SUCESION INTESTADA

Como hemos indicado, la naturaleza del llamamiento puede determinar

distintas clases de sucesiones, ya sea que el ttulo creador de la vocacin reconozca
su origen en las disposiciones legales o bien en la voluntad del causante.-De tal
manera que corresponde distinguir la sucesin legtima o intestada de la voluntaria o
testamentaria.-

Se denomina sucesin intestada o ab intestato aquella que opera en virtud de

llamamientos legtimos, sin intervenir la voluntad del causante expresada en su
testamento vlido.-

Ello ocurre:

a) Cuando el causante no ha testado.

b) Cuando no obstante haber testado, el testamento es ineficaz ya sea por ser nulo o
anulable, o por haber sido revocado o, en su caso, por haberse producido la caducidad
de las disposiciones testamentarias.-
c) Cuando el testamento no instituye herederos y se limita a disposiciones
patrimoniales particulares a ttulo de legados.-
d) Cuando el causante instituye herederos y dispone que stos concurran con quienes
tienen llamamiento legtimo.-
e) Cuando es ineficaz la disposicin testamentaria que instituye heredero.-

Adems conviene advertir que al hablar de sucesin intestada, dentro de ella

debemos formular una distincin referida a la sucesin legitimaria esto es la sucesin
que la ley defiere forzosamente en favor de determinados parientes y a quienes les
adjudica porciones de las cuales no pueden ser privados por el causante sin justa
causa de desheredacin (Art. 3714).-

El derecho sucesorio se organiza primordialmente sobre la base del

llamamiento legtimo de los legitimarios, que nuestro Cdigo denomina herederos
forzosos: son tales, los descendientes, los ascendientes y el cnyuge suprstite. Los
parientes colaterales que tienen llamamiento o vocacin legtima, es decir dentro del
cuarto grado no son herederos forzosos, ya que en nuestra ley no gozan de "un
derecho de sucesin limitado a determinada porcin de la herencia", como dice el Art.
3591. Para estos el rgimen de la sucesin ab intestato es, realmente, supletorio de la
sucesin testamentaria.-

Posible coexistencia de la sucesin legtima y la testamentaria

Puede ocurrir que el causante haga un testamento que no agote el contenido
de la herencia. As por ejemplo, si instituye legatarios, o si nombra herederos que
deben concurrir con los legtimos. En este ltimo caso en la misma sucesin existiran
vocaciones legtimas y testamentarias.-
La herencia dice nuestro Art. 3280, puede deferirse por voluntad del hombre en
una parte, y en otra por disposicin de la ley. Si en el testamento el causante no
instituye heredero, sus disposiciones deben cumplirse; "y en el remanente de sus
bienes suceder como se ordena en las sucesiones intestadas" (Art. 3710)

PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LA SUCESION LEGITIMA

Vamos a tratar a continuacin los principios fundamentales que gobiernan el

llamamiento ab intestato, esto es, la vocacin legtima. Tales principios fundamentales

1
son:

1) Jerarqua de los rdenes hereditarios.

2) Proximidad de grado dentro de cada orden.

3) Indistincin del origen y naturaleza de los bienes.

4) Ttulo universal del llamado.

Estos principios no son absolutos, y, como principios fundamentales, reconocen

excepciones que oportunamente consideraremos.

JERARQUIA DE LOS RDENES HEREDITARIOS

La vocacin legtima se basa en la prelacin o sucesin de rdenes de llamamiento y

dentro de cada orden, el grado de parentesco con el causante.

Los rdenes hereditarios coinciden con las lneas de parentesco.

Todo orden hereditario esta integrado por el conjunto de consanguneos del causante
en referencia a lneas o ramas especificas de parentesco. Nuestro derecho de orientacin
romanista, organiza el cmputo de parentesco sobre la base lineal. Y sobre esa misma base
organizar mas tarde el orden del llamamiento hereditario. "La proximidad de parentesco se
establece por lneas y grados" (Art. 346). Siendo el grado el vnculo jurdico dado por la
generacin, "se llama lnea la serie no interrumpida de grados (Art. 347 in fine). Es as que el
Art. 349 dice que hay tres lneas, la lnea descendente, la ascendente y la colateral y nosotros
decimos que en realidad son dos lneas: la lnea recta: ascendente y descendente; y la lnea
colateral, tomndose como base, claro esta la persona de cuyo parentesco se trata en relacin
con los dems consanguneos.

Tales son las bases del sistema hereditario lineal que se contrasta con el sistema
parental predominante en el derecho germnico que "consiste en la vocacin jerrquica de
diferentes linajes salidos del causante primero y luego de sus padres o antepasados".- As los
descendientes legtimos del causante son los herederos legtimos del 1er. orden. Los padres
del causante y descendientes de estos (hermanos, sobrinos,etc.) constituyen el 2do. orden. O
sea, que los descendientes de los padres del difunto que en el cmputo lineal son colaterales
de este, forman parte de la parentela.

En nuestro derecho Argentino, manteniendo la coherencia del sistema lineal del

parentesco, debemos concordar que, en el orden sucesorio, esos rdenes parentales se
reproducen a los efectos de actualizar el llamamiento hereditario. As, dentro del parentesco
por consanguinidad hay tres lneas (nos dos):

Lnea recta: ascendente y descendente

Lnea colateral.-. Tales son tambin los tres rdenes sucesorios fundamentales. Pero a
su vez Vlez hizo del cnyuge suprstite un orden anmalo o atpico.

En efecto el cnyuge suprstite no actualiza su vocacin, como lo veremos, excluyendo

llamamientos ulteriores, sino en el caso de no existir descendientes o ascendientes (con
quienes concurre), en cuyo caso es un orden excluyente de los parientes colaterales. Pero
concurre con descendientes del causante (Art. 3570 y 3576) y ascendientes (Art. 3571).

El Art. 3545 establece "Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes

del difunto, a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del
cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo. No
habiendo sucesores los bienes corresponden al estado nacional o provincial".

Este artculo no pretende clasificar los rdenes sucesorios. Pero al enumerarlos y

2
confrontando luego las formas de concurrencia puede lograrse un criterio general de
prelaciones.

De all los rdenes hereditarios, en la jerarqua que las leyes les otorgan son los
siguientes:

1.-Descendiente
2.-Ascendiente
3.-Cnyuge
4.-Colaterales

De acuerdo a estas ideas este primer principio que rige la sucesin ab intestato puede
enunciarse as: los rdenes hereditarios se excluyen entre si, segn la jerarqua, prioridad o
preeminencia que la ley le asigna, salvo el cnyuge que siempre concurre, nunca es excluido y
a su vez excluye.

De acuerdo a las ideas expuestas puede elaborarse el siguiente cuadro de exclusiones

y concurrencias:

ORDEN CONCURRE ES
JERARQUIA HEREDITARIO EXCLUYE CON: EXCLUIDO
A: POR:
Ascendientes Cnyuge y
1 Descendiente Y Nuera viuda Nadie
colaterales
Cnyuge y
2 Ascendiente Colaterales nuera viuda Descendientes

Descendientes
3 Cnyuge Colaterales Ascendientes y Nadie *
Nuera Viuda

Descendiente
4 Colaterales Fisco Nuera Viuda Ascendiente
Cnyuge

5 Nuera Viuda sin Nadie Todos Nadie

hijos

PRINCIPIO DE LA PROXIMIDAD DE GRADO DENTRO DE CADA ORDEN

Ahora bien, dentro de cada orden "el pariente de grado ms prximo excluye al
ms remoto salvo el derecho de representacin" (Art. 3546).

Quiere decir entonces, que solo tienen vocacin o llamamiento actual, dentro
de su orden hereditario, los consanguneos ms prximos al causante. As, si una
persona muere dejando tres hijos y seis nietos ninguna duda cabe que todos tienen
llamamiento dentro del primer orden hereditario, pero solo los hijos actualizan su
vocacin excluyendo a sus hijos -nietos del causante- quienes gozan, mientras la
herencia no hubiese sido aceptada por aquellos de un llamamiento eventual pero no
concurrente. Esta norma enunciada como principio fundamental es absoluta "salvo el
derecho de representacin".

3
 A su vez, cada orden es excluyente de los ulteriores y ello interesa desde dos
puntos de vista 1) nos permite afirmar que mientras existan parientes con vocacin
actual o eventual que integran un orden preferente, no actualizan su vocacin los
parientes del orden subsiguiente. As si muerto el causante le sobreviven solo nietos,
pero adems sus padres, aunque estos se encuentren en 1er. grado de
consanguinidad en lnea recta con respecto al causante y los nietos en 2do. grado,
actualizan el llamamiento estos ltimos (en este caso por derecho de representacin)
que integran el primer orden, excluyendo a los ascendientes que se hallan en un orden
ulterior.

DERECHO DE REPRESENTACION
El derecho de representacin constituye una excepcin al principio segn el
cual el pariente ms cercano en grado excluye al ms remoto.

El ha sido definido por el Art. 3549 que reza: "la representacin es el derecho
por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados en el lugar que ocupaba su
padre o madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en su lugar a la misma
parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido.

Esta situacin unida a las circunstancias que determinan el llamamiento ha

permitido a la doctrina tradicional distinguir la sucesin por derecho propio y por
derecho de representacin.

Ocurre que cuando la herencia se defiere a los sucesores que fundan o

reconocen su vocacin legtima en la circunstancia de ser todos los parientes del
difunto mas cercanos en grado, el llamamiento es, por as decir, originario. Si en
cambio, uno -o varios- de esos parientes ha prefallecido o por otra circunstancia
resuelve su llamamiento, sus descendientes concurren con los otros parientes
unificando su vocacin en la cuanta y extensin de su ascendiente, recibiendo un
llamamiento derivado de la vocacin originaria inexistente o resuelta.

As, el derecho de representacin es la facultad que la ley le concede a los

descendientes de los hijos y de los hermanos del causante para acercarse al autor de
la sucesin ocupando los lugares que hubieran quedado vacantes por:

1.- premoriencia

2.- ausencia con presuncin de fallecimiento.

3.- indignidad

4.- desheredacin, o

5.- renuncia;

A fin de heredar juntos (por estirpe) ocupando la misma situacin jurdica que le
hubiera correspondido al representado.

Al conceptuar el Art. 3549 el derecho de representacin surge que la

representacin equivale a un derecho sucesorio por estirpe desde que todos los hijos
de una persona premuerta, cualquiera sea su nmero, reciben la misma parte de su
progenitor (as surge del Art. 3563) y agrega: si esta ha producido muchas ramas la
subdivisin tambin se hace por estirpe en cada rama y los miembros de la misma

4
rama.-

Se contrapone as, a la sucesin por cabeza -in capita- en la cual cada

heredero goza de un llamamiento a la adquisicin hereditaria cuya cuota parte se
determina en funcin del nmero de coherederos, concurriendo cada uno
individualmente a recibir una cuota equivalente en extensin a las dems.

1) C+

A B D

Muerto C le sobreviven A, B y D, estos conforme al Art. 3565 heredan a C por derecho

propio y por partes iguales correspondindoles una alcuota equivalente en valor a 1/3
del acervo.-

2) Supongamos en cambio que habiendo premuerto D, al momento de la apertura de

la sucesin de C, le sobreviven sus hijos A y B y sus nietos N, M y (hijos de D)

C+

A B D+

N M

Estos nietos actualizaran su vocacin en la sucesin de C, "representando" a su padre

prefallecido y concurrirn con A y B a recibir la misma parte de la herencia a la cual su
padre D habra sucedido. Entonces heredan por estirpe correspondindoles 1/9 a cada
uno del tercio que constituye el contenido de la vocacin hipottica que se esta
representando.

3) Pero el Art. 3563 agrega que si la estirpe ha producido muchas ramas, la

subdivisin se hace tambin por estirpe en cada rama.

As C+

A B D+

N M +

X Y

Ocurre que tambin ha prefallecido al causante C. En este caso sus hijos

actualizaran su vocacin recibiendo en conjunto, la parte que hubiera correspondido a
su padre. Es decir 1/18 cada uno.

5
Condiciones para que funcione el derecho de representacin

1.- La representacin solo tiene lugar en la sucesin intestada, resultando extraa a la

transmisin testamentaria. Dos razones justifican la exclusin (Maffias 1): a) el
fundamento del instituto es la proteccin de la familia del causante y no de los
descendientes de un extrao y b) si el deseo del causante hubiera sido beneficiar a los
descendientes del instituido premuerto, pudo modificar la disposicin testamentaria en
favor de aquellos.

2.- La representacin slo funciona en la lnea recta descendente; respecto de la

descendencia de los hijos; y en la lnea colateral la representacin solo tiene lugar a
favor de los hijos y descendientes de los hermanos (Art. 3557 -3560). No gozan de
esta prerrogativa los ascendientes ni el cnyuge; tampoco los otros colaterales del
muerto que no fueran descendientes de los hermanos del difunto.

3.- El representante debe ser hbil para suceder a aquel de cuya sucesin se trata.
Esa habilidad ( Art. 3551) comprende un aspecto objetivo y otro subjetivo (Zannoni)
Desde el punto de vista objetivo el representante debe gozar de vocacin legtima con
relacin al causante, y, desde el punto de vista subjetivo, la vocacin del representante
no debe estar sujeta a causas de resolucin (por haber incurrido el a su vez en
indignidad respecto del causante, por ejemplo)

El representante debe ser hbil para suceder al "de cuius", esto supone que debe
tener vocacin hereditaria por derecho propio. As, entre los colaterales la vocacin
hereditaria slo existe hasta el cuarto grado de parentesco; consecuentemente, solo
los sobrinos (3) y los sobrinos nietos (4) pueden ir en representacin del hermano o
del sobrino del autor de la sucesin cuya vocacin fallo por alguna de las causales que
abren la representacin sucesoria.

4.- El representante No debe haber sido declarado indigno o ser excluido por
desheredacin en la sucesin del representado (as lo dispone el Art. 3553)

El representante debe ser hbil adems para suceder al representado. Esto significa,
por ejemplo, que no se puede representar a aquel de cuya sucesin ha resultado
excluido por indigno o desheredado, en cambio si se ha renunciado a la herencia del
padre se lo podr representar en la sucesin del abuelo.

5.- Obligacin de colacionar a cargo del representante. El Art. 3564 establece que
cuando los hijos vengan a la sucesin por derecho de representacin, deben
colacionar a la herencia lo que el difunto ha dado en vida a sus padres, aunque estos
hubiesen repudiado la sucesin, sin embargo el representante sucede directamente al
"de cuius" (en virtud del Art. 3550 el representante tiene su llamamiento a la sucesin,
exclusivamente de la ley y no del representado) no hay dos sucesiones, es decir, una
del causante al representado y otra del representado al representante; sino que los
bienes pasan directamente a estos ltimos.

SUCESIN DEL CONYUGUE. CAUSAS DE EXCLUSIN.

SUS CONCURRENCIAS
El Art. 3547 C.C. establece como principio fundamental que "en las sucesiones
no se atiende al origen de los bienes que componen la herencia".-

1
MAFFIA, Jorge A..: Manual de Derecho Sucesorio. tomo II. ed. Depalma. Bs.As. 1989, pg.9

6
 El patrimonio hereditario a la muerte del causante forma una unidad, en la que
no se distinguen categoras de bienes para asignarles determinados herederos o
sucesores.

