao do benefcio: ativo, suspenso ou cessado; e os valores devidos.
Com base naquele acordo, o INSS editou a Resoluo INSS/PRES n 268, de 24 de
janeiro de 2013 (D.O.U. DE 25/01/2013), retificada posteriormente pela Resoluo n. 357, de
31 de outubro de 2013, de onde se extrai tabela com a previso escalona dos pagamentos em
at 10 (dez) anos conforme tabela I do Anexo I, ao final.
Conclui-se, portanto, que no lapso temporal compreendido entre 29 de novembro de
1999 (vigncia do Decreto n. 3265/99) e 18 de agosto de 2009 (data anterior vigncia do
Decreto n. 6.939/2009), para aqueles segurados que no haviam alcanado os 60% (sessenta
por cento) do nmero de meses decorridos desde julho de 1994 at a data de incio do
benefcio (DIB) regra de transio ou, ento, que no possuam 144 contribuies, a
frmula adotada pelo INSS para a aferio da RMI dos benefcios arrolados nas alneas a, d, e
e h do inciso I do art. 18, da LBPS, era ilegal por inovar no ordenamento jurdico em flagrante
contrariedade lei regulamentada (art. 84, IV, da Constituio Federal).

2 DOS INSTRUMENTOS JURDICOS PARA A TUTELA DOS DIREITOS

AFETADOS

O Estado contemporneo apresenta-se como Estado Social, intervencionista e

repudia a filosofia poltica dos fins limitados, uma vez que pretende chegar ao valor homem
por meio do culto justia, ciente de que para isto indispensvel dar ao conceito de justia
um contedo substancial e efetivo.8
Tomando como premissa um cenrio em que existentes institutos estatais estruturados
e guiados por valores como a garantia da legalidade e a busca por um conceito de justia
substancial e efetivo, esta segunda parte do trabalho tem o escopo de analisar os instrumentos
jurdicos hbeis e disponveis para a tutela dos direitos dos beneficirios e pensionistas do
Regime Geral da Previdncia Social afetados pela adoo de critrio ilegal pela
Administrao Pblica na aferio da RMI de seus benefcios e penses, conforme se
demonstrou ao longo dos itens anteriores.

2.1 Da Prerrogativa de Autotutela da Administrao Pblica

Ao discorrer acerca da posio singular da Administrao Pblica com relao

"pessoa privada ou pessoa jurdica privada" Cretella Jnior (1971) nos ensina que diversos
traos gerais e especiais assinalam a tipologia da pessoa jurdica pblica, dentre eles a
capacidade que, por mais variada que seja, ultrapassa de muito a paralela do direito privado,
porque a pessoa jurdica pblica dispe de prerrogativas ou privilgios, decorrentes de seu
poder de imperium, que lhe assegura posio singular no mundo jurdico."
Cretella Jnior (1971) aduz que a doutrina francesa tem dedicado excelentes pginas
ao tema, empregando os vocbulos puissance e pouvoir, o primeiro devendo ser traduzido
pelo nosso potestade, o segundo - pouvoir -, representando em nosso vocabulrio comum e
tcnico-jurdico pelo termo poder.
Explica aquele autor que a expresso prerrogativas pblicas ("puissance publique")
designa a situao tda (sic) especial que cerca a Administrao, dotando-a de atributos
necessrios e suficientes para conferir-lhe uma srie de prerrogativas - e tambm de

8
Neste sentido, v. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 14 ed. So Paulo:
Malheiros Editores, 2009. pp. 34-35.
restries ou de sujeies -, exorbitantes do direito comum, inexistentes nas pessoas jurdicas
de direito privado.
Desta forma, inserida dentre as prerrogativas/sujeies da Administrao est a
autotutela.
Maria Sylvia Zanella di Pietro (2000, p. 73) aponta que pela autotutela o controle se
exerce sobre os prprios atos, com possibilidade de anular os ilegais e revogar os
inconvenientes e inoportunos, independentemente de recurso ao Poder Judicirio.
O artigo 53, da lei n. 9.784/1999, que regula o processo administrativo no mbito da
Administrao Pblica Federal tambm dispe sobre a autotutela, in verbis:

Art. 53. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de
legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade,
respeitados os direitos adquiridos.

