El Matrimonio y Sus Efectos PDF

Mdulo 2
El matrimonio y
sus efectos
2. Derecho matrimonial
2.1. Matrimonio
A continuacin estudiaremos el matrimonio como institucin jurdica
trascendental que se mantiene a travs del tiempo y que origina cambios
personales y patrimoniales en la vida de las personas que se someten a ella.
2.1.1. Definicin y naturaleza jurdica

El derecho se ha preocupado desde antao por regular jurdicamente la
institucin del matrimonio. Esta institucin ha ido variando con el paso del
tiempo, siendo primero una institucin regulada por la Iglesia, que se celebraba
obligatoriamente con formas religiosas, para luego secularizarse. Asimismo, la
esencia de la institucin del matrimonio en nuestro pas ha ido variando a lo
largo de los siglos, conforme los cambios culturales y sociales propios de la
evolucin de cada sociedad. Comenz como una unin permanente e
indisoluble entre un hombre y una mujer, regulada conforme los cnones de la
Iglesia catlica, que slo poda culminar con el fallecimiento de alguno de los
esposos, pasando por grandes transformaciones hasta llegar al ordenamiento
jurdico actual. Hoy concebimos el matrimonio como una unin entre personas
de distinto o igual sexo, en la cual la disolucin es posible, entre otras causas,
por la voluntad de uno o ambos cnyuges a travs del divorcio, sin invocacin
de causa y sin un plazo establecido para solicitarlo.
Definicin
Es una institucin jurdica que, basada en el consentimiento mutuo, se

constituye por la unin formal, aconfesional o civil, exclusiva, exogmica,
igualitaria, estable y plena entre dos personas de distinto o igual sexo que,
emplaza a los contrayentes en el estado de familia de cnyuges o esposos del
que se derivan importantes, derechos y deberes, regidos por un estatuto legal
que el estado impone.
1
Se distinguen, en el concepto, dos aspectos:
El matrimonio in fieri, referido a la celebracin del matrimonio como

acto jurdico familiar.
El matrimonio in facto esse, que es el estado de familia que surge del

acto jurdico inicial.
2.1.2. Acto jurdico y relacin jurdica

La institucionalizacin del matrimonio se logra a travs de un acto jurdico, es
decir de un acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato establecer las
relaciones jurdicas conyugales1.
Una vez celebrado el matrimonio a travs del acto jurdico, se inicia la relacin
jurdica matrimonial.
La relacin jurdica concierne, entonces, al desenvolvimiento de

los vnculos creados por el acto jurdico matrimonial, y se
traduce en deberes y derechos interdependientes y recprocos
entre los cnyuges. El derecho se ocupa de regular las
condiciones de existencia y validez del acto jurdico matrimonial,
cuanto las relaciones conyugales y familiares que determina
dicho acto (Bossert y Zannoni, 2007, pg. 74 y 75).
Como acto jurdico, el matrimonio es voluntario, ya que el consentimiento es

uno de los elementos de existencia del matrimonio, pero una vez celebrado el
mismo, los cnyuges se someten a las normas imperativas de dicha institucin
(Bossert y Zannoni, 2007).
2.1.3. Caracteres. Fines. Principios generales que

informa el derecho argentino
Caracteres
Formal, ya que el matrimonio se perfecciona por medio de la

celebracin del acto jurdico revestido de las solemnidades que la ley
impone a los contrayentes.
1
Art. 259 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
2
Aconfesional o civil.
Exclusivo: el rgimen monogmico excluye el comercio sexual de los

esposos con otras personas distintas de las de su cnyuge.
Exogmico: se establecen impedimentos para contraer matrimonio

cuando haya parentesco entre los pretensos contrayentes en lnea y
grado prohibido.
Heterosexual u homosexual.
Estable, en el sentido de que se contrae con la intencin de que perdure

y de que su estabilidad quede garantizada por la ley. Esto no debe ser
confundido con la indisolubilidad.
Pleno: no puede someterse a modalidad alguna. Cualquier plazo,

condicin o cargo se tiene por no expresado, sin que ello afecte la
validez del matrimonio2.
Principios generales que informa el derecho argentino
Igualdad: se veda toda discriminacin en razn de la orientacin sexual

de sus integrantes y del gnero (como lo dispone la Convencin para la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, con
jerarqua constitucional conforme artculo 75, inc. 22 CN).
Avance de la autonoma de la voluntad y libertad de los cnyuges: a

partir de la ley 26994, que sancion un nuevo Cdigo Civil y Comercial,
se avizora un avance en la autonoma de la voluntad en materia
matrimonial, el cual se vislumbra en un principio de mayor libertad de
los cnyuges en la construccin, vida y ruptura matrimonial, por
ejemplo: en la posibilidad de eleccin de los cnyuges del rgimen
patrimonial matrimonial, el divorcio con expresin de causa y sin plazo
de espera para solicitarlo, etctera.
Solidaridad familiar: el lmite a la autonoma de la voluntad est

impuesto por el deber de solidaridad familiar que rige en materia
matrimonial. Conforme ello, el Cdigo Civil y Comercial establece que
los esposos se deben asistencia mutua (art. 431 CCCN), y tambin se
deben alimentos entre s durante la vida en comn y la separacin de
hecho (art. 432 CCCN).
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3
Fines
Nuestro ordenamiento jurdico no ha establecido cules son los fines del

matrimonio civil. Antes de la sancin de Cdigo Civil y Comercial de 2014, si
bien tampoco estaban descriptos, se infera que los mismos estaban implcitos
en los derechos y deberes que tenan los cnyuges entre s, es decir: fidelidad,
asistencia y cohabitacin.
En el nuevo Cdigo se enumeran los siguientes derechos-deberes de los

cnyuges: el deber de establecer y desarrollar un proyecto de vida en comn
basado en la cooperacin, el deber de convivencia, el deber moral de fidelidad
(art. 431 CCCN), de asistencia mutua (art. 431 CCCN), de alimentos (arts. 432 a
434 CCCN), de contribucin (art. 455 CCCN). Sin embargo, cabe advertir que la
mayora de ellos son incoercibles, atento a que no conllevan sancin jurdica
alguna, salvo el de contribucin y el de alimentos, que tienen un contenido
patrimonial.
Por lo tanto, y al decir de la Dra. Olga Orlandi (2014, pg. 10): La esencia del
matrimonio se constituye en el compromiso a desarrollar un proyecto de vida
en comn basado en la mutua asistencia y cooperacin. Los cnyuges se
proponen ejecutar, aunar fuerzas internas sustanciales para el logro de su
proyecto de vida autorreferencial, es decir que, con los lmites impuestos por
la solidaridad familiar, son los cnyuges quienes deben determinar a qu
quieren obligarse durante la relacin matrimonial.
2.2. Requisitos de existencia y validez
El matrimonio como acto jurdico es subjetivamente complejo y est

constituido no solo por el consentimiento de los contrayentes, sino tambin
por el acto administrativo que implica la intervencin de la autoridad
competente para celebrar el matrimonio. Los elementos estructurales del acto
son condiciones de existencia; la ausencia de alguno de estos provoca su
inexistencia, lo cual no equivale a invalidez o nulidad.
Inexistencia: cuando el aparente matrimonio carezca de alguno de los

elementos estructurales que hacen a la formacin, es decir, el
consentimiento y la intervencin constitutiva del oficial pblico
encargado del Registro Civil. El mismo no producir efectos civiles
aunque las partes hubieren obrado de buena fe.
Nulidad: cuando el acto jurdico matrimonial tiene vicios o defectos de

legalidad originarios, que existen al tiempo de la celebracin del
matrimonio (Bossert y Zannoni, 2007).
4
Para que exista matrimonio vlido y lcito es necesaria la reunin de requisitos
intrnsecos, o de fondo, y extrnsecos, o de forma. Los primeros son:
consentimiento y ausencia de impedimentos, y los extrnsecos implican que
dicho consentimiento sea expresado personalmente frente al oficial pblico.
2.2.1. Aptitud natural: habilidad fsica y mental

La ley reconoce que, para un acto de tal importancia personal y jurdica como el
matrimonio, es necesaria cierta madurez. Se pretende, as, asegurar mayor
responsabilidad para el trascendente acto de la vida civil que significa contraer
matrimonio.
Nuestro Cdigo Civil y Comercial, en el art. 403 inc. f, establece que es

impedimento para contraer matrimonio tener menos de 18 aos.
Sin embargo, hay que diferenciar cabalmente la situacin de los menores que
no han cumplido los 16 aos de la de aquellos adolescentes que tienen entre 16
y 18 aos.
Para el caso de los adolescentes que tienen entre 16 y 18 aos, expresa el art.
404 que ellos pueden contraer matrimonio con autorizacin de sus
representantes legales. Esta autorizacin tambin est contemplada en el art.
645, en el cual se enumeran los actos para los cuales los menores requieren el
consentimiento expreso de sus progenitores, establecindose, entre otros, que
lo requerirn los hijos adolescentes de entre 16 y 18 aos para contraer
matrimonio. Si los padres o uno de ellos se niegan a prestar el consentimiento,
supletoriamente debe decidir el juez.
Distinto es el caso de los menores de 16 aos, para el cual la ley exige, como
requisito ineludible, la dispensa judicial.
La dispensa judicial en materia matrimonial es el mecanismo mediante el cual

una autoridad competente procede al levantamiento de la prohibicin que
obstaculiza el matrimonio (Mndez Costa, 2001, p. 290).
A los fines de obtener la dispensa judicial, la norma establece que el juez debe
mantener una entrevista personal con los pretensos contrayentes y sus
representantes legales, en donde el juez indagar acerca del conocimiento y
entendimiento de los efectos tanto patrimoniales como personales del acto
jurdico matrimonial que tengan los adolescentes. As, la norma establece que
la decisin judicial debe tener en cuenta la edad y grado de madurez
alcanzados por la persona, referidos a la comprensin de las consecuencias
jurdicas del acto matrimonial. Respecto a la opinin de los representantes
legales, si bien ser tenida en cuenta por el magistrado, sta no es vinculante a
la decisin judicial.
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Una vez que el menor de 18 aos haya contrado matrimonio, el casamiento
emancipa al menor de edad, teniendo en cuenta que, si se hubiere celebrado
sin la correspondiente dispensa, el matrimonio ser pasible de nulidad relativa.
Mencin especial merece el caso configurado por el pretenso matrimonio entre

el tutor o sus descendientes con la persona bajo su tutela.
En este caso, se profundizan los recaudos legales, y no bastar que el juez

arribe a la conviccin sobre la conveniencia de las nupcias (Herrera, 2015), sino
que, adems, requerir que estn aprobadas las cuentas de la tutela. Este
recaudo obedece a la necesidad de proteger el patrimonio del pupilo,
impidiendo que el tutor o sus descendientes puedan aprovecharse del
matrimonio para no rendir debidamente las cuentas de la misma. Si, no
obstante, el tutor o sus descendientes contrajeren matrimonio sin estar
aprobadas las cuentas de la tutela, corresponde la sancin descripta en el art.
403 infine, que establece que el tutor perder la asignacin que le corresponda
sobre las rentas del pupilo.
Habilidad mental
Si bien el art. 403 inc. g establece, como impedimento matrimonial, la falta

permanente o transitoria de la salud mental que le impide tener discernimiento
para el acto matrimonial3, a este impedimento hay que complementarlo con lo
dispuesto en el art. 405, el cual, bajo el paradigma no discriminatorio, y
respetando la ley de salud mental y los principios de Naciones Unidas para la
proteccin de enfermos mentales y para el mejoramiento de la atencin de
salud mental, establece que las personas que padezcan afecciones en su salud
mental puedan celebrar el matrimonio, previa dispensa judicial.
Los requerimientos para otorgar dicha dispensa son:
Intervencin de equipos interdisciplinarios: los cuales emitirn un

dictamen que exprese si el pretenso contrayente comprende las
consecuencias jurdicas del acto matrimonial y si goza de la aptitud para
la vida de relacin conyugal.
Entrevista personal: la norma establece que el juez debe mantener una

entrevista personal con los futuros contrayentes, pudiendo tambin
hacerlo con sus representantes y/o cuidadores.
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2.2.2. Aptitud legal: Impedimentos. Definicin.
Clasificacin
Los impedimentos matrimoniales son los hechos o situaciones que importan un
obstculo para la celebracin del matrimonio. En palabras de la Dra. Marisa
Herrera, son las prohibiciones, limitaciones y restricciones que el
ordenamiento jurdico impone al derecho a contraer matrimonio
condicionando la capacidad para casarse de las personas (2015: 572).
Clasificacin
Por la ndole de la sancin
o Dirimentes: aquellos cuya violacin habilita el ejercicio de la

accin de nulidad del matrimonio.
o Impedientes: aquellos cuya violacin no da lugar a dicha sancin

sino que se resuelven en sanciones de otro tipo o bien cumplen
solo una funcin preventiva, de modo que si el oficial pblico que
los conoce debe negarse a celebrar el matrimonio, una vez
contrado ninguna consecuencia jurdica produce su
inobservancia.
Por las personas respecto de las cuales se aplica
o Absolutos: los que obstan a la celebracin del matrimonio con

cualquier persona (falta de edad legal).
o Relativos: los que solo representan un obstculo con respecto a

personas determinadas (parentesco).
Por el tiempo de vigencia
o Perpetuos: no desaparecen por el transcurso del tiempo