El principio constituye una consecuencia de la relacin contra los mayorazgos

de la poca medieval que tanto conoci el derecho espaol y que import a Amrica.
Parece que el origen debe encontrarse en el derecho de los francos, que
originariamente llamaba a suceder en los feudos al primognito del causante, al hijo
mayor, con vinculacin indefinida del patrimonio y del ttulo honorfico en la misma
lnea de preferencia.

Luego este primitivo mayorazgo se extendi con la permisin de las

vinculaciones por las que la propiedad de ciertos bienes se perpetu segn las
condiciones establecidas por su dueo.
As el Cdigo Civil Argentino recoge similar espritu al que ya en 1813 motiv la
enftica declaracin de la Asamblea General Constituyente a travs de la ley que
prohibi "la fundacin de mayorazgos en las Provincias Unidas, como asimismo toda
especie de vinculacin que no teniendo un origen religioso o de piedad trasmita la
propiedad a los sucesores sin facultad de enajenarla. Tal el sentido ms profundo que
trasunta el Art. 3547.-

Pero a pesar del principio de la unidad de la herencia, segn el cual no se

atiende al origen de los bienes que la componen existen en el contexto del derecho
sucesorio dos excepciones:

1) Derechos hereditarios del cnyuge suprstite sobre la parte de bienes gananciales

que integran el acervo sucesorio, una vez liquidada la sociedad conyugal disuelta (art.
1291 C.C.2 ) o sea la que de acuerdo con esa liquidacin corresponda al prefallecido.
El Art. 3576 establece "que en todos los casos en que el viudo o viuda es llamado a la
sucesin en concurrencia con descendientes no tendr el cnyuge sobreviviente parte
alguna en la divisin de los bienes gananciales que correspondieran al cnyuge
prefallecido.-

2) Derecho hereditario del adoptante (en la adopcin simple) Establecido en el Art. 333
del C.C. (ley 24779) "el adoptante hereda al adoptado, salvo respecto de los bienes
que este hubiera recibido a ttulo gratuito de la familia de sangre".-

En ambos supuestos, como se ve, la ley rompe el principio de la unidad de la

herencia, distinguiendo el origen de ciertos bienes constitutivos del caudal relicto para
excluir a determinados sucesores.-

As como vemos este principio tiene excepciones, es decir casos en donde s

hay que tener en cuenta el ttulo o causa de adquisicin de los bienes.

A) Cuando el fallecido estaba casado y subsista la sociedad conyugal. Aqu se

diferencian los bienes propios de los gananciales ya que la forma de distribucin
vara conforme a las concurrencias:

As si concurre cnyuge con Descendientes, tenemos respecto de los bienes

gananciales: se disuelve la sociedad conyugal, el suprstite retira la mitad de los
bienes que le corresponden en calidad de socio de la sociedad conyugal y el resto
se divide entre los descendientes. Respecto a los bienes propios, el cnyuge

2
Art. 1291 C.C.:La sociedad conyugal se disuelve por la separacin judicial de los bienes, por
declararse nulo el matrimonio y por la muerte de alguno de los cnyuges.

7
 concurre como un hijo ms

Bienes Gananciales Bienes Propios

para el cnyuge el cnyuge concurre
calidad de Para los como un
Socio descendientes hijo ms

Cuando concurre con Ascendientes, se disuelve la sociedad conyugal, la mitad

la retira el cnyuge en calidad de socio de la sociedad conyugal y el resto se divide por
mitades.. Entonces:

Bienes gananciales Bienes Propios

Cnyuge Ascendientes
Cnyuge como cnyuge
socio

Ascendientes

B) Sucesin del adoptado simple cuando el adoptante es llamado por la ley, ya que
en este caso hay que determinar si el adoptado ha recibido bienes a ttulo gratuito
de su familia de sangre.

Estos bienes gratuitos de su familia biolgica, vuelven a la familia biolgica.

Si se tratase de bienes adquiridos por l, prioridad adoptante.
Bienes gratuitos de su familia adoptiva, vuelven a la familia adoptiva.

De ah que la ley establece que los bienes recibidos a ttulo gratuito de la

familia de adopcin no sern heredados por la familia biolgica y viceversa, los bienes
recibidos a ttulo gratuito de su familia biolgica no sern heredados por la familia de
adopcin, en los dems bienes (o sea bienes personales del adoptado) hereda la
familia de adopcin.

TITULO UNIVERSAL DEL LLAMADO

La ley llama a herederos (no llama a legatarios) llama a herederos en el

dominio. Parte de la doctrina dice que este principio admite excepciones como los
casos del legatario legados en los supuestos de:

a) Sucesin de la nuera viuda ( Art. 3576 bis) La viuda que permaneciere en ese
estado y no tuviere hijos, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momento que se
abri la sucesin de los suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que le
hubiesen correspondido a su esposo en dicha sucesin.-

b) Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite (Art. 3573 bis) Si a la muerte del
causante este dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario
y que hubiere constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el lmite
mximo a las viviendas para ser declaradas bien de familia y concurrieren otras

8
personas con vocacin hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr
derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si el
cnyuge suprstite contrajera nuevas nupcias.-

SUCESION DE LA NUERA VIUDA

Vidal Taquini, Borda, Guastavino, Lopez del Carril, Azpiri. Para estos autores la
nuera viuda es una heredera legitimaria.

Parte de la base de que la nuera viuda tiene un llamamiento universal porque

su derecho no se relaciona con bienes determinados sino con una parte alcuota del
patrimonio del muerto.

Recibe la cuarta parte de lo que le hubiere correspondido al marido, lo que

debe ser tenido en cuenta en caso de concurrir con otros herederos. Si ella es la nica
llamada por ley, siendo su ttulo universal, tiene derecho de acrecer que es inherente a
la calidad de heredero.-

Requisitos:

Debe permanecer en este estado de viuda a la muerte del suegro porque en

ese momento opera la transmisin mortis causa. Luego de la muerte de uno de
los suegros se puede casar pues ya ha adquirido su porcin hereditaria.

Tiene este derecho cuando su matrimonio ha sido anulado despus de la

muerte de los suegros y ella ha sido declarada cnyuge de buena fe. . si la
nulidad es declarada antes de la muerte de los suegros, no tiene vocacin
sucesoria porque la sentencia de nulidad se desplaza del estado de casada y
la vuelve al estado anterior a las nupcias invlidas, por ello no es viuda.

Segunda exigencia: no tenga hijos o que si los tuviera, no sobrevivieran en el

momento en que se abri la sucesin de los suegros. La razn es que si
tuvieran hijos de ese matrimonio, ellos heredarn a sus abuelos en
representacin de su padre premuerto.

No debe estar incurso dentro de ninguna causa de exclusin de la sucesin (

Arts. 3573, 3574, 3575). Cumplidos estos requisitos la nuera recibir la cuarta
parte que le corresponda al esposo muerto. Para el Dr. Fanzolato la forma de
establecer la porcin que le corresponde es calcular la parte del marido y de
ese se saca 1/4.-

CAUSAS DE EXCLUSION DEL CONYUGE SUPRSTITE.

El llamamiento del cnyuge suprstite esta subordinado a ciertas condiciones

de eficacia. Los Arts. 3573, 3574 y 3575 prevn, precisamente, los casos en que aqul
es excluido de la sucesin del premuerto. El Art. 3573 se refiere al matrimonio in
extremis, el Art. 3574 a los casos de cnyuges separados personalmente,
estableciendo adems la ausencia de vocacin de los divorciados vincularmente, y el

9
Art. 3575 se ocupa de la resolucin de la vocacin de los cnyuges separados de
hecho.

MATRIMONIO IN EXTREMIS.

El Art. 3573, parte 1, establece que el derecho hereditario conferido al

cnyuge suprstite no tendr lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges
al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta das
siguientes. La ley 17.711 aadi la parte final: salvo que el matrimonio hubiere
celebrado para regularizar una situacin de hecho

La doctrina en general reprob desde el principio la latitud rgida surgida del

Art. 3573. Por eso la jurisprudencia mayoritaria, antes de la reforma de la ley 17.711,
consider que la exclusin del Art. 3573 slo debe operar cuando se prueba una
maniobra de captacin hereditaria a travs de la celebracin del matrimonio. Y
particularmente en los casos en que a la celebracin ha precedido una convivencia
concubinaria anterior.

La ley 17.711 ha venido a concluir con toda la problemtica que haba sido
elaborada por la doctrina y la jurisprudencia. La terminologa del Art. 3573 con la
adicin a estudio, debe ser entendida, es obvio, como refirindose al concubinato o
unin irregular y el cnyuge que concurre a la sucesin invocando su calidad de
heredero deber probar, el hecho del concubinato anterior a la celebracin de las
nupcias in articulo mortis con los caracteres de estabilidad, publicidad y posesin de
estado inherente a la situacin que cobra relevancia jurdica.

CONYUGES SEPARADOS PERSONALMENTE. INEXISTENCIA DE VOCACION

ENTRE DIVORCIADOS.

Cuando la separacin personal se decret en razn de culpa exclusiva de uno

de los cnyuges y en cualquiera de los supuestos del Art. 202, ste carece de
vocacin hereditaria en la sucesin del otro. Obviamente si la separacin personal se
decret por culpa de ambos esposos ninguno heredar al otro.

Si la separacin personal fue promovida en razn de alteraciones mentales

graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga de uno de los
cnyuges en las condiciones del Art. 203- ste conserva vocacin hereditaria en la
sucesin del que peticion la separacin, mas no ste en la sucesin de aqul.-

Finalmente cuando la separacin se decreta en razn de la constatacin

objetiva de la separacin de hecho de los cnyuges, sin voluntad de unirse, sin probar
uno u otro que la separacin es atribuible a slo uno de ellos, o cuando la separacin
personal se obtiene por presentacin conjunta, ninguno de los esposos conserva
vocacin hereditaria en la sucesin del otro. En todos los casos el cnyuge que
conserva la vocacin la pierde si viviere en concubinato o incurriere en injurias graves
contra el otro, solucin sta que se compadece en lo sustancial con la previsin del
Art. 210.-

En cambio, el divorcio vincular hace cesar en todos los casos la vocacin

hereditaria de los ex cnyuges.

Ahora bien en los casos de separados personalmente que conservan la

vocacin hereditaria, cabe aclarar que la perdern esto es la vocacin sucesoria
cesar- si el vnculo matrimonial ms tarde se disuelve por conversin de la
separacin personal en divorcio vincular.-

10
SEPARACION DE HECHO

El Art. 3575, cesa tambin la vocacin hereditaria de los cnyuges entre s, si

viviesen de hecho separados sin voluntad de unirse, o estando provisoriamente
separados por juez competente.

SUCESION DE LOS COLATERALES

Estn en el cuarto orden de actualidad.

No son herederos forzosos. Deben pedir su investidura judicialmente.

No puede ser sujetos pasivos ni activos de la accin de colacin.
Son llamados por la ley en forma supletoria de la voluntad del causante, esto
quiere decir que si el fallecido ha redactado un testamento en el que haya
instituido herederos, los colaterales no tienen vocacin sucesoria por ser
excluidos por el heredero testamentario.
Los parientes colaterales ms prximos excluyen a los ms lejanos, salvo el
derecho de representacin que tienen los sobrinos del causante para concurrir
con sus tos a la herencia de otro to. Este es el nico caso de derecho de
representacin en lnea colateral en la actualidad.

Aqu debemos diferenciar los supuestos de :

Hermanos bilaterales: los padres de ambos hermanos son comunes, es decir

hermanos de padre y madre.
Hermanos unilaterales: solo tiene en comn al padre o la madre
exclusivamente por ese se distinguen unilaterales paternos y unilaterales
maternos. (Hermanastros o medio hermanos. )
Si el causante solo deja hermanos unilaterales sucedern de la misma manera
que los hermanos de ambos lados.

El hermano unilateral cuando concurre con hermanos de padre y madre, heredan

la mitad de lo que le corresponde a stos.
Ej. Fallece A y este tiene dos hermanos bilaterales ( B y C) y un medio hermano
(D). Como concurren si los bienes de A ascienden a la suma de $ 150.000

Tenemos: B = 2
C=2
D=1

La suma de esto (5) la divido por el monto de los bienes o sea 150.0000 me da
como resultado 30.000 esto le corresponde al medio hermano y el doble o sea 60.000
a cada hermano de doble vnculo. Si volvemos a sumar 60.000 de A mas 60.000 de B,
mas 30.000 de D el resultado es 150.000 que es el total de los bienes pertenecientes
al causante A.-

LIBERTAD TESTAMENTARIA Y LEGTIMA HEREDITARIA.

3. Restricciones a la libertad de testar

11
 La vocacin hereditaria constituye una expectativa actual o, en todo caso,
eventual, de suceder.
En el tema de la legtima, antes de comenzar es importante hacer algunas
consideraciones:

1. La primera es que la institucin de la legtima tiene importancia solamente en

los casos en que el causante deja herederos forzosos, y ha hecho un testamento o
efectuado una donacin, caso contrario el causante puede disponer de sus bienes
libremente ya que no existe ningn heredero protegido con la legtima.

2.- La segunda cuestin que resulta necesario aclarar es que se pueden

confundir la legtima o porcin legtima o cuota de legtima con la cuota hereditaria, por
lo que daremos la definicin de legtima.

La legtima o porcin legtima que nuestro Art. 3591 define como un derecho
de sucesin limitada a determinada porcin de la herencia. El lmite a que se refiere la
norma marca la distincin entre la porcin legtima y la porcin disponible del testador,
con la cual el puede hacer los legados que estime conveniente o mejorar con ella a
sus herederos legtimos (Art. 3605).

La vocacin como llamamiento a la adquisicin, es imperativa en el sentido de

que, salvo desheredacin, el causante no puede desvirtuarla mediante un llamamiento
testamentario que mengue esa cuota.

De ah que podemos definir la legtima: como la porcin de la herencia de la

cual no pueden ser privados los herederos forzosos, salvo justa causa de
desheredacin.

Para el Dr. Fanzolato Es la porcin de la herencia de la cual determinados

herederos, llamados forzosos, no pueden ser privados sin justa causa de
desheredacin por actos a ttulo gratuito cumplidos por el causante

GENERALIDADES.

La legtima depender del orden sucesorio llamado a esa herencia. Sabemos

que ese llamado puede ser imperativo o supletorio.

Imperativo cuando se refiere a miembros de la familia que estn protegidos por

la legtima (quienes son herederos forzosos); y tendr carcter supletorio cuando el
llamamiento se defiere a los herederos colaterales. Y tenemos que ese llamamiento es
imperativo pero siempre referido al causante pues no puede excluir a los herederos
forzosos (salvo desheredacin)

Naturaleza Jurdica.

Existen dos posturas segn su naturaleza jurdica:

1.- Posicin sostiene que la legtima parte de la herencia, pues para tener derecho a la
legtima es necesario mantener vigente la calidad de heredero, sino no hay proteccin
legal que emana de la legtima.

2.- La legtima es parte de los bienes, por lo tanto implica ello reconocer que el
derecho a recibir la porcin de bienes que corresponden a la legtima es prescindiendo
de la calidad de heredero.

12
 La mayora de los autores se inclinan por sostener la primera posicin, porque
ser heredero es el requisito previo y necesario para ostentar la calidad de heredero
legitimario o forzoso y si el heredero recibe la herencia, la legtima ineludiblemente
debe ser parte de ella.