O poder de autotutela encontra-se consagrado em duas smulas do Supremo Tribunal

Federal que tratam, em especial, do poder-dever da Administrao de rever seus atos quando
eivados de vcio de legalidade, so elas:

Smula 346: A administrao pode declarar a nulidade dos seus prprios atos.

Smula 473: A administrao pode anular os seus prprios atos, quando eivados
de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-
los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos
adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

A autotutela, portanto, a prerrogativa pblica que permite Administrao agir de

modo direto, por si mesma, sem necessidade de recorrer via judicial, a fim de efetuar a
defesa do bem pblico, ameaado ou violado, em sua integridade.

2.1.1 O Memorando-Circular Conjunto n. 21/DIRBEN/PFE/INSS de 2010

A Administrao Pblica utilizou-se de seu poder/dever de autotutela com o desgnio

da pacificao social.
Para este intuito serviram: o PARECER PFE/INSS VIRTUAL N. 01/2007; a NOTA
CGLN N. 363/2007, de 26/11/2007; e o PARECER CONJUR/MPS N. 248/2008; por meio
dos quais resultou no advento do Decreto n. 6.939/2009 e na edio do Memorando-Circular
Conjunto n. 21/DIRBEN/PFE/INSS, de 15/04/2010.
Por meio da iniciativa da Procuradoria Federal Especializada do INSS (Parecer
PFE/INSS VIRTUAL n. 1/2007) a questo foi levada apreciao da Secretaria de Polticas
de Previdncia - SPS do MPS, que anuiu concluso daquela Procuradoria no sentido de
serem ilegais os dispositivos regulamentares do RPS estudados no item anterior, bem como,
ratificou a necessidade de se proceder reviso dos benefcios calculados.
Do at aqui exposto, infere-se que a Administrao Pblica, por meio de seu
poder/dever de autotutela, buscou restaurar a legalidade do mtodo de clculo dos benefcios
de aposentadoria por invalidez, auxlio-doena e das penses derivadas deles.
No se pode olvidar que tais medidas so resultantes da iniciativa da Procuradoria
Especializada do INSS que se deu em face da crescente quantidade de demandas que vinham
enfrentando.
No obstante o xito obtido na satisfao do interesse de parcela dos beneficirios e
pensionistas afetados pela aplicao de critrio de clculo menos vantajoso, h de se ressaltar
que o Memorando-Circular Conjunto n. 21/DIRBEN/PFE/INSS dispunha sobre a necessidade
de manifestao por parte do interessado, ainda que indiretamente, para que o INSS, por meio
de suas agncias, pudesse proceder com a reviso da renda mensal inicial de benefcios e
penses.
Desta maneira, parcela considervel de beneficirios e pensionistas optaram por mover
aes em face da autarquia previdenciria perante o Poder Judicirio.

2.1.1.1 Prescrio e decadncia

Conforme leitura que se depreende do Memorando-Circular Conjunto n.

21/DIRBEN/PFE/INSS, em especial, com relao ao item 4 e seus subitens, estipulou-se que o
prazo de prescrio quinquenal (art. 103, pargrafo nico, da Lei n. 8213/91) deve ser
considerado a partir da Data do Pedido de Reviso - DPR (subitem 4.6), no caso de revises
requeridas a partir da publicao do referido memorando-circular conjunto; o mesmo termo
contado para a aferio do prazo decadencial decenal (subitem 4.1.).
Contudo, no caso de pendncia de ao judicial proposta anteriormente publicao
daquele memorando, estipulou-se que a data de ajuizamento da demanda seria a considerada
para fins de cmputo do prazo prescricional (subitem 4.7).

