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Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 9259273

OPININ N 177-2016/DTN

Entidad: Seguro Social de Salud

Asunto: Entrega de bienes en exoneracin por situacin de emergencia

Referencia: Oficio N 223-GG-ESSALUD-2016

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente General del Seguro Social de Salud -


ESSALUD consulta sobre la aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado, a la
entrega de los bienes de un contrato derivado de una exoneracin por situacin de
emergencia sanitaria.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, Ley N
30225 y la Tercera Disposicin Complementaria Final de su reglamento, aprobado
mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF.

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas


necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTA Y ANLISIS

De forma previa, es preciso sealar que la presente consulta se encuentra vinculada a la


aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo
N 1017 (en adelante, la anterior Ley), y su Reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el Reglamento) 1; por tanto, ser absuelta bajo
sus alcances. La consulta formulada es la siguiente:

"La entrega de los bienes en un contrato derivado de una exoneracin por situacin de
emergencia sanitaria debe evaluarse como parte de la fase de ejecucin contractual,
conforme se desprende de la Opinin N 144-2015/DTN?" (sic).

2.1 En primer lugar, corresponde indicar que la anterior normativa de contrataciones del
Estado estableci supuestos en los que careca de objeto realizar un proceso de
seleccin, toda vez que, por razones coyunturales, econmicas o de mercado, la
Entidad requera contratar directamente con un proveedor para satisfacer su
necesidad. Dichos supuestos se encontraban establecidos en el artculo 20 de la

1
Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016
2

anterior Ley, constituyendo las causales de exoneracin de la obligacin de realizar


la fase de seleccin del proceso de contratacin2.

Al respecto, cabe resaltar que la aprobacin de una exoneracin facultaba a la


Entidad a omitir la realizacin del proceso de seleccin 3, pero no a inaplicar las
disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado que regulaban las fases de
actos preparatorios y ejecucin contractual, debiendo observarse los requisitos,
condiciones y dems formalidades propios de estas fases.

As, entre las causales de exoneracin se encontraba la de situacin de emergencia; la


misma que de acuerdo con el primer prrafo del artculo 23 de la anterior Ley, era:
"() aquella en la cual la Entidad tenga que actuar de manera inmediata a causa
de acontecimientos catastrficos, o de acontecimientos que afecten la defensa y
seguridad nacional, o de situaciones que supongan el grave peligro de que alguno
de los supuestos anteriores ocurra, o de emergencias sanitarias declaradas por el
ente rector del sistema nacional de salud..

Por lo expuesto, se advierte que la causal de exoneracin por situacin de emergencia


tena como objetivo la atencin inmediata y efectiva de los requerimientos surgidos
como consecuencia del acontecimiento o situacin que determin su configuracin, a
fin de contratar los bienes, servicios u obras necesarios para atender o prevenir sus
consecuencias; precisndose que si bien la Entidad se encontraba facultada a no
realizar el proceso de seleccin, esta deba aplicar las disposiciones previstas para la
fase de actos preparatorios y ejecucin contractual.

2.2 De otro lado, el artculo 21 de la anterior Ley estableca las formalidades aplicables a
las contrataciones exoneradas, precisando en su primer prrafo que dichas
contrataciones se realizaban de manera directa, previa aprobacin mediante: (i)
Resolucin del Titular de la Entidad; (ii) Acuerdo del Directorio, en el caso de las
empresas del Estado; o (iii) Acuerdo del Consejo Regional o Concejo Municipal,
segn corresponda; en funcin a los informes tcnico y legal que sustentaban la
exoneracin, previamente emitidos de conformidad con el artculo 133 del anterior
Reglamento.

Adicionalmente, el segundo prrafo del citado artculo4, dispuso que las copias de
2
Para tal efecto, se debe tener en cuenta que todo proceso de contratacin se desarrollaba en tres (3) fases:

Fase de programacin y actos preparatorios, que comprenda: i) definicin de necesidades y aprobacin


del Plan Anual de Contrataciones; ii) realizacin de un estudio de posibilidades que ofrece el mercado a fin
de determinar el tipo de proceso de seleccin a convocarse, iii) la aprobacin del expediente de contratacin,
entre otros; iv) designacin del Comit Especial; y, v) elaboracin y aprobacin de las Bases.

Fase de seleccin, que se desarrollaba en las siguientes etapas principales: i) convocatoria;


ii) registro de participantes; iii) formulacin y absolucin de consultas; iv) formulacin y absolucin de
observaciones; v) integracin de Bases; vi) presentacin de propuestas; vii) calificacin y evaluacin de
propuestas; y, viii) otorgamiento de la Buena Pro, hasta antes de la suscripcin del contrato.