Fundamento:

La legtima al igual que los alimentos familiares tienen una raz tica comn
basada en la solidaridad y en el deber moral de obrar en inters de la familia, tales
deberes se traducen en el cuidado que debe tener una persona respecto de sus
familiares ms prximos no solo durante la vida, dndole alimentos, sino tambin para
despus de su muerte, resguardando los bienes que aseguren un adecuado
mantenimiento. La sucesin en la legtima sustituye el derecho alimentario que durante
la vida del causante les corresponda a los familiares ms cercanos que lo sobreviven.

Pases que adoptan el sistema de legtima, Argentina, Brasil, Bolivia, Cuba,

Ecuador, Paraguay, Per, Puerto Rico, Venezuela.

3.3.Legitimarios en nuestro derecho

Segn el Art. 3714 son herederos forzosos, aunque no sean instituidos en el
testamento aquellos a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una porcin de
que no puede privarlos, sin justa causa de desheredacin. Esa porcin es,
precisamente, la legtima, definida en el Art. 3591 como un derecho de sucesin
limitado a determinada porcin de la herencia.

Si aceptamos que la legtima constituye pars hereditatis, corresponde definirla

como el derecho de que gozan ciertos herederos sobre una determinada cuota de la
herencia que garantiza la ley frente a las liberalidades que por actos entre vivos o por
testamento hubiese efectuado el causante.

De modo que la libertad de testar, ampliamente considerada en el Art. 3606, se

encuentra restringida tambin a una cuota, llamada porcin disponible, de la cual el
testador no puede exceder. Lo que ocurre es que, para el testador, la existencia de
herederos con expectativa legitimaria le impide disponer a su arbitrio de la totalidad de
los bienes.

Pero no debe confundirse al heredero legitimario con el heredero legtimo.

Heredero legtimo es todo aquel sucesible cuyo fundamento de la vocacin

reside en el llamamiento ab intestato que hace la ley, independientemente de la
vocacin testamentaria, o por voluntad del causante. Y si bien todo heredero
legitimario es, a la vez, legtimo, puede no ser correcta a la inversa, hay herederos
legtimos o sea sucesibles que tiene vocacin ab intestato, que pueden ser preteridos
por el causante instituyendo a otras personas. En nuestro derecho, es el caso de los
parientes colaterales que no tienen por la ley porcin legtima. Son herederos legtimos
en la medida que si el causante fallece sin hacer testamento que instituya a extraos,
gozan de vocacin ab intestato, pero el causante es libre de privarles del llamamiento
legtimo, en todo o en parte, a travs del testamento.

El Art. 3592: Tienen una porcin legtima, todos los llamados a la sucesin
intestada en el orden y modo determinado en los cinco primeros captulos del Ttulo
anterior

Porcin legtima de los descendientes: 4/5 (Art. 3593)

13
 Porcin legtima de los ascendientes: 2/3 (Art. 3594)
Porcin legtima del cnyuge: (Art. 3595)

LEGTIMA: PORCIONES ASIGNADAS, CASOS DE

CONCURRENCIA, PORCIN DISPONIBLE.

Concurrencia de legitimarios

Tomando como base la formacin de la masa de clculo de la legitima y el

monto de las porciones legtimas establecidas por la ley, estaremos en condiciones de
determinar, en concreto, tanto la porcin legtima de la herencia como la cuota de
legtima del heredero, suponiendo que al recibir la herencia concurra ms de un
legitimario. A tales efectos deben distinguirse las operaciones destinadas a calcular la
legtima global, de las destinadas a repartir el caudal correspondiente entre los
legitimarios.

En cuanto a la porcin legtima de la herencia, se trata de establecer los 4/5,

2/3 o 1/2, sobre la masa de clculo. Establecida la legtima global, se estar en
condiciones de saber si el causante en vida, ha realizado donaciones inoficiosas, o en
su caso si los legados o mandas del testamento sobrepasan la diferencia, que se
llama porcin disponible.

En efecto, porcin disponible, o de libre disposicin del causante es aquella

que se obtiene restando de la masa de clculo (activo lquido mas donaciones) la
porcin legtima y que, en abstracto, se fija en 1/5 cuando a la herencia concurren
hijos, 1/3 si concurren ascendientes y si se trata del cnyuge.-

En caso de concurrencia de rdenes con distintas legtimas, se respeta la

legtima mayor. Por Ej. concurren descendientes (4/5) y cnyuge (1/2), las legtimas
no se suman, no podra sumarse, porque solo hay una unidad para repartir. La
herencia en su totalidad es una. En tal caso se respeta la legtima mayor que es la de
los descendientes, o sea 4/5 y sobre esa base se determina la cuota que corresponde
a quienes concurren. En caso de que el cnyuge concurra con ascendientes la
legtima mayor es la de los ascendientes o sea 2/3.

Porcin legtima y cuota de legtima

Para determinar la cuota de legtima de cada heredero se aplicarn, entonces,

las mismas normas de la sucesin ab intestato. As por Ej. si los hijos del autor de la
sucesin (sea de un solo matrimonio o de varios) lo heredan por derecho propio y en
partes iguales (Art. 3565), a efectos de fijar la cuota de legtima deber dividirse la
porcin legtima global por el nmero de hijos que concurran. Si lo hacen legitimarios
con distinta porcin legtima global, por Ej. hijos y cnyuge o ascendientes y cnyuge,
es evidente que la legtima individual o cuota de legtima de cada heredero se
obtendr conforme a las normas de concurrencia aunque el o los herederos con
legtima menor se beneficiarn de la legtima global mayor.

Porcin disponible

Determinada la legtima sobre la masa de clculo contable integrada por el

acervo, como activo lquido, sumadas las donaciones (Art. 3602) se habr reconstruido

14
en valores tiles la masa a los efectos de clculo de aquella porcin de la herencia de
la que los herederos forzosos o legitimarios- tienen derecho a recibir libre de
gravmenes y condiciones (Art. 3598): la diferencia constituye precisamente la porcin
disponible.

Con imputacin a la porcin disponible, el Art. 3605 establece que el testador

puede hacer los legados que estime convenientes, o mejorar con ella a sus herederos
legtimos (forzosos) ya que su capacidad para disponer libremente por testamento
solo se extiende hasta la concurrencia de la porcin legtima que la ley asigna a sus
herederos.

Es decir, que con la porcin de libre disposicin, el causante goza de entera

libertad para ejercer el derecho de testar, ya sea mediante la institucin de legatarios
e, incluso, mejorando a cualquiera de sus herederos legitimarios.

CLCULO DE LA LEGTIMA.

La determinacin de la porcin legtima supone la formacin de una masa de

clculo, integrada por el activo lquido con ms las donaciones que el causante
hubiere hecho en vida tanto a cualquiera de sus herederos legitimarios, u otros
sucesibles, como a extraos. En efecto dispone el Art. 3602 que para fijar la legtima
se atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor lquido
de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones.

Para la formacin de la masa de clculo se computan los bienes que integran

el acervo en su valor al momento de la apertura de la sucesin. Pero este cmputo
representa el activo bruto de la sucesin o de la herencia. Es menester adems
establecer el pasivo, las deudas que gravan el activo. Se alude aqu a las deudas del
causante o deudas de la sucesin (Art. 3475). El importe de esas deudas debe
deducirse del activo bruto y esta deduccin puede ser puramente contable o en
especie, separndose bienes suficientes para su pago (Art. 3474), de cualquiera de
estos modos se obtiene el activo lquido.

Al efecto del clculo de la legtima, el valor computable es el que tenan los

bienes al momento de la apertura de la sucesin, es decir, de la muerte del causante.
Idntico criterio debe aplicarse para establecer el valor de las donaciones (Art 3602 y
3477).-

Siendo as no es dudoso que tanto los bienes quedados por muerte del
causante, como los bienes donados, deben valuarse en moneda con referencia al
momento de la apertura de la sucesin ya que es entonces cuando deber apreciarse
si sus donaciones excedieron la porcin disponible; las ulteriores alteraciones de valor
de la moneda no pueden aprovechar ni perjudicar ni a legitimarios ni a donatarios, sin
perjuicio de que la reduccin debida por el donatario se considere obligacin de valor.

Imputacin de las donaciones

La porcin legtima como cuota de la herencia, se integra eventualmente con

bienes no hereditarios que haban salido del patrimonio del causante por donacin
(Art. 3602). Es decir que la masa de clculo se forma con valores ficticios que se
agregan al activo lquido una vez deducidas las deudas del caudal relicto. Cuando la
donacin fuera hecha, en vida a uno de los herederos legitimarios, slo importa un

15
anticipo de su legtima (Art. 3474) si la donacin en cambio favoreci a terceros puede
ser inoficiosa (Art. 1830) si es que su valor supera la porcin de que el causante poda
disponer (Art. 1831 y 3605).-

De manera tal que la formacin de la masa a los fines de calcular la legtima,

se atender a:
a) la determinacin de los bienes en poder del causante.
b) La deduccin de las deudas,
c) La determinacin de los bienes donados por actos entre vivos,
d) La valuacin de esos bienes.

Masa de Clculo Bienes Deudas = Activo + Donaciones

de la legtima Lquido

ACCIONES DE PROTECCIN A LA LEGTIMA.

PROTECCION A LA LEGTIMA

La porcin legtima a que tienen derecho los herederos legitimarios, segn la

clase a la que pertenecen, es intangible, en el sentido de que tales herederos tienen
derecho a reclamarla ntegramente. Cada uno, de acuerdo con la cuota de
concurrencia, goza as de las acciones tendientes a obtener ntegramente su legtima
(3600 y 3601) pues de ella no pueden ser privados por el causante sin justa causa de
desheredacin (3714)

La legtima constituye un derecho vigorosamente protegido por el legislador

con diversos remedios, dentro de los cuales tenemos entre otros: a) la opcin
conferida al heredero en el supuesto de legados de usufructo o de renta vitalicia, b) la
presuncin de gratuidad de determinadas transmisiones hechas por el causante a
favor de sus legitimarios, c) la accin de complemento y d) la accin abierta en el
supuesto de pretericin de herederos legitimarios.

ACCION DE COMPLEMENTO

Segn el Art. 3600: el heredero forzoso, a quien el testador dejase por

cualquier ttulo, menos de la legtima, solo podr pedir su complemento.

Una vez efectuado el inventario de los bienes del donante fallecido, surge que
esas donaciones fueron inoficiosas, sus herederos necesarios podrn demandar la
reduccin de ellas, hasta que queden cubiertas sus legtimas (Art. 1831)

El heredero forzoso a quien el testador dejase por cualquier ttulo menos de la

legtima, slo podr pedir su complemento (Art. 3600). Las disposiciones
testamentarias que mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a
solicitud de stos, a los trminos debidos (Art. 3601)

LEGADO DE USUFRUCTO O DE RENTA VITALICIA

16
 Puede ocurrir que el causante, en lugar de disponer la plena propiedad del
bien, haya realizado un legado de usufructo o de renta vitalicia. El supuesto planteara
el difcil problema de determinar si la disposicin lesiona o no la porcin legtima de los
herederos, ya que resulta imposible precisar inicialmente el valor de una liberalidad
sometida a un trmino de duracin incierto.-

Para resolver la dificultad nuestro cdigo ha apelado a una solucin tomada del
derecho francs, consistente en otorgar al heredero una opcin en el cumplimiento de
la manda. Dispone el Art. 3603: Si la disposicin testamentaria es de un usufructo o
de una renta vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los
herederos legtimos tendrn opcin a ejecutar la disposicin testamentaria, o a
entregar al beneficiado la cantidad disponible.

Va de suyo que si todos los herederos concuerdan en ejercer la opcin no se

produce ninguna dificultad. Ellas surgen, cuando se enfrenta a la posibilidad de que
unos herederos quieran ejecutar la disposicin testamentaria y otros se acojan a la
opcin.

La doctrina ha ensayado distintas respuestas:

Unos sostienen que deber estarse a lo que decida la mayora.

Otros deriva la decisin al juez; y
Una tercera opina que debe dividirse la manda en proporcin a la parte de
cada heredero y de esta forma unos cumplirn con el pago proporcional del
usufructo o de la renta vitalicia, mientras que los otros se liberarn con la
entrega de la parte correspondiente de la porcin disponible.
Para otros no existiendo unanimidad desaparece la opcin conferida.
Mafias3, compartiendo la opinin de Borda, piensa que no es posible la divisin
del legado a menos que haya consentimiento del legatario, no es justo
subordinar hasta tal punto los intereses de ste al arbitrio contradictorio de los
legitimarios. Tampoco les parece aceptable entregar la decisin a la mayora o
al juez, pues la opcin establecida en el Art. 3603 slo se concibe en caso de
acuerdo de los herederos.

Opcin a favor de los legitimarios en caso del legado de un usufructo o de renta

vitalicia.

El Art. 3603 dice: si la disposicin testamentaria es de un usufructo o de una

renta vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos
legtimos tendrn opcin a ejecutar la disposicin testamentaria, o a entregar al
beneficiario la cantidad disponible.

Esta norma exige varios requisitos para su aplicacin:

a) que el legado de usufructo o renta vitalicia supere obviamente la porcin

disponible.
b) El heredero legitimario es el nico que goza del ejercicio de la opcin.
c) Si los herederos fueran varios, la opcin y su ejercicio debern adoptarse por
unanimidad.

3
MAFFIA, Jorge A.:Ob.cit. T.II, pg.119

17
 Ejercido el derecho de opcin por el heredero, el legatario no deja por ello de ser
un sucesor del causante: la opcin no lo transforma en sucesor del heredero
legitimario.-

ACCION DE REDUCCION

La Reduccin, segn el Art. 3601: las disposiciones testamentarias que

mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los
trminos debidos.

Esta accin prev el modo de lograrse el complemento mediante la reduccin

de las disposiciones testamentarias contenidas en legados, o en su caso, de las
donaciones hechas por el causante en la medida que estn sujetas a declaraciones de
inoficiocidad, y su consecuencia fundamental.
La reduccin solo se ejerce hasta lograr el complemento de la legtima.

Orden en que debe operar la reduccin

El Art. 3602 dispone: no se llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la

legtima reduciendo a prorrata o dejando sin efecto, si fuere necesario, las
disposiciones testamentarias.

Es decir que en primer trmino se debe integrar la porcin legtima reduciendo

los legados, en cuanto su imputacin sobrepase la porcin disponible.

El Art. 3795 establece que si los bienes de la herencia o la porcin de que

puede disponer el testador no alcanzan a cubrir los legados, se observar lo siguiente:

1.- Primero se pagarn (deducidas las cargas comunes de la porcin legtima y los
gastos funerarios de la porcin disponible) los legados de cosa cierta.
2.- Despus los hechos en compensacin de servicios (legados remunerativos)
3.- Y el resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a
prorrata entre los legatarios de cantidad (de cuota).-
La reduccin opera al revs de la forma en que fueron pagados los legados.-

Reduccin de las donaciones:

El Art. 1831 se limita a establecer que si por el inventario de los bienes del
donante fallecido se conociere que fueron inoficiosas las donaciones que haba hecho,
sus herederos forzosos podrn demandar la reduccin de ellas, hasta que queden
cubiertas las legtimas.
El Art. 923 establece que: cuando haya lugar a la reduccin (de las
donaciones) se har comenzando por la ltima donacin y as sucesivamente
remontndose de las ltimas a las ms antiguas.

