Programa de Formacin y Capacitacin

Profesional en Derechos Humanos

Fase
de induccin
Directorio institucional

Presidente
Luis Gonzlez Placencia

Consejo
Jos Antonio Caballero Jurez
Jos Luis Caballero Ochoa
Miguel Carbonell Snchez
Denise Dresser Guerra
Manuel Eduardo Fuentes Muiz
Patricia Galeana Herrera
Mnica Gonzlez Contr
Nancy Prez Garca
Nashieli Ramrez Hernndez
Jos Woldenberg Karakowsky

Visitaduras generales
Primera Mario Ernesto Patrn Snchez
Segunda Rosalinda Salinas Durn
Tercera Jos Antonio Guevara Bermdez
Cuarta Guadalupe ngela Cabrera Ramrez
Quinta Luis Jimnez Bueno

Contralora Interna
Rosa Mara Cruz Lesbros

Secretaras
Ejecutiva Gabriela Gutirrez Ruz
Promocin de los Derechos Humanos
e Incidencia en Polticas Pblicas Gerardo Sauri Surez

Consultora General Jurdica

Fernando Francisco Coronado Franco

Direcciones generales
Quejas y Orientacin Alfonso Garca Castillo*
Administracin Irma Andrade Herrera
Comunicacin por los Derechos Humanos Daniel Robles Vzquez
Educacin por los Derechos Humanos Jos Luis Gutirrez Espndola

Direccin Ejecutiva de Seguimiento

Montserrat Matilde Rizo Rodrguez

Centro de Investigacin Aplicada en Derechos Humanos

Ricardo A. Ortega Soriano

Secretara Particular de la Presidencia

Mara Jos Morales Garca

Coordinacin General de Vinculacin Estratgica

Leonardo Mier Bueno

Coordinaciones
Asesores Mara Jos Morales Garca*
Interlocucin Institucional y Legislativa Cristina Isabel Hernndez Lpez*
Tecnologas de Informacin y Comunicacin Rodolfo Torres Velzquez
Servicios Mdicos y Psicolgicos Sergio Rivera Cruz*
Servicio Profesional en Derechos Humanos Mnica Martnez de la Pea

* Encargado (a) de despacho.

Mdulo iv.
Elementos esenciales y principios
de aplicacin de los derechos humanos
 246

Desagregacin de los derechos humanos

1) La desagregacin del derecho que se va a analizar.*

2) La identificacin de las obligaciones generales.*

Movimientos para el desempaque
de los derechos humanos 3) La identificacin de los elementos institucionales
esenciales para el ejercicio de los derechos.

4) La identificacin de los principios de aplicacin.

Disponibilidad: Implica garantizar la suficiencia de los

servicios, instalaciones, mecanismos, procedimientos
o cualquier otro medio por el cual se materializa un
derecho para toda la poblacin.

Accesibilidad: Se trata de asegurar que los medios por

los cuales se materializa un derecho sean accesibles a
3) La identificacin todas las personas, sin discriminacin alguna.
de los elementos
institucionales
esenciales para Aceptabilidad: Implica que el medio y los contenidos
el ejercicio de los elegidos para materializar el ejercicio de un derecho
derechos. sean aceptables por las personas a quienes estn
dirigidos.

Calidad: Asegura que los medios y contenidos por los

cuales se materializa un derecho tengan los requeri-
4) La identificacin de mientos y propiedades aceptables para cumplir con
los principios de esa funcin.
C urso

aplicacin.

Las obligaciones generales y los deberes que se des-

iv

prenden de los elementos esenciales de los derechos

se ven completados por tres principios de aplicacin:

Principio de igualdad y no Progresividad y prohibicin de Mximo uso de recursos

discriminacin regresividad disponibles

* Estos incisos ya fueron desarrollados en el Mdulo iii del presente curso.