(parentesco).
o Temporales: desaparecen o estn sujetos a extincin por el

transcurso del tiempo (falta de edad legal).
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Efectos de los impedimentos
Son causa de oposicin a la celebracin del matrimonio y de denuncia.
Son causa de negativa del oficial pblico a la celebracin del matrimonio.
Dan lugar a sanciones civiles; la nulidad del matrimonio en el caso de

impedimentos dirimentes y sanciones diversas en caso de los
impedientes.
Dan lugar a sanciones penales: art. 134 a 137 del Cdigo Penal, delitos
de matrimonios ilegales (Cap. I del ttulo Delitos contra el Estado Civil).
Momentos de actuacin de los impedimentos
La existencia de los impedimentos matrimoniales opera fundamentalmente en

dos momentos distintos:
a) Antes de la celebracin del matrimonio: como causa de oposicin a su

celebracin por parte de los legitimados a oponerse (410 y 411 CCCN) y,
respecto de cualquier persona, como fundamento de la denuncia de su
existencia ante la autoridad competente para celebrar el matrimonio (412
CCCN).
b) Despus de la celebracin del matrimonio: operarn como causa de nulidad

de las nupcias si se trata de impedimentos dirimentes, o de la aplicacin de
sanciones civiles o penales en su caso de conformidad a lo establecido por los
arts. 134 a 137 del Cdigo Penal.
Impedimentos dirimentes: art. 403 del CCCN
Fuente: elaboracin propia.
8
9
Impedimentos impedientes
Los impedimentos impedientes son meramente prohibitivos en el sentido de
que, si el matrimonio se celebra, es vlido, aunque, por haber sido
irregularmente celebrado, conlleva sanciones para los contrayentes.
Falta de aprobacin de las cuentas de la tutela (art. 404 in fine):
La dispensa para el matrimonio entre el tutor o sus

descendientes con la persona bajo su tutela slo puede ser
otorgada si, adems de los recaudos previstos en el prrafo
anterior, se han aprobado las cuentas de la administracin. Si de
igual modo se celebra el matrimonio, el tutor pierde la
asignacin que le corresponda sobre las rentas del pupilo4
Como vemos, en este caso no se sanciona con la nulidad, sino con prdida de la
asignacin que le hubiere correspondido sobre las rentas del pupilo.
2.2.3. El consentimiento
La nocin de consentimiento propia del acto jurdico bi o

multilateral, supone la convergencia de dos o ms
manifestaciones de voluntad en un objeto-fin determinado. El
consentimiento matrimonial es la convergencia de dos
voluntades internas y manifestadas, en la entrega y aceptacin
mutua de los contrayentes para generar el consorcio vial que es
el matrimonio (Mndez Costa, 1990, pg. 137).
Se ha repetido que el acto jurdico matrimonial descansa en el consentimiento

de los contrayentes que es, estructuralmente, una condicin de existencia5.
Los requisitos esenciales del consentimiento matrimonial son su contenido

interno y su manifestacin en persona por los contrayentes ante la autoridad
competente para concurrir a la celebracin del matrimonio.
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El art. 408 del CCCN exige que el consentimiento de los contrayentes debe ser
puro y simple, es decir que no puede someterse a modalidad alguna, y que
cualquier plazo, condicin o cargo se tiene por no expresado, sin que ello
afecte a la validez del matrimonio6.
Vicios: art. 409 del CCCN
Son los que inciden sobre alguno de los elementos del acto voluntario;
tradicionalmente, error, dolo o violencia.
El art. 271 del CCCN define dolo:
Accin dolosa es toda asercin de lo que es falso o disimulacin

de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que
se emplee p a r a l a c e l e b r a c i n d e l a c t o . La omisin
dolosa causa los mismos efectos que la accin dolosa, cuando el
acto no se habra realizado sin la reticencia u ocultacin.7
El dolo viene a calificar la conducta de quien, mediante la maniobra, artificio o

maquinacin, ha inducido al otro contrayente a contraer matrimonio.
Violencia: La violencia se traduce en una fuerza irresistible o amenazas que

generan el temor de sufrir un mal grave e inminente que no se puedan
contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parte o de un tercero8.
Error: es el vicio del consentimiento consistente en el falso conocimiento que

se tiene de algo, la discordancia o disconformidad entre la realidad y la imagen
mental que de ella se forma en quien lo sufre.
El art. 409 del CCCN establece, efectivamente, que vician el consentimiento el

error acerca de la persona del otro contrayente y:
el error acerca de las cualidades personales del otro

contrayente si se prueba que, quien lo sufri, no habra
consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas
y apreciado razonablemente la unin que contraa. El juez
6
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valorar la esencialidad del error considerando las condiciones
personales y circunstancias de quien lo alega.9
2.3. Diligencias previas a la celebracin

A continuacin estudiaremos las diligencias previas a la celebracin del
matrimonio, particularmente lo atinente a la oposicin a la celebracin del
mismo y la denuncia de impedimentos.
2.3.1. Oposicin a la celebracin del matrimonio
Fuente: Elaboracin propia.
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La oposicin reputada vlida impide la celebracin del matrimonio (art. 184
CCCN)
Denuncia de impedimentos
Cualquier persona puede denunciar la existencia de algunos de los

impedimentos desde el inicio de las diligencias previas y hasta la celebracin
del matrimonio por ante el Ministerio Pblico, para que ste deduzca, si
corresponde, la correspondiente oposicin (art. 412 CCCN).
2.4. Celebracin del matrimonio

En este apartado estudiaremos cmo se lleva a cabo la celebracin del acto
jurdico matrimonial, tanto en su forma ordinaria como extraordinaria.
2.4.1. Formas ordinarias

El art. 418 establece que el matrimonio debe celebrarse pblicamente, con la
comparecencia de los futuros cnyuges, por ante el oficial pblico del Registro
Civil, con la presencia requerida de dos testigos de conocimiento de los que
quieren casarse, que declaren sobre su identidad y su aptitud nupcial. El
nmero de testigos requeridos se elevar a cuatro cuando el matrimonio se
celebra fuera de la oficina del Registro Civil.
A partir del momento en que los que pretenden casarse se han presentado
ante el oficial pblico encargado del Registro Civil, mediante la solicitud que
prev el art. 416, puede suscitarse la oposicin al matrimonio o en su caso la
denuncia de impedimentos.
El oficial pblico persuadido de que no existen impedimentos matrimoniales y

de que son hbiles quienes pretenden casarse, celebrar el matrimonio.
La celebracin del matrimonio se consigna en un acta que debe contener (art.

420):
a. fecha del acto;
13
b. nombre y apellido, edad, nmero de documento de identidad
si lo tienen, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y
lugar de nacimiento de los comparecientes;
c. nombre y apellido, nmero de documento de identidad,

nacionalidad, profesin, y domicilio de sus respectivos padres, si
son conocidos;
d. lugar de celebracin;
e. dispensa del juez cuando corresponda;
f. mencin de si hubo oposicin y de su rechazo;
g. declaracin de los contrayentes de que se toman por esposos,

y del oficial pblico de que quedan unidos en matrimonio en
nombre de la ley;
h. nombre y apellido, edad, nmero de documento de identidad

si lo tienen, estado de familia, profesin y domicilio de los
testigos del acto;
i. declaracin de los contrayentes de si se ha celebrado o no

convencin matrimonial y, en caso afirmativo, su fecha y el
registro notarial en el que se otorg;
j. declaracin de los contrayentes, si se ha optado por el rgimen

de separacin de bienes;
k. documentacin en la cual consta el consentimiento del

contrayente ausente, si el matrimonio es celebrado a distancia.
El acta debe ser redactada y firmada inmediatamente por

todos los que intervienen en el acto o por los que lo hagan a
ruego de los que no supieren o no pudieren firmar.
El oficial pblico debe entregar a los cnyuges, de modo

gratuito, copia del acta de matrimonio y de la libreta de familia
expedida por el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas10.
Si uno o ambos contrayentes ignoran el idioma nacional, deben ser

asistidos por un traductor pblico matriculado y, si no lo hay, por un intrprete
de reconocida idoneidad, dejndose debida constancia en la inscripcin11.
10
Art. 420 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
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2.4.2. Formas extraordinarias
Las modalidades extraordinarias de celebracin del matrimonio son: el
matrimonio en artculo de muerte (matrimonio in extremis) y el matrimonio a
distancia.
El matrimonio in extremis (art. 421 CCCN), contempla el caso de que alguno de

los contrayentes se hallase en peligro de muerte y desease celebrar el
matrimonio ante la eventualidad, inminente, de fallecer.
Para esta hiptesis excepcional, se autoriza al oficial pblico a celebrar el

matrimonio con prescindencia de todas o algunas de las formalidades que
deben precederle, si se justifica con el certificado de un mdico, o con la
declaracin de dos vecinos donde no hubiere mdicos, que alguno de los
futuros esposos se encuentra en peligro de muerte.
Para estas mismas hiptesis, si no se hallare el oficial pblico, encargado del

Registro Civil, se dispone que el matrimonio podr celebrarse ante cualquier
magistrado o funcionario judicial -por ejemplo un juez de paz del lugar o el
secretario del tribunal-, el cual deber levantar el acta con las enunciaciones
que exige el art. 420, que despus deber remitir al oficial pblico para que la
protocolice.
Respecto al matrimonio a distancia o entre ausentes (art. 422 CCCN), el art. 406
del CCCN exige, adems del consentimiento, que ste sea prestado por ellos
personalmente ante la autoridad competente para la celebracin del
matrimonio.
En matrimonio entre ausentes, se admite que el consentimiento sea prestado

por uno de los contrayentes aunque el otro est ausente, si ste, luego y
ante el oficial del Registro Civil de su domicilio o del lugar en que se encuentre,
expresa tambin su consentimiento; el matrimonio queda entonces
vlidamente celebrado. La permisin del matrimonio entre ausentes es
excepcional.
El art. 422 del CCCN regula el matrimonio a distancia, considerndose tal aquel
en el cual el contrayente ausente ha expresado su consentimiento
personalmente ante la autoridad competente para celebrar matrimonios del
lugar en que se encuentra. Las normas reglamentan el matrimonio a distancia
disponiendo:
a) El deber del oficial pblico de verificar que los contrayentes no se hallan

afectados por impedimentos para contraer matrimonio y de efectuar el control
de mrito acerca de las causas que justifican la ausencia de uno de los
contrayentes.
15
b) El deber del contrayente ausente de haber expresado personalmente su
consentimiento ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del
lugar en que se encuentra.
c) La documentacin que acredita el consentimiento del ausente tiene una

vigencia limitada en el tiempo; debe ser ofrecida -es decir, presentada ante el
oficial pblico que celebrar el matrimonio recibiendo el consentimiento del
contrayente presente- dentro de los noventa das de la fecha de su
otorgamiento.
d) El matrimonio se reputa celebrado en el lugar en que se presenta el

consentimiento que perfecciona el acto.
2.4.3. Autoridad competente. Formalidades

Tal como explicramos ut supra, la autoridad competente para celebrar el
matrimonio es el oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas correspondiente al domicilio de cualquiera de los
pretensos contrayentes. Sin embargo, el art. 407 del CCCN, en una clara
postura favor matrimonii, establece que la existencia del matrimonio no
resulta afectada por la incompetencia o falta de nombramiento legtimo de la
autoridad para celebrarlo, siempre y cuando al menos unos de los contrayentes
hubiera procedido de buena fe, y aquellos ejercieran sus funciones
pblicamente12.
Esta norma implica que se privilegia la existencia del matrimonio cuando el

encargado de celebrarlo aparentara contar con la competencia o con la
designacin correspondiente y por lo menos uno de los cnyuges no conociera
la realidad de la situacin (Bueres, 2015, pg. 334).
Las formalidades para la celebracin estn expresadas en los arts. 417 a 420,
para las formas ordinarias y con las excepciones que expresamos acerca de las
formas extraordinarias de celebracin del matrimonio (matrimonio in extremis
y matrimonio a distancia).
2.5. Prueba del matrimonio

Cuando se alude a la prueba del matrimonio se atiende a su necesaria
oponibilidad. El acto matrimonial que emplaza en un determinado acto de
familia, exige esa oponibilidad. El art. 423 del CCCN establece que El
matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o
12
16
certificado, o con la libreta de familia expedidos por el Registro del Estado civil
y Capacidad de las Personas13.
La prueba supletoria
Procede exclusivamente cuando existe la imposibilidad de presentar testimonio,

copia o certificado del acta de matrimonio o, en su caso, la libreta de familia.
Quien invoca la celebracin del matrimonio y pretende probarlo por otros

medios debe acreditar la imposibilidad de obtener aqullos. Probada la
imposibilidad, el hecho constitutivo de la prueba supletoria ser la celebracin
del matrimonio (por ejemplo, la declaracin de testigos que asistieron al acto o
que concurrieron a la fiesta de bodas, participaciones de casamientos,
etctera).
En el mismo trmite de la informacin sumaria se prueba la imposibilidad y la

celebracin del matrimonio.
13
Art. 423. Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
17
3. Efectos del
matrimonio
3.1. Efectos personales del matrimonio
Todos los efectos personales y patrimoniales del matrimonio estn signados
por la igualdad jurdica de los cnyuges que expresa, a su vez, la igualdad
jurdica de los sexos.
El derecho positivo interno argentino ha experimentado una prolongada

evolucin hasta la actual vigencia de la igualdad jurdica de los cnyuges, desde
el Cdigo Civil de Vlez y la ley 2.393, mediante las leyes 11.357 y 17.711, para
perfeccionarse e imponerse definitivamente con la ltima gran reforma del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, aprobado mediante la ley 26.994, que
recepta la normativa internacional en materia de derechos humanos, entre
ellos la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer.
3.1.1. Repercusin del matrimonio celebrado sobre los

atributos de las personas: Capacidad. Estado. Domicilio.
Nombre
Los atributos son aquellas cualidades inherentes a la persona. Son los
presupuestos para que el sujeto pueda ser titular de derechos. Los mismos son:
Nombre (o atributo de individualizacin).
Estado (o atributo de la posicin jurdica).
Capacidad (o atributo de titularidad).
Domicilio (o atributo de ubicacin fsica).
El matrimonio, como acto jurdico trascendental, repercute e incide en los

atributos de las personas.
Capacidad de derecho
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Los cnyuges se encuentran afectados por incapacidades de derecho en
consecuencia de su estado matrimonial. Estas son en cuanto a lo personal, el
impedimento de ligamen y el impedimento de parentesco por afinidad y la
prohibicin de adoptar unilateralmente por personas casadas, salvo cuando los
cnyuges estn separados de hecho o cuando uno de ellos ha sido declarado
persona incapaz o con capacidad restringida (Art. 603)14.
En cuanto a lo patrimonial, pesa el requisito del asentimiento conyugal para

determinados negocios sobre bienes gananciales o sobre la vivienda propia
pero sede el hogar conyugal.
Estado:
El estado de las personas es el conjunto de cualidades que la ley tiene en

cuenta para atribuirles efectos jurdicos o bien la posicin jurdica que ellas
ocupan en la sociedad dada por tal conjunto de cualidades. En el caso del
matrimonio, las personas pasan a ser de estado civil casadas.
Domicilio:
El Art. 431 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece que los
esposos se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en comn basado
en la cooperacin, la convivencia y el deber moral de fidelidad15. Sin embargo,
si bien se expresa el deber de convivencia, hay que tener en cuenta que ste no
es un deber jurdico, ya que no tienen ninguna sancin el que los cnyuges no
convivan, ya sea por decisin de ambos o de uno de ellos.
Es por ello, que a diferencia del Cdigo Vlez Srsfield, donde el no cohabitar
facultaba al cnyuge a intimar al otro a reanudar la convivencia bajo
apercibimiento de negarle alimentos e incluso poda llegar a ser causa de
divorcio vincular por culpa, a travs del abandono voluntario y malicioso16, el
Cdigo Civil y Comercial de 2014, al receptar un sistema de divorcio incausado,
ha expresado el deber de cohabitar slo como un deber axiolgico, sin generar
sancin por su incumplimiento.
Nombre:
El Art. 67 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece que cualquiera de

los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la preposicin de
o sin ella17.
Tengamos en cuenta que, en el rgimen anterior al Cdigo Civil y Comercial de