Legitimacin para demandar la reduccin: Principio

Evidentemente la accin de reduccin, como que constituye una defensa de la

porcin legtima, se otorga en cabeza de los herederos forzosos o legitimarios.

El inc. 1 del Art. 1823 alude a los herederos forzosos que existan a la poca de
la donacin empero si existieren descendientes que tuvieren derecho a ejercer la

18
accin, tambin competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes
nacidos despus de la donacin.-

Respecto de los legados, se estn legitimados para ejercer la reduccin los

herederos existentes concebidos o nacidos- al momento de la apertura de la
sucesin, conforme a la directiva general del Art. 3287.-

Efectos de la reduccin

El heredero forzoso que ve menoscabado su derecho a la legtima puede iniciar

la que re la inofficiosae donationis (para reducir la donacin inoficiosa)

Por lo tanto al exceder la porcin disponible la donacin se resuelve en la parte

que exceda la porcin disponible. La cosa o su fraccin debe ser restituida en especie.

a) Cosa donada es divisible: el heredero forzoso tomar la parte que le falta para
completar su legtima.
b) Cosa donada indivisible: la restitucin se cumple devolviendo todo (si por otras
liberalidades ya estuviera cubierta la porcin disponible) o quedado en condominio
entre el heredero y el donatario cuando la donacin slo sobrepasa parcialmente la
porcin disponible.

Prescripcin de la Accin

La prescriptibilidad de la accin resulta de lo dispuesto por el Art. 3955.

Se aplicar la prescripcin ordinaria de 10 aos, establecida por el Art. 4023, a

falta de disposicin especial. El plazo comienza a correr a partir de la muerte del
donante o sea, desde la apertura de la sucesin.

La accin de reduccin o de complemento implica la existencia de donacin o

legado que mengen la legtima de los herederos forzosos y se reducen hasta quedar
intacta la legtima.

ACCION DE PRETERICION

Los herederos legitimarios o forzosos, segn el Art. 3714- tienen una

vocacin legtima. Pues aunque la libertad de testar que este goza no puede exceder
en tales casos de su porcin disponible (Art. 3605), podra ocurrir que, no obstante el
causante instituyese herederos en su testamento omitiendo a uno o ms herederos
forzosos. Como la institucin de herederos, por su carcter universal y su llamamiento
potencial a toda la herencia, llevara a excluir al legitimario omitido, la ley ha venido a
tutelar los derechos de ste confirindole una accin tpica en defensa de su vocacin:
la accin de pretericin.

Cuando el causante instituye herederos en su testamento omitiendo a uno o

ms herederos forzosos, la ley tutela los derechos de ste confirindole una accin
tpica en defensa de su vocacin: la accin de pretericin.

Esa omisin debe ser de entidad tal que excluya o crece una incompatibilidad
necesaria entre la vocacin que tiene su fuente en el testamento, y la vocacin
hereditaria legitimaria (o forzosa).-

19
 El Art. 3715 del cdigo despus de la reforma dice que: la pretericin de alguno
o todos los herederos forzosos, sea que vivan a la fecha del testamento o que nazcan
despus de otorgado, no invalida la institucin hereditaria, salvada que sea la legtima
y pagadas las mandas el resto debe entregarse al heredero instituido.-

a) en primer lugar al referirse a herederos forzosos sin agregar en lnea recta

involucra tambin al cnyuge, tambin legitimario en nuestro derecho.

b) al variar el legitimario que vivan a la fecha del testamento o nazcan, muerto el

testador, por que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de
otorgado, comprende a todos aquellos que nazcan antes del fallecimiento del
testador y no solo a los que nazcan despus.-

c) Finalmente no invalida la institucin.

La pretericin por testamento de herederos forzosos podr en funcionamiento,

a favor del preterido, una tpica accin de peticin de herencia, en la cual el o los
herederos instituidos asumen el carcter de herederos aparentes, en los trminos del
Art. 3423. Sabemos que toda accin de peticin de herencia supone o exige como
presupuesto procesal y sustancial un heredero aparente. Y a tales efectos, heredero
aparente no es slo aquel que goza de vocacin hereditaria legtima y que responde a
un llamamiento legal ab intestato, como pareciera surgir de la definicin del Art. 3423,
sino que tambin puede serlo el heredero instituido en un testamento hecho valer
judicialmente y cuya aprobacin se ha obtenido en la instancia sucesoria.-

Todo esto quiere decir que la accin del heredero preterido por el testamento
del causante ser el contenido a sustancia de la peticin de herencia cuando dicho
testamento haya sido aprobado, lo que implica uno o ms herederos que gozan del
ttulo de tales, y que, por lo tanto gozan tambin del reconocimiento de la propiedad de
la herencia. El preterido controvierte la calidad misma de heredero del demandado -
heredero instituido- o, al menos, lo supone coheredero ante la existencia de ste
frente al sujeto pasivo de la peticin.-

PROTECCIN A LA IGUALDAD DE LOS LEGITIMARIOS.

ACCION DE COLACION

La colacin es la imputacin de las donaciones realizadas en vida por el

causante a cualquiera de los herederos forzosos que concurren a la sucesin respecto
de la parte que al beneficiario de la donacin (donatario) corresponde en la herencia.
En virtud de ella, se aaden en la masa hereditaria todos los valores donados
por el causante a cualquiera de los legitimarios que tienen llamamiento a la herencia,
los que deben sumar el valor total constitutivo del caudal relicto.

Fundamento

La colacin pretende mantener dentro de lo posible la igualdad entre los

herederos legitimarios. De ah surge el anticipo de herencia.

Que es toda donacin entre vivos segn el Art. 3476 hecha a heredero
forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante, slo importa una anticipacin
de su porcin hereditaria.

20
 Dicha igualdad se obtendr incorporando el valor colacionable al caudal relicto,
acreciendo la masa hereditaria como si el bien existiese realmente en el patrimonio del
causante en el momento de su muerte, y adjudicando ese mismo valor al heredero
afectado a quien se le da menos, figurando en su hijuela como ya recibido.

Colacionar es, por lo tanto, poner o agrupar ciertas donaciones al relictum a fin
de formar la masa a dividir.

La colacin consiste en computar en la masa hereditaria partible, el valor de las

donaciones hechas por el causante a un heredero forzoso, calculado a la fecha de la
apertura de la sucesin, y en imputar dicho valor en la hijuela del donatario con la
finalidad de lograr la igualdad de los herederos forzosos en la particin de la herencia,
conforme disposiciones legales.

Objeto de la colacin

Principio general: segn el Art. 3476 la colacin comprende toda donacin

entre vivos hecha a heredero forzoso, o sea todo contrato por el cual el causante
hubiere transferido, a ttulo gratuito, de su libre voluntad, la propiedad de una cosa.

De ah resulta que solo las liberalidades que tienen por objeto trasmitir la
propiedad de una cosa son colacionables. Slo las liberalidades.

Liberalidades no sujetas a colacin

El Art. 1791: no son donaciones:

la repudiacin de una herencia o legado con miras a beneficiar un tercero.

La renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada aunque el
deudor est insolvente.
El dejar de cumplir una condicin a que este subordinado un derecho eventual,
aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno.
La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella.
El pago de lo que no se debe con miras de beneficio al que se llame acreedor.
El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un
precio.
Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben
gratuitamente, pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas.
(podemos citar como Ej. el comodato, pero en caso del usufructo, cuando el
usufructuario percibe los frutos naturales, civiles o industriales, esos frutos
constituyen una donacin colacionable.

Formas de colacionar

Esta reunin en la masa hereditaria de los bienes, puede hacerse de dos

formas:

1.- Sistema de la Colacin real: propicia el aporte de los bienes in natura,

devolvindose a la masa y sufrir la suerte de la particin como sino hubiese salido del
patrimonio del difunto.
Es decir que en esta forma, se lleva efectivamente a la masa hereditaria el bien
donado. Es decir el donatario debe restituir a la herencia la cosa donada.

21
2.- Sistema de la colacin del Valor: este, en cambio parte de la base de que el bien
donado, el crdito transferido, etc. se consideran definitivamente adquiridos por el
beneficiario , se trata tan solo de referirlo, en una reunin ficta con el caudal relicto
para computar su valor y acreditarlo en la hijuela del heredero (se descuenta de su
porcin, que ya recibi)

En el Cdigo Civil se exige la reunin de la masa hereditaria de los valores

dados en vida por el difunto (Art. 3477 4)

Cuando la colacin es ficta: en la masa partible se debe computar el valor de la

cosa donada, como si estuviera presente, e imputar en la hijuela del heredero
donatario (que a su vez fue beneficiario de un anticipo de herencia), el valor de los
bienes recibidos en vida del causante.

De esta manera no se deja sin efecto la donacin sino que se imputa a la

hijuela del beneficiario el valor de lo donado.

En los hechos el donatario recibe menos que los dems herederos, porque se
descuente de su hijuela el valor de los bienes recibidos con anterioridad a la muerte
del causante.

Cuando el valor de lo donado supere la porcin legtima individual del heredero

forzoso donatario, el excedente ser reducido con efectos reipersecutorios.

CALCULO DEL VALOR COLACIONABLE

No existe en el C.Civil ninguna norma que provea a qu momento debi

referirse el clculo del valor colacionable: si cuando se efectu la donacin; en el
momento de la apertura de la sucesin o cuando se realizan las operaciones
particionales.

La ley 17.711 que reforma el Art. 3477 expresa que los valores colacionables
deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en
poder del heredero.
Tratndose de sumas de dinero o de crditos, los jueces pueden determinar un
equitativo reajuste segn las circunstancias del caso.

Esto unifica los criterios

En caso de mejoras logradas por el donatario, no se computan y quedan a su
favor, no as en el caso de mejoras naturales del bien, pues del mismo modo
habra ocurrido al encontrarse el bien en poder del causante (o donante)
En caso de deterioros provocados por el donatario, queda ese obligado por
ello, salvo cuando hubieren ocurrido tambin en poder del donante.

Sujetos de la colacin

El Art. 3477 extiende la obligacin de colacionar respecto de todo legitimario:

Los ascendientes y descendientes sean unos y otros legtimos o naturales, que

4
Art. 3477C.C.: Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legitimos o naturales, que
hubiesen aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los
valores dados en vida pro el difunto. Dichos valores deben computarse al tempo de la apertura de la
sucesin, sea que existan o no en oder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces
pueden determinar unequitativo reajuste segn las circunstancias del caso.

22
hubieren aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la
masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto.

Derechos de los Acreedores y Legatarios

El Art. 3478 establece que: la colacin es debida por el coheredero a su
coheredero, no es debida ni a los legatarios, ni a los acreedores de la sucesin.

- Respecto de los acreedores, la norma comprende a los acreedores de la sucesin

o sea acreedores hereditarios. En cuanto a los acreedores del heredero pueden
demandar la colacin en nombre de su deudor ( por va subrogatoria)
Los acreedores hereditarios, son al mismo tiempo, acreedores del o de los
herederos. El inters desaparece cuando el heredero acepta con beneficio de
inventario.

- el caso de los legatarios: slo si los bienes quedados a la muerte del testador no
alcanzasen a cubrir el legado y el heredero ha aceptado puramente la herencia (ya
que as esta obligado personalmente al pago del legado en proporcin de su parte
hereditaria, el legatario como acreedor de la manda podr demandar la colacin en
caso de inactividad del heredero ejerciendo una accin subrogatoria.

Casos en que no puede proceder.

El Art. 3488: no estn sujetos a estar colacionados, los gastos de alimentos,

curacin, por extraordinarios que sean y educacin, los que los padres hagan en dar
estudios a sus hijos, o para prepararlos a ejercer una profesin o al ejercicio de algn
arte, ni los regalos de costumbre, ni el pago de deudas de los ascendientes y
descendientes, ni los objetos muebles que sean regalo de uso o de amistad.

No colaciona el titular de la vocacin que renuncia a la herencia: Art 3355:

pueden retener la donacin entre vivos que el testador le hubiere hecho.
Tampoco el declarado indigno, ni el desheredado, ni en general, todo aquel que
por resolver su vocacin no participa con los dems coherederos en la liquidacin del
caudal relicto.

Colacin por otro.

El Art. 3482 dispone que cuando los nietos suceden al abuelo en

representacin del padre, concurriendo con sus tos y primos, deben traer a colacin
todo lo que deba traer el padre si viviera, aunque no lo hubiesen heredado.

En cambio los padres no estn obligados a colacionar en la herencia de sus

ascendientes, lo donado a un hijo por aquellos.

Tampoco estn obligados a colacionar el esposo/a lo donado a su consorte por

el suegro o la suegra en todos los casos aunque el donante disponga lo contrario

Dispensa de colacionar

El Art. 3484: la dispensa de la colacin solo puede ser acordada por el

testamento del donante y en los lmites de su porcin disponible.

Quiere decir que las donaciones que el causante hubiese hecho en vida al
legitimario que acepta la herencia se imputan en principio a su porcin hereditaria,
como anticipo de herencia, pero si en el testamento (solo puede acordarse en el) del

23
donante se le dispensare de colacionar el valor de la donacin, este se imputar a la
porcin disponible a ttulo de mejora.

Debe formularse de modo tal que no deje dudas de la intencin de mejorar al

donatario.

Colacin de deudas.

Corresponde imputar las deudas del heredero legitimario para con el causante,
en la hijuela, compensando dicha deuda en la adjudicacin a favor de los dems
coherederos.

Esto es importante cuando el deudor es insolvente. Si se admite la colacin de

la deuda en la liquidacin, los coherederos no soportarn su eventual insolvencia,
porque adquirirn un derecho de preferencia para satisfacer el crdito que adquieren
en su carcter de sucesores del causante acreedor, descontando en la hijuela del
deudor el importe de la deuda.-

Si la colacin no fuese admitida, los coherederos debern concurrir a cobrar a

prorrata al heredero deudor, o bien soportar su insolvencia.

Nuestro Cdigo no alude a la colacin de las deudas en ningn dispositivo

expreso, pero acudiendo a los Arts. 3469 y 3494, la colacin de las deudas entre los
coherederos, es totalmente viable.

Ej. ACCION DE COLACION

+
A

B C D
Donatario le pide
Colacin

A = le don a B $ 9000
Bienes que quedan a la muerte de A son $ 30.000.
El hijo C solicita a B, la colacin de lo donado por su padre. La colacin solo beneficia
a quien lo solicita ya que la donacin efectuada es un anticipo de herencia.
Hay que efectuar dos clculos diferentes para distribuir la herencia.
Masa de clculo
$ 30.000 bienes existentes
$ 9.000 donacin a B.
$ 39.000 masa de clculo

Ahora bien, como concurren tres hijos a la sucesin de A, la masa se divide en tres
partes: B = $ 13.000
C = $ 13.000
D = $ 13.000

Pero como D no solicito la colacin de la donacin a B, no se va a beneficiar con ella,

conservando B lo donado por A en la porcin que le hubiese correspondido a D,
mientras que C (el que solicit la colacin recibir un tercio del total de la masa de
clculo. Por lo que la hijuela de B se conformar

24
Anticipo de herencia $ 9. 000
De la masa de clculo
Hasta completar su porcin $ 4.000
$ 13.000

Colacin no solicitada por D $ 3000

Hijuelas B recibido de la donacin $ 9. 000

Recibido de la masa de clculo $ 7.000
(se obtiene de Suma 4000 + 3000) $ 16.000

Hijuela de C (el que pidi la colacin)

Recibe de la masa $ 10.000

Recibe por colacin solicitada $ 3.000

$ 13.000

Hijuela de D.
Recibe de la masa $ 10.000

TRANSMICIN DE BIENES A LOS LEGITIMARIOS EN

VIDA DEL CAUSANTE.

