Modo de constitucin y efectos erga omnes:

La regla del artculo 1337.10 del CC, en su alternativa segunda, es el modo de constituir el derecho
de uso y habitacin que contiene.
La norma permite al cnyuge sobreviviente pedir las facultades reconocidas, pero no dice a quin. En
principio al estar dirigido al partidor a l debe dirigirse la solicitud en la fase de distribucin
hereditaria. En caso de que este no satisfaga al beneficiario, este ser muy libre de acudir a los
tribunales, erigido por medio de una sentencia judicial.
Una vez establecidos el uso y habitacin, estos determinan el estatuto jurdico del bien. Tratndose
de derechos reales, la publicidad que debe reproducir el fenmeno se hace del todo necesaria. En esta
materia, el ordenamiento chileno manifiesta peculiaridades muy acentuadas, por. cuanto el
correspondiente registro se organiza conforme al sistema de actos, en los que la inscripcin equivale
a la traditio, con lo que los requerimientos del ttulo y el modo en la transferencia de los derechos
reales cobran especial auge.
Sin embargo, si el cnyuge viudo ha de residir en la casa, ocupando asimismo los muebles, con
carcter previo, y el ttulo de la constitucin es legal parece que los elementos del ttulo y el modo -
el uno predeterminado; y el otro ficticio, a travs del constitutum possessorio- coinciden antes de la
inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races. En su virtud, observa el precepto una
especial regla sobre la eficacia frente a los extraos del uso y habitacin as constituidos. Por lo tanto
el sistema de publicidad radica en el axioma de la garanta de terceros.
Una vez originado el derecho con arreglo a los mecanismos legales previstos, queda por definir el
alcance que se le otorga, teniendo en cuenta su decidida vocacin erga omnes. Es conocido que la
manifestacin frente a terceros en la fenomenologa jurdico-real sigue un doble cauce. En primer
lugar la posesin supone la vertiente fctica en que un concreto derecho real se traduce -corpus-, pero
a ello va tambin unido el animus de quien lo ejerce, como elemento que define su efectiva relevancia.
Para el completo robustecimiento de la seguridad jurdica, el Derecho ide el llamado sistema
registral hipotecario. El mecanismo de pblica noticia de los derechos reales ofrece unas perspectivas
de conocimiento abierto, que facilitan el despliegue jurdico de su eficacia propia frente a todos. Sin
embargo a juicio del autor es necesario aadir a la constancia predefinida de la ley que son los
registros. As parece establecerlo art 1337.10 , pfo. 3 , al establecer que la inscripcin sirve para
deshacer el posible alegato de buena fe por un tercero inadvertido. De modo que slo cuando se
inscriba existir un medio seguro de conocer por los terceros de que tal cosa ya se ha consumado.
Es curioso que la norma cite un ttulo de inscripcin que slo de manera muy subsidiaria concurrir.
Se refiere a inscribir la resolucin que lo constituye. Ya que si se pide al partidor y ste lo concede,
o hay asenso de los dems partcipes, ser el cuaderno particional, o el acuerdo de las partes, donde
se constituya, y ese mismo documento pblico deber inscribirse como ttulo hbil. Slo existir
resolucin en caso de pleito, que, por los imperativos trminos legales del precepto ser extrao, a
causa de lo inexorable de su fallo.
Respecto a los efectos frente a terceros, se debe establecer el alcance de la preferencia sobre los
posibles acreedores. Cabe distinguir, en este sentido, entre los de la herencia y los del asignatario. En
cuanto a los acreedores de la herencia pueden recibir en pago los aludidos bienes, siempre con el
concurso y consentimiento del cnyuge sobreviviente, como uno ms de los continuadores de la
personalidad del fallecido a quin heredan.
En relacin de los acreedores del beneficiario hay que distinguir algunas variantes. Cuando la casa y
los muebles se le adjudiquen en propiedad, sin duda entran en su patrimonio y permanecen a
disposicin de los acreedores, como un elemento ms de sus bienes sometidos a las responsabilidades
econmicas que les sean propias. No existe una prohibicin de disponer que pudiera impedir el
fenmeno y, aun cuando sea su fin asistencial, ello no frena su compromiso frente a terceros en virtud
de las deudas contradas anteriormente. Incluso tratndose de un veto de transmitir la cosa muy
dudosamente puede imponerse a los ajeno, al menos as lo ha establecido para el caso espaol la
Direccin General de los Registros y del Notariado recientemente, pues la garanta del trfico jurdico
significa un principio de orden pblico ante cuya presencia decaen los derechos privados.
Muy distinto sucede con la expectativa que otorga la regla comentada. Una vez que se realiza la
facultad de recibir en dominio los bienes sujetos a reserva, estos quedan a expensas de los acreedores
del ahora propietario. Sin embargo, mientras no se haya elegido, tampoco existe un atributo jurdico
negociable. La propia norma que comento asegura en su postrer inciso que tal derecho de
adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse (art 819 CC). El
contenido del precepto contempla el derecho de adjudicacin infieri-, o, en otros trminos, como
derecho potestativo que aumenta sin duda el patrimonio del cnyuge sobreviviente.