2.2. Do Controle Jurisdicional dos Atos da Administrao Pblica

No Brasil no se admite o contencioso-administrativo. O sistema brasileiro de acesso

jurisdio adota o sistema uno, exercendo o Poder Judicirio a funo de controle sobre
determinados atos da Administrao.9
Considerando o sistema jurdico ptrio atual, tal afirmao parece irrelevante; no se
pode olvidar, todavia, que nosso ordenamento jurdico advm de razes da famlia romano-
germnica.
Analisando-se a evoluo histrica dos ordenamentos de tradio romano-germnica
denota-se que esta vertente caracterizava-se essencialmente pelo escopo privatista, em que o
"direito civil" figurava como o centro por excelncia da cincia jurdica.
Em outras palavras, na tradio romano-germnica as jurisdies institudas ou
reconhecidas pelo Estado s podiam desempenhar suas funes na esfera do direito privado.
Se a Administrao figurasse como parte do litgio, todo o sistema ver-se-ia falseado, tanto no
plano da teoria quanto da prtica.10
Com efeito, o ordenamento jurdico ptrio enveredou-se por senda diversa.
O sistema uno foi introduzido pelo constituinte de 1946, conforme disposto no artigo
141, 4, e perdura at hoje no texto constitucional de 1988; v.g., os incisos dos artigos 102 e
109, da Carta Republicana de 1988.
Assim, o importante destaque ao princpio da inafastabilidade do controle
jurisdicional, previsto no artigo 5, XXXV, da CF, que estabelece que a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

2.2.1 Da jurisdio e sua perspectiva funcional

Cndido Rangel Dinamarco nos ensina que a jurisdio uma das expresses do
poder estatal, e no o poder estatal propriamente dito, sendo este, uno. Confira a seguir:
9
No se pretende aqui entrar no debate sobre a possibilidade do controle jurisdicional do mrito dos atos
Administrativos.
10
Neste sentido v. OLIVEIRA, Carlos A. A. Do formalismo no processo civil - Proposta de um formalismo-
valorativo. 4 ed. Saraiva: So Paulo, 2010. pp. 133-134. Explica, ainda o autor, que na teoria, porque interesse
pblico e interesse particular encontravam-se em planos distintos, no podendo ser medidos com o mesmo
padro; na prtica, em virtude de constituir srio problema a possibilidade de os juzes proferirem suas decises
de modo imparcial e independente num litgio em que contendessem Estado e particular.
 (...) inserindo a jurisdio no quadro da poltica e do poder, decorre com muita
naturalidade que ela no e no pode ser, como costuma ser dito, um poder do
Estado. O poder uma inerncia deste e chega-se a afirmar, at, que "o Estado
poder". Se poder a capacidade de impor as prprias decises, nem logicamente
se pode conceber a convergncia de uma suposta pluralidade de poderes sobre uma
s entidade: dispondo ela de poder, ou seja, exerc-lo- em variadas direes,
conforme os objetivos especficos e, portanto, as funes assumidas. Por isso
que, em vez de definir-se como um poder do Estado, a jurisdio deve ser vista
como uma das expresses do poder estatal, que uno. (DINAMARCO, 2009, pp.
135-139)

Como expresso estatal do poder a perspectiva funcional da jurisdio deve servir ao

bem comum observando-se as mutaes e contingncias sociais no mbito de alcance de seu
exerccio.
Assim, o mestre das Arcadas identifica alguns dos objetivos que o Estado deve buscar
atingir por meio da atividade jurisdicional, citando: i) os propriamente jurdicos (atuao da
vontade do direito substancial); ii) no campo social (pacificao com justia; educao para a
conscincia dos prprios direitos e respeito aos alheios); e iii) no poltico (afirmao do poder
estatal; participao democrtica; preservao do valor liberdade; nos regimes socialistas,
propaganda e educao para a vida e a ao socialistas). Conforme se extrai do fragmento
transcrito abaixo:

(...) Na busca do bem comum, o Estado sente a necessidade de remover obstculos e

implantar condies favorveis desejada realizao integral do homem. Da os
servios que presta populao e que tradicionalmente costumam ser agrupados nas
trs clssicas funes consideradas. Essa , conforme prometido, uma viso
marcadamente teleolgica, que prope identificar a jurisdio segundo os objetivos
que atravs dela o Estado busca atingir. Existe realmente um feixe de objetivos a
serem alcanados mediante a atividade que se convencionou chamar jurisdicional e
que se situam no campo propriamente jurdico (atuao da vontade do direito
substancial), no campo social (pacificao com justia; educao para a conscincia
dos prprios direitos e respeito aos alheios) e no poltico (afirmao do poder
estatal; participao democrtica; preservao do valor liberdade; nos regimes
socialistas, propaganda e educao para a vida e a ao socialistas). A jurisdio
caracteriza-se, pois, como uma das funes do Estado, voltada aos objetivos assim
definidos. (2009, pp. 135-139)