TRASMISION DE LOS BIENES A LOS LEGITIMARIOS

Casos en que se presume la gratuidad Solucin del Art. 3604 5

La posibilidad de maniobras del causante, que con el objeto de beneficiar a

alguno de sus herederos, ocultare la gratuidad de la transmisin de bienes bajo el velo
de una apariencia onerosa, no escapa a las previsiones de Vlez

La norma presume de iure que las enajenaciones efectuadas por el causante,

en vida a su herederos legitimarios en la medida que lleva anexa el cargo de una renta
vitalicia en su favor o la reserva de usufructo, encubren una liberalidad que debe
imputarse sobre la porcin disponible a ttulo de mejora.

Agrega el Art. 3604 que si tal mejora presumida por la ley exceda esa porcin,
el excedente debe ser trado a la masa o acervo, ello es, est sujeto a colacin.

5
Art. 3604 C.C.:Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno de
los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia ocon reserva de usufructo, el valor de
los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado a la masa de
la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que
hubiesen consentido en la enajenacin, y en ningn caso por lo que no tengan designada por la ley una
porcin legitma.

25
 En su 2da. Parte dicho artculo agrega que: tanto la imputacin a la porcin
disponible del testador como la colacin (del excedente) no pueden ser demandadas
por el coheredero legitimario que hubiese prestado su consentimiento al acto.

As las enajenaciones hechas por el causante a cualquiera de los sucesibles en

lnea recta (legitimarios) en las condiciones expuestas son reputadas a ttulo gratuito.

La ley sospecha y presume la intencin de mejorar al heredero.

Esta presuncin legal persiste solo si los coherederos del beneficiario del acto
del causante no presten su consentimiento expresa respecto de este.

INSTITUCIN DE HEREDEROS.

La institucin de heredero es la disposicin testamentaria por la cual el

causante llama a una persona para sucederlo en la universalidad de los bienes o en
una parte de ellos con vocacin eventual al todo.

Requisitos de la institucin de herederos

La institucin de herederos esta condicionada a la observancia de los

siguientes requisitos: a) empleo de la forma testamentaria, b) designacin por el
testador y c) determinacin inequvoca del instituido.

a) Empleo de la forma testamentaria

Tal como lo dispone el Art. 3710, la institucin de herederos puede ser hecha
slo por testamento.

b) Designacin por el testador (Art. 3711)

El testador debe nombrar por s mismo al heredero. Si se refiere al que otro
nombrar por encargo suyo, la institucin no vale.

c) Determinacin inequvoca del instituido (Art. 3712)

El heredero debe ser designado con palabras claras, que no dejen duda
alguna sobre la persona instituida. Si la institucin dejare duda entre dos o ms
individuos, ninguno de ellos ser tenido por heredero. Esta disposicin rige igualmente
para los legados.

Institucin indirecta de herederos

Son tres los supuestos que importan instituciones indirectas de herederos: a)

disposicin de nuda propiedad y de usufructo, b) institucin en el remanente y c)
legados con derecho de acrecer.-

a) Disposicin de nuda propiedad y de usufructo

El Art. 3717 establece que, la disposicin testamentaria por la cual el testador

da a una o muchas personas la universalidad de los bienes que deja a su muerte,
importa instituir herederos a las personas designadas, aun cuando segn los trminos
del testamento, la disposicin se encuentre restringida a la nuda propiedad y que
separadamente el usufructo se haya dado a otra persona.
Como se observa nada impide la existencia de un sucesor universal en la nuda

26
propiedad; en cambio, aunque el usufructo se extienda a la totalidad de los bienes, el
carcter temporario de aqul no permite que el beneficiario adquiera la calidad de
heredero.

b) Institucin en el remanente
Dispone el Art. 3720: Si despus de haber hecho a una o muchas personas
legados particulares, el testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta
ltima disposicin importa la institucin de heredero de esa persona, cualquiera que
sea la importancia de los objetos legados respecto a la totalidad de la herencia.
La solucin del precepto es lgica, ya que el favorecido es un sucesor
universal, puesto que recibe una universalidad de la que solamente se han exceptuado
cosas individualizadas. En cambio, si los legados en lugar de ser de cosa cierta son de
cuota o parte proporcional, es evidente que ya no se tendra la universalidad dentro del
sistema del Cdigo, sino simplemente un legado de cuota.- Por Ej. dejo un cuarto de
mis bienes a Pedro, otro cuarto a Juan y el remanente a Diego, no hay duda de que
este no es un heredero, puesto que su llamado se enmarca en los lmites de su
porcin: ser un legatario de cuota, en los dos cuartos de la herencia.

c) Legados con derecho a acrecer

El Art. 3718: Si las disposiciones testamentarias absorbieran en legados la
universalidad de los bienes del testador, slo se tendrn por institucin de herederos,
cuando exista entre los diversos legatarios una conjuncin que pueda dar lugar al
derecho de acrecer entre ellos.
El derecho de acrecer viene a caracterizar a los legados como institucin de
herederos, por que esos diversos ttulos que aparecen singulares son expansivos, y
uno solo de ellos puede llegar a absorber el patrimonio del difunto o la universalidad
hereditaria en virtud de la voluntad implcita o explcita del testador, que es el alma del
derecho de acrecer y dems derechos hereditarios.

Situacin del heredero instituido

Art. 3713: Los herederos instituidos gozan, respecto de terceros y entre s, de

los mismos derechos que los herederos legtimos, menos en cuanto a la posesin
hereditaria. Pueden ejercer todas las acciones que podra ejercer un heredero
legtimo: pueden entablar las acciones que competan al difunto, aun antes que tomen
posesin de los bienes hereditarios; pero no estn obligados a colacionar las
donaciones que, por actos entre vivos, les hubiere hecho el testador.

Institucin de los herederos forzosos

Ocurre con frecuencia que el causante nombra a sus herederos forzosos,

adjudicndoles la totalidad de la herencia o llamando en su porcin disponible a otras
personas.- Esto permite conferir al testamento el gobierno total de la sucesin y que
sta se tramite por el procedimiento de las testamentarias, haciendo innecesaria la
publicacin de edictos y la declaratoria de herederos.

Coexistencia de herederos testamentarios y forzosos

El causante puede llamar a la sucesin en carcter de herederos a los forzosos

y a quienes no lo son. Estos ltimos en concurrencia con aquellos, slo recibirn la
porcin disponible, pero si de los trminos de la institucin surge un llamamiento
eventual a la universalidad, deben reputarse herederos. En otras palabras, si los
herederos forzosos no quieren o no pueden aceptar la herencia, el heredero instituido
para recibirla con ellos extender su porcin hasta absorber toda la universalidad.-

27
 DERECHO DE ACRECER
El Art. 3811 define: El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en
virtud de la voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la
parte de su colegatario, cuando este no la recoge.-

El codificador en la nota al Art.3812 dispone: Hay una gran diferencia entre el

acrecimiento que tiene lugar en la institucin de herederos y el que sucede en los
legados particulares. En estos ltimos el acrecimiento esta subordinado a las
condiciones rigurosas de conjuncin puestas por la ley; pero entre los herederos
universales estas condiciones especiales no son necesarias. El acrecimiento se causa
en virtud de la universalidad del ttulo que absorbe todo, por lo mismo que es
universal.-

La definicin limita el derecho de acrecer a la sucesin testamentaria.-

Requisitos

Cinco requisitos tipifican el derecho de acrecer:

a) Unidad de objeto. Debe tratarse de un legado nico, aunque l pueda
traducirse en objetos o prestaciones plurales.-
b) Llamamiento plural. Los sujetos beneficiarios del legado deben ser varios.-
c) Conexin entre los sujetos, que derivar de la voluntad del testador o de las
presunciones de la ley.-
d) Desaparicin de uno o m s colegatarios. Es necesario que el colegatario no
recoja su parte, sea por fallecimiento, renuncia, etc.-
e) Voluntad del causante. Es menester la voluntad del causante, ya sea que
este manifestada o que la ley la presuma. El derecho de acrecer no podr funcionar
si el causante expresamente se ha opuesto a l.-

Casos en que tiene lugar

El derecho de acrecer tiene lugar cuando as lo establece expresamente el

testador. La ley determina su procedencia en los siguientes casos:

a) Conjuncin "re et verbis"

El Art. 3812: habr acrecimiento en las herencias y legados, cuando diferentes

herederos o legatarios sean llamados conjuntamente a una misma cosa en el todo de
ella.-
Esta norma queda completada por la disposicin contenida en el Art. 3813: "La
disposicin testamentaria es reputada hecha conjuntamente, cuando el mismo objeto
es dado a varias personas, sin asignacin de la parte de cada uno de los legatarios o
herederos en el objeto de la institucin o legado.-

b) Conjuncin "re tantum"

La conjuncin re tantum se presenta cuando por clusulas distintas se da el
mismo objeto a varios legatarios.-
El Art. 3816 dispone: El legado se reputa hecho conjuntamente en todos los
casos en que un solo y mismo objeto, susceptible o no de ser dividido sin deteriorarse,
ha sido dado en el testamento a muchas personas, sea por disposiciones separadas
del mismo acto o sea por actos diversos.-

28
Efectos del acrecimiento

El efecto natural del acrecimiento esta contenida en la ltima parte del Art.
3811: la porcin no recogida por el legatario aprovecha a sus otros colegatarios.-

El Art. 3820 dispone: Cuando tiene lugar el derecho de acrecer, la porcin

vacante de uno de los colegatarios se divide entre todos los otros, en proporcin de la
parte que cada uno de ellos esta llamado a tomar del legado.-

DIFERENCIAS

LEGADO PARTICULAR DONACION

1.- Solo se hace por disposicin 1.- la donacin es un acto entre vivos.
testamentaria
2.- solo produce efectos despus de la 2.- Produce efectos desde le mismo
muerte. momento en que se otorga.
3.- Es un acto unilateral (solo se integra 3.- Es un contrato bilateral
con la sola voluntad del testador)
4.- El legado puede ser revocado por el 4.- La donacin en principio seria
testador hasta su fallecimiento. irrevocable.

LEGADO CARGO
1.- Es una disposicin independiente 1.- Es una modalidad que afecta a otras
disposiciones testamentarias
2.-Debe ser cumplido por todos los 2.- El cargo solo debe ser cumplido por
herederos. quien resulta afectado (herederos o
legatarios).
3.- Siempre tiene un contenido patrimonial 3.- puede no tener ese contenido
patrimonial y estar referido a una accin o
inaccin del gravado.
4.- Si no se cumple con un legado, no hay 4.- el incumplimiento del cargo puede
sancin solo ser compelido a hacerlo. hacer caducar la disposicin testamentaria
a la cual se impuso.

CARGO
Es una obligacin accesoria a una disposicin testamentaria, que pesa sobre el
heredero o legatario.

DIFERENCIAS ENTRE

CARGO LEGADO.
Es accesorio porque modifica, en parte, Disposicin autnoma
una disposicin general.
Es indirecto: su cumplimiento puede ser Disposicin directa.
reclamado al heredero o legatario al que
se le impuso la obligacin
Si el cargo es la causa final de la Su incumplimiento no acarrea la caducidad
disposicin. del instituto.

29
 Incumplimiento: ocasiona la caducidad.
El cargo puede pesar sobre uno de los Se extrae de la masa hereditaria.
herederos o legatarios.

POSESION HEREDITARIA

Es el acto de autoridad pblica en cuya virtud se reconoce el traspaso mortis

causa a favor de cierta y determinada persona de los bienes hereditarios, a quien
otorga por ste medio el ttulo correspondiente.

En virtud de la aceptacin, el llamado adquiere la herencia. Esa adquisicin lo

sabemos- es atribuida por la ley desde el momento mismo de la muerte del causante,
sin solucin de continuidad (art 3344). Pero el problema que surge es si el que
adquiere la herencia puede ejercer desde ese mismo instante los derechos que la ley
le atribuye, si pueden los terceros a su vez, exigir el cumplimiento de las obligaciones
que como heredero le corresponden, es decir: basta la aceptacin de la herencia para
que el heredero sea, ipso iure, considerado en el pleno ejercicio de los derechos y
responsable del cumplimiento de las obligaciones que la herencia contiene?

Como vemos, la cuestin radica en determinar de qu modo y con qu

recaudos el heredero opone su carcter de tal.

Pues bien, en nuestro caso lo que el heredero adquiere es el todo o una parte
alcuota de una universalidad del patrimonio del causante. Sucede, pues, al de cuius y,
para los terceros, debe ser considerado en lo sucesivo, como titular de las relaciones
jurdicas de que l era titular. Requiere para ello de un ttulo o instrumento en el que
conste que es heredero?? En caso afirmativo, quien otorga ese ttulo?

A estas preguntas se dan, fuera de todo marco legislativo, dos posibles

respuestas:

a) Una posibilidad es que cuando la vocacin o llamamiento a la herencia es

atribuida directamente por la ley, en razn de un vnculo de parentesco con el
causante (por ej. el caso de los hijos), se considera que la prueba de ese vnculo
mediante el titulo de estado correspondiente- es suficiente para que el llamado sea
considerado, sin otro trmite, heredero.

a) Otra posibilidad es que la ley exija al llamado el reconocimiento previo de su

vocacin ante un juez u oficial pblico competente para que stos declaren que el
llamado es, efectivamente, heredero. En este caso el juez o el oficial pblico
competente examinarn el vnculo de parentesco de quien se considera llamado a
la herencia con el causante o, si se tratara de instituidos en el testamento de ste,
analizarn ese testamento, adems se cerciorarn, mediante un adecuado
sistema de publicidad, que no hay otros llamados preferentemente. Finalmente
declararn quines son los herederos, y slo a partir de ese momento, ellos
podrn ejercer como tales los derechos hereditarios.

Vlez Sarsfield en el Art. 3410 dispuso que ellos entran posesin de la herencia
desde el da de la muerte del autor de la sucesin, sin ninguna formalidad o
intervencin de los jueces e, incluso, aunque ignorasen la apertura de la sucesin y su
llamamiento. La ley 17.711 coloc al cnyuge suprstite en igual situacin.

30
 As, el Art. 3410 dispone: cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes,
descendientes y cnyuge el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de
la muerte del causante, sin ninguna formalidad e intervencin de los jueces, aunque
ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia

En cambio los otros parientes llamados por la ley a la sucesin, no pueden

tomar posesin de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la
sucesin.

Cuando Vlez Sarsfield incorpor al cdigo la posesin hereditaria quiso, de

esa forma, establecer la publicidad de la transmisin y as el reconocimiento judicial
cumplira con esos fines.

Nuestro cdigo establece dos 1.- de pleno derecho 3410

Formas de adquirir la
Posesin hereditaria 2.- Conferida judicialmente 3412
(Suc. Testamentaria 3413)

EFECTOS DE LA POSESION HEREDITARIA (Arts 3415 3417)

Establece el Art. 3417 el heredero que ha entrado en la posesin de le

herencia o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del
difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario,
acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por
sucesin. Los frutos y productos le corresponden. Se transmiten tambin al heredero
los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto.