2014, slo la mujer casada poda optar por aadir a su apellido el de su marido,
impidiendo que el marido pudiera optar por agregar a su apellido el de su
14
Art. 603 - Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
15
16
Art. 202 Ley 340 - Cdigo Civil de la Nacin derogado por ley 26.994.
17
Art. 67 - Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
19
mujer. En cambio, si el matrimonio era entre personas de igual sexo, cualquiera
poda aadir el apellido precedido de la preposicin de. La normativa actual,
siguiendo los lineamientos de igualdad y no discriminacin, permite que
cualquiera de los cnyuges, sean o no del mismo sexo, pueda incorporar a su
apellido el de su consorte.
Respecto a la persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo, en

principio no puede seguir utilizando el apellido del otro cnyuge, salvo que por
motivos razonables el juez lo autorice a conservarlo, por ejemplo, por ser
conocido en su profesin con el apellido de su consorte.
Por ltimo, cabe destacar el caso del cnyuge viudo. En este supuesto el viudo
o viuda puede seguir utilizando el apellido del otro cnyuge hasta tanto no
contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial.
3.2. Relaciones personales entre los

cnyuges
La celebracin de las nupcias da origen a un vnculo jurdico, que es el vnculo
matrimonial, del cual emergen determinados efectos legales, clasificados
genricamente en efectos personales y efectos patrimoniales.
3.2.1. Naturaleza. El principio de igualdad y la

distribucin de funciones
El Cdigo de Vlez Srsfield, el cual estaba basado en un modelo de familia
tradicional, impona a los cnyuges deberes personales con un marcado
fundamento moral, entendiendo que el matrimonio no era slo un vnculo
jurdico, sino y principalmente un vnculo moral-espiritual basado en afectos y
sentimientos que implican deberes ticos. Sobre ese fondo moral, y el efecto
de dar a la institucin todo su desarrollo, se superpona el elemento jurdico,
pues como el matrimonio constituye la base de la sociedad, la ley positiva
sancionaba esos deberes morales erigindolos en obligaciones de derecho que
los cnyuges tienen entre s, con respecto a la prole y tambin para la sociedad
(Mndez Costa, D Antonio; 1990). Estos deberes, con su consecuente sancin
jurdica en caso de incumplimiento, eran los deberes de fidelidad, asistencia y
cohabitacin.
A partir de la sancin y entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial de

2014, el paradigma del modelo familiar se transforma, y con ello se modifican
los derechos, deberes personales de los cnyuges.
20
En este sentido, debemos diferenciar entre los deberes morales que propone la
ley, pero de los cuales de su incumplimiento no deriva ninguna sancin, de
aquellos deberes jurdicos que pueden ser reclamados frente a los estrados
judiciales.
As el Art. 431 del CCyCN expresa: Los esposos se comprometen a desarrollar

un proyecto de vida en comn basado en la cooperacin, la convivencia, y el
deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia mutua18.
De la norma citada debemos considerar que slo la asistencia es un deber

jurdico, de cuyo incumplimiento derivar una sancin, siendo los deberes de
cooperacin, convivencia y el deber moral de fidelidad tan slo deberes
morales o ticos.
Este cambio de paradigma es el fruto de grandes transformaciones producidas

en el seno de la familia y de los modelos familiares tradicionales. En este
sentido, se ha dicho que:
La igualdad entre mujeres y hombres se advierte una novedad

histrica que genera importantes cambios en la sociedad y,
como no poda ser de otra manera, en las relaciones de
convivencia en el mbito familiar. La mayor preocupacin por
el acceso de las mujeres a la educacin, el impacto de los
movimientos feministas, la mecanizacin de las tareas
domsticas, la desaparicin de la familia como unidad de
produccin y el paso de una sociedad de consumo que para
mantener el nivel de vida exige una mujer que trabaje fuera
del hogar y aporte ingresos a la unidad familiar, son claros
ejemplos del cambio de modelo de mujer para la familia.
(Snchez Martnez, 2011, pgs. 35 y 36)
3.2.2. El proyecto de vida en comn y los deberes

morales de cooperacin, convivencia y fidelidad. El
deber jurdico de asistencia mutua. Los alimentos entre
cnyuges
Los deberes que surgen a raz de la celebracin del matrimonio los podemos
clasificar de la siguiente manera:
18
21
Los mencionados, son deberes mnimos, recprocos, incoercibles salvo el de

contribucin y alimentos que tiene un contenido patrimonial19.
El proyecto de vida en comn
Con la sancin del Cdigo Civil y Comercial 2014, se perfila un nuevo orden
pblico familiar. En este sentido, se afirma que el legislador no debe imponer
un proyecto de vida a los contrayentes, sino que en virtud del Art. 19 de la
Constitucin Nacional hay que respetar la autonoma y libertad de cada
matrimonio.
En este sentido, y al decir de Bueres: Existe amplia libertad para determinar el

proyecto de vida matrimonial (2015, pg. 345).
El deber de cooperacin
El deber de cooperacin, que es claramente un deber moral e incoercible,

implica que los cnyuges deben obrar conjuntamente en miras a la realizacin
de su proyecto de vida comn (Orlandi, 2014, pg. 10).
El deber de convivencia
El deber de convivencia es un deber axiolgico o moral que no genera ninguna

consecuencia jurdica frente a su incumplimiento.
Esto es coincidente con la idea de que los cnyuges son los protagonistas de su
proyecto de vida, pudiendo ser ste un modelo que presente las caractersticas
de un matrimonio, en el cual sus miembros deciden, por las razones ms
diversas, habitar en domicilios distintos.
Cabe destacar que esta disposicin y la incoercibilidad del deber de

cohabitacin, ha generado en algunos sectores grandes crticas, as, por
ejemplo, el Dr. Perrino considera que Sin la convivencia, la comunidad de vida
y amor no puede realizarse plenamente, porque ella es el medio natural, para
19
Se recomienda al alumno leer el siguiente material complementario: Medina, Graciela;
"Matrimonio y disolucin". En Comentarios al derecho de familia en el Proyecto de Cdigo Civil y
Comercial 2012, Director: Julio Csar Rivera, Coordinador: Graciela Medina. Abeledo Perrot.
2012. P.289. , p.320 y ss.
22
conservar y cultivar la unidad espiritual de los esposos, adquirir cada da mayor
conciencia de su unidad y por sobre todo para la realizacin de la finalidad del
matrimonio, ordenado, como hemos dicho, al bien de los cnyuges y la
engendro-educacin de la prole (2012, pg. 29).
Deber de fidelidad
El deber de fidelidad es expresamente un deber moral, con lo cual, como lo

hemos mencionado reiteradas veces, su incumplimiento no trae aparejado
ningn tipo de sancin civil.
La eliminacin del deber de fidelidad tiene su razn de ser en la consagracin

del divorcio incausado.
Recordemos que en el Cdigo de Vlez Srsfield, al existir un sistema de

divorcio con causa, la infidelidad o adulterio era sancionada al figurar
expresamente entre las causales subjetivas de divorcio y separacin personal,
pudiendo ser declarado un cnyuge culpable en la sentencia de divorcio o
separacin personal si se probaban esas causales, entre otras, con sus
correspondientes consecuencias jurdicas.
Cabe resaltar que frente a la decisin legislativa de despojar a la infidelidad de

toda sancin jurdica, parte de la doctrina ha mostrado su desagrado,
expresando, entre otras cosas, que se destruye la comunidad de vida y amor
que son la base del matrimonio, as como tambin expresan que la ley tiene
una funcin educativa que debe poner de manifiesto lo que es correcto de lo
que no lo es en una relacin matrimonial.
El deber jurdico de asistencia mutua
El derecho, deber de asistencia, tiene dos aspectos: uno material y uno moral.
En la faceta material, la asistencia se refleja en el verdadero derecho deber de

alimentos que coexiste a partir de la celebracin del matrimonio, e incluso
despus, en algunas ocasiones expresamente previstas por el Cdigo.
En la faceta moral, el deber de asistencia se traduce en ayuda mutua, cuidados

recprocos, socorro o cooperacin (Herrera, 2015 pg. 684), todos deberes
morales y no jurdicos.
Los alimentos entre cnyuges
En concordancia con el deber jurdico de asistencia en sentido material, el

Cdigo Civil y Comercial en su Art. 432 establece el deber de alimentos entre
los cnyuges, disponiendo que:
23
Los cnyuges se deben alimentos entre s durante la vida en
comn y la separacin de hecho. Con posterioridad al divorcio, la
prestacin alimentaria slo se debe en los supuestos previstos
en este Cdigo, o por convencin de las partes. Esta obligacin
se rige por las reglas relativas a los alimentos entre parientes en
cuanto sean compatibles20.
Como surge del artculo, la fuente de la obligacin alimentaria entre cnyuges

puede ser legal, es decir derivada de la ley, o convencional, es decir de la
voluntad de las partes.
El derecho deber alimentario rige entonces durante la vigencia del

matrimonio de manera igualitaria entre ambos cnyuges, incluso durante la
separacin de hecho. Para estos casos, la ley prev cules son las pautas para
la fijacin de alimentos (Art. 433 CCyCN), siendo stas:
a) el trabajo dentro del hogar, la dedicacin a la crianza y

educacin de los hijos y sus edades;
b) la edad y el estado de salud de ambos cnyuges;
c) la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo

de quien solicita alimentos;
d) la colaboracin de un cnyuge en las actividades mercantiles,

industriales o profesionales del otro cnyuge;
e) la atribucin judicial o fctica de la vivienda familiar;
f) el carcter ganancial, propio o de un tercero del inmueble

sede de esa vivienda. En caso de ser arrendada, si el alquiler es
abonado por uno de los cnyuges u otra persona;
g) si los cnyuges conviven, el tiempo de la unin matrimonial;
h) si los cnyuges estn separados de hecho, el tiempo de la

unin matrimonial y de la separacin;
i) la situacin patrimonial de ambos cnyuges durante la

convivencia y durante la separacin de hecho. 21
20
21
24
Cese de la obligacin alimentaria
El derecho alimentario cesa si desaparece la causa que lo motiv, el cnyuge

alimentado inicia una unin convivencial o incurre en alguna de las causales de
indignidad22.
Asimismo, en base al principio de solidaridad familiar, el Cdigo sostiene que

tras el divorcio, los cnyuges se debern alimentos si as se hubieren obligado
por acuerdo entre partes, o en los siguientes casos: 1) a favor del cnyuge que
padece una enfermedad grave y que le impide autosustentarse y 2) a favor del
cnyuge que no tiene recursos suficientes ni posibilidad razonable de
procurrselo (Art. 434 CCyCN)23. En este ltimo supuesto la obligacin no
puede tener una duracin superior al nmero de aos que dur el matrimonio
y no procede a favor del que recibe la compensacin econmica.
En estos casos, se tendrn en cuenta las siguientes pautas para fijar los
alimentos:
a) la edad y el estado de salud de ambos cnyuges; b) la

capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de
quien solicita alimentos; c) la atribucin judicial o fctica de la
vivienda familiar ()
Si desaparece la causa que la motiv, o si la persona

beneficiada contrae matrimonio o vive en unin convivencial, o
cuando el alimentado incurre en alguna de las causales de
indignidad24.
3.3. Efectos patrimoniales del

matrimonio
El matrimonio produce complejos efectos patrimoniales. Algunos de estos
efectos operan desde la celebracin misma del matrimonio, mientras que otros
lo hacen una vez acaecida la muerte de uno de los cnyuges. Los primeros
comprenden, el beneficio de competencia, la suspensin de la prescripcin. Los
segundos comprenden la vocacin hereditaria conyugal y el derecho de
habitacin viudal (Mendez Costa; DAntonio; 1990).
22
23
24
25
3.3.1. Beneficio de competencia
El beneficio de competencia es un derecho que se otorga a ciertos deudores,
para que paguen lo que buenamente puedan, segn las circunstancias, y hasta
que mejoren de fortuna (Art. 892 CCyCN)25.
Segn el Art. 893 del Cdigo: El acreedor debe conceder este beneficio a su
cnyuge o conviviente26.
3.3.2. Suspensin de la prescripcin