Como desdobramento desta primeira anlise, tem-se a proposta de Dinamarco (2009)

da considerao do poder (ou a jurisdio como expresso estatal do poder) por dois
aspectos, como relao e como processo, residindo neste segundo o que ele denomina
dinmica do poder.
Deste modo, a distino entre a noo de jurisdio e a de processo deve estar
suficientemente clara. No se confunde o poder (jurisdio) com o mtodo predisposto ao seu
exerccio (o processo). Conclui-se que por meio do processo tem-se o exerccio da jurisdio.
Desta forma, chega-se ao ponto em que se faz necessrio perquirir, criticamente, o
papel que o processo desempenha para a consecuo dos objetivos do Estado Social, bem
como, os reflexos que incidiro sobre o direito previdencirio.

2.2.2 A ao civil pblica n. 0002320-59.2012.4.03.6183

 Na busca da reestruturao do processo adequado aos escopos sociais e polticos da
jurisdio, surge movimento legislativo para o redimensionamento dos institutos processuais,
v.g., a elaborao de normas como a Lei de Pequenas Causas (lei n. 7.244/84, posteriormente
revogada pela lei n. 9.099/95); a Lei da Ao Civil Pblica (lei n. 7.347/85 - LACP); o
Cdigo de Defesa do Consumidor (lei n. 8.078/90 - CDC).
Por meio destes diplomas legais foram propostas releituras aos institutos processuais
clssicos, cabendo destacar: a legitimao para a causa e a coisa julgada.
Com relao legitimao para a causa, com a promulgao da LACP em 1985, foi
dado o primeiro passo para a quebra do paradigma da j sedimentada disposio do artigo 6,
do Cdigo de Processo Civil, de que: ningum poder pleitear, em nome prprio, direito
alheio, salvo quando autorizado por lei.
Assim, a LACP, por meio de seu artigo 5, legitimou expressamente s aes coletivas
o Ministrio Pblico, outros entes pblicos, bem como, as associaes que, pr-constitudas
h pelos menos um, tivessem entre seus fins institucionais a defesa dos bens e direitos
protegidos por aquela lei.
A Constituio de 1988 manteve as linhas traadas inicialmente na lei de 1985, cujo
esquema foi preservado pelo CDC de 1990.
Deste modo, conforme nos ensina Ada P. Grinover:

(...) estava garantido o acesso justia a amplos segmentos da populao, pela via
das aes coletivas, por intermdio dos portadores, em juzo, dos interesses ou
direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. E, assegurada, de um lado, a
participao popular pelo processo e, de outro, a consecuo dos fins jurdicos,
sociais e polticos da jurisdio. (GRINOVER, 2006)

Com relao ao instituto da coisa julgada, Grinover (2006) afirma que j estava
consolidada na doutrina processual a limitao subjetiva, s partes, a imutabilidade da
sentena e de seus efeitos. Neste sentido, o dispositivo do artigo 472, do Cdigo de Processo
Civil, in verbis:

Art. 472. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no
beneficiando, nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de
pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos
os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiro.

O regime da coisa julgada secundum evento litis introduzido no ordenamento

jurdico por meio da norma contida no enunciado do artigo 18, da Lei da Ao Popular (Lei n.
4.717/65), in verbis:

Art. 18. A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel "erga omnes", exceto no
caso de haver sido a ao julgada improcedente por deficincia de prova; neste
caso, qualquer cidado poder intentar outra ao com idntico fundamento,
valendo-se de nova prova.