Caso opuesto resulta el derecho de uso y habitacin, sobre todo in actu. Respecto a la mera facultad
comparte la misma esencia ya descrita para las simples prioridades acerca del dominio pleno, todava
no consolidadas mediante la eleccin efectiva. Mas, una vez constituido el derecho, su carcter
gratuito y personalsimo le hace de suyo tambin inembargable y, por tanto, ajeno a las posibles
agresiones patrimoniales de los acreedores del titular. Este derecho de postdetraccin, lo es frente a
los dems coherederos y tambin contra sus propios deudos. En esos derechos s que se mantiene
inclume su absoluto alcance de auxilio, excluido del trfico jurdico y sus consecuencias
4. RGIMEN JURDICO. REMISIN A LAS NORMAS GENERALES
a) Eficacia general de la medida
Las normas generales de la figura resultan complementarias sobre su disciplina, en la medida que
respete las especialidades previstas en el citado precepto. (Norma general: todo lo no previsto, el
uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro IF)
Consecuencias prcticas de la remisin normativa: En primer trmino, supone un dato de inters por
aadir algo de certeza aminorando las incgnitas al respecto con este auxilio reglado. Es de advertir,
sin embargo, la escasa relevancia prctica de la medida. En efecto, el uso y habitacin tiene un alcance
restringido, pero, debe sealarse que, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 814 del Cdigo civil
chileno, la extensin en que se concede el derecho de uso o de habitacin se determina por el ttulo
que lo constituye- y en nuestro caso es de mbito global.
b) La necesidad como fundamento de la figura. La incgnita del estado de viudez
Respecto a esta materia hay ciertas problemticas sin responder. El primero es el problema de la
extincin del derecho aludido. Segn las disposiciones generales, su naturaleza es vitalicia, pero ello
parece oponerse al estado de necesidad que implica su mantenimiento. Los derechos de uso y
habitacin se constituyen y pierden de la misma manera establecida para el usufructo; y el artculo
806 considera que tal cosa sucede por la muerte del usufructuario. Ahora bien, tampoco es menos
cierto que el uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador"
teniendo presente que en las necesidades persona les del usuario o del habitador se comprenden las
de su familia. Este aspecto trae a colacin el fundamento ltimo de la figura que, es asistencial, ms
entonces cabe cuestionarse qu sucede si el presupuesto de la necesidad decae.
El iter parlamentario del precepto repar en el asunto, introduciendo en el seno de la regla una
condicin legal de permanencia en viudez del asignatario. Sin embargo, fue eliminada durante la vida
del proyecto. El motivo para omitir fue la de no fomentar por esta va la pareja estable del beneficiario
frente a un posible matrimonio para permanecer en su derecho.
c) Las obligaciones accesorias de inventario y caucin
Queda por someter a examen una incertidumbre tcnica sobre la necesidad del inventario y la caucin
a prestarse por quien resulte beneficiario de los derechos que se contemplan. El artculo 813 del CC
chileno exime a los titulares del uso y habitacin de afianzar el correcto ejercicio de sus funciones.
Por el contrario, segn el segundo inciso de la citada norma, 11 el habitador es obligado a inventario;
y la misma obligacin se extender al usuario, si el uso se constituye sobre cosas que deban restituirse
en especie. La duda radica en saber si esta medida precautoria puede aplicarse al uso y habitacin
legales establecidos en el artculo 1337.10 del Cdigo civil chileno. A mi parecer nada impide a su
vigencia, por no existir exencin prevista en este orden de materias y estar amparada por las
remisiones normativas contenidas en nuestro precepto in fine.
Sera en todo caso discutible si la dispensa de la caucin abarca tambin al juramento prevenido en
el artculo 777, en su cuarto prrafo, del CC chileno. A su tenor, los muebles comprendidos en el
usufructo, que fueren necesarios para el uso personal del usufructuario y de su familia, le sern
entregados bajo juramento de restituir las especies o sus respectivos valores, tomndose en cuenta
el deterioro proveniente del tiempo y del uso legtimo. Resulta muy oscura su aplicacin analgica
en nuestro caso; de una parte, se trata de la disciplina propia del usufructo en materia contemplada
expresamente y de distinta manera para el uso y habitacin, pero, de otra, es insoslayable la identidad
de razn que guardan las hiptesis previstas. Considera que precisamente su carcter gratuito debera
traer consigo mayores mecanismos de seguridad a quienes deben soportarlo y en esta lnea constituye
una buena frmula. El asunto entonces radica en conocer el alcance jurdico de su incumplimiento.
Con arreglo a las normas relativas al usufructo, mientras no se inventaren los bienes o se jure acerca
del adecua do desarrollo de sus obligaciones de conservacin, no debera procederse a constituir el
derecho. En caso del derecho espaol, la sancin resulta mucho ms grave, pues no se trata de
administrar el objeto destinando sus frutos al destinatario, sino que no queda erigido el derecho
mismo, en ausencia de rendimientos propios, pero su naturaleza gratuita no permite otras soluciones
menos drsticas.