* la transferencia se opera por el solo hecho de la muerte, momento en el cual

se produce la mutacin del dominio y en que el heredero adquiere la titularidad de
todos los derechos sucesorios.

* contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo

que el difunto era propietario acreedor o deudor, con excepcin de lo que no es
transmisible por herencia (3417)

* Posee los frutos y productos de la herencia, los derechos eventuales del

difunto.

* Posee no solo en la propiedad sino en la posesin con todas sus ventajas y

vicios.
* Puede ejercer las acciones posesorias, an antes de haber tomado de hecho
la posesin, sin otras pruebas que las exigibles al difunto. (3418)

O sea la sola muerte del causante produce ipso iure la continuacin de su

persona por el sucesor y no es necesaria la posesin de la herencia. Pero para ejercer
las acciones de la sucesin y continuar las que contra la sucesin se hagan debe
entrar en posesin de la herencia por juez competente.

PETICION DE HERENCIA.

31
 La peticin de herencia, es la accin conferida a quien considerndose
pretendiente del acervo en calidad de sucesor universal, reclama de aquellos que han
tomado posesin de los bienes invocando esa misma calidad el reconocimiento de sus
derechos y la entrega de todo lo que forma parte de la sucesin.

El Art. 3423 alude a ella diciendo que: la accin de peticin de herencia se da

contra un pariente del grado ms remoto que ha entrado en posesin de ella por
ausencia o inaccin de los parientes ms prximos; o bien, contra un pariente del
mismo grado, que rehsa reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser
tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l

Es la accin que tiene un heredero para desplazar a otra persona que tambin
dice revertir la calidad de heredero, o para concurrir con ella en la sucesin del difunto
y as obtener la entrega de los bienes hereditarios.

La controversia se plantea, entonces, entre dos personas que invocan la

calidad de heredero del causante, lo que deber resolverse es quien ser el que tenga
un mejor derecho que el otro (denominado llamamiento preferente) o si tienen igual
derecho por lo que tendrn que compartir la condicin de heredero.

La accin de peticin de herencia solo se plantea cuando existe esa

controversia y no es el caso de si hubiera un heredero de grado ms prximo que
busca la modificacin de la declaratoria de herederos pues se han presentado otros de
grado mas lejano, ya que en este caso no hay conflicto sino que se debe dictar el auto
ampliatorio de la declaratoria, que corrige el anterior acogiendo el pedido del pariente
ms prximo.
Es decir, debe discutirse quien es el autntico heredero del causante. Luego de
que aquel sea determinado se proceder a la entrega de los bienes hereditarios.

NATURALEZA JURIDICA

a) Es una accin personal: porque lo que se pretende es demostrar quin es el

verdadero heredero del causante y luego de ello se procede a la entrega de los bienes
hereditarios.
Critica a esta postura: del texto de los arts. 3421, 3422 y ss. , surge que lo que se
busca es la restitucin de los bienes hereditarios.

b) Es una accin real (postura mayoritaria) porque se parte de que la herencia es el

conjunto de bienes que se transmiten por causa de muerte. Adems, los arts. 3421 y
3422 expresan en forma clara que lo que se pretende es la devolucin de todas las
cosas que componen la herencia.
Critica: se ha soslayado el primer requisito que se exige, el cual es la previa
determinacin de la calidad de heredero.

C) Es una accin mixta. Es personal : se pretende la declaracin de la calidad de

heredero y es real porque persigue la entrega de los bienes.
Critica: se la descarta por la nota al Art. 4023, donde Velez Sarsfield explica que no se
reconocen en el Cdigo acciones mixtas, reales y personales.

Postura Azpiri 6: Conglomerado de acciones que tramitan en un solo pleito, fundado en

un ttulo, el actor reclama el reconocimiento de ste, a la vez que procura un beneficio
econmico dentro del acervo sucesorio dejado por el causante.
6
AZPIRI, Jorge O.: Ob.Cit., pg. 172.

32
Postura Zannoni7: Accin tpica del derecho de sucesiones, que tiene como objeto la
herencia como unidad patrimonial de carcter universal.

SUJETOS ACTIVOS DE LA ACCION

Los sujetos a quien se otorga el ejercicio de la accin de peticin de herencia:

a) Al titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento

preferente y ha obtenido posesin de la herencia. Por ej. el hijo extramatrimonial
no reconocido que pretende excluir a los parientes colaterales del causante.,
quienes, a su vez le niegan el carcter de hijo del causante. En este caso deber
obviamente acumular a la accin de peticin de herencia la de reclamacin de la
filiacin extramatrimonial (Art. 254)
b) Al titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento
concurrente. En el caso anterior se dara este supuesto si por ej. la vocacin del
hijo extramatrimonial fuere controvertida por los hijos matrimoniales del causante
con quienes aqul concurre (3565)
c) Al titular de una vocacin testamentaria contra quien opone una vocacin legtima
insubsistente. Es el caso de los herederos instituidos en el testamento del
causante que hacen valer su llamamiento contra los parientes colaterales que no
son herederos forzosos y que, por lo tanto, son excluidos por aqullos.

EJERCICIO DE LA ACCION POR EL TITULAR DE UNA VOCACION EVENTUAL

ANTE LA INACCION DEL LLAMADO PREFERENTEMENTE.

Siempre respecto de los sujetos de la accin el Art. 3424 plantea y resuelve la

hiptesis en que el titular de la vocacin actual no ejerciera la peticin de herencia
contra quien ha obtenido ttulo hereditario. Para tal situacin, prev: En caso de
inaccin del heredero legtimo o testamentario, la accin corresponde a los parientes
que se encuentran en grado sucesible, y el que la intente no puede ser repulsado por
el tenedor de la herencia, porque existan otros parientes ms prximos

La interpretacin literal de la norma, lleva a concluir que el demandado por

peticin de herencia no puede alegar que el actor ostenta una mera vocacin eventual.
Claro, que con una alegacin de esa naturaleza, corresponder citar a quienes gozan
de llamamiento actual pese a su inaccin, a los efectos de hacerles conocer la
existencia del pleito. Si a pesar de ello, mantienen su inaccin, la accin de peticin de
herencia proseguir y el juez har lugar a ella, en su caso, a favor de los titulares de
un llamamiento eventual. Lo cual no impedir que, en lo sucesivo, stos no deban
restituir los bienes a los titulares del llamamiento actual siempre que no los hubieren
adquirido por prescripcin.

OTROS TITULARES DE LA ACCION

Tambin gozan de la accin de peticin de herencia.

a) los cesionarios de quienes tienen vocacin excluyente o concurrente contra quienes

han obtenido posesin de la herencia. La cesin de los derechos hereditarios importa
aceptacin de la herencia (3322) y coloca al o a los cesionarios en la misma situacin

7
AZPIRI, Jorge O. Ob.cit. pg. 173: sostiene: para Zannoni la peticin de herencia es una accin
tpica del derecho de sucesiones que mal puede pretender encuadrar en el catlogo de las acciones que
tutelan el ejercicio de derechos personales o reales a ttulo singular cuando la relacin que las presume la
relacin jurdica sucesoria- tiene por objeto la herencia como unidad patrimonial de carcter universal.

33
jurdica que los herederos cedentes en lo atinente a los derechos patrimoniales
comprendidos en la cesin.

b) los acreedores del titular de una vocacin preferente o concurrente que no acciona,
en este caso por ejercicio de la accin subrogatoria que les otorga el Art. 1196 .

c) los legatarios de cuota, respecto de su llamamiento a una parte alcuota de la

universalidad, si ste fuera controvertido por los herederos o por el albacea.

CONTRA QUIENES SE OTORGA LA ACCION. (SUJETOS PASIVOS)

La accin de peticin de herencia es conferida contra quien posee los bienes

de la herencia a ttulo de sucesor universal del causante (3422, 1era.p. 3423)
La peticin de herencia, se da contra un pariente:
- mas remoto en posesin de la herencia por ausencia e inaccin de los ms
prximos.
- del mismo grado que rehsa reconocer al solicitante la calidad de heredero
o que pretende ser llamado a la sucesin en concurrencia con l (3423)

EFECTOS.

- si quien ejerce la peticin de herencia triunfa en su pretensin obtendr la restitucin

de todo lo que compone el acervo hereditario (3425), ya que el HEREDERO puede:
reclamar la herencia al tenedor de ella con todo lo que esta en su poder, accesorios y
mejoras, an causadas por el hecho del poseedor.
El tenedor de la herencia:
- de buena fe: no debe ninguna indemnizacin de perdida o deterioro, sino le
aprovecho, y si es as, hasta la concurrencia del provecho.
- de mala fe esta obligado = a reparar todo dao de su hecho, a responder de
la perdida o deterioro, salvo si el deterioro hubiese tambin llegado en poder del
heredero (3426)
- ser considerado = como poseedor de buena fe, en cuanto a los frutos y a las
mejores (3427)
- es de buena fe = cuando por error de hecho o de derecho se crea legtimo
propietario de la sucesin que posee.
- no es de mala fe: si es pariente ms lejano que tenia la posesin de la
herencia por inaccin de los parientes ms prximos aun conociendo sus derechos.
- es de mala fe = si conociendo la existencia del pariente ms prximo, sabe
que no se ha presentado por ignorar que la herencia le fue deferida (3428)

PRESCRIPCION DE LA ACCION DE PETICION

Se debe determinar es si la accin prescribe o es imprescriptible.

a) La accin prescribe a los veinte aos de haber estado en condicin de reclamar

(3313), pues pasado ese lapso no se puede optar entre la aceptacin y la renuncia.

b) La accin es imprescriptible pero puede caducar cuando ante la demanda e peticin

de herencia:
b.a) se le opone la prescripcin adquisitiva de los bienes por parte del que
comenz poseyendo como heredero pero que en algn momento reverti su ttulo y
posey como mero poseedor durante veinte aos. En este caso podr lograrse la
declaracin de heredero a favor del accionante pero no se obtendr la entrega de los
bienes porque se le opone un nuevo derecho del que ha usucapido.

34
 b.b) Cuando la accin de peticin se fundamenta en la indignidad del heredero
de grado ms prximo, la indignidad no puede ser declarada si ha sido purgada por la
posesin hereditaria durante tres aos; luego de ese lapso, habr caducado la
posibilidad de intentar la accin de peticin de herencia por ese motivo. .
b.c) Tambin es posible oponer el reconocimiento expreso o tcito hecho por el
accionante de la calidad de heredero del demandado, aplicndose en este supuesto la
doctrina de la responsabilidad or los actos propios (3313, 3360, 4020, 3298)

La accin de peticin de herencia es imprescriptible, pues tiende el

reconocimiento de la calidad de heredero, es decir de un ttulo el cual no puede
perderse por el transcurso del tiempo.
La tesis de la imprescriptibilidad es sostenida por la mayora de la doctrina. Fue
planteada inicialmente, considerando que la peticin de herencia es la reivindicacin
de un patrimonio, y que no est sujeta a extinguirse por el mero transcurso del tiempo,
aunque pudiera operarse la prescripcin adquisitiva con respecto a cada uno de los
bienes particulares. Es decir que el poseedor no podra oponer al actor la prescripcin
de la accin de peticin de herencia, como tal, pero s podra oponer, en su caso, la
prescripcin adquisitiva de los bienes singularmente posedos.

ACCION POSESORIA HEREDITARIA.

El Art. 3421 despus de otorgar al heredero la accin de peticin de herencia

para que se le entreguen todos los objetos que la componen, alude a una accin
posesoria para ser mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia. La
disposicin a primera vista resulta inexplicable. El codificador cre al lado de la accin
petitoria (equivalente a la reivindicatoria) una accin posesoria (equivalentes a las
posesorias comunes), entendiendo que en la primera slo esta en juego el ttulo a la
herencia y en la segunda la posesin de ella. Pro olvida que la posesin hereditaria es
precisamente el ttulo, la investidura.
En virtud de la posesin de la herencia, el heredero es propietario, acreedor o
deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de
aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin (3417)
El heredero adems, no sucede slo en la propiedad sino tambin en la
posesin del difunto. la posesin que ste tena (3418) se le transfiere con todas sus
ventajas y sus vicios. El heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto,
aun antes de haber tomado de hecho la posesin de los objetos hereditarios, sin estar
obligado a dar otras pruebas que las que se podran exigir al difunto.
En consecuencia el heredero puede hacer valer los derechos que le competen
por medio de las acciones posesorias o petitorias que correspondan al causante si
estuviese vivo (3421)

HEREDERO APARENTE

Nuestro cdigo no define, estrictamente al heredero aparente. Pero es posible

proponer una definicin que surge del Art. 3423 al mencionar al sujeto pasivo de la
accin de peticin. Segn este Art. Asume el carcter de heredero aparente el pariente
de grado ms remoto que ha entrado en posesin de la herencia por ausencia o
inaccin de los parientes ms prximos, o un pariente del mismo grado que rehsa
reconocerle la calidad de heredero pretendiendo ser tambin llamado a la sucesin en
concurrencia con l.

35
 Se llama heredero aparente a quien se encuentra en posesin de la herencia y
por haber obtenido declaratoria de herederos a su favor o la aprobacin de un
testamento, acta como heredero real. Luego los hechos demostrarn que no lo es,
que no tenia ttulo para suceder al causante: ser vencido en la accin de peticin de
herencia o quiz, sin necesidad de pleito, har entrega de los bienes cuando otra
persona le demuestre su mejor derecho a la sucesin. El desplazado debe devolver
los bienes, y se tendr en cuenta su buena o mala fe en lo que atae a su
responsabilidad, restitucin de los frutos, etc.
Durante el tiempo que el heredero aparente se encontraba en posesin de la
herencia, ha podido contratar con terceros, quiz haya enajenado bienes. Son nulos
dichos actos? Una aplicacin estricta de la regla nemo plus juris (nadie puede
transmitir un derecho mejor ni ms extenso del que posee, Art. 3270) obligara a
contestar afirmativamente esta pregunta. Pero esta solucin, por dems simplista, no
es prcticamente admisible. Una razn de seguridad en los negocios, de estabilidad
jurdica, de orden obligara a convalidar tales actos. (ms teniendo en cuenta la buena
fe del tercero). Los arts. 3429 y 3430 consagran esta solucin que significa una
importante excepcin a la regla nemo plus juris.

Actos de disposicin de bienes inmuebles.

Segn el Art. 3430, los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo
oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tengo o no buena fe, son
igualmente vlidos respecto al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor
declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un testamento y siempre que el
tercero con quien hubiese contratado sea de buena fe, debe slo restituir el precio
percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que
el acto haya causado. Ser considerado tercero de buena fe quien ignorase la
existencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos del heredero aparente,
estaban judicialmente controvertidos.
Veamos cuales son los requisitos que la ley exige.
a) El poseedor debe haber obtenido a su favor declaratoria de herederos o la
aprobacin judicial de un testamento.
Exige declaratoria de herederos: instrumento mediante el cual el juez afirma
esa calidad, una vez comprobado el mismo requisito, con la debida publicidad y
contralor del Ministerio Pblico. El mismo efecto surte la aprobacin judicial del
testamento que luego puede ser revocado o declarado nulo. Mientras ello no ocurra el
heredero instituido asume su papel con el auto aprobatorio dictado asimismo con
todas las garantas.
b) Buena fe del tercero adquirente. Este es el elemento esencial para juzgar la validez
o nulidad del acto. En cambio la buena o mala fe del heredero aparente ninguna
influencia tiene sobre la suerte del acto, segn el Art. 3430-
c) Acto oneroso. Se ha juzgado que tratndose de enajenaciones a ttulo gratuito, no
se justifica mantener en pie el acto. En esa hiptesis el inters del heredero es mas
respetable que el del adquirente.
d) Enajenacin de cosas determinadas. Esto el cdigo no lo establece. Pero si se
tratase de una cesin o venta de derechos sucesorios, en otras palabras, si el
adquirente no se defendiera ya contra la accin de reivindicacin sino contra la de
peticin de herencia no puede pretender conservar la herencia, invocando su buena
fe.