A partir de 1965 o ordenamento comeou a delinear a ampliao subjetiva da deciso

final transitada em julgado, prevendo o efeito erga omnes ao julgado na ao popular
constitucional.
Estes princpios foram adotados pela LACP/85 (artigo 16) e, posteriormente, no
CDC/90 o legislador foi alm, uma vez que, conforme A. Grinover:

(...) no s agasalhou os princpios da Lei da Ao Popular e da LACP, para os

processos coletivos em defesa de interesses difusos e coletivos; mas ainda, ao
regular os processos em defesa de direitos ou interesses individuais homogneos,
 coletivamente tratados, adotou igualmente a coisa julgada erga omnes, mas agora
secundum eventum litis." (GRINOVER, 2006)

Do at aqui exposto, o que se pretendeu demonstrar foi a (re)evoluo dos institutos

processuais que permitiu, em 2012, a propositura da ao civil pblica n. 0002320-
59.2012.4.03.6183, proposta pelo Ministrio Pblico Federal em litisconsrcio com o
Sindicato Nacional dos Aposentados, Pensionistas e Idosos da Fora Sindical, que tinha
dentre os pedidos a reviso dos benefcios, cujos detalhes da transao firmada foi exposta no
item 2.3.1.

2.2.2.1 Prescrio e decadncia

Ficou entabulado no acordo proposto pelo INSS e anudo pelas partes que o prazo
prescricional quinquenal, nos termos do artigo 103, pargrafo nico, e da decadncia decenal,
caput do artigo 103, ambos da LBPS, teriam como termo a data da citao da autarquia na
ACP n. 0002320-59.2012.4.03.6183, ocorrida em 17/04/2012.
Exceo a esta regra era a situao dos beneficirios e pensionistas que haviam
requerido a reviso na via administrativa anteriormente citao do INSS na referida ACP,
sendo que tanto o prazo de prescrio como o de decadncia seriam computados considerando
a data do requerimento administrativo.

2.2.3 Das Situaes Estabelecidas na Esfera Jurdica Individual dos Beneficirios e

Pensionistas Afetados

A primeira indagao que se tem : considerando a edio do Decreto n. 6.939/09, que

revogou o texto do 20, do artigo 32, e alterou o artigo 188-A, 4, do Decreto 3.048/99;
considerando, tambm, o Memorando-Circular Conjunto n. 21/DIRBEN/PFE/INSS;
considerando, ainda, a existncia de acordo homologado na ao civil pblica, n. 0002320-
59.2012.4.03.6183; persistiria o interesse dos beneficirios e pensionistas adstritos s
condies at aqui elencadas em propor demandas judiciais individuais pleiteando a reviso
da renda mensal inicial, nos termos do artigo 29, inciso II, da LBPS?
A questo ora trazida est relacionada aos efeitos da deciso com a qualidade da coisa
julgada nas aes coletivas que, quanto a sua limitao subjetiva, diversamente do que
acontece nas aes individuais, alcana toda uma coletividade (direitos difusos: coisa julgada
erga omnes); ou os integrantes de um determinado grupo, classe ou categoria (direitos
coletivos stricto sensu: coisa julgada ultra partes); ou, ento, todas as pessoas unidas por uma
origem comum (direito individual homogneo: coisa julgada erga omnes).
Neste sentido o artigo 81 e pargrafo nico, do CDC, dispe que:

Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser
exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas
indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe
de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base;
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes
de origem comum.

Ademais, o Cdigo de Defesa do Consumidor, dispe sobre o instituto da coisa

julgada em seus artigos 103 e 104, transcritos a seguir:
 Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada:
I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de
provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com
idntico fundamento valendo-se de nova prova, na hiptese do inciso I do pargrafo
nico do art. 81;
II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo
improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se
tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art. 81;
III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as
vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo nico do art. 81.
1 Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudicaro
interesses e direitos individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria
ou classe.
2 Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os
interessados que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero
propor ao de indenizao a ttulo individual.
3 Os efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o art. 13 da
Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, no prejudicaro as aes de indenizao por
danos pessoalmente sofridos, propostas individualmente ou na forma prevista neste
cdigo, mas, se procedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que
podero proceder liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99.
4 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria.

Art. 104. As aes coletivas, previstas nos incisos I e II e do pargrafo nico do art.
81, no induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa
julgada erga omnes ou ultra partes a que aludem os incisos II e III do artigo anterior
no beneficiaro os autores das aes individuais, se no for requerida sua
suspenso no prazo de trinta dias, a contar da cincia nos autos do ajuizamento da
ao coletiva.