Con el objetivo de no perturbar la armona entre los esposos, que podra
comprometerse si la ley los pusiera en la necesidad de ejercer las acciones
judiciales correspondientes a los efectos de conservarlas y con el fin de
superar los obstculos que, por respeto o afecto, traban el accionar de un
cnyuge contra el otro, el Art. 2543 establece que se suspende el curso de la
prescripcin tanto adquisitiva como liberatoria entre cnyuges durante el
matrimonio (as como tambin se suspende entre convivientes durante la unin
convivencial)27.
3.3.3. Efectos post mortem: derecho real de habitacin,

derecho sucesorio
A continuacin, haremos referencia a los efectos patrimoniales post mortem,
es decir que ocurren luego de la muerte de uno de los cnyuges.
Derecho real de habitacin
El cnyuge suprstite tiene derecho real de habitacin vitalicio y

gratuito de pleno derecho sobre el inmueble de propiedad del
causante, que constituy el ltimo hogar conyugal, y que a la
apertura de la sucesin no se encontraba en condominio con
otras personas (Art. 2383 CCyCN)28.
25
Arts. 892 - Ley 26.994 -Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
26
27
28
26
Derecho sucesorio
Si bien no profundizaremos en esta temtica por ser parte del derecho

sucesorio, adelantamos que el cnyuge se consagra como un heredero forzoso
frente a la sucesin de su cnyuge premuerto. Esto implica que hay una porcin
de la herencia que le pertenece por ley.
3.4. Regmenes patrimoniales del

matrimonio
Rgimen de bienes en el matrimonio: es el establecido mediante el conjunto de
normas jurdicas que regulan las relaciones patrimoniales de los cnyuges entre
s y con respecto a terceros (Bossert Zannoni, 2007).
As, en el derecho comparado, se han establecido varios regmenes

patrimoniales matrimoniales, de los cuales los ms utilizados en la actualidad
son: el de comunidad, el de participacin y el de separacin.
3.4.1. Comunidad: diversas formas

El rgimen de comunidad se caracteriza por la existencia de una masa de bienes
que corresponde a ambos cnyuges, y que se partir por mitades al disolverse.
(Bossert Zannoni, 2007)
La comunidad puede asumir diferentes formas conforme la extensin de la

masa y segn el rgimen de gestin de los bienes de destino comn.
Segn la extensin de la masa, sta puede ser universal o restringida. En la

universal, todos los bienes, se hacen comunes y se dividen oportunamente sin
distinguir a su origen. En la comunidad restringida caben la comunidad de
muebles y gananciales, o simplemente la de gananciales, debiendo distinguirse
entre bienes propios y bienes gananciales (adquiridos a ttulo oneroso durante
la vigencia del rgimen).
Segn la gestin de los bienes, el rgimen de comunidad puede ser de gestin

del marido (en la actualidad prcticamente sin uso), de gestin separada, de
gestin conjunta o de gestin indistinta.
La administracin marital admite, por ej. la existencia de bienes reservados a la

administracin de la esposa, la administracin separada (de cada cnyuge
sobre sus bienes propios y los gananciales que adquiere), combina siempre
exigencias de gestin conjunta; la gestin conjunta (de ambos consortes sobre
27
los bienes de destino comn) permite la presuncin de la conformidad del otro
cnyuge cuando uno de ellos ejecuta actos de menor importancia; en la gestin
indistinta (a cargo de uno u otro cnyuge sin atender a quien adquiri los
bienes) se presume el asentimiento del cnyuge de aqul que dispone por s
mismo de los bienes comunes (Mndez Costa, DAntonio; 1990).
3.4.2. Participacin
En este rgimen no existen estrictamente bienes comunes, sino que cada
cnyuge es exclusivo propietario de los que adquiere durante el matrimonio. El
rgimen es semejante al de separacin, pero al disolverse el matrimonio, se
reconoce a cada uno de los ex cnyuges o al suprstite, el derecho a
participar en los adquiridos por el otro hasta igualar los patrimonios de ambos
(Bossert, Zannoni; 2007).
3.4.3. Separacin
Es aquel en el que cada cnyuge conserva la administracin y disposicin de sus
bienes adquiridos antes o durante el matrimonio. Respecto a las deudas, cada
consorte responde personalmente por las deudas que contrae (Bossert,
Zannoni; 2007).
Implica absoluta separacin de propiedad, gestin y responsabilidad.
3.5. El rgimen patrimonial

matrimonial argentino
A partir de la sancin del Cdigo Civil y Comercial de 2014 hubo un giro
trascendental en esta materia, a partir de la posibilidad de eleccin de los
cnyuges entre un rgimen de comunidad y un rgimen de separacin de
bienes, cuestin impensada en el Cdigo de Vlez Srsfield, donde se tena
nico rgimen legal, imperativo y forzoso llamado sociedad conyugal.
3.5.1. Caracterizacin
Las caractersticas del rgimen patrimonial matrimonial argentino, segn
Krasnow (2014), son:
28
Convencional no pleno: ya que permite que la pareja antes o en el acto de
celebracin del matrimonio opte por cualquiera de las dos regmenes que
ofrece el sistema: comunidad de ganancias o separacin de bienes. Ante la falta
de opcin, funcionar por va supletoria la comunidad de ganancias.
Mutable: durante la vigencia del matrimonio, los cnyuges pueden cambiar de

rgimen la cantidad de veces que lo consideren necesario, con la nica
limitacin que permanezcan en el mismo rgimen al menos un ao. Es decir
que al momento de la celebracin del matrimonio pueden optar los cnyuges
por el rgimen de comunidad y transcurrido al menos un ao, a travs de una
convencin matrimonial, mutar al rgimen de separacin de bienes o viceversa.
Limitacin a la autonoma de la voluntad: si bien los cnyuges tienen

autonoma de la voluntad para la eleccin del rgimen antes o durante la
celebracin del matrimonio e incluso la facultad de modificar de rgimen
durante la vigencia del matrimonio, la ley impone un rgimen primario que es
aplicable a ambos regmenes, en este sentido Fanzolato expresa que:
Sin perjuicio del rgimen de bienes elegido, o con vigencia

forzosa o supletoria, los ordenamientos matrimoniales
actualizados contienen una normativa que rige en toda
situacin. Se trata de cuestiones que, por razones de equidad y
de amparo a la familia y a los terceros, la ley no debe dejar
libradas a los preceptos comunes ni al arbitrio de los esposos
sino que impone soluciones que, en conjunto, integran una
plataforma jurdica mnima, que gobierna a todos los
matrimonios, cualquiera sea el particular rgimen de bienes
aplicable. (2004, pg. 415)
3.5.2. Principios que lo informan

Los principios que informan el rgimen patrimonial matrimonial argentino
son coincidentes con los que inspiraron el Cdigo Civil y Comercial de 2014.
Principio de autonoma de la voluntad: que se traduce en la facultad de opcin

que tienen los cnyuges para elegir entre el rgimen de comunidad o el
rgimen de separacin de bienes.
Principio de solidaridad: enmarcado dentro del denominado rgimen

primario, compuesto por aquellas normas que imperan ms all del rgimen
patrimonial elegido. Estas normas
29
se erigen en un rgimen patrimonial primario, el que se impone
por sobre la voluntad autnoma de los esposos, y que halla su
justificacin en la proteccin y plena realizacin de una serie de
derechos de registro constitucional reconocidos a los miembros
de la pareja, a integrantes del grupo familiar, e incluso tambin a
terceros ajenos a ella. De tal modo, cualquier convenio privado
que contravenga su contenido no surtir efecto alguno, con
excepcin de aquellos casos en que sea el mismo cdigo el que
autorice su realizacin (Herrera, 2015, pg. 454).
Principio de pluralidad: atento a que el Cdigo reconoce distintos modelos

familiares, es claro que todas las normas de derecho de familia, incluso las
normas relativas al rgimen patrimonial matrimonial, no distinguen entre
parejas de igual o distinto sexo.
3.5.3. La opcin: rgimen de comunidad y rgimen de

separacin de bienes
Dentro de las convenciones matrimoniales permitidas, se encuentra la opcin
que pueden hacer los cnyuges por alguno de los regmenes patrimoniales
previstos en el Cdigo. Estos regmenes son el rgimen de comunidad y el
rgimen de separacin. Esta eleccin puede realizarse al momento de la
celebracin del matrimonio e incluso despus de la celebracin del mismo por
convencin de los cnyuges. En este caso, esta convencin puede ser otorgada
despus de un ao de aplicacin del rgimen patrimonial, convencional o legal,
mediante escritura pblica. Para que el cambio de rgimen produzca efectos
respecto de terceros, debe anotarse marginalmente en el acta de matrimonio
(Art. 449 CCyCN)29.
Asimismo, el Art. 449 expresa que: los acreedores anteriores al cambio de

rgimen que sufran perjuicios por tal motivo pueden hacerlo declarar
inoponible a ellos en el trmino de un ao a contar desde que lo conocieron.
Sin perjuicio de que desarrollaremos ms adelante, los regmenes patrimoniales

matrimoniales entre los cuales pueden optar los cnyuges, aproximamos las
caractersticas bsicas de cada uno de ellos en nuestro derecho:
Rgimen de comunidad: se trata de un rgimen de comunidad restringida a los

gananciales, ya que se excluyen de la comunidad todos los bienes propios, es
decir, aquellos que los cnyuges lleven al matrimonio y los que adquieran con
posterioridad por un ttulo que la ley les confiera el carcter de propios.
29
30
En cuanto a los bienes gananciales, forman una masa que al momento de la
disolucin de la comunidad se partir por mitades.
La gestin es separada con tendencia a la gestin conjunta, teniendo en cuenta

que como regla que cada cnyuge tiene la libre administracin y disposicin de
los bienes propios y gananciales que ha adquirido.
Sin embargo, es necesario el asentimiento del otro para enajenar o gravar

ciertos bienes gananciales30.
En cuanto a las deudas, cada uno de los cnyuges responde frente a sus
acreedores con todos sus bienes propios y los gananciales por l adquiridos31.
Asimismo la responsabilidad ser solidaria en los siguientes casos frente a
deudas contradas para solventar las necesidades ordinarias del hogar, el
sostenimiento y la educacin de los hijos comunes.
Rgimen de separacin: que implica que cada cnyuge ostenta la titularidad de

los bienes que tena antes del matrimonio y con posterioridad al mismo. Cada
cnyuge conserva la independencia de su patrimonio, lo cual implica que tiene
la propiedad, el exclusivo uso, goce y disposicin de sus bienes y frutos. En este
sistema no hay bienes propios y gananciales, sino slo bienes personales.
Asimismo, ningn cnyuge tiene derecho actual o eventual sobre las ganancias
del otro (Fanzolato, 2004).
Respecto a la gestin de los bienes, hablamos de una gestin separada, con la

salvedad de que se requerir el asentimiento del otro cnyuge para disponer
de los derechos de la vivienda familiar y de los muebles indispensables de sta.
En relacin a las deudas, rige el principio de separacin de deudas, pero existe

un deber de contribucin que se traduce en responsabilidad solidaria de ambos
cnyuges frente a deudas contradas para solventar las necesidades ordinarias
del hogar, el sostenimiento y la educacin de los hijos comunes32.
Carcter supletorio del rgimen de comunidad.
El Art. 463 del Cdigo Civil y Comercial establece que:
a falta de opcin hecha en la convencin matrimonial, los

cnyuges quedan sometidos desde la celebracin del
matrimonio al rgimen de comunidad de ganancias
reglamentado en este Captulo. No puede estipularse que la
30
Arts. 470 Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
31
32
31
comunidad comience antes o despus, excepto el caso de
cambio de rgimen matrimonial previsto en el artculo 449.33
En los fundamentos de la reforma del Cdigo Civil y Comercial 2014 se exponen

las razones por las cuales el rgimen de comunidad es el supletorio,
establecindose que los motivos son:
El rgimen legal supletorio es el de comunidad fundado en ser:

a) el sistema ms adecuado a la igualdad jurdica de los cnyuges
y a la capacidad de la que gozan; b) el aceptado
mayoritariamente en el derecho comparado, y c) el ms
adaptado a la realidad socioeconmica de las familias de la
Argentina, en este momento.34
3.6. Capitulaciones matrimoniales

A continuacin estudiaremos las capitulaciones matrimoniales, tambin
llamadas convenciones matrimoniales, contrato de matrimonio o convencin
prenupcial.
3.6.1. Definicin
Las convenciones matrimoniales son el acuerdo celebrado entre los futuros
consortes con el fin de determinar el rgimen matrimonial al cual van a
someterse, as como tambin pueden referirse a alguno de los aspectos de sus
relaciones patrimoniales.
El objeto de las convenciones matrimoniales varan segn cada derecho

positivo (Bossert y Zannoni, 2007).
3.6.2. Convenciones permitidas

Segn el Art. 446 del Cdigo Civil y Comercial:
33
34
Fundamentos a la reforma del Cdigo Civil.
32
antes de la celebracin del matrimonio los futuros cnyuges
pueden hacer convenciones que tengan nicamente los objetos
siguientes:
a. la designacin y avalo de los bienes que cada uno lleva al

matrimonio;
b. la enunciacin de las deudas;
c. las donaciones que se hagan entre ellos;
d. la opcin que hagan por alguno de los regmenes

patrimoniales previstos en este Cdigo.35
Estas son las nicas convenciones permitidas, por lo tanto toda convencin
entre los futuros cnyuges sobre cualquier otro objeto relativo a su patrimonio
es de ningn valor36.
3.6.3. Rgimen legal