Fase de induccin
 247

La identificacin de los elementos esenciales para el ejercicio

de los derechos

La lectura de los derechos a partir de las obligaciones generales se comple- Elementos esenciales para
menta con la identificacin de lo que el Comit desc ha llamado elementos el ejercicio de los derechos
humanos:
esenciales. Nos referimos a la accesibilidad, disponibilidad, aceptabilidad,
adaptabilidad350 y calidad. Aunque estos elementos fueron construidos para Accesibilidad,
hacer efectivo el derecho a la educacin y, posteriormente, los dems dere- disponibilidad,

iv
aceptabilidad,

C urso
chos econmicos y sociales,351 lo cierto es que su dinmica tambin es rele- adaptabilidad y
vante para los derechos civiles y polticos. calidad.

350
Suelen considerarse cinco elementos esenciales del ejercicio del derecho: disponibilidad, accesibilidad,
aceptabilidad, calidad y adaptabilidad. Vale la pena hacer un comentario sobre este ltimo. Cuando
Katherina Tomasevski desarroll la primera aproximacin a los elementos esenciales incluy la adap-
tabilidad. Posteriormente, la adaptabilidad qued fuera de aproximaciones elaboradas tanto por el
Comit desc salvo en la observacin de educacin, como por otros relatores como el de salud.
En cambio, apareci la calidad, que no estaba en los primeros documentos de Tomasevski ni en la
observacin sobre educacin. Ahora bien, la adaptabilidad puede estar incluida en la aceptabilidad,
en la medida que no slo se trata de realizar adecuaciones culturales, sino tambin modificaciones a
partir de los progresos sociales.
351
onu, Los derechos econmicos, sociales y culturales, Informe preliminar de la Relatora Especial sobre
el Derecho a la Educacin, sra. Katarina Tomaevski, presentado de conformidad con la resolucin
1998/33 de la Comisin de Derechos Humanos, (E/CN.4/1999/49), 55 periodo de sesiones de la Comi-
sin de Derechos Humanos, 13 de enero de 1999.

Fundamentos tericos de los derechos humanos. Carctersticas y principios


La accesibilidad supone cua-
tro dimensiones:
No discriminacin,
C urso
accesibilidad fsica,
accesibilidad econmica, pblicos y de centros de atencin, as como de programas que debern incluir
acceso a la informacin.
iv
248
En efecto, las obligaciones de proteger, garantizar y promover enfatizan el
deber estatal de adoptar medidas de distinta naturaleza. Esto no implica para
ninguno de los derechos que su cumplimiento sea progresivo o inmediato,
sino nicamente que al adoptar medidas deben observarse estos elementos
esenciales en tanto son obligaciones que constrien la accin gubernamental
al momento de disear las formas en que los derechos se implementen. De
manera ms especfica, estos elementos esenciales se corresponden con el
deber inserto en la obligacin de garantizar, de crear la maquinaria institu-
cional esencial para la realizacin del derecho.
Se trata, entonces, de un tercer nivel de desempaque de los derechos. Cada
subderecho (primer nivel) implicar una relectura a partir de las obligaciones
generales (segundo nivel), y al llegar al deber de crear un marco jurdico y un
aparato institucional que asegure la realizacin del derecho se estar frente
al tercer nivel de desempaque, es decir, el desarrollo de esa maquinaria a par-
tir de los elementos esenciales. Este nivel se acerca ms a las materias
especficas de la implementacin, propiamente dicha, de los derechos hu-
manos. Tambin ofrecen elementos concretos para valorar una presunta vio-
lacin a los derechos, pues establecen bases concretas sobre los presupuestos
de existencia de los derechos.
Estos elementos esenciales pueden ser identificados a partir de los siguientes
ejemplos:
Disponibilidad
Este elemento implica garantizar la suficiencia de los servicios, instalaciones,
mecanismos, procedimientos o cualquier otro medio por el cual se materia-
liza un derecho para toda la poblacin. Por ejemplo, en materia del derecho
a la salud, el Estado deber contar con un nmero suficiente de servicios
factores determinantes bsicos de la salud como el agua potable y condicio-
nes sanitarias adecuadas, entre otros.352 En cuanto al derecho a la libertad de
expresin debern existir suficientes vas a travs de las cuales las personas
puedan manifestar sus opiniones, esto es, un nmero suficiente de medios de
comunicacin al alcance de las y los ciudadanos.
Accesibilidad
Se trata de asegurar que los medios por los cuales se materializa un derecho
sean accesibles a todas las personas, sin discriminacin alguna. Supone cua-
tro dimensiones:
352
onu, Comit de Derechos Humanos, Observacin General nm. 31. Naturaleza de la obligacin jurdica
general impuesta a los Estados Partes en el Pacto, 80 periodo de sesiones, Ginebra, 2004.
Fase de induccin
 249