Considerando a natureza do pedido veiculado na ACP n. 0002320-59.2012.4.03.6183,

vislumbra-se tratar-se da espcie de direitos e interesses individuais homogneos (art. 81,
pargrafo nico, inciso III, do CDC), uma vez que, no aspecto subjetivo, h a
determinabilidade de seus titulares e a existncia de uma origem comum e, no aspecto
objetivo, caracterizada a divisibilidade do objeto.
Desta feita, aplica-se o regime da coisa julgada erga omnes, secundum eventum litis,
conforme se extrai da leitura do artigo 103, inciso III, do CDC; ou seja, o beneficirio ou
pensionista afetado, ou ento, seu sucessor, poder promover a execuo fundada na sentena
de procedncia, no sendo necessrio o ajuizamento de ao condenatria individual.
De modo diverso, caso improcedente o pedido na ao coletiva, poder o segurado ou
pensionista promover sua ao individualmente, desde que no tenha ingressado no processo
coletivo como litisconsorte ou assistente litisconsorcial (art. 103, 2, do CDC). Por fim, no
caso do processo ser extinto, sem resoluo do mrito, a sentena produzir apenas coisa
julgada formal.
No caso em apreo, com referncia ao acordo homologado na sentena proferida pelo
juzo da Vara Federal Previdenciria na referida ACP, parece emergir dois pontos que
merecem ser analisados separadamente.
O primeiro diz respeito ao 'reconhecimento do pedido' de reviso da renda mensal
inicial dos benefcios e penses afetados pela norma regulamentar ilegal. Com relao a este,
denota-se ser assente a posio de que o clculo da RMI deva pautar-se pelo critrio
estipulado no artigo 29, inciso II, da LBPS.
O ponto seguinte atinge a questo do pagamento dos valores atrasados oriundos da
reviso da renda mensal inicial. de conhecimento geral que houve a adoo de pagamento
escalonado dos valores atrasados devidos, partindo-se dos seguintes critrios: idade do
beneficirio; situao do benefcio: ativo, suspenso ou cessado; e faixa de valores devidos (cf.
Resoluo INSS/PRES n 268, de 24 de janeiro de 2013, retificada posteriormente pela
Resoluo n. 357, de 31 de outubro de 2013).
Deste modo, seguindo o cronograma de pagamento firmado no acordo homologado
pela Justia Federal da 3 Regio (SP/MS), o adimplemento total acontecer apenas em maio
de 2.022, ficando 'contemplando' ao final o beneficirio ou pensionista que em 17/04/2012 -
data da citao do INSS na ACP - enquadrava-se na faixa etria de at 45 anos, cujo benefcio
encontrava-se em situao cessada ou suspensa, e, ainda, cuja faixa do valor de atrasados
atingisse quantia superior a R$6.000,00.
O critrio escalonado de pagamento pode ser prejudicial aos beneficirios e
pensionistas,11 que se sintetiza aqui questo das prestaes previdencirias tratarem de verba
de natureza alimentcia.
A partir da assertiva de que, no plano constitucional, assegurado o direito de ao e a
inafastabilidade da tutela jurisdicional, cujo equivalente prtico substancial pode ser traduzido
na garantia do acesso ao ordenamento jurdico justo; asseverando, tambm, o propsito do
Estado contemporneo de se alcanar o "valor homem por meio do culto justia ciente de
que para isso indispensvel dar ao conceito de justia um contedo substancial e efetivo"
(DINAMARCO, 2009, pp. 34-35), conclui-se que, em determinadas situaes concretas, a
coisa julgada erga omnes (art. 103, inciso III) no deveria se impor.
Para tais casos, observe-se, a lide no satisfez os escopos sociais e polticos da
jurisdio. O desgnio da norma para a tutela das lides coletivas no tem a finalidade de
prejudicar os direitos isolados de cada indivduo, tampouco impedir o direito da ao
individual (artigo 103, 1 e 2, do CDC).
Sob este prisma, vlida tambm a releitura do artigo 103, inciso III, do CDC, que
dispe que a sentena far coisa julgada erga omnes, apenas no caso de procedncia do
pedido, para beneficiar todas as vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do
pargrafo nico do art. 81. [grifei]
Por estes motivos, analisando-se as peculiaridades de cada caso, sustenta-se a
possibilidade da propositura de demanda individual com idntico objeto da ao civil pblica
n. 0002320-59.2012.4.03.6183.
Por fim, considerando persistir interesse na propositura da ao individual, surge
discusso acerca da fixao do dies a quo para o cmputo do prazo prescricional, previsto no
artigo 103, pargrafo nico, da LBPS.
Dentre os posicionamentos encontrados na jurisprudncia, salientam-se os a seguir:
i) h um primeiro posicionamento que fixa o dies a quo da prescrio na data da
propositura da ao individual por entender que o Memorando-Circular Conjunto n.
21/DIRBEN/PFEINSS, de 15.04.2010, ou qualquer outro ato da Administrao, no
configuraram reconhecimento do direito reviso do ato de concesso do benefcio, pela
aplicao da regra do art. 29, inciso II, da Lei 8.213/91, de modo a incidir a Smula n. 85 do
STJ, in verbis:

