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Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 5242698
5583620

OPININ N 082-2014/DTN

Entidad: SEDAPAL

Asunto: Renuncia al pago de gastos generales

Referencia: a) Comunicacin recibida el 5.AGO.2014


b) Comunicacin recibida el 7.OCT.2014

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia a), el Jefe de Equipo Gestin Proyectos


Norte de SEDAPAL consulta si es procedente renunciar al pago de mayores gastos
generales antes de aprobar una ampliacin de plazo.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).

En ese sentido, la conclusin de la presente opinin no se encuentra vinculada


necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

Es procedente la renuncia al pago de mayores gastos generales antes de aprobar


una ampliacin de plazo?

Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:

2.1. En primer lugar, debe sealarse que el numeral 41.6 del artculo 41 de la Ley
reconoce el derecho del contratista a solicitar la ampliacin del plazo pactado
cuando se verifican situaciones ajenas a su voluntad que determinan atrasos y/o
paralizaciones, debidamente comprobados y que modifiquen el cronograma
contractual.
2

Por su parte, el artculo 200 del Reglamento precisa las causales especficas 1
por las cuales el contratista, ante situaciones ajenas a su voluntad que
modifiquen la ruta crtica2 del programa de ejecucin de obra vigente, puede
solicitar la ampliacin del plazo de ejecucin en los contratos de obra.

As, la normativa de contrataciones del Estado otorga al contratista el derecho a


solicitar la ampliacin del plazo de ejecucin de obra cuando se produzcan
situaciones ajenas a su voluntad principalmente, atrasos y/o paralizaciones
que afecten la ruta crtica del programa de ejecucin de obra vigente, con la
finalidad de extender el plazo de ejecucin de obra y, de esta manera, reparar y
equilibrar las condiciones inicialmente pactadas.

2.2. Al respecto, debe indicarse que los prrafos primero y segundo del artculo 202
del Reglamento regulan los efectos econmicos de la ampliacin del plazo en
los contratos de obra, conforme a lo siguiente:

Las ampliaciones de plazo en los contratos de obra darn lugar al pago


de mayores gastos generales variables iguales al nmero de das
correspondientes a la ampliacin multiplicados por el gasto general
variable diario, salvo en los casos de prestaciones adicionales de obra.

Slo cuando la ampliacin de plazo sea generada por la paralizacin total


de la obra por causas ajenas a la voluntad del contratista, dar lugar al
pago de mayores gastos generales variables debidamente acreditados, de
aquellos conceptos que forman parte de la estructura de gastos generales
variables de la oferta econmica del contratista o del valor referencial,
segn el caso. (El resaltado es agregado).

Como se aprecia, las disposiciones citadas establecen el pago de mayores


gastos generales variables3 al contratista como consecuencia econmica de la
aprobacin de la ampliacin del plazo de ejecucin de un contrato de obra, con
el objeto de reconocer los mayores costos indirectos que debe asumir el
contratista, derivados del incremento del plazo de ejecucin de la obra.
1
Articulo 200.- Causales de ampliacin de plazo
(), el contratista podr solicitar la ampliacin de plazo pactado por cualquiera de las siguientes
causales ajenas a la voluntad del contratista, siempre que modifiquen la ruta critica del programa de
ejecucin de obra vigente al momento de la solicitud de ampliacin:

1. Atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al contratista.


2. Atrasos y/o paralizaciones en el cumplimiento de sus prestaciones por causas atribuibles a
la Entidad.
3. Caso fortuito o fuerza mayor debidamente comprobado.
4. Cuando se aprueba la prestacin adicional de obra. (). (El subrayado es agregado).
2
El numeral 47 del Anexo nico del Reglamento, Anexo de Definiciones, seala que la Ruta Crtica
del Programa de Ejecucin de Obra "Es la secuencia programada de las actividades constructivas
de una obra cuya variacin afecta el plazo total de ejecucin de la obra." (El subrayado es agregado).
3
De acuerdo con el numeral 29 del Anexo nico del Reglamento, Anexo de Definiciones, los gastos
generales variables Son aquellos que estn directamente relacionados con el tiempo de ejecucin de
la obra y por tanto pueden incurrirse a lo largo de todo el plazo de ejecucin de la prestacin a cargo
del contratista. (El subrayado es agregado).
3

2.3. De conformidad con lo expuesto, debe sealarse que, cuando se aprueba una
ampliacin del plazo de ejecucin de una obra, surge en la Entidad la
obligacin de pagar los mayores gastos generales variables al contratista y, en
consecuencia, un derecho de crdito en este de cobrarle los mayores gastos
generales variables derivados del incremento del plazo de ejecucin de la obra.