a) No discriminacin. Este principio cruza cualquier actividad estatal, pero

aqu tiene una funcin concreta de proteccin de los grupos en situacin
de vulnerabilidad, principalmente, pero tambin para enfatizar la obliga-
cin de que en toda institucin estatal se asegure la no discriminacin.
Por ejemplo, los establecimientos, bienes y servicios de salud deben ser
accesibles, de hecho y de derecho, para los sectores ms vulnerables y
marginados de la poblacin. En el caso del acceso a los medios de comu-
nicacin, ste debe garantizarse a esos mismos sectores de la poblacin,
y la exclusin del acceso a los mecanismos que permitan la difusin de
ideas no debe verse impedida por alguno de los motivos prohibidos.
b) Accesibilidad fsica. Como parte del goce de los derechos, el Estado debe
acercar los medios de su realizacin a las personas, de lo contrario, les
estara imponiendo una carga extra. Por ejemplo, en materia de derecho
al voto, si el da de la eleccin la casilla ms cercana se encuentra a 10
horas de camino, se observa un incumplimiento de accesibilidad fsica.
Lo mismo puede decirse en el derecho a la salud respecto de la ubica-
cin geogrfica de las clnicas y hospitales, as como los procedimientos
de transportacin.353 Un aspecto relevante se observa en la libertad de
expresin, donde la principal obligacin del Estado es garantizar la plu-
ralidad permitiendo el acceso a los medios a las distintas expresiones
sociales en especial aquellas que no tienen capacidad econmica para
comprar tiempo-aire, lo que implica garantizarles mecanismos que les
permita hacerlo. Este tipo de funciones son cumplidas por las radios
comunitarias o los peridicos locales, aunque se observa un serio dficit
en los medios nacionales debido a la fuerte concentracin en ellos.
c) Accesibilidad econmica (asequibilidad). Constituye la proteccin
frente a una posible carga desproporcionada que podran implicar los
derechos. Si bien los derechos no deben ser, por su propia naturale-
za, onerosos para las personas, es comprensible que slo algunos de
ellos impongan una carga econmica,354 en este sentido, este elemento

iv
C urso
pretende impedir que la misma sea desproporcionada para los secto-
res marginados. Por ejemplo, en el derecho a la salud, [l]os pagos por
servicios de atencin de la salud y servicios relacionados con los fac-
tores determinantes bsicos de la salud debern basarse en el principio
de la equidad, a fin de asegurar que esos servicios, sean pblicos o
privados, estn al alcance de todos, incluidos los grupos socialmente

353
Es entendible que no toda poblacin puede contar con un hospital de tercer nivel (servicio especiali-
zado). Sin embargo, el Estado s debe garantizar los procedimientos para facilitar el acceso a este tipo
de instalaciones, especialmente en casos de urgencia, por ejemplo: que la poblacin que requiera el
servicio tenga una lnea telefnica de comunicacin al hospital de tercer nivel ms cercano y cuente
con mecanismos de transportacin rpidos como ambulancias o un helicptero.
354
Por ejemplo, el derecho a no ser torturado no debera implicar, en ningn caso, un cargo econmico
para las personas. Sin embargo, el acceso a la justicia s puede representar un costo, pero ste nunca
deber ser desproporcionado.

Fundamentos tericos de los derechos humanos. Carctersticas y principios

 250

desfavorecidos.355 La bsqueda de informacin, implcita en la liber-

tad de expresin, no tendra que tener ningn costo econmico y de
ser el caso, dicho costo no podra tener una mayor incidencia para
los sectores desfavorecidos.
d) Acceso a la informacin. Comprende el derecho a solicitar, recibir y di-
fundir informacin e ideas relacionadas con los derechos. En el caso de
la salud, por ejemplo, a que se obtenga un consentimiento informado o
que las personas conozcan sus expedientes mdicos. En relacin con la
libertad de expresin, se debe obtener informacin sobre las condicio-
nes y formas por las que se dan o no concesiones.