Smula 85 - Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica

figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a
prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do quinqunio anterior
propositura da ao. (Smula 85, CORTE ESPECIAL, julgado em 18/06/1993, DJ
02/07/1993)

ii) outro posicionamento considera que o Memorando-Circular Conjunto n.

21/DIRBEN/PFEINSS, de 15.04.2010, constitui marco interruptivo do prazo prescricional
para a reviso dos benefcios com base no artigo 29, II, da Lei 8.213/91, todavia, a prescrio
11
No coube ao escopo deste trabalho percorrer as diversas repercusses sociais do fenmeno.
contra a Fazenda Pblica somente pode ser interrompida uma nica vez e o prazo
interrompido voltaria a fluir pela metade, nos termos do art. 9 do Decreto 20.910/32,
conforme fixado pelo STJ no REsp n. 1.270.439/MG (Min. Rel. Og Fernandes, 2T.).
iii) finalmente, o posicionamento que tem predominado na Turma Nacional de
Uniformizao - TNU no sentido de que o Memorando-Circular Conjunto n.
21/DIRBEN/PFEINSS configura ato administrativo de reconhecimento do direito reviso do
ato de concesso do benefcio, pela aplicao da regra do art. 29, II, da Lei 8.213/91, e, desse
modo, causa interruptiva do prazo prescricional eventualmente em curso, importando na
renncia do prazo j consumado (PEDILEF 50000472320134047100; PEDILEF 5001752-
48.2012.4.04.7211 e PEDILEF 00129588520084036315).

CONCLUSO

O presente estudo foi pautado pela anlise dos critrios de aferio da renda mensal
inicial dos benefcios previdencirios desde perodo anterior Constituio Republicana de
1988, at a redao atual do artigo 29, da Lei n. 8.213/91, dada pela Lei n. 9.876/99.
Buscou-se demonstrar as nuances dos critrios para aferio da RMI estipulados pelo
legislador, os quais alm de advir de critrios tcnicos, tambm, possuem vertente cultural -
conforme a estrutura ntica proposta por Husserl.
Com relao temporalidade, o tema ficou delimitado ao perodo compreendido entre
29 de novembro de 1999 a 18 de agosto de 2009, tendo em vista que neste perodo foi
aplicada pelo INSS norma regulamentadora (Decreto n. 3.256/99) que extrapolava o suporte
legal do artigo 29, II, da LBPS.
Fixados o mtodo, as premissas e a problemtica do trabalho, passou-se a analisar os
instrumentos jurdicos utilizados para a tutela dos direitos dos beneficirios e pensionistas
afetados pela norma regulamentar ilegal.
No mbito da Administrao viu-se, por meio de seu poder-dever de autotutela, a
revogao do Decreto n. 3.256/99 e a edio do Memorando-Circular Conjunto n.
21/DIRBEN/PFE/INSS.
No mbito contencioso-jurisdicional, partindo-se do pressuposto metodolgico da
Instrumentalidade, que caracteristicamente carrega a proposta de reestruturao do sistema
processual a partir da adequao do processo aos escopos sociais (pacificao com justia) e
polticos (princpio participativo) da jurisdio, foi analisada a ao civil pblica proposta
perante a Justia Federal da 3 Regio, mediante a abordagem da questo da remodelao dos
tradicionais institutos processuais para a sua melhor adequao sociedade de massa, com
enfoque na legitimao para a causa e a coisa julgada.
Analisados os termos do acordo firmado na ao civil pblica n. 0002320-
59.2012.4.03.6183, concluiu-se que o critrio escalonado de pagamento firmado naquele feito
coletivo pode gerar efeitos prejudiciais aos beneficirios e pensionistas, individualmente
considerados, tendo em vista a natureza alimentcia das prestaes previdencirias e o longo
prazo estipulado para o efetivo pagamento dos valores devidos.
Por fim, defendeu-se a possibilidade da propositura de aes individuas quando
constatado no caso concreto que o acordo homologado na ao civil pblica no satisfaz os
escopos sociais e polticos da jurisdio. Assim, o breve relato sobre as repercusses jurdicas
do fenmeno previdencirio apresentado no cenrio compreendido entre 29 de novembro de
1999 a 18 de agosto de 2009.
 ANEXO I