Ejecucin contractual, que iniciaba desde la suscripcin del contrato hasta el pago por las prestaciones
ejecutadas.
3
De conformidad con el segundo prrafo del artculo 135 del anterior Reglamento.
4
Artculo 21 de la anterior Ley.
3

dichas Resoluciones o Acuerdos -segn fuera caso-, y los informes tcnico y legal
que los sustentaban, deban remitirse a la Contralora General de la Repblica y
publicarse en el Sistema Electrnico de Contrataciones del Estado (SEACE) dentro
de los diez (10) das hbiles de su aprobacin, bajo responsabilidad del Titular de la
Entidad.

Asimismo, el ltimo prrafo del artculo en mencin precis lo siguiente: Est


prohibida la aprobacin de exoneraciones en va de regularizacin, a excepcin de
la causal de situacin de emergencia.. (El resaltado es agregado).

De lo expuesto, se infiere que la exoneracin por causal de situacin de emergencia


era el nico supuesto en el que la anterior normativa de contrataciones del Estado
permita que su aprobacin se realizara en va de regularizacin.

2.3 Sobre el particular, el artculo 128 del anterior Reglamento5 estableca que, Toda
contratacin realizada para enfrentar una situacin de emergencia deber
regularizarse dentro de los diez (10) das hbiles siguientes de efectuada la entrega
del bien o la primera entrega en el caso de suministros, o del inicio de la prestacin
del servicio o del inicio de la ejecucin de la obra, incluyendo el proceso en el Plan
Anual de Contrataciones de la Entidad, publicando la resolucin o acuerdo
correspondientes y los informes tcnico y legal sustentatorios en el SEACE,
debiendo remitir dicha informacin a la Contralora General de la Repblica, as
como emitiendo los dems documentos contractuales que correspondan segn el
estado de ejecucin de las prestaciones.. (El subrayado es agregado).

Precisando lo anterior, es importante mencionar que la regularizacin para la


exoneracin por causal de situacin de emergencia comprenda la inclusin de la
contratacin en el Plan Anual de Contrataciones (PAC) de la Entidad; la expedicin y
publicacin en el SEACE de la resolucin o acuerdo que aprobaba la exoneracin
-segn fuera el caso-, as como de los informes tcnico y legal sustentatorios; y,
adicionalmente, las actuaciones de la fase de actos preparatorios y del
perfeccionamiento del contrato que resultaban aplicables, de acuerdo al estado de
ejecucin de las prestaciones y la situacin o acontecimiento que motiv la
configuracin de la causal.

De esta forma, la anterior normativa de contrataciones del Estado previ el plazo en


que la Entidad deba efectuar la regularizacin del contrato exonerado por causal de
situacin de emergencia, contemplando que la misma deba realizarse dentro de los
diez (10) das hbiles siguientes de: i) efectuada la entrega del bien; ii) efectuada la
primera entrega del bien en caso de suministros; iii) iniciada la prestacin del
servicio; o, iv) iniciada la ejecucin de la obra.

2.4 Ahora bien, como se ha mencionado en el numeral 2.1 de la presente opinin, la


aprobacin de una exoneracin facultaba a la Entidad a omitir la realizacin del
proceso de seleccin que correspondera, pero no a inaplicar las disposiciones de la
normativa de contrataciones del Estado que regulan las fases de actos preparatorios y
ejecucin contractual, debiendo observarse los requisitos, condiciones y dems
formalidades propias de estas fases.

5
Artculo modificado por el D.S N 138-2012-EF, y posteriormente modificado por el D.S N 080-2014-EF.
4

As, a la celebracin y ejecucin de un contrato derivado de una causal de


exoneracin se le aplicaban las mismas disposiciones de la normativa de
contrataciones del Estado que resultan aplicables para el caso de contratos derivados
de un proceso de seleccin, ya que la exoneracin nicamente exima a las Entidades
de realizar el proceso de seleccin.

De lo sealado, se desprende que si bien en una exoneracin por causal de


emergencia, la Entidad deba actuar de forma inmediata con el propsito de obtener
los bienes, servicios u obras necesarios para afrontar o prevenir el acontecimiento
que configur la emergencia, ello no necesariamente implicaba que la entrega del
total de los bienes deba efectuarse de forma previa a la regularizacin de la
contratacin, toda vez que este supuesto solo se daba en caso se trate de una sola
entrega.

As, tratndose de un contrato de entregas peridicas o un suministro la entrega de


los bienes forma parte de la ejecucin contractual de la exoneracin por emergencia.

En consecuencia, la entrega de los bienes si forma parte de la ejecucin contractual;


sin embargo cuando se trate de entregas peridicas la regularizacin se realiza luego
de la primera entrega.

3. CONCLUSION

La entrega de los bienes si forma parte de la ejecucin contractual; sin embargo cuando se
trate de entregas peridicas la regularizacin se realiza luego de la primera entrega.

Jess Mara, 15 de noviembre de 2016

SANDRO HERNNDEZ DIEZ


Director Tcnico Normativo
NFP/