Como hemos apuntado, las convenciones matrimoniales permitidas en nuestro
ordenamiento jurdico son las expresamente establecidas en el Art. 446 del
CCyCN. Toda otra convencin se reputar nula.
Respecto a la forma de las convenciones, stas deben ser hechas por escritura
pblica antes de la celebracin del matrimonio, y producen efectos a partir de
la celebracin del matrimonio y mientras el mismo no sea anulado37.
En caso de que la convencin verse sobre la opcin del rgimen de separacin

de bienes, y para que la misma sea oponible a terceros, sta debe quedar
asentada y anotarse marginalmente en el acta de matrimonio (Art. 448).
Respecto a la posibilidad que tienen los cnyuges de modificar el rgimen

patrimonial matrimonial durante la vigencia del matrimonio, la ley establece
que esta convencin puede ser otorgada despus de un ao de aplicacin del
rgimen patrimonial, convencional o legal, mediante escritura pblica38. Es
decir que si los contrayentes optaron por el rgimen de separacin de bienes y
lego quieren someterse al rgimen de ganancias, debern esperar al menos un
ao de aplicacin del rgimen de separacin y viceversa.
35
36
37
38
33
Respecto a las personas menores que contraigan matrimonio, el Art. 450
establece que no pueden hacer donaciones en la convencin matrimonial ni
ejercer la opcin del rgimen de separacin de bienes, quedando sometidos al
rgimen de comunidad39.
3.7. Contratos entre cnyuges

El art. 1002 del Cdigo Civil establece que no pueden contratar en inters
propio () los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s40.
Esto implica que la restriccin alcanza nicamente a los cnyuges que estn
bajo el rgimen de comunidad.
Al respecto, y en sentido crtico, la Dra. Herrera (2015) expresa que si lo que se

pretendi evitar fue el perjuicio a terceros, debi haberse impuesto la
inhabilidad para contratar a todos los cnyuges, sea cual sea el rgimen
patrimonial matrimonial elegido por ellos. Asimismo, se expresa que esta
prohibicin debe ser armonizada con todo el ordenamiento jurdico, de lo que
resulta que hay normas que expresamente admiten determinados contratos
entre cnyuges, tales como el contrato de mandato (Art. 459), el contrato de
sociedad comercial (Art. 27 ley 19.550)41, contratos relativos a una explotacin
productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo (Art. 1010), entre
otras.
39
40
41
Art. 27 - Ley 19.550 - Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
34
4. Rgimen patrimonial
matrimonial
4.1. Disposiciones comunes al rgimen

patrimonial matrimonial: rgimen
primario
Si bien el Cdigo Civil y Comercial confiere a los contrayentes la posibilidad de
optar entre dos regmenes patrimoniales matrimoniales, es decir, el rgimen
de comunidad (rgimen supletorio) o rgimen de separacin de bienes, se ha
establecido un rgimen primario.
El rgimen primario implica una serie de normas que se imponen por sobre la
voluntad de los esposos y que se aplican independientemente del rgimen
patrimonial matrimonial elegido, es decir, son normas de orden pblico que
se aplican ya sea que los cnyuges hayan optado por el rgimen de separacin
de bienes o se encuentren en el rgimen de comunidad.
Estas disposiciones son inderogables por convencin de los cnyuges, excepto

disposicin expresa en contrario que prevea el Cdigo Civil y Comercial en el
art. 45442.
4.1.1. Deber de contribucin
Los cnyuges deben contribuir a su propio sostenimiento, el del

hogar y el de los hijos comunes, en proporcin a sus recursos.
Esta obligacin se extiende a las necesidades de los hijos
menores de edad, con capacidad restringida, o con discapacidad
de uno de los cnyuges que conviven con ellos.
El cnyuge que no da cumplimiento a esta obligacin puede ser

demandado judicialmente por el otro para que lo haga,
42
Art. 454 - Ley 26994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
35
debindose considerar que el trabajo en el hogar es computable
como contribucin a las cargas (Art. 455)43.
En relacin a esta disposicin, la Dra. Marisa Herrera (2015) expresa:
Bajo esta norma se protege al grupo familiar ms prximo, al exigirle a

los esposos efectuar erogaciones para su propio sostenimiento, el del
hogar conyugal, y el de los hijos del matrimonio, conforme sus
recursos.
Los sujetos beneficiarios son los hijos menores de edad, con capacidad
restringida o con discapacidad, incluso cuando ellos sean hijos de uno
solo de los integrantes de la unin marital, siempre que se cumplan dos
condiciones: a) los beneficiarios deben vivir bajo el mismo techo con la
pareja matrimonial. b) los beneficiarios deben ser menores de edad,
con capacidad restringida o padecer algn tipo de discapacidad.
Cualquiera de los cnyuges est legitimado para iniciar accin judicial

contra el otro cnyuge que no d cumplimiento con la disposicin bajo
anlisis.
4.1.2. El asentimiento conyugal: actos comprendidos,

requisitos, autorizacin judicial
El asentimiento significa la conformidad de un tercero que no es parte. En la
temtica que nos ocupa, la calidad de tercero del cnyuge asentidor cuando
interviene como tal en un acto de disposicin onerosa practicado por su
consorte, slo tiene el sentido de que se notifica del acto y que hasta ese
momento no tiene nada que oponer, pero de ninguna manera implica
reconocer la onerosidad o la sinceridad del acto.
Esta conformidad del cnyuge no contratante del acto, es requerida a los fines
de la validez de ciertos actos, sea cual sea el rgimen patrimonial matrimonial
bajo el que se encuentren los cnyuges.
En este sentido, el art. 456 del CCyCN establece:
Ninguno de los cnyuges puede, sin el asentimiento del otro,

disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los
43
.
36
muebles indispensables de sta, ni transportarlos fuera de ella.
El que no ha dado su asentimiento puede demandar la nulidad
del acto o la restitucin de los muebles dentro del plazo de
caducidad de seis meses de haberlo conocido, pero no ms all
de seis meses de la extincin del rgimen matrimonial.
La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas

contradas despus de la celebracin del matrimonio, excepto
que lo hayan sido por ambos cnyuges conjuntamente o por uno
de ellos con el asentimiento del otro. 44
Requisitos del asentimiento
El asentimiento debe versar sobre el acto en s y sus elementos

constitutivos45.
Es decir que:
se impone un conocimiento efectivo del contenido que slo se

adquiere a travs de la informacin y de la transparencia que le
permitan al cnyuge que asiente valorar la conveniencia del
acto, particularmente en un contexto intrafamiliar (posicin
vital), en el cual puedan presentarse supuestos de influencia
injusta o de abuso de posicin (Herrera, 2015, pg. 48).
Autorizacin judicial
Es preciso determinar qu sucede cuando uno de los cnyuges no puede o no

quiere prestar el aludido asentimiento, ya sea por estar ausente, por ser
persona incapaz, por estar transitoriamente impedido de expresar su voluntad,
o si su negativa no est justificada por el inters de la familia (art.458).
En estos casos, el Cdigo prev la manera para suplir ese asentimiento,

permitiendo que el cnyuge que desee realizar el acto jurdico pueda solicitar la
autorizacin judicial para suplir dicho asentimiento. A su vez, la norma expresa
en el art. 458 que el acto otorgado con autorizacin judicial es oponible al
cnyuge sin cuyo asentimiento se lo otorg, pero de l no deriva ninguna
obligacin personal a su cargo46.
44
45
46
37
En el caso de que uno de los cnyuges se niegue a prestar el asentimiento,
quien pretende lograr la venia judicial deber demostrar que la falta de
conformidad de su consorte impide la realizacin de los fines esenciales de la
pareja matrimonial y de su descendencia, acreditando la falta de razonabilidad
de la postura sostenida por el otro (Herrera, 2015, p. 51).
4.1.3. Mandato entre cnyuges

Si bien el art. 1002 del CCyCN establece que los cnyuges que estn sometidos
al rgimen de comunidad estn inhabilitados para contratar entre s, sta es
claramente una excepcin al respecto.
As, se establece en el art. 459 que:
Uno de los cnyuges puede dar poder al otro para representarlo

en el ejercicio de las facultades que el rgimen matrimonial le
atribuye, pero no para darse a s mismo el asentimiento en los
casos en que se aplica el artculo 456. La facultad de revocar el
poder no puede ser objeto de limitaciones.
Excepto convencin en contrario, el apoderado no est obligado

a rendir cuentas de los frutos y rentas percibidos47.
As, el reconocimiento del derecho a realizar contrato de mandato entre

cnyuges encuentra un lmite insoslayable: () prohbe dar mandato al
cnyuge cuando el encargo consiste en que el mandatario se d a s mismo el
asentimiento. En este sentido, la exclusin se limita al acuerdo del no titular
para disponer los derechos sobre la vivienda familiar y los muebles a que hace
referencia el Art. 456. (Molina de Juan, 2014)
Asimismo, es claro el art. 459 al establecer que el cnyuge que confiri

mandato puede revocar el poder en cualquier momento, siendo nula cualquier
limitacin a dicho precepto.
4.1.4. Responsabilidad solidaria por las deudas

El rgimen primario, bajo el principio de solidaridad familiar que inspira el
Cdigo Civil y Comercial, ha introducido novedosas modificaciones al rgimen
47
Art. 459, Ley 26.994 -Cdigo Civil y Comercial. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
38
de deudas, sea cual sea el rgimen patrimonial matrimonial bajo el que se
encuentre los cnyuges.
En este sentido, el Art. 461 del CCyCN establece que: los cnyuges responden
solidariamente por: Las obligaciones contradas por uno de ellos para solventar
las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la educacin de los
hijos de conformidad con lo dispuesto en el artculo 45548. Es el deber de
contribucin. Fuera de esos casos, y excepto disposicin en contrario del
rgimen matrimonial, ninguno de los cnyuges responde por las obligaciones
del otro49.
Entonces, podemos concluir que, como principio general, se consagra el

principio de separacin de deudas, en el cual cada cnyuge responde con sus
bienes propios y los gananciales que administra (en el caso de el rgimen de
comunidad) y con sus bienes personales (en el caso del rgimen de separacin
de bienes) por sus deudas personales, con la excepcin de que la
responsabilidad ser solidaria, es decir que el acreedor podr atacar los bienes
de cualquiera de los cnyuges, cuando la deuda haya sido contrada para
solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento o la
educacin de los hijos comunes50.
4.1.5. Administracin de cosas muebles no registrables
Los actos de administracin y disposicin a ttulo oneroso de

cosas muebles no registrables cuya tenencia ejerce
individualmente uno de los cnyuges, celebrados por ste con
terceros de buena fe, son vlidos, excepto que se trate de los
muebles indispensables del hogar o de los objetos destinados al
uso personal del otro cnyuge o al ejercicio de su trabajo o
profesin.
En tales casos, el otro cnyuge puede demandar la nulidad

dentro del plazo de caducidad de seis meses de haber conocido
el acto y no ms all de seis meses de la extincin del rgimen
matrimonial51.
48
49
50
51
39
En este sentido la Dra. Medina (2014) explica que la expresin muebles
indispensables para el hogar, slo comprenden los muebles destinados a
amueblar la residencia familiar, e incluso a adornarla, y que los cuadros y obras
de arte forman parte de los adornos.
4.2. Rgimen de comunidad. Carcter

supletorio
Como hemos estudiado, los cnyuges pueden optar por el rgimen patrimonial
matrimonial que regular sus relaciones patrimoniales, pudiendo optar por el
rgimen de separacin o de comunidad. Asimismo, se establece un marco
normativo que funcionar como rgimen supletorio a falta de opcin, este es el
rgimen de comunidad.
As, entonces:
a falta de opcin hecha en la convencin matrimonial, los

cnyuges quedan sometidos desde la celebracin del
matrimonio al rgimen de comunidad de ganancias (). No
puede estipularse que la comunidad comience antes o despus,
excepto el caso de cambio de rgimen matrimonial52.
4.2.1. Bienes propios y gananciales de los cnyuges.

Prueba del carcter de los bienes
En el rgimen de comunidad, el sistema de calificacin de los bienes segn sean
propios o gananciales, reviste gran importancia sobre cuestiones impositivas, la
responsabilidad por las deudas de los cnyuges, la determinacin de los bienes
que integraran el acervo hereditario y porque determina sobre qu bienes los
esposos tendrn derecho exclusivo de propiedad (bienes propios) y cules
sern objeto de particin por mitades una vez extinguida la comunidad (bienes
gananciales) (Herrera, 2015).
Bienes propios
El art. 464 establece cules son los bienes propios de los cnyuges. Para mayor
comprensin, los agruparemos segn distintos criterios (Medina, 2014):
52
Arts. 463 - Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
40
Son bienes propios de cada uno de los cnyuges:
I) Los bienes aportados al matrimonio
a) los bienes de los cuales los cnyuges tienen la propiedad, otro derecho real o
la posesin al tiempo de la iniciacin de la comunidad;
II) Los bienes adquiridos a ttulo gratuito
b) los adquiridos durante la comunidad por herencia, legado o donacin,

aunque sea conjuntamente por ambos, y excepto la recompensa debida a la
comunidad por los cargos soportados por sta.
Los recibidos conjuntamente por herencia, legado o donacin se reputan

propios por mitades, excepto que el testador o el donante hayan designado
partes determinadas.
No son propios los bienes recibidos por donaciones remuneratorias, excepto

que los servicios que dieron lugar a ellas hubieran sido prestados antes de la
iniciacin de la comunidad. En caso de que el valor de lo donado exceda de una
equitativa remuneracin de los servicios recibidos, la comunidad debe
recompensa al donatario por el exceso;
III) Los bienes adquiridos por subrogacin real con otros bienes propios.
c) los adquiridos por permuta con otro bien propio, mediante la inversin de
dinero propio, o la reinversin del producto de la venta de bienes propios, sin
perjuicio de la recompensa debida a la comunidad si hay un saldo soportado
por sta. Sin embargo, si el saldo es superior al valor el aporte propio, el nuevo
bien es ganancial, sin perjuicio de la recompensa debida al cnyuge propietario;
d) los crditos o indemnizaciones que subrogan en el patrimonio de uno de los