Actos de disposicin de bienes muebles.

El Art. 3430 alude solamente a la enajenacin de inmuebles. La exclusin de
los muebles no significa que no sea vlida su enajenacin por el heredero aparente,
sino que tales actos estn protegidos por una disposicin ms amplia y de carcter
ms general, con es la regla del Art. 2412, la posesin de buena fe de una cosa
mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el

36
poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada
o perdida. .

Actos de Administracin
El Art. 3429 dice de modo muy general que el heredero est obligado a
respetar los actos de administracin que haya celebrado el poseedor de la herencia a
favor de terceros, sea aqul de buena o mala fe.

PARTICION
Es el acto mediante el cual, normalmente ha de concluir la comunidad
hereditaria. Por medio de ella se opera la materializacin de la cuota hereditaria,
traducida en bienes determinados sobre los cuales cada heredero adquirir derechos
exclusivos.

Zanoni8 la define diciendo "la particin es el negocio jurdico que impide o pone
fin a la comunidad hereditaria mediante la distribucin entre los coherederos de las
titularidades activas contenidas en la herencia.

En el Art. 3452 se establece que los interesados en la particin podrn pedirla

en todo tiempo, no obstante cualquier prohibicin del testador o convenciones en
contrario. Remarcando la solucin agreg, en el precepto siguiente, que aunque una
parte de los bienes hereditarios no pueda ser objeto de divisin inmediata, se puede
demandar la particin de aquellos que son actualmente partibles.

As tambin podemos definirla como la operacin tcnica, jurdica y contable

que pone fin al estado de indivisin hereditaria. De esta manera los herederos ven
concretada su porcin ideal en bienes determinados de los que resultan ser
propietarios exclusivos. Se necesita un perito especializado para llevarla a cabo, y ste
es el PARTIDOR.

CARACTERES

- Integral: abarca todos los bienes indivisos para poner fin a la comunidad
hereditaria.
- Obligatoria. Puede ser pedida por todos lo que tengan en la sucesin algn
derecho declarado por las leyes y este pedido se puede realizar en cualquier
momento.
- Imprescriptible: an cuando pueda oponerse ese pedido, la prescripcin adquisitiva
sobre todo o parte de los bienes hereditarios.
- Declarativa: y no atributiva de derechos, se limita a establecer que los bienes
asignados a cada heredero los han tenido desde el mismo momento de la muerte
del causante.
- Efecto retroactivo. A la muerte del causante. Velez Srsfield no toleraba la
situacin de indivisin de los bienes quedados a la muerte de una persona,
consideraba que era muy peligroso mantener los bienes de un difunto en cabeza
de varios herederos en forma prologada, de all la razn de ser del Art. 3452.

Bienes:

En principio, todos los bienes indivisos que comprenden la comunidad hereditaria,

habrn de ser objeto de la particin. Ello no obstante deben establecerse ciertas
8
ZANNONI, Eduardo A. : Manual de derecho de las sucesiones. 4 edicin actualizada y ampliada, 1
reimpresin. Ed. Astrea Bs.As. 2000. pg.324.

37
limitaciones impuestas por la naturaleza de determinados bienes.

Excepciones:

1) Art. 3473 --> ttulos y cosas comunes a toda herencia (la nota aclara a que
denomina ttulos o cosas comunes; y dice que la misma comprende los ttulos
honorficos del causante, su correspondencia, los manuscritos que deje; retratos de
familia, etc.-)

2) Sepulcros-->excepcin que a falta de textos legales expresos, proviene de

la jurisprudencia que ha atendido a la naturaleza de esos bienes.-Y as se ha esta-
blecido que por la naturaleza y fin de los sepulcros constituyen bienes sui generis
sujetos a indivisin forzosa cuando no medie alguna de las siguientes caractersticas:

a)conformidad de todos los comuneros,

b)que el bien este totalmente desocupado
c)que pueda ser materialmente dividido entre sus propietarios sin
desvalorizacin en su estructura arquitectnica.

Principio de Indivisin forzosa: La ley 14394 en los arts. 51 a 55 establece cinco casos
de indivisin forzosa.- Ley 24.441

1.-indivisin impuesta por el causante (plazo no mayor 10 aos)

2.- indivisin pactada por los herederos (10 aos)
3.- indivisin de un bien determinado o de un establecimiento impuesta por el
causante.
4.- indivisin establecimiento impuesta por el cnyuge suprstite (10 aos)
5.- indivisin de la casa habitacin impuesta por el cnyuge suprstite (10 aos)

Puede ser dispuesta por distintas personas. La indivisin ocurrir cuando la ha

dispuesto el causante, cuando la han acordado todos los herederos o cuando la
impone el cnyuge suprstite.

Prescripcin de la Accin de particin --> es imprescriptible mientras dure el estado de

indivisin (3460) pero es susceptible de prescripcin cuando la indivisin ha cesado de
hecho porque alguno de los herederos obrando como nico propietario ha comenzado
a poseerla de manera exclusiva.- En tal caso la prescripcin tiene lugar a los veinte
aos de comenzada la posesin.- (Norma reproducida por el Art. 4020)
Dicho plazo debe computarse a partir del momento en que el heredero ha
comenzado a poseer en forma exclusiva, intervirtiendo su ttulo.
Ahora bien, el Art. 3461, establece que = Cuando la posesin de que habla el
Art. 3460. ha sido slo de una parte alcuota de la herencia, o de objetos individuales,
la accin de particin se prescribe por veinte aos respecto de esa parte o a esos
objetos, y continua existiendo respecto a las partes u objetos que no han sido as
posedos.

Legitimacin activa para ejercer la accin de particin y modo de ejercerla

Segn el Art. 3452 todos los que tengan en la sucesin un derecho declarado por
las leyes pueden pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia.

Entonces y de conformidad al Cdigo Civil, la Particin de la Herencia

Puede ser pedida |por los herederos, sus acreedores y los que

38
y admitida |tengan un derecho legal, en cualquier tiempo
|y no obstante prohibicin del testador o
|convenio en contrario (Art. 3452)
|
|en cuanto a lo divisible, si una parte de los
|bienes se encuentra indivisible por el
|momento (Art. 3453)
|
|con un tutor especial por cada uno de los
|menores o incapaces nombrados al efecto, si
|aquellos incapaces tienen el mismo tutor o
|curador con intereses opuestos en la
|particin (Art. 3455)
|
|por un curador nombrado al efecto para los
|menores emancipados (Art. 3456) (norma tacita-
|mente derogada por ley 17.711= nuevo rgimen
|de capacidad -> Art.135 basta el
|consentimiento del otro cnyuge si fuere
| mayor, o autorizacin judicial
|
|Por los parientes que tengan la posesin de
|los bienes del ausente con presuncin de
|fallecimiento
|
|por un representante nombrado por el juez, si
|el ausente es slo presunto no habiendo el
|ausente constituido un representante
|y si no fuera posible citarlo
|(Art. 3457)
|
|por los coherederos del heredero condicional,
|asegurando ellos el derecho de aqul, y no
|ser ms que provisional hasta que se sepa si
|ha faltado o no la condicin.-

Legatario de cuotas

Cesionarios de derechos hereditarios

Los beneficiarios de un cargo impuesto por el testador a

un heredero, cuando su derecho depende de la particin.

El Albacea testamentario

No puede ser pedida | por el heredero bajo condicin, hasta que

|se cumpla (Art. 3458)

39
Si antes de la | muere alguno de los herederos dejando varios
particin |herederos, bastar que uno de ellos pida o
|intervenga en la particin, pero si lo hacen
|todos, deber n obrar bajo una sola
|representacin (Art. 3459)

MODOS DE HACERLA

1) Particin definitiva: se le atribuye la propiedad exclusiva de los bienes a los

herederos adjudicatarios de los mismos.
2) Particin provisional: solo atribuye el uso y goce de los bienes, manteniendo la
propiedad en estado de indivisin. Tiene lugar cuando es pedido por un heredero
existiendo otro condicional. Los herederos dividen el goce y uso de las cosas
hereditarias y mantienen indivisa la propiedad. (Art. 3464)
3) Total: comprende todos los bienes indivisos.
4) Parcial: algn bien queda excluido por voluntad de los interesados o porque no es
posible partirlo. La particin definitiva, ya sea total o parcial debe ser hecha, por lo
general, en especie. (Art. 3475 bis)

De lo anterior se desprende que en cuanto al modo de dividir y Adjudicar los

Bienes:
El Art. 3475 bis, incorporado por la ley 17.711 ha hecho referencia al modo de
divisin y adjudicacin de los bienes. Dispone: Existiendo posibilidad de dividir y
adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los coherederos la venta de
ellos. A rengln seguido se agrega: La divisin de bienes no podr hacerse cuando
convierta en antieconmico el aprovechamiento de las partes, segn lo dispuesto por
el Art. 2326.

Formas de la particin
La particin puede operarse en distintas formas, esto es, puede ser privada,
judicial o mixta.

1.-Privada: procede cuando existe unanimidad entre los herederos y todos ellos son
capaces ( Art. 3462)

|si todos los herederos estn presentes y son

Puede |capaces, por el acto y en la forma que por
hacerse |unanimidad juzguen convenientes (Art. 3462)

La norma exige tres requisitos para que sea posible su procedencia: presencia
de todos los herederos, capacidad y decisin unnime.-
Debe instrumentarse en escritura pblica o en su defecto en instrumento
privado presentado al juez de la sucesin (Art. 1184)

2.-Judicial El Art. 3465 contempla tres casos en que la particin debe necesariamente
ser judicial.- Ellos son:

| haya menores no emancipados, (ojo 135)

Ser Judicial | incapaces e interesados o ausentes cuya
con tasacin judicial | existencia sea incierta

40
y retasa judicial si |
se observa la primera | haya terceros con inters jurdico que
(3466), cuando ... | se oponen a la particin privada. (ej.
| acreedores)
|
|los herederos mayores y presentes no /
|estn de acuerdo en hacerla privadamente
|(Art. 3465)

3.-Mixta ->es la que realizada privadamente debe someterse a la aprobacin judicial.-

Supuestos Art. 3515, donde se establece que los ascendientes que nombren tutores a
sus descendientes menores, pueden autorizarlos para que hagan los inventarios,
tasaciones y particiones de sus bienes extrajudicialmente, presentndolas despus a
los jueces para su aprobacin.

PROCEDIMIENTO DE LA PARTICION JUDICIAL

El proceso de particin esta constituido por una secuencia cuyos pasos, van
desde el inventario hasta la aprobacin de las cuentas particionarias.

Diligencias Previas :

Inventario

Constituye una reconstruccin del relictum y consiste en la enumeracin de los

bienes que componen la herencia. Implica una descripcin de los bienes; puede
hacerse antes de la declaratoria de herederos o aprobacin del testamento a peticin
de parte interesada. Se lo denomina inventario provisional.
Despus de la declaratoria y aprobacin del testamento se hace el inventario
definitivo (con citacin por cdula a los herederos, legatarios, acreedores y
representantes del fisco)
En el inventario se deben individualizar todos los bienes de la herencia, incluidos los
crditos y deudas, aunque respecto a stos hay que sealar que pueden no formar
parte del lquido partible, a causa de su divisin de pleno derecho. Debe ser realizado
por un escribano (a propuesta de todos los herederos, caso contrario lo nombra el
juez). En determinados casos el inventario judicial podr ser dejado de lado y suplido
por la denuncia de bienes hecha por los herederos.

Avalo

El paso siguiente al inventario es la tasacin de los bienes, que determinar los

valores de los bienes que han sido inventariados para la adjudicacin a los
comuneros.
Si hubiere conformidad de las partes se podrn tomar para los inmuebles la
valuacin fiscal y para los ttulos y acciones, la cotizacin del mercado de valores, al
da del fallecimiento del causante (Art. 723). Si son bienes muebles de la casa
habitacin del causante, la valuacin por peritos podr ser sustituida por declaracin
jurada de los interesados.

Impugnaciones y reclamacin contra el inventario y avalo

Agregados al proceso, el inventario y avalo, se los pondr de inmediato en la

41
secretara por cinco das, vencidos los cuales sin haber deducido oposicin, se
aprobarn ambas operaciones sin ms trmite.
Las reclamaciones sobre inclusin o exclusin de bienes en el inventario se
sustanciarn, por el tramite de los incidentes. Si ellas versaren sobre el avalo, se
convocar a audiencia a los interesados y al perito para que se expida sobre la
cuestin planteada resolviendo el juez lo que corresponda.

Retasa -> el Juez puede ordenar una retasa particular o general cuando alguno de los
herederos demuestre que la tasacin no es conforme al valor que tienen los bienes
(Art. 3466)

Licitacin -> Si todos los herederos estn presentes y son capaces pueden resolver
por unanimidad, que un bien de los que integra la comunidad, sea adjudicado a aquel
que ofrezca el mayor valor en la puja que entre ellos realicen, ya que el supuesto
encuadrara dentro de las previsiones del Art. 3462.

Designacin y funciones del partidor 3469 3475

La particin de la herencia se har por peritos nombrados por las partes. (3468)
Debe ser abogado (generalmente es el mismo letrado patrocinante). Para llevar a cabo
su tarea tendr un plazo designado por el juez y puede ser ampliado a pedido del
propio partidor o de los herederos.
Para la designacin se tendr en cuenta el propuesto por la mayora o en su
defecto la designacin la har el juez.

Naturaleza de sus funciones y forma en que debe proceder

Tanto la tasacin como la particin se harn por peritos nombrados por las partes.-
El tasador se desempea como un verdadero perito en sentido procesal o sea como
un auxiliar del juez en la funcin tcnica de valuacin de bienes.

El partidos obra por delegacin jurdica a tenor de las normas de fondo y

procesales, proponiendo el contenido del acto particional que aprobar u homologar
el juez, y tambin cumple la funcin de inventariador pues, debe formar la masa de los
bienes hereditarios, reuniendo las cosas existentes, los crditos, tanto de extraos
como de los mismos herederos, a favor de la sucesin y lo que cada uno de stos
deba colacionar a la herencia (Art. 3469)

El tasador o perito avaluador puede ser el inventariador ya que en ambos casos se

requiere que sea escribano, pero pueden nombrarse contadores, ingenieros, etc,
segn la naturaleza de los bienes a valuar.

El partidor en cambio debe tener el ttulo de abogado.

La masa partible es distinta de la que forma objeto de la indivisin hereditaria,

puesto que habr de integrarse con las liberalidades que hubiese realizado el
causante y que deban ser colacionadas por los coherederos.