Aceptabilidad

La aceptabilidad implica que se haya recabado el consentimiento de las per-

sonas en relacin con el medio y los contenidos elegidos para materializar el
ejercicio de un derecho, lo que conlleva el reconocimiento de especificidades
y, consecuentemente, la flexibilidad necesaria para que los medios de imple-
mentacin de un derecho se modifiquen de acuerdo con las necesidades de
los distintos grupos a los que van dirigidos en contextos sociales y culturales
variados. Por ejemplo, respecto del derecho a la salud, los establecimientos
de salud en comunidades tnicas debern adecuarse a la cosmovisin del
pueblo indgena y deben reconocer sus prcticas mdicas. En cuanto a la
libertad de expresin, deber asegurarse de que existan tanto medios de
difusin de ideas en lenguas indgenas como el apoyo de mtodos de comu-
nicacin no masivos, pero que resulten apropiados para una comunidad o
que constituyan los mtodos tradicionales de comunicacin.

Calidad

Asegura que los medios y contenidos por los cuales se materializa un derecho
C urso

tengan los requerimientos y propiedades aceptables para cumplir con esa

funcin. En materia de salud, los establecimientos, bienes y servicios de salud
iv

debern ser tambin apropiados desde el punto de vista cientfico y mdico

y ser de buena calidad. Ello requiere, entre otras cosas, contar con perso-
nal mdico capacitado; medicamentos y equipo hospitalario cientficamente
aprobados y en buen estado; agua limpia potable y condiciones sanitarias
adecuadas.356 Igualmente, en materia de libertad de expresin deber ase-
gurarse, entre otras, que los concesionarios de seales televisivas difundan
stas de conformidad con los estndares de calidad existentes.

Estos elementos son ya tiles para observar los detalles de la conducta esta-
tal, en los distintos mbitos de su actividad.

onu, Comit de Derechos Humanos, Naturaleza de la obligacin, op. cit.

355

Idem.
356

Fase de induccin
 251

Los principios de aplicacin

Las obligaciones generales y los deberes que se desprenden de los elementos Las obligaciones generales y
esenciales de los derechos se ven completados por tres principios de aplica- los deberes que se despren-
den de los elementos esencia-
cin: no discriminacin, progresividad y no regresividad, y el mximo uso de les de los derechos se ven
los recursos disponibles. Se consideran principios en la medida que informan completados por tres princi-
de manera transversal los derechos y obligaciones e indican las caractersti- pios de aplicacin: no discri-
minacin, progresividad y no
cas de su cumplimiento. Estos principios son el cuarto nivel de desempaque regresividad, y el mximo uso
en tanto a que se constituyen como una especie de sensor respecto de la de los recursos disponibles.
aplicacin de todas las obligaciones estudiadas en el segundo y tercer nivel.
Cabe aclarar que estos principios no se refieren al momento en que surge
la responsabilidad internacional del Estado frente al incumplimiento de la
obligacin, sino que se trata de una perspectiva que observa la forma en que
cada derecho es implementado por el Estado.357

Principio de igualdad y no discriminacin. El marco de los derechos

y de las obligaciones se ve cubierto por este principio. Todos los de-
rechos humanos y las propias obligaciones deben ser entendidos y
realizados a la luz de dicho principio, el cual debe guiar y limitar la
conducta estatal y la de los particulares. Tanto particulares como
agentes estatales deben conformar su conducta sin distinguir por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento
o cualquier otra condicin social.
De acuerdo a lo anterior, cualquier medida de implementacin de
derechos debe evitar hacer distinciones desfavorables para aquellos
grupos. Con la finalidad de darle una plena efectividad al principio
es preciso contemplar las incidencias que en las llamadas categoras
sospechosas tienen las medidas con las que se pretende implementar
un derecho. As, ser necesario obtener informacin desagregada por

iv
C urso
criterios de sexo, etnia, edad, nivel socioeconmico y mbito territorial
al nivel ms detallado posible, as como permitir comparaciones en el
tiempo. Adems, conlleva de forma inmediata, por ejemplo, a derogar
normas discriminatorias y establecer recursos judiciales contra cual-
quier acto discriminatorio.358
Progresividad y prohibicin de regresividad. Como ya se mencion,
existen obligaciones de cumplimiento inmediato independiente-
mente del derecho de que se trate; sin embargo, existen otras que
implican una gradualidad para lograr su plena efectividad. En ma-