Tabela I
CRONOGRAMA DE PAGAMENTO - REVISO ART. 29, INCISO II DA Lei n 8.213/91
COMPETNCIA SITUAO DO
DE BENEFCIO EM FAIXA ETRIA FAIXA ATRASADOS
PAGAMENTO 17/04/2012
03/2013 Ativo A partir de 60 anos Todas as faixas
05/2014 Ativo De 46 a 59 anos At R$ 6.000,00
05/2015 Ativo De 46 a 59 anos De R$ 6.000,01 at R$
19.000,00
Ativo De 46 a 59 anos Acima de R$ 19.000,00
05/2016
Ativo At 45 anos At R$ 6.000,00
05/2017 Ativo At 45 anos De R$ 6.000,01 a R$
15.000,00
05/2018 Ativo At 45 anos Acima de R$15.000,00
05/2019 Cessado ou Suspenso A partir de 60 anos Todas as faixas
05/2020 Cessado ou Suspenso De 46 a 59 anos Todas as faixas
05/2021 Cessado ou Suspenso At 45 anos At R$ 6.000,00
05/2022 Cessado ou Suspenso At 45 anos Acima de R$ 6.000,00

Cronograma de Pagamento das Diferenas - Reviso do art. 29, inciso II da Lei n 8.213/91
 REFERNCIAIS BIBLIOGRFICAS

ALENCAR, Hermes Arrais. Clculo de benefcios previdencirios: regime geral de

previdncia social: teses revisionais: da teoria prtica. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2012.

CRETELLA JNIOR, Jos. Prerrogativas e sujeies da administrao pblica. Revista

da Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo, v. 66, p. 175-199, 1971.

DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 14 ed. So Paulo:

Malheiros Editores, 2009.

DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo Cincia do Direito. 25 ed. So Paulo:

Ed. Saraiva, 2014.

GIDI, Antnio. Coisa julgada e litispendncia em aes coletivas. So Paulo: Saraiva,

1995.

GRINOVER, Ada Pellegrini. Rumo a um Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos

Exposio de Motivos. In: LUCON, Paulo Henrique dos Santos (coord.). Tutela coletiva: 20
anos da Lei da Ao Civil Pblica e do Fundo de Defesa de Direitos Difusos; 15 anos do
Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: Atlas, 2006.

LAZZARI, Joo Batista; CASTRO, Alberto Pereira. Manual de Direito Previdencirio. 4.

ed. So Paulo: LTr, 2000.

MACHADO DA ROCHA, Daniel; BALTAZAR JUNIOR, Jos Paulo. Comentrios Lei de

Benefcios da Previdncia Social. 9. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado.

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Tendncias contemporneas do direito processual civil.

In: Temas de direito processual. So Paulo: Saraiva, 1984. pp. 1-13.

OLIVEIRA, Carlos A. A. Do formalismo no processo civil - Proposta de um formalismo-

valorativo. 4 ed. Saraiva: So Paulo, 2010.

REALE, Miguel. Fundamentos do direito, 3 ed. So Paulo: RT, 1998.

STEPHANES, Reinhold. Reforma da Previdncia. 1. ed. Rio de Janeiro: Record, 1998.