Al respecto, debe precisarse que el pago de los mayores gastos generales tiene
por objeto reconocer los mayores costos indirectos que asume el contratista
como consecuencia del incremento del plazo de ejecucin de la obra por causas
ajenas a su voluntad, evitndose, de esta manera, la afectacin del equilibrio
econmico de las prestaciones asumidas por las partes, en aplicacin de lo
dispuesto por el Principio de Equidad 4, el mismo que establece que "Las
prestaciones y derechos de las partes debern guardar una razonable relacin
de equivalencia y proporcionalidad (...)." (El subrayado es agregado).

Sin perjuicio de ello, toda vez que el derecho a cobrar los mayores gastos
generales variables originado por la aprobacin de una ampliacin de plazo es
un derecho de crdito del contratista (y, en consecuencia, de su libre
disposicin), este podra renunciar5 al mismo una vez aprobada la ampliacin
del plazo6; mxime si la normativa de contrataciones del Estado no ha
prohibido tal renuncia7, ni se vulnera alguna norma imperativa o de orden
pblico.

En esa medida, el contratista, libre y voluntariamente, sin que exista coercin 8


o algn vicio al manifestar su voluntad9, puede renunciar al pago de los
mayores gastos generales variables derivados de la aprobacin de una
ampliacin del plazo de ejecucin de obra.

4
Definido por el literal l) del artculo 4 de la Ley.
5
En este punto, debe sealarse que si bien la renuncia no est regulada expresamente en el Cdigo
Civil, la doctrina la define como "() un acto unilateral, ejercitado slo por el acreedor de la
relacin obligacional, pues si contara con el asentimiento oportuno del deudor -sin dejar de
encontrarnos dentro del campo de la renuncia- se tratara de una condonacin." A su vez, de
conformidad con el artculo 1295 del Cdigo Civil, la doctrina tambin seala que "Condonar es
perdonar una deuda o, en expresiones distintas, renunciar a un crdito, con la anuencia del deudor.
As, cuando el acreedor perdona una deuda y el deudor conviene en ello, se extingue la obligacin a
cargo de este ltimo." (El subrayado es agregado). OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO
FREYRE, Mario. Tratado de las obligaciones, Vol. XVI, Tercera Parte, Tomo IX, Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2001, Segunda Edicin, pgs. 263 y 245.
6
De conformidad con el criterio establecido en las Opiniones N 014-2014/DTN y 012-2014/DTN.
7
Este criterio se sostiene en lo expresado en el literal a) del numeral 24 del artculo 2 de la
Constitucin Poltica del Per, que seala expresamente que "Nadie est obligado a hacer lo que la
ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe". (El resaltado es agregado).
8
Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, coercin, en su
primera acepcin, significa Presin ejercida sobre alguien para forzar su voluntad o su conducta".
http://lema.rae.es/drae/?val=coacci%C3%B3n
9
De conformidad con los artculos 201 y siguientes del Cdigo Civil.
4

En este orden de ideas, aun cuando la Entidad est obligada a pagar al


contratista los mayores gastos generales variables al aprobarse una ampliacin
del plazo de ejecucin de una obra, el contratista podra renunciar a este
derecho con posterioridad a la aprobacin de la ampliacin de plazo, pues
constituye un derecho patrimonial de libre disposicin.

2.4. Finalmente, es importante precisar que establecer que la renuncia a los mayores
gastos generales variables debe realizarse con posterioridad a la aprobacin de
la ampliacin del plazo tiene por finalidad: (i) permitir que el contratista
calcule el monto de gastos generales que sern objeto de renuncia pues los
mismos solo pueden valorarse una vez aprobada la ampliacin del plazo y (ii)
asegurarse que el contratista renuncie a los gastos generales de manera libre y
voluntaria, sin la intervencin de agentes externos que influyan en su decisin.

En consecuencia, no es posible que el contratista renuncie a los mayores gastos


generales variables con anterioridad a la aprobacin de la ampliacin del plazo
que los origina.

3. CONCLUSIN

En tanto constituyen un derecho de crdito de libre disposicin, el contratista puede


renunciar a los mayores gastos generales variables; no obstante, para que dicha
renuncia sea procedente debe realizarse con posterioridad a la aprobacin de la
ampliacin del plazo que los origina, con la finalidad de asegurar que dicha renuncia
sea libre y voluntaria.

Jess Mara, 28 de octubre de 2014

SANDRO HERNNDEZ DIEZ


Director Tcnico Normativo

CVP/.

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