cnyuges a otro bien propio;
e) los productos de los bienes propios, con excepcin de los de las canteras y
minas;
f) las cras de los ganados propios que reemplazan en el plantel a los animales
que faltan por cualquier causa. Sin embargo, si se ha mejorado la calidad del
ganado originario, las cras son gananciales y la comunidad debe al cnyuge
propietario recompensa por el valor del ganado propio aportado;
IV) Los bienes adquiridos por ttulo o causa anterior al matrimonio.
g) los adquiridos durante la comunidad, aunque sea a ttulo oneroso, si el

derecho de incorporarlos al patrimonio ya exista al tiempo de su iniciacin;
41
h) los adquiridos en virtud de un acto anterior a la comunidad viciado de
nulidad relativa, confirmado durante ella;
i) los originariamente propios que vuelven al patrimonio del cnyuge por

nulidad, resolucin, rescisin o revocacin de un acto jurdico;
V) Los adquiridos por accesin
j) los incorporados por accesin a las cosas propias, sin perjuicio de la

recompensa debida a la comunidad por el valor de las mejoras o adquisiciones
hechas con dinero de ella;
VI) los adquiridos por un supuesto especial de accesin
k) las partes indivisas adquiridas por cualquier ttulo por el cnyuge que ya era
propietario de una parte indivisa de un bien al comenzar la comunidad, o que la
adquiri durante sta en calidad de propia, as como los valores nuevos y otros
acrecimientos de los valores mobiliarios propios, sin perjuicio de la recompensa
debida a la comunidad en caso de haberse invertido bienes de sta para la
adquisicin;
l) la plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquiri antes del

comienzo de la comunidad, si el usufructo se extingue durante ella, as como la
de los bienes gravados con otros derechos reales que se extinguen durante la
comunidad, sin perjuicio del derecho a recompensa si para extinguir el
usufructo o los otros derechos reales se emplean bienes gananciales;
VII) los bienes propios por su naturaleza.
m) las ropas y los objetos de uso personal de uno de los cnyuges, sin perjuicio
de la recompensa debida a la comunidad si son de gran valor y se adquirieron
con bienes de sta; y los necesarios para el ejercicio de su trabajo o profesin,
sin perjuicio de la recompensa debida a la comunidad si fueron adquiridos con
bienes gananciales;
n) las indemnizaciones por consecuencias no patrimoniales y por dao fsico

causado a la persona del cnyuge, excepto la del lucro cesante correspondiente
a ingresos que habran sido gananciales;
) el derecho a jubilacin o pensin, y el derecho a alimentos, sin perjuicio del

carcter ganancial de las cuotas devengadas durante la comunidad y, en
general, todos los derechos inherentes a la persona;
VIII) la situacin especial de la propiedad intelectual e industrial.
o) la propiedad intelectual, artstica o industrial, si la obra intelectual ha sido

publicada o interpretada por primera vez, la obra artstica ha sido concluida, o
el invento, la marca o el diseo industrial han sido patentados o registrados
42
antes del comienzo de la comunidad. El derecho moral sobre la obra intelectual
es siempre personal del autor.
Bienes gananciales
La Dra. Mndez Costa (2011) define los bienes gananciales como aquellos
incorporados al patrimonio de uno o ambos esposos durante el rgimen de
comunidad por causa onerosa, siempre que no corresponda calificarlos como
propios, presumindose la ganancialidad de los bienes existentes a la
culminacin del rgimen.
Son bienes gananciales, segn el art. 465:
a) los creados, adquiridos por ttulo oneroso o comenzados a

poseer durante la comunidad por uno u otro de los cnyuges, o
por ambos en conjunto, siempre que no estn incluidos en la
enunciacin del artculo 464;
b) los adquiridos durante la comunidad por hechos de azar,

como lotera, juego, apuestas, o hallazgo de tesoro;
c) los frutos naturales, industriales o civiles de los bienes propios

y gananciales, devengados durante la comunidad;
d) los frutos civiles de la profesin, trabajo, comercio o industria

de uno u otro cnyuge, devengados durante la comunidad;
e) lo devengado durante la comunidad como consecuencia del

derecho de usufructo de carcter propio;
f) los bienes adquiridos despus de la extincin de la comunidad

por permuta con otro bien ganancial, mediante la inversin de
dinero ganancial, o la reinversin del producto de la venta de
bienes gananciales, sin perjuicio de la recompensa debida al
cnyuge si hay un saldo soportado por su patrimonio propio. Sin
embargo, si el saldo es superior al valor del aporte ganancial, el
nuevo bien es propio, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad;
g) los crditos o indemnizaciones que subrogan a otro bien

ganancial;
h) los productos de los bienes gananciales, y los de las canteras y

minas propias, extrados durante la comunidad;
43
i) las cras de los ganados gananciales que reemplazan en el
plantel a los animales que faltan por cualquier causa y las cras
de los ganados propios que excedan el plantel original;
j) los adquiridos despus de la extincin de la comunidad, si el

derecho de incorporarlos al patrimonio haba sido adquirido a
ttulo oneroso durante ella;
k) los adquiridos por ttulo oneroso durante la comunidad en

virtud de un acto viciado de nulidad relativa, confirmado
despus de la disolucin de aqulla;
l) los originariamente gananciales que vuelven al patrimonio

ganancial del cnyuge por nulidad, resolucin, rescisin o
revocacin de un acto jurdico;
m) los incorporados por accesin a las cosas gananciales, sin

perjuicio de la recompensa debida al cnyuge por el valor de las
mejoras o adquisiciones hechas con sus bienes propios;
n) las partes indivisas adquiridas por cualquier ttulo por el

cnyuge que ya era propietario de una parte indivisa de carcter
ganancial de un bien al extinguirse la comunidad, sin perjuicio de
la recompensa debida al cnyuge en caso de haberse invertido
bienes propios de ste para la adquisicin;
) la plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquiri

a ttulo oneroso durante la comunidad, si el usufructo se
consolida despus de su extincin, as como la de los bienes
gravados con derechos reales que se extinguen despus de
aqulla, sin perjuicio del derecho a recompensa si para extinguir
el usufructo o los otros derechos reales se emplean bienes
propios.
No son gananciales las indemnizaciones percibidas por la muerte

del otro cnyuge, incluso las provenientes de un contrato de
seguro, sin perjuicio, en este caso, de la recompensa debida a la
comunidad por las primas pagadas con dinero de sta53.
53
44
Prueba del carcter de los bienes
Segn el art. 466 del CCyCN se presume, excepto prueba en contrario, que son
gananciales todos los bienes existentes al momento de la extincin de la
comunidad54.
Es decir que todo bien que no pueda calificarse como propio es ganancial,
perteneciendo a la masa ganancial.
4.2.2. Gestin de los bienes en la comunidad. La

intervencin del cnyuge no titular: carcter,
fundamentos, fines, actos y bienes comprendidos.
Sancin por falta de asentimiento. Bienes adquiridos
conjuntamente. Prueba. Fraude
En nuestro ordenamiento jurdico, calificamos a la gestin de los bienes como
una gestin separada con tendencia a la gestin conjunta. Ello pues en principio
cada cnyuge tiene la libre administracin y disposicin de los bienes propios y
gananciales que adquiere a ttulo legtimo, requirindose el asentimiento
conyugal para ciertos actos de disposicin y gravamen (de ah la tendencia a la
gestin conjunta).
La gestin de los bienes en el rgimen de comunidad variar segn se trate de

bienes propios o gananciales de los cnyuges.
Respecto a los bienes propios, el Art. 469 CCyCN establece que cada uno de
los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios,
con excepcin de los dispuesto en el Art. 45655.
En este sentido, tenemos un principio general que es que cada cnyuge tiene
la libre administracin y disposicin de sus bienes propios56, excepto para
disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los muebles
indispensables de sta, ni transportarlos fuera de ella57, sin el asentimiento del
otro cnyuge. Como vemos, esta limitacin est impuesta por el rgimen
primario protegiendo la vivienda como derecho humano.
54
55
56
Art. 469 - Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
57
45
Respecto a los bienes gananciales, el art. 470 establece que la administracin
y disposicin de los bienes gananciales corresponde al cnyuge que los ha
adquirido58.
Es decir, que nuevamente como principio general el ordenamiento jurdico

recepta la libre administracin y disposicin de los bienes gananciales que cada
cnyuge haya adquirido. Sin embargo, y como excepcin,
es necesario el asentimiento del otro para enajenar o gravar:
a. los bienes registrables;
b. las acciones nominativas no endosables y las no cartulares,

con excepcin de las autorizadas para la oferta pblica, ()
c. las participaciones en sociedades no exceptuadas en el inciso

anterior;
d. los establecimientos comerciales, industriales o

agropecuarios.
Tambin requieren asentimiento las promesas de los actos

comprendidos en los incisos anteriores59.
Recordemos que el cnyuge que no ha dado su asentimiento puede demandar

la nulidad del acto o la restitucin de los muebles dentro del plazo de
caducidad de seis meses de haberlo conocido, pero no ms all de seis meses
de la extincin del rgimen matrimonial60.
Al asentimiento y a su omisin se aplican las normas de los artculos 456 a 459,

es decir que respecto a ello nos remitimos a los ya desarrollados en el apartado
del rgimen primario.
Bienes adquiridos conjuntamente
Es momento de analizar qu sucede respecto a la gestin de los bienes cuando

stos han sido adquiridos conjuntamente por ambos cnyuges.
Esta situacin es resuelta por el art. 471 que establece:
58
59
60
Arts. 456 - Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
46
la administracin y disposicin de los bienes adquiridos
conjuntamente por los cnyuges corresponde en conjunto a
ambos, cualquiera que sea la importancia de la parte
correspondiente a cada uno. En caso de disenso entre ellos, el
que toma la iniciativa del acto puede requerir que se lo autorice
judicialmente en los trminos del artculo 45861.
Es decir se aplican las reglas respecto a la solicitud de autorizacin judicial

cuando un cnyuge no puede o no quiere prestar asentimiento para un acto
que as lo requiere.
A las partes indivisas de dichos bienes se aplican los dos artculos

anteriores.
A las cosas se aplican las normas del condominio en todo lo no

previsto en este artculo. Si alguno de los cnyuges solicita la
divisin de un condominio, el juez de la causa puede negarla si
afecta el inters familiar62.
Ausencia de prueba
Acerca de los bienes sobre los cuales ninguno de los cnyuges pueda justificar
la propiedad exclusiva, la ley establece que se reputa que pertenecen a los dos
cnyuges por mitades indivisas63.
En relacin al artculo bajo anlisis, la Dra. Herrera (2015) expresa que en la

prctica, la norma est pensada slo para los bienes muebles no registrables
que estn en lugares comunes y ninguno de los cnyuges posee de forma
exclusiva. Ello por cuanto respecto de los bienes registrables, la titularidad
surgir del ttulo. Pero, respecto a los bienes muebles no registrables, de uso
personal o exclusivo se estar a lo dispuesto sobre la tenencia y posesin,
regulada en el libro cuarto sobre los derechos reales.
Fraude
El Cdigo regula la situacin que surge cuando durante la comunidad, uno de

los cnyuges se siente defraudado en los bienes por el otro, puede iniciar la
61
62
63
47
accin correspondiente a los fines de que el acto defraudatorio le sea
inoponible.
En este sentido, el Art. 473 del Cdigo Civil establece: son inoponibles al otro
cnyuge los actos otorgados por uno de ellos dentro de los lmites de sus
facultades pero con el propsito de defraudarlo64.
4.2.3. Deudas personales y comunes de los cnyuges.

Caracterizacin. Responsabilidad. Bienes ejecutables
Como principio general, las deudas son personales de cada cnyuge, as el Art.
467 establece: cada uno de los cnyuges responde frente a sus acreedores con
todos sus bienes propios y los gananciales por l adquiridos65.
Asimismo, se expresa que por los gastos de conservacin y reparacin de los

bienes gananciales responde tambin el cnyuge que no contrajo la deuda,
pero slo con sus bienes gananciales66.
Queda as regulado el aspecto interno de la obligacin, es decir,

aquel que rige las relaciones entre los cnyuges consagrando a
su vez, el principio de recompensa en el art. 468, expresando
que el cnyuge cuya deuda personal fue solventada con fondos
gananciales, debe recompensa a la comunidad, y esta debe
recompensa al cnyuge que solvent con fondos propios deudas
de la comunidad. (Bacigalupo de Girard, 2015, pg. 3)
Sin embargo, a este artculo hay que analizarlo conforme al Art. 461 que
establece que los cnyuges responden solidariamente por las obligaciones
contradas por uno de ellos para solventar las necesidades ordinarias del hogar
o el sostenimiento y la educacin de los hijos de conformidad con lo dispuesto
en el artculo 45567 (Art. que se refiere al deber de contribucin).
64
65
66
67
48
4.2.4. Extincin de la comunidad. Clasificacin de las
causas: causas que importan la extincin del rgimen
matrimonial y causas de separacin de bienes
La extincin del rgimen de comunidad implica el cese de la ganancialidad
(Herrera, 2015).
Las causas se clasifican segn operen ipso iure o a pedido de una de las partes.
Causas que operan ipso iure:
Muerte comprobada o presunta de uno de los cnyuges: la muerte

disuelve el matrimonio, y como consecuencia, tambin se extingue la
comunidad.
Por divorcio: el divorcio extingue el vnculo matrimonial, por lo tanto

tambin se extingue la comunidad.
Por anulacin del matrimonio putativo: en este caso, en el cual hubo

buena fe de uno o ambos cnyuges (matrimonio putativo), es posible
aludir a la existencia del matrimonio, y con l, al rgimen patrimonial
matrimonial, con lo cual la declaracin de nulidad causa la extincin.
Causas que operan a solicitud:
Separacin judicial de bienes: se establecen las causas por las cuales un

cnyuge puede solicitar la extincin de la comunidad, sin disolver el
matrimonio.
Modificacin del rgimen matrimonial convenido: si los cnyuges se