Para formar la masa, el partidor, adems, deber incluir los bienes gananciales que
pudieran corresponderle al cnyuge suprstite y que le sean adjudicados como
consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal.

Por ltimo, debern separarse los bienes suficientes para afrontar el pago de las
deudas y cargas de la sucesin.

42
 Cuando los fondos existentes en el sucesorio no fueren suficientes para satisfacer el
pago de las deudas y cargas, ser necesario formar la hijuela de bajas que se
integrar con bienes que, realizados sern destinados a ese fin.

Convendr recordar que los acreedores de la herencia reconocidos como tales,

pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los
legatarios sus legados hasta no quedar ellos pagados de sus crditos.

Una vez establecido el liquido partible, el partidos deber proceder a adjudicar las
porciones correspondientes a cada heredero, debiendo tener en cuenta la divisin en
especie de los bienes, impuesta por el Art. 3475, dividir el dinero en proporcin del
derecho de cada heredero; adjudicar los lotes a cada heredero y si no hubiese
acuerdo entre ellos, se proceder al sorteo de aquellos.

FORMA DE LA CUENTA PARTICIONARIA:

La cuenta particionaria se divide en cuatro partes. Ellas son:

a) Los prenotados, tambin llamado supuesto ->se realiza una relacin suscinta del
expediente sucesorio, hacindose constar la fecha del fallecimiento del causante,
quienes son sus herederos, el auto de declaratoria o de aprobacin del testamento
que les reconoce ese carcter, la cuota parte que corresponde a cada uno de ellos,
etc. Es decir una sntesis que vuelque todas las constancias necesarias del
expediente.

Aqu entonces el partidor hace un resumen del expediente sucesorio,

individualizando al causante, la fecha de su fallecimiento, la iniciacin del expediente
judicial, su trmite hasta la declaratoria de herederos o aprobacin del testamento y la
determinacin de los herederos.

b) El cuerpo general de bienes-> enumeracin detallada de los bienes que componen

el patrimonio sucesorio y la indicacin de sus respectivos valores.-(todo esto en
partidas numeradas).- La suma de los valores dar , como conclusin, a cunto
asciende el cuerpo general de bienes.-)
En esta segunda etapa ser necesario individualizar el total de los bienes que
deben ser computados a los efectos de la particin. El Art. 3469 establece como debe
formarse, por lo tanto adems de los bienes inventariados y valuados deber
computarse el valor de los bienes colacionables.

c) Bajas generales.--> todos los crditos que existan contra la sucesin y los legados
que deban satisfacerse.- Esto se detallar tambin en partidas numricas.- La suma de
los valores que integran las bajas generales se restan del total del cuerpo general de
bienes, determinando as el saldo partible.-
Aqu deben incluirse no slo las deudas dejadas por el causante, sino tambin
los legados particulares y las cargas de la sucesin. (3474).
Una vez individualizadas las deudas en su totalidad, ya que deben ser
solventadas con los bienes hereditarios, es preciso formar la hijuela de bajas que
consiste en la Determinacin de un lote de bienes destinado a la cancelacin de
dichas deudas.

d) Divisin y adjudicacin--> obtenido el saldo liquido partible y fijada la cuota de cada

heredero, se procede a la formacin de los lotes que se adjudican a cada heredero.-
Al formularse lo que se denomina hijuela de cada heredero se consigna: 1) el monto
de su haber y 2) los bienes que se adjudican en pago.

43
 Esta etapa es el resultado de las dos anteriores, porque se traduce en la
formacin de la masa de particin.
Esta masa de particin se forma por todos los bienes dejados por el causante,
incluidos los crditos, ms el valor de los bienes colacionables, menos las bajas
comunes, es decir las deudas y cargas de la sucesin.

Tambin en esta etapa en partidor debe determinar la cuota ideal que le

corresponde a cada heredero y su transformacin en un valor monetario.

Se van a formar lotes con los bienes en el lquido partible cuyo resultado
numrico coincida con la porcin ideal que le corresponde a cada heredero. Cada uno
de estos lotes se llama HIJUELA.

En cada hijuela entonces, el partidor detallar los bienes y su valor, su

resultado final debe coincidir con la cuota determinada en la divisin. Se asigna a cada
heredero en forma individual los bienes evitando que queden en copropiedad.
Una vez realizado esto, si no hay oposicin, el juez procede a su aprobacin.

NATURALEZA Y EFECTOS DE LA PARTICION

Dos son las caractersticas sustanciales que muestra la particin: es declarativa

y es esencialmente igualitaria.

A) Carcter Declarativo:

Como ensea Josserand 9: no desplaza, no transfiere nada, su papel de orden

distributivo, consiste en situar, en localizar los derechos preexistentes, en sustituir
partes alcuotas, fracciones, nmeros, por cosas, Una vez efectuada la reparticin, los
copartcipes no son mas ricos que antes, pero sus derechos se presentan bajo forma
concreta y exclusiva, se han materializado en bienes determinadas, cada uno ha
recibido lo que le corresponda y se considera que tiene la propiedad exclusiva de ese
lote, y que jams tuvo derechos en los lotes de sus coherederos, como consecuencia
si uno de los herederos ha constituido antes de la particin un derecho de hipoteca
sobre un inmueble de la sucesin y ese inmueble es dado por la divisin de la
herencia a otro de los coherederos, el derecho de hipoteca se extingue.

B) Carcter Igualitario:
Es un dato sustancial de la particin. Dos de su corolarios obligados son:
garanta por eviccin y por los vicios redhibitorios.

Carcter declarativo: Art. 3503

Cada heredero |haber sucedido slo e inmediatamente en su adju-

se Juzga |dicacin con derecho adquirido del difunto y no
|de los coherederos (Art. 3503)
|no haber tenido nunca derecho en los dems, que
|han correspondido a sus coherederos.-

9
MAFFIA, Jorge A.: Manual de derecho sucesorio. Ed. Depalma. Bs.as.1989, pg 389

44
Consecuencias del carcter declarativo

|antes de la particin, ha constituido derecho de

Si un |hipoteca sobre un inmueble de la sucesin y que
Heredero |este inmueble se adjudique a otro, la hipoteca
|se extingue (Art. 3504)

La consecuencia se traduce entonces, en que las relaciones jurdicas

anudadas por cada uno de los herederos durante el estado de indivisin estn
condicionadas al resultado de la particin. Y as, si uno de los herederos hubiese
gravado un inmueble, el derecho quedar consolidado si dicho inmueble le es
adjudicado en su hijuela, pero se extinguir si en la particin es incluido en el lote de
otro coheredero.

Carcter igualitario es un dato sustancial de la particin. Dos de su corolarios

obligados son: garanta por eviccin y por los vicios redhibitorios.

Garanta de eviccin

El Art. 3505, establece, los coherederos son garantes los unos hacia los otros,
de toda eviccin de los objetos que le han correspondido por la particin, y de toda
turbacin de derecho en el goce pacifico de los objetos mismos, o de las servidumbres
activas, cuando la causa de la eviccin o turbacin es de una poca anterior a la
particin.

Concuerda la doctrina en los tres requisitos requeridos para la procedencia de

la garanta: que la eviccin o turbacin sea de una poca anterior a la particin, que no
sea imputable al heredero y que el acto de particin no contenga alguna clusula de
exoneracin de garanta.

Los alcances de la garanta de eviccin, estn dados por el Art. 3506: La

garanta de los coherederos es por el valor que tenia la cosa al tiempo de la eviccin.
Si a los coherederos no les conviniese satisfacer este valor, pueden exigir que se
hagan de nuevo las particiones por el valor actual de los bienes, aunque alguno de
ellos estuviesen ya enajenados.

|de los defectos ocultos de los objetos

|adjudicados que disminuyesen su valor por la
|cuarta parte de su tasacin (Art. 3510)
Los coherederos |y si no quieren satisfacer el valor de la
son garantes |eviccin, pueden exigir que se hagan nuevas
entre si... |particiones por el valor rectificado aunque
|algunos bienes ya estuviesen enajenados
|(Art. 3506)
|y responden de la eviccin en proporcin de
|su haber hereditario comprendida la parte que
|ha sufrido la eviccin y, si entre ellos hay
|insolventes, la prdida ser igualmente
|repartida entre el garantizado y los otros
|(Art. 3508)

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La Garanta |cesa slo cuando ha sido expresamente renunciada
|en la particin y respecto a un caso determinado,
|sin que sea vlida la clusula general de
|librarse de la eviccin (Art. 3511)
|no es menor exigible, si sucede la eviccin
|cuando el heredero hubiese conocido el peligro al
|tiempo de la particin (Art. 3512)
|se prescribe por diez aos desde el da de la
|eviccin (Art. 3513)

Vicios Redhibitorios Art. 3510

Los herederos se deben garanta de los defectos ocultos de los objetos que les
han correspondido, siempre que por ellos disminuyan stos una cuarta parte del precio
de la tasacin.
El plazo para ejerce la accin derivada por los vicios redhibitorios ser de tres
meses.

Reforma de la Particin

Puede ocurrir que los defectos de la cuenta particionaria puedan salvarse sin
llegar a su invalidacin y aparece as la reforma como un sucedneo de la nulidad.
La demanda por reforma se apaga exclusivamente en los principios de
igualdad y as, la cuenta particionaria aprobada puede ser rectificada por comn
acuerdo de partes para salvar un error.

Nulidad de la Particin

Aunque no hay normas al respecto, se considera que la particin puede ser

anulada, acudiendo a las reglas generales para la nulidad de actos jurdicos.

Sern causas suficientes para sustentar la invalidez del acto:

- la incapacidad de las partes

- la inobservancia de las formas
- la omisin de uno de los herederos
- la existencia de vicios de la voluntad

Accin Revocatoria

Los acreedores del heredero estn legitimados para ejercer la accin pauliana y
obtener la revocacin del acto prejudicial, cuando se den los requisitos del Art. 962,
que son:
a)que el deudor se halle en estado de insolvencia
b)que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes
ya se hallase insolvente.
c)que el crdito, en virtud del cual se intenta la accin, sea de fecha anterior al acto
del deudor.-

PARTICION POR EL ASCENDIENTE : FORMAS

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El padre, |pueden hacer, por donacin entre vivos o por
la madre y |testamento, la particin anticipada de sus
los ascendientes |bienes entre sus descendientes y tambin por
(Art. 3514 a |actos especiales, de los bienes que obtuviesen
3538) |los descendientes de otras sucesiones (Art. 3514)
|que nombran tutores a sus descendientes,
|pueden autorizarlos para que hagan inventarios
|y particiones de sus bienes extrajudiciales,
|presentndolos a la aprobacin del juez (Art. 3515)

El Art. 3514 dice: el padre y madre y los otros ascendientes pueden hacer, por
donacin entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes
entre sus hijos y descendientes y tambin por actos especiales de los bienes que los
descendientes obtuviesen de otras sucesiones.

Es decir que la particin puede ser por donacin o por testamento.-

Ventajas e inconvenientes: es un medio para prevenir las diferencias a que

podra dar lugar la particin, despus de la muerte de los ascendientes, evita tambin
gastos de divisin que podra necesitar la minoridad de uno de los hijos y los padres
pueden atribuir a cada uno de los hijos el bien que le convenga a su carcter, a su
profesin o a su posicin pecuniaria.

Las dificultades son provocadas por la interpretacin de las normas legales, el

espritu de favoritismo posibilitado por la institucin y los inconvenientes derivados de
la inestabilidad de las adquisiciones por las numerosas causas de anulacin o
rescisin.

Reglas particulares de la particin por donacin

El Art. 3523 establece: la particin por donacin debe hacerse en las formas
prescriptas para las dems donaciones de esa clase, ante escribano pblico, en la
forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad, las donaciones de inmuebles,
en cuanto a los muebles no hay requisito formal alguno.

Efectos el Art. 3516 la particin por donacin solo podr hacerse por entrega
absoluta de los bienes que se dividen transmitiendo irrevocablemente la propiedad de
ellos. Esta particin necesita sea aceptada por los herederos.

El Art. 3522: la particin por donacin es irrevocable por el ascendiente, pero

puede revocarse por inejecucin de las cargas y condiciones impuestas o por
ingratitud.
El Art. 3519: ...los descendientes estn obligados al pago de las deudas del
ascendiente, cada uno por su parte y porcin sin perjuicio de los derechos de los
acreedores para conservar su accin contra el ascendiente.

El Art. 3520: la responsabilidad de los descendientes por las deudas del

ascendiente, no tiene lugar cuando los acreedores encuentran en poder del
ascendiente bienes suficientes para satisfacer sus crditos.

El Art. 3521 establece: que la particin por donaciones entre vivos puede ser
revocada por accin de los acreedores del ascendiente, con las solas condiciones
requeridas para revocar los actos por ttulo gratuito.

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 La particin por donacin entre vivos no puede ser hecha bajo condiciones que
dependan de la sola voluntad del disponente, ni con cargo de pagar otras deudas que
las que el ascendiente tenga al tiempo de hacerla, ni bajo la reserva de disponer mas
tarde de las cosas comprendidas en la particin.

Reglas particulares de la particin por testamento

El Art. 3531 establece: la particin hecha por testamento esta subordinada a la

muerte del ascendiente, el cual durante su vida puede revocarla. La enajenacin que
el hiciera en vida de alguno de los objetos comprendidos en la particin, no la anula si
quedan salvas las legtimas de los herederos a quienes esas cosas estaban
adjudicadas.

El Art. 3528 dice que: si la particin no es hecha entre todos los hijos legtimos
y naturales, que existan al tiempo de la muerte del ascendiente y los descendientes de
los que hubiesen fallecido y el cnyuge suprstite, ser de ningn efecto.

Y el Art. 3529 : el hijo nacido de otro matrimonio posterior a la particin y el hijo

pstumo anulan la particin. La exclusin de un hijo existente al tiempo de la particin,
pero muerto sin sucesin antes de la apertura de la sucesin no invalida el acto. La
parte del muerto se divide entre los otros herederos.

La particin debe comprender todos los bienes propios del causante, sin incluir
en ella los gananciales.

El Art. 3533: la particin por testamento tiene los mismos efectos que las
particiones ordinarias. Los herederos estn sometidos, los unos a los otros, a las
garantas de las porciones recibidas por ellos.

La particin por testamento hace cargar a los herederos con todas las
obligaciones del testador.

En lo que respecta a la revocacin, la misma podr hacerla el causante en

cualquier momento mediante un nuevo testamento o por la enajenacin de las cosas
comprendidas en ella.-

Reglas comunes a ambas clases de particin

A) El Art. 3524: sea la particin por donacin entre vivos o por testamento, el
ascendiente puede dar a uno o alguno de sus hijos, la parte de los bienes de que la ley
le permite disponer pero no se entender que les da por mejora la parte que le
permite disponer con ese objeto, si en el testamento no hubiera clusula expresa de
mejora. El exceso sobre la parte disponible ser de ningn valor. En la particin por
donacin no puede haber clusula de mejora.

B) El Art. 3536 establece: la particin por donacin o testamento puede ser rescindida
cuando no salva la legtima de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo
puede intentarse despus de la muerte del ascendiente.

Y el Art. 3537 prev que: los herederos pueden pedir la reduccin de la porcin
asignada a uno de los participes, cuando resulte que este hubiese recibido un
excedente de la cantidad de que la ley le permite disponer al testador. Esta accin solo
debe dirigirse al descendiente favorecido.

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