357
Esta aclaracin es pertinente porque tratndose de derechos civiles y polticos, un Estado cae en
responsabilidad internacional si el derecho no es inmediatamente efectivizado. En cambio, en el caso
de los desc habr algunas obligaciones cuyo incumplimiento genera la responsabilidad internacional
inmediata, mientras que otras no.
358
Vctor Abramovich y Christian Courtis, El umbral de la ciudadana. El significado de los derechos socia-
les, op. cit.

Fundamentos tericos de los derechos humanos. Carctersticas y principios

 252

teria de implementacin, este principio aplica por igual a derechos

civiles y polticos y a desc, porque siempre habr una base mnima
que deba atenderse pero sobre ella los Estados debern avanzar en
su fortalecimiento. Los derechos humanos codificados en tratados
internacionales no son ms que un mnimo, su progresin est en
manos de los Estados.359
La progresividad implica la gradualidad y el progreso,360 el primero
refiere que la efectividad de los derechos no va a lograrse de una vez
y para siempre, sino que se trata de un proceso a largo plazo, y el se-
gundo patentiza que el disfrute de los derechos siempre debe mejorar.
La progresividad, entonces, requiere del diseo de planes para avanzar
hacia el mejoramiento de las condiciones de los derechos y el cumpli-
miento de dichos planes.
De manera complementaria, la prohibicin de regresividad indica que
una vez logrado el avance en el disfrute de los derechos, el Estado no
podr salvo en ciertas circunstancias disminuir el nivel alcanzado.361
Este principio debe observarse en las leyes, polticas pblicas, decisiones
judiciales y, en general, en toda conducta estatal que afecte derechos.
Se trata de un anlisis sustantivo sobre las decisiones estatales, es decir,
que los contenidos asignados a su actividad no decrezcan lo ya logrado
en cuanto al contenido y alcance del derecho.
Mximo uso de recursos disponibles. Estrechamente vinculado con la
progresividad de los derechos est la asignacin apropiada de recursos
para la realizacin de los derechos humanos. Uno de los problemas
implicados con este principio tiene que ver con la eleccin del dere-
cho al que se asignar el recurso y la proporcin que la realizacin de
cada derecho debe ocupar del gasto pblico. Dado que el Estado tiene
obligaciones de inmediato cumplimiento como los niveles esenciales
mnimos de cada derecho el presupuesto debe garantizar, en primer
lugar, estos deberes. Respecto del restante, los recursos deben asignar-
C urso

se de conformidad con los planes desarrollados para atender el asegu-

ramiento progresivo de todos los derechos.
iv

359
Cabe aclarar que este principio no se refiere aqu al momento en que surge la responsabilidad interna-
cional del Estado frente al incumplimiento de la obligacin, sino que se trata de una perspectiva que
observa la forma en que cada derecho es implementado por el Estado. Esta aclaracin es pertinente
porque tratndose de derechos civiles y polticos, un Estado cae en responsabilidad internacional si el
derecho no es inmediatamente efectivizado. En cambio, en el caso de los desc habr algunas obligacio-
nes cuyo incumplimiento genera la responsabilidad internacional inmediata, mientras que otras no.
360
Vctor Abramovich y Christian Courtis, El umbral de la ciudadana. El significado de los derechos socia-
les, op. cit., p. 58.
361
De acuerdo con Abramovich y Courtis, el Estado solo puede justificar la regresividad de una medida
demostrando: a) que la legislacin que propone pese a implicar retrocesos en algn derecho, implica
un avance, teniendo en cuenta la totalidad de los derechos previstos en el Pacto [Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales], y b) que ha empleado todos los recursos de que dispone,
y que aun as, necesita acudir a ella para proteger los dems derechos del Pacto. Vctor Abramovich y
Christian Courtis, Los derechos sociales como derechos exigibles, Trotta, Madrid, 2004, pp. 109 y 110.