encuentran en el rgimen de comunidad y mudan al rgimen de
separacin de bienes se extingue la comunidad.
Separacin judicial de bienes
Es preciso saber en qu casos uno de los cnyuges puede solicitar la separacin

judicial de bienes.
As, el art. 477, establece que la separacin judicial de bienes puede ser
solicitada por uno de los cnyuges68 si ocurriesen las causas que
expresamente establece el Cdigo y que analizaremos a continuacin.
68
49
a. Si la mala administracin del otro le acarrea el peligro de perder su eventual
derecho sobre los bienes gananciales69: esta norma tiende a proteger la
comunidad matrimonial. As, si uno de los cnyuges se ve afectado por una
conducta impropia del cnyuge administrador que pone en peligro la
comunidad de bienes, la ley otorga la va de respaldo al cnyuge "afectado"
(Hollweck, 2014).
b. Si se declara el concurso preventivo o la quiebra del otro cnyuge70: como

expresa Herrera (2015), esta causal de separacin de bienes es objetiva, ya que
basta la declaracin de concurso o quiebra para habilitar la solicitud de
separacin de bienes. Esta norma tiene un carcter preventivo e intenta
proteger y tutelar el derecho del cnyuge sobre los bienes gananciales, que
podra verse frustrado por el concurso o la quiebra de su consorte.
c. Si los cnyuges estn separados de hecho sin voluntad de unirse71: frente al

hecho de la separacin de hecho esta causal es un remedio para evitar que los
cnyuges separados de hecho tengan que compartir las adquisiciones que cada
uno de ellos realice con su propio esfuerzo (Hollweck, 2014).
d. Si por incapacidad o excusa de uno de los cnyuges, se designa curador del

otro a un tercero72: los fundamentos de esta causal residen, por un lado en la
gestin de los bienes, lo cual implicara que en los casos de requerir el
asentimiento siempre se debera recurrir a la autorizacin judicial, y adems
por las complicaciones que podra traer aparejada la intervencin de un tercero
en la comunidad.
4.2.5. Indivisin postcomunitaria. Definicin. Reglas

aplicables. Bienes que comprende. Administracin.
Medidas protectorias. Uso de los bienes. Frutos y rentas.
Efectos. Responsabilidad de los cnyuges
Indivisin postcomunitaria. Definicin
Existe indivisin cuando dos o ms personas tienen derechos en comn

sobre un bien o un conjunto de bienes, siempre y cuando no pueda dividirse en
partes sin alterar su sustancia.
Indivisin postcomunitaria: es la que se produce entre los cnyuges o entre uno

de ellos y lo sucesores universales del otro o entre los sucesores mortis causa
de ambos desde la extincin de la comunidad hasta la particin de los bienes.
69
70
71
72
50
La indivisin post comunitaria es la situacin en que se halla la masa de bienes
gananciales desde la disolucin hasta la particin. Sobre esa masa tienen un
derecho proindiviso por partes ideales iguales ambos cnyuges.
Si la disolucin se ha producido en vida de ambos o de un cnyuge y los

sucesores del otro si la disolucin ha operado por muerte.
El art. 481 CCyCN establece que
extinguido el rgimen por muerte de uno de los cnyuges, o

producido el fallecimiento, mientras subsiste la indivisin
postcomunitaria se aplican las reglas de la indivisin hereditaria.
Si la comunidad se extingue en vida de ambos cnyuges, la

indivisin se rige por las normas que veremos a continuacin73.
Respecto a la administracin de los bienes el art. 482 expresa que si los

cnyuges (o ex cnyuges) no han acordado las reglas de administracin y
disposicin de los bienes, subsisten las reglas del rgimen de comunidad74.
Sin embargo, se establece que los coparticipes deben informar al otro su

intencin de otorgar actos que excedan de la administracin ordinaria de los
bienes indivisos75, pudiendo el otro formular oposicin.
Medidas protectorias
Segn lo dispuesto por el art. 483:
En caso de que se vean afectados sus intereses, los partcipes

pueden solicitar, adems de las medidas que prevean los
procedimientos locales, las siguientes:
a. la autorizacin para realizar por s solo un acto para el que

sera necesario el consentimiento del otro, si la negativa es
injustificada;
73
74
75
51
b. su designacin o la de un tercero como administrador de la
masa del otro; su desempeo se rige por las facultades y
obligaciones de la administracin de la herencia76.
Son medidas que se establecen para asegurar el derecho del cnyuge a

participar en la mitad de los bienes gananciales que se encuentran en la masa
de administracin del otro (Herrera, 2015).
Uso de los bienes indivisos
En la etapa de indivisin, es necesario establecer quin y qu uso se le debe dar

uso de los bienes indivisos.
En este sentido, segn el art. 484:
cada copartcipe puede usar y disfrutar de los bienes indivisos

conforme a su destino, en la medida compatible con el derecho
del otro.
Si no hay acuerdo, el ejercicio de este derecho es regulado por el

juez.
El uso y goce excluyente sobre toda la cosa en medida mayor o

calidad distinta a la convenida, solo da derecho a indemnizar al
copartcipe a partir de la oposicin fehaciente, y en beneficio del
oponente77.
Frutos y rentas
Respecto a los frutos y rentas de los bienes indivisos, el Cdigo establece que
stos acrecen a la indivisin. Por ello, el copropietario que los percibe debe
rendir cuenta y el que tiene el uso o goce exclusivo de alguno de los bienes
indivisos debe una compensacin a la masa desde que el otro la solicita (Art.
485).
Responsabilidad de los cnyuges
76
77
Art. 484 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
52
En las relaciones con terceros acreedores, durante la indivisin postcomunitaria
se aplican las normas de los artculos 461, 462 y 467 sin perjuicio del derecho
de stos de subrogarse en los derechos de su deudor para solicitar la particin
de la masa comn.
Es decir que subsisten las normas respecto a la responsabilidad solidaria por

deudas (art. 461), respecto a la administracin y disposicin de muebles
indispensables del hogar u objetos destinados al uso personal del otro cnyuge
o al ejercicio de su trabajo o profesin (art. 462) y en relacin a la
responsabilidad por deudas (art. 467).
Efectos
El art. 487 establece que la disolucin del rgimen no puede perjudicar los
derechos de los acreedores anteriores sobre la integralidad del patrimonio de
su deudor78.
4.2.6. Liquidacin de la Comunidad. Procedimiento.

Recompensa: casos. Valuacin de las recompensas.
Cargas de la comunidad. Obligaciones personales de los
cnyuges. Prueba. Liquidacin de dos o ms
comunidades. Bigamia
La liquidacin de la comunidad consiste en el conjunto de operaciones que se
realizan para posibilitar la particin de los bienes gananciales asegurando a
cada cnyuge la satisfaccin del derecho que les corresponde.
La masa postcomunitaria est destinada a ser dividida entre los cnyuges o sus
sucesores. Pero antes de proceder a la particin es necesario establecer con
precisin la composicin de la masa por dividir.
Para ello es necesario:
concluir los negocios pendientes;
determinar el carcter de los bienes y fijar su valor;
ajustar las cuentas entre la comunidad y los cnyuges;
78
53
separar los bienes de cada uno de los cnyuges para
finalmente establecer el saldo partible. Todo ese conjunto de
operaciones es lo que configura la liquidacin de la comunidad
(niunomenos.org; s/f, pg. 2)
Recompensas
Son indemnizaciones entre los cnyuges con el propsito de asegurar a ambos

esposos la exacta participacin por mitades en los bienes gananciales, igualdad
que puede haber resultado afectada por la gestin durante el rgimen tanto
en detrimento de los gananciales y a favor de los propios como en detrimento
de los propios y a favor de los gananciales (Mndez Costa, 1990).
Estas se saldan durante la liquidacin de la comunidad, nunca antes de su

disolucin.
Segn el art. 488: Extinguida la comunidad, se procede a su liquidacin. A tal

fin, se establece la cuenta de las recompensas que la comunidad debe a cada
cnyuge y la que cada uno debe a la comunidad79.
Casos de recompensas (Art. 491)
Segn el art. 491: La comunidad debe recompensa al cnyuge si se ha

beneficiado en detrimento del patrimonio propio, y el cnyuge a la comunidad
si se ha beneficiado en detrimento del haber de la comunidad80. En este
sentido, los supuestos que se expresan a continuacin no son taxativos, sino
meramente ejemplificativos.
Si durante la comunidad uno de los cnyuges ha enajenado

bienes propios a ttulo oneroso sin reinvertir su precio se
presume, excepto prueba en contrario, que lo percibido ha
beneficiado a la comunidad.
Si la participacin de carcter propio de uno de los cnyuges en

una sociedad adquiere un mayor valor a causa de la
capitalizacin de utilidades durante la comunidad, el cnyuge
79
80
54
socio debe recompensa a la comunidad. Esta solucin es
aplicable a los fondos de comercio81.
Valuacin de las recompensas (Art. 494)
Los bienes que originan recompensas se valan segn su estado al da de la

disolucin del rgimen y segn su valor al tiempo de la liquidacin82.
Tal como expresa Veloso (2014) es lgico que si las recompensas se determinan
despus de la disolucin del rgimen de comunidad, su valuacin sea realizada
al tiempo de la liquidacin, lo que elimina todo problema de desvalorizacin de
la mejora o el cambio del poder adquisitivo de la moneda.
Cargas (Art. 489)
El Cdigo enuncia como deudas comunes, que deben ser computadas sobre el
haber ganancial las siguientes:
Son a cargo de la comunidad:
a. las obligaciones contradas durante la comunidad que no

revistan carcter personal,
b. el sostenimiento del hogar, de los hijos comunes y de los que

cada uno tenga, y los alimentos que cada uno est obligado a
dar;
c. las donaciones de bienes gananciales hechas a los hijos

comunes, y aun la de bienes propios si estn destinados a su
establecimiento o colocacin;
d. los gastos de conservacin y reparacin de los bienes propios

y gananciales83.
Obligaciones personales de los cnyuges (art. 490)
Las deudas que se enumeran a continuacin debern ser soportadas por el

patrimonio propio del cnyuge que las contrajo o sobre los bienes que aquel
reciba en la particin de la comunidad.
81
82
Arts. 494 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
83
55
Son obligaciones personales de los cnyuges:
a. las contradas antes del comienzo de la comunidad;
b. las que gravan las herencias, legados o donaciones recibidos

por uno de los cnyuges;
c. las contradas para adquirir o mejorar bienes propios;
d. las resultantes de garantas personales o reales dadas por uno

de los cnyuges a un tercero, sin que de ellas derive beneficio
para el patrimonio ganancial;
e. las derivadas de la responsabilidad extracontractual y de

sanciones legales84.
Prueba (art. 492)
La prueba del derecho a recompensa incumbe a quien la invoca, y puede ser

hecha por cualquier medio probatorio85.
Es decir que la prueba incumbe al cnyuge acreedor o sus sucesores si se trata

de recompensa a su favor, y al cnyuge no deudor o sus sucesores si se trata de
recompensa a favor de la comunidad (Veloso, 2014).
Liquidacin de dos o ms comunidades (art. 503)
Puede ocurrir que se contraiga un segundo matrimonio sin haberse liquidado la

comunidad formada en el primero, y que pendiente esa liquidacin se disuelva
la segunda comunidad. En tal caso, debe procederse a liquidar ambas
comunidades, teniendo en cuenta que la parte del bnubo en la primera
indivisin postcomunitaria es bien propio de la segunda comunidad, y que sus
frutos posteriores al segundo matrimonio son gananciales de ste. (Belluscio,
2002)
As, el art. 503 CCyCN establece que:
84
85
Arts. 492 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
y 503, Ley 26.994 -Cdigo Civil y Comercial. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
56
cuando se ejecute simultneamente la liquidacin de dos o ms
comunidades contradas por una misma persona, se admite toda
clase de pruebas, a falta de inventarios, para determinar la
participacin de cada una. En caso de duda, los bienes se
atribuyen a cada una de las comunidades en proporcin al
tiempo de su duracin86.
Bigamia (Art. 504)
La superposicin de sociedades conyugales puede tener lugar tambin

en el caso de que el segundo matrimonio se haya celebrado sin estar disuelto el
primero es decir cuando hay bigamia si es que hay buena fe de uno o ambos
contrayentes de aqul (Belluscio, 2002).
As, el CCyCN establece que:
en caso de bigamia y buena fe del segundo cnyuge, el primero

tiene derecho a la mitad de los gananciales hasta la disolucin de
su matrimonio, y el segundo a la mitad de la masa ganancial
formada por l y el bgamo hasta la notificacin de la demanda
de nulidad87.
4.2.7. Particin de la Comunidad. Normas aplicables.

Masa partible. Divisin. Atribucin preferencial. Formas
de la particin. Responsabilidad por deudas anteriores
La ltima etapa de la liquidacin de la comunidad es la particin, que es el
medio travs del cual se convierte el derecho en expectativa a la mitad indivisa
que cada cnyuge tena en una suma de valores concretos de su absoluta
propiedad (Hollweck, 2014).
En su art. 496, el CCyCN establece que disuelta la comunidad, la particin

puede ser solicitada en todo tiempo, excepto disposicin legal en contrario88.
86
87
88
57
Masa partible (art. 497)
La masa comn, se conforma con los bienes gananciales de uno y otro

cnyuge, a los que se deben deducir las deudas y agregar o deducir los valores
correspondientes a las recompensas (Herrera, 2015, pg. 245).
As, la masa comn se integra con la suma de los activos gananciales lquidos
de uno y otro cnyuge89
Divisin (art. 498)
La masa comn se divide por partes iguales entre los cnyuges,

sin consideracin al monto de los bienes propios ni a la
contribucin de cada uno a la adquisicin de los gananciales. Si
se produce por muerte de uno de los cnyuges, los herederos
reciben su parte sobre la mitad de gananciales que hubiese
correspondido al causante. Si todos los interesados son
plenamente capaces, se aplica el convenio libremente
acordado.90
Al decir de la Dra. Marisa Herrera (2015), la parte ms importante de la norma

en cuestin, es la posibilidad de que los cnyuges acuerden la manera en que
se dividir la masa comn. Es decir que la particin por mitades rige a falta de
acuerdo o nulidad del mismo, gozando los cnyuges (siempre que sean
plenamente capaces) de plena autonoma de la voluntad para acordar acerca
de la divisin de los bienes gananciales.
Atribucin preferencial
Como novedad, el Cdigo Civil y Comercial de 2014, incorpora una norma que
abarca la situacin en la cual, sin perjuicio de la particin por mitades, se
permite que uno de los cnyuges requiera la atribucin preferencial de
determinados bienes que guarden una ntima relacin con alguno de ellos,
como por ejemplo, los bienes relacionados con su actividad profesional
(Bueres, 2015).
As, el art. 499 expresa:
89
90
58
uno de los cnyuges puede solicitar la atribucin preferencial de
los bienes amparados por la propiedad intelectual o artstica, de
los bienes de uso relacionados con su actividad profesional, del
establecimiento comercial, industrial o agropecuario por l
adquirido o formado que constituya una unidad econmica, y de
la vivienda por l ocupada al tiempo de la extincin de la
comunidad, aunque excedan de su parte en sta, con cargo de
pagar en dinero la diferencia al otro cnyuge o a sus herederos.
Habida cuenta de las circunstancias, el juez puede conceder
plazos para el pago si ofrece garantas suficientes91.
Formas de la particin (art. 500)
Segn el art. 500 del CCyCN el inventario y divisin de los bienes se hacen en la
forma prescripta para la particin de las herencias92.
Asimismo, los gastos que ocasionen el inventario y divisin de los bienes de la

comunidad estn a cargo de los cnyuges, o del suprstite y los herederos del
cnyuge premuerto, a prorrata de su participacin en los bienes93.
Responsabilidad por deudas anteriores (art. 502)
Despus de la particin, cada uno de los cnyuges responde frente a sus

acreedores por las deudas contradas con anterioridad con sus bienes propios y
la porcin que se le adjudic de los gananciales94.
4.3. Rgimen de separacin de bienes

El rgimen de separacin personal, por el cual pueden optar los cnyuges, se
caracteriza por ser un rgimen en el cual la celebracin del matrimonio no
influye en la titularidad de los bienes que pertenecen a cada cnyuge,
conservando stos todos los derechos de administracin y disposicin, sin
injerencia del otro cnyuge (Bueres 2015).
Sin embargo, debemos recordar que esta libertad que tienen los cnyuges para
administrar y disponer de sus bienes estn limitados por el rgimen primario, el
91
92
93
94
59
cual, como vimos, es aplicable sea que los cnyuges estn bajo el rgimen de
comunidad o bajo el de separacin de bienes.
4.3.1. Gestin de los bienes. Prueba. Cese. Falta de

acuerdo
En el rgimen de separacin de bienes, cada uno de los cnyuges conserva la
libre administracin y disposicin de sus bienes personales, excepto lo
dispuesto en el artculo 45695. Es decir, uno de los cnyuges no puede
disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los muebles
indispensables de sta, ni transportarlos fuera de ella sin el asentimiento de su
cnyuge96.
Respecto a las deudas, el art. 505 establece que cada uno de ellos responde
por las deudas por l contradas, excepto lo dispuesto en el artculo 461 97. Es
decir, los cnyuges responden solidariamente por las obligaciones contradas
por uno de ellos para solventar las necesidades ordinarias del hogar o el
sostenimiento y la educacin de los hijos98.
Prueba de la propiedad de los bienes (art. 506)
El art. 506 establece que Cada uno de los cnyuges puede demostrar la
propiedad exclusiva de un bien por todos los medios de prueba. Los bienes
cuya propiedad exclusiva no se pueda demostrar, se presume que pertenecen a
ambos cnyuges por mitades99.
Cese del rgimen (art. 507)
El art. 507 establece que Cesa la separacin de bienes por la disolucin del
matrimonio y por la modificacin del rgimen convenido entre los cnyuges100
(es decir cuando se opta por el rgimen de comunidad).
Falta de acuerdo (art. 508)
En caso de existir bienes indivisos entre los cnyuges ser necesario proceder a
su particin. En este caso, si existe acuerdo entre las partes, y stas son
95
96
97
98
99
100
60
plenamente capaces, prima la autonoma de la voluntad. De lo contrario, no
habiendo acuerdo o si las partes no fueran plenamente capaces, la particin
de los bienes indivisos se hace en la forma prescripta para la particin de
herencias101.
4.4. Proteccin de la vivienda familiar

La vivienda y su proteccin encuentran un lugar privilegiado en nuestra
legislacin, atento a ser un derecho humano que debe ser tutelado por el
Estado.
A continuacin, desarrollaremos las normas atinentes a la proteccin de la

vivienda en nuestro Cdigo Civil y Comercial.
4.4.1. Necesidad del asentimiento conyugal.

Inejecutabilidad: excepciones
El art. 456 in fine establece que la vivienda familiar no puede ser ejecutada por
deudas contradas despus de la celebracin del matrimonio, excepto que lo
hayan sido por ambos cnyuges conjuntamente o por uno de ellos con el
asentimiento del otro102.
En este sentido, es importante destacar cmo esta norma refleja y recepta el

mandato constitucional acerca de la garanta de proteccin de la vivienda
familiar.
As,
se limita la posibilidad de ejecucin de la vivienda familiar por los

acreedores de uno solo de los cnyuges a fin de evitar que
mediante el endeudamiento, el propietario de la vivienda
comprometa a sta sin intervencin del otro cnyuge (Medina,
2014).
4.4.2. Afectacin al bien de familia: requisitos,

legitimados, beneficiarios, efectos, desafectacin y
cancelacin de la inscripcin
101
Art. 508 - Ley 26.994 -Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
102
61
El rgimen de bien de familia est regulado en nuestro Cdigo Civil y Comercial
en los arts. 244 y siguientes.
Afectacin
Puede afectarse al rgimen de bien de familia, un inmueble destinado a

vivienda, por su totalidad o hasta una parte de su valor.
Requisitos:
No puede afectarse ms de un inmueble. Si alguien resulta ser

propietario nico de dos o ms inmuebles afectados, debe optar
por la subsistencia de uno solo en ese carcter dentro del plazo
que fije la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento de
considerarse afectado el constituido en primer trmino103.
Legitimados
La afectacin puede ser solicitada por el titular registral, y si

el inmueble est en condominio, deben solicitarla todos los
cotitulares conjuntamente.
La afectacin puede disponerse por actos de ltima

voluntad; en este caso, el juez debe ordenar la inscripcin a
pedido de cualquiera de los beneficiarios, o del Ministerio
Pblico, o de oficio si hay beneficiarios incapaces o con
capacidad restringida.
La afectacin tambin puede ser decidida por el juez, a

peticin de parte, en la resolucin que atribuye la vivienda
en el juicio de divorcio o en el que resuelve las cuestiones
relativas a la conclusin de la convivencia, si hay
beneficiarios incapaces o con capacidad restringida104.
Beneficiarios
El art. 246 establece que Son beneficiarios de la afectacin:
103
104
62
a) el propietario constituyente, su cnyuge, su conviviente, sus
ascendientes o descendientes;
b) en defecto de ellos, sus parientes colaterales dentro del tercer grado

que convivan con el constituyente105.
Es importante tener presente que el art. 247 establece que si la afectacin es

peticionada por el titular registral, se requiere que al menos uno de los
beneficiarios habite el inmueble. En todos los casos, para que los efectos
subsistan, basta que uno de ellos permanezca en el inmueble106.
Efectos de la afectacin
La afectacin es inoponible a los acreedores de causa anterior a

esa afectacin.
La vivienda afectada no es susceptible de ejecucin por deudas

posteriores a su inscripcin, excepto:
a) obligaciones por expensas comunes y por impuestos, tasas o

contribuciones que gravan directamente al inmueble;
b) obligaciones con garanta real sobre el inmueble, constituida de

conformidad a lo previsto en el artculo 250;
c) obligaciones que tienen origen en construcciones u otras

mejoras realizadas en la vivienda;
d) obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor de sus hijos

menores de edad, incapaces, o con capacidad restringida.
Los acreedores sin derecho a requerir la ejecucin no pueden

cobrar sus crditos sobre el inmueble afectado, ni sobre los
importes que la sustituyen en concepto de indemnizacin o
precio, aunque sea obtenido en subasta judicial, sea sta
ordenada en una ejecucin individual o colectiva.
Si el inmueble se subasta y queda remanente, ste se entrega al

propietario del inmueble.
105
106
63
En el proceso concursal, la ejecucin de la vivienda slo puede
ser solicitada por los acreedores enumerados en este artculo107.
Desafectacin y cancelacin de la inscripcin
Segn el art. 255:
La desafectacin y la cancelacin de la inscripcin proceden:
a) a solicitud del constituyente, teniendo en cuenta que si est

casado o vive en unin convivencial inscripta se requiere el
asentimiento del cnyuge o del conviviente; si ste se opone,
falta, es incapaz o tiene capacidad restringida, la desafectacin
debe ser autorizada judicialmente;
b) a solicitud de la mayora de los herederos, si la constitucin se

dispuso por acto de ltima voluntad, excepto que medie
disconformidad del cnyuge suprstite, del conviviente inscripto,
o existan beneficiarios incapaces o con capacidad restringida,
caso en el cual el juez debe resolver lo que sea ms conveniente
para el inters de stos;
c) a requerimiento de la mayora de los condminos computada en

proporcin a sus respectivas partes indivisas, con los mismos
lmites expresados en el inciso anterior;
d) a instancia de cualquier interesado o de oficio, si no subsisten los

recaudos previstos en este Captulo, o fallecen el constituyente y
todos los beneficiarios;
e) en caso de expropiacin, reivindicacin o ejecucin autorizada

por este Captulo, con los lmites indicados en el artculo 249108.
107
108
64
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66

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Mdulo 2

2.1.1. Definicin y naturaleza jurdica

Es una institucin jurdica que, basada en el consentimiento mutuo, se

El matrimonio in fieri, referido a la celebracin del matrimonio como

El matrimonio in facto esse, que es el estado de familia que surge del

2.1.2. Acto jurdico y relacin jurdica

La relacin jurdica concierne, entonces, al desenvolvimiento de

Como acto jurdico, el matrimonio es voluntario, ya que el consentimiento es

2.1.3. Caracteres. Fines. Principios generales que

Formal, ya que el matrimonio se perfecciona por medio de la

Exclusivo: el rgimen monogmico excluye el comercio sexual de los

Exogmico: se establecen impedimentos para contraer matrimonio

Estable, en el sentido de que se contrae con la intencin de que perdure

Pleno: no puede someterse a modalidad alguna. Cualquier plazo,

Principios generales que informa el derecho argentino

Igualdad: se veda toda discriminacin en razn de la orientacin sexual

Avance de la autonoma de la voluntad y libertad de los cnyuges: a

Solidaridad familiar: el lmite a la autonoma de la voluntad est

Nuestro ordenamiento jurdico no ha establecido cules son los fines del

En el nuevo Cdigo se enumeran los siguientes derechos-deberes de los

2.2. Requisitos de existencia y validez

El matrimonio como acto jurdico es subjetivamente complejo y est

Inexistencia: cuando el aparente matrimonio carezca de alguno de los

Nulidad: cuando el acto jurdico matrimonial tiene vicios o defectos de

2.2.1. Aptitud natural: habilidad fsica y mental

Nuestro Cdigo Civil y Comercial, en el art. 403 inc. f, establece que es

La dispensa judicial en materia matrimonial es el mecanismo mediante el cual

Mencin especial merece el caso configurado por el pretenso matrimonio entre

En este caso, se profundizan los recaudos legales, y no bastar que el juez

Si bien el art. 403 inc. g establece, como impedimento matrimonial, la falta

Los requerimientos para otorgar dicha dispensa son:

Intervencin de equipos interdisciplinarios: los cuales emitirn un

Entrevista personal: la norma establece que el juez debe mantener una

Por la ndole de la sancin

o Dirimentes: aquellos cuya violacin habilita el ejercicio de la

o Impedientes: aquellos cuya violacin no da lugar a dicha sancin

Por las personas respecto de las cuales se aplica

o Absolutos: los que obstan a la celebracin del matrimonio con

o Relativos: los que solo representan un obstculo con respecto a

Por el tiempo de vigencia

o Perpetuos: no desaparecen por el transcurso del tiempo

o Temporales: desaparecen o estn sujetos a extincin por el

Son causa de oposicin a la celebracin del matrimonio y de denuncia.

Son causa de negativa del oficial pblico a la celebracin del matrimonio.

Dan lugar a sanciones civiles; la nulidad del matrimonio en el caso de

Momentos de actuacin de los impedimentos

La existencia de los impedimentos matrimoniales opera fundamentalmente en

a) Antes de la celebracin del matrimonio: como causa de oposicin a su

b) Despus de la celebracin del matrimonio: operarn como causa de nulidad

Impedimentos dirimentes: art. 403 del CCCN

Fuente: elaboracin propia.

Fuente: elaboracin propia.

Fuente: elaboracin propia.

Fuente: elaboracin propia.

Falta de aprobacin de las cuentas de la tutela (art. 404 in fine):

La dispensa para el matrimonio entre el tutor o sus

La nocin de consentimiento propia del acto jurdico bi o

Se ha repetido que el acto jurdico matrimonial descansa en el consentimiento

Los requisitos esenciales del consentimiento matrimonial son su contenido

Vicios: art. 409 del CCCN

El art. 271 del CCCN define dolo:

Accin dolosa es toda asercin de lo que es falso o disimulacin

El dolo viene a calificar la conducta de quien, mediante la maniobra, artificio o