Fase de induccin
 253

As, si se ha asignado durante aos un presupuesto robusto para

el desarrollo de un sistema de justicia que, en la prctica, benefi-
cia a aquellos que interponen causes por materias fiscales ms que a la
proteccin de los derechos de los grupos desventajados, no ser racio-
nal asignar una mayor porcin presupuestaria a dicho sistema sobre,
por ejemplo, el sistema de salud o el sistema educativo. Ello tampoco
implica que no se deba otorgar un presupuesto adecuado al sistema de
justicia, slo que el mximo de recursos disponibles para la justicia de-
ber ser proporcionalmente menor que el dedicado a otros derechos.
La imagen de un pastel sirve para ilustrar esto: la rebanada de pas-
tel para el sistema de justicia debiera ser ms delgada que la rebanada
de salud, pero en ambos casos deber consumirse toda. Para partir
el pastel, el Estado deber guiarse por los planes y programas donde
se expresa la progresividad de los derechos. El tamao del pastel y
por tanto, de las rebanadas, va a depender de los recursos con que
cuente cada pas, de tal forma que Finlandia, por ejemplo, podr te-
ner un pastel ms grande para repartir en menos rebanadas que el
pastel de Colombia, que ser ms pequeo y requerir de un mayor
nmero de rebanadas, pues tiene ms poblacin, ms necesidades y
menos recursos.

Adems de los componentes mencionados, se ha generado una serie de

principios que conforman la accin de las polticas pblicas con enfoque
de derechos humanos entre los cuales se encuentran la transparencia y
la rendicin de cuentas, la transversalidad e integralidad de los derechos y la
participacin ciudadana.

Algunos comentarios finales

iv
C urso
La creacin de una teora de las obligaciones del didh tiene muchas aplicacio-
nes: es elemental para poder realizar una poltica pblica con perspectiva de
derechos humanos (esto es, identificar las fronteras y ncleos del derecho para
planificarlo); para poder trabajar en torno al anlisis de violaciones de derechos
humanos ya sea por una poltica especfica, una ley, un presupuesto, un regla-
mento, un acto de gobierno, etc., (es decir, identificar la obligacin especfica
que fue violentada); para realizar diagnsticos (el desempaque previo del de-
recho para poder diagnosticarlo); para construir indicadores (aunque antes de
crear indicadores, para medir el derecho es preciso preguntarnos qu se quie-
re medir?, esto conlleva el desempaque del derecho con el fin de determinar con
cul indicador medimos qu obligacin, con cul qu elemento esencial,
con qu otro qu principio de aplicacin, etc.), por mencionar slo algunos. De
aqu un punto importante: la teora de las obligaciones del didh el desempaque
de un derecho no es una herramienta con finalidades propias, es una metodo-
loga previa para otros fines cualquiera de los mencionados u otro/s.

Fundamentos tericos de los derechos humanos. Carctersticas y principios

 254

Adems, como la o el lector seguramente ya se lo est imaginando, el con-

tenido especfico de cada una de estas obligaciones variar dependiendo del
derecho al que sea aplicado; as, unas sern las obligaciones en torno al res-
peto, proteccin, garanta y medidas que se deben tomar y que cumplan con
los criterios de disponibilidad, accesibilidad, calidad, adaptabilidad y acepta-
bilidad en materia del derecho a la salud, y el contenido ser distinto aunque
la categoras de las obligaciones sern las mismas para hacer efectivo el
derecho a la educacin, el derecho al agua o el derecho a votar y ser votado.

Finalmente, un tercer punto importante: no es necesario desempacar todos

los elementos que integran un derecho, basta con desempacar aqullos que
sern necesarios para el diseo de poltica pblica, analizar posibles violacio-
nes, elaborar diagnsticos, construir indicadores o cualquier otra cosa que
tenga en marcha.
C urso
iv

Fase de induccin