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Qu es el Derecho?

Definicin

El vocablo derecho proviene de la voz latina directum que significa lo que est conforme a la regla, a la
ley, a la norma o jus, definido como arte de lo bueno y de lo equitativo.

El concepto de derecho nos seala tanto un sentido de conformidad con la norma como la identificacin
de algo ms all de ella (lo equitativo, principio rector de la justicia).

a) Objetivo : Constituye un conjunto de normas que rige la vida humana en sociedad. Se le da el nombre
deordenamiento o sistema jurdico.

b) Subjetivo : Cierta facultad o prerrogativa que posee un individuo para obrar de una forma
determinada o para exigir que otro obre de una forma determinada.

Naturaleza o Fundamento del Derecho

Existe una discusin entre los doctrinarios sobre la fuente del derecho (de donde proviene). Esta divisin
doctrinaria se remita a la relacin entre derecho y moral.

El iusnaturalismo defiende la existencia de una conexin fundamental entre derecho y moral,


el positivismo jurdico lo niega.

La doctrina iusnaturalista sostiene que el derecho se apoya en un sistema de valores que le dan origen
y sustento al mismo, y son previos a su existencia. Los iusnaturalistas creen en la universalidad de
ciertos principios morales, con los que el derecho debe coincidir. Estos principios morales son
englobados bajo la categora de Derecho Naturaly provienen a su vez del mandato divino (iusnaturalismo
teolgico); o de la razn humana (iusnaturalismo racionalista).

La doctrina del positivismo jurdico sostiene que el nico derecho que existe es el que est plasmado
de forma material en una norma: el derecho positivo. A diferencia del iusnaturalismo, el derecho no se
identifica con un contenido preestablecido sino que vara en las distintas sociedad. El nico requisito que
debe cumplir es haber sido sancionado de la forma legalmente establecida.

Segn la opinin de los autores, el derecho se trata de un producto social e histrico, y por ello es
caracterizado como una estructura establecida socialmente con el objetivo de regular los actos de la vida
de los hombre y sus relaciones con los dems.

El derecho se distingue de otros ordenes normativos creados socialmente (religin o moral) porque
dispone adems los medios necesarios para que esos deberes se cumplan.

En cuanto a la finalidad del derecho, el discurso hegemnico identifica su objeto con la realizacin de la
justicia, orientado por el ideal comunitario del bien comn.

Fuentes del Derecho

Las fuentes del derecho son definidas como los actos que resultan en la creacin de normas jurdicas,
o factores o hechos histricos que inciden en ese proceso.

La fuentes se clasifican en formales, como resultado de un acto humano; y materiales, como factores o
motivos que inciden en su creacin.
Dentro de las fuentes se destaca la ley. En su sentido material, la ley se identifica con una norma de
carcter general con contenido obligatorio; mientras que en su sentido formal se apunta a su origen y por
ello se identifica una norma jurdica que ha sido dictada por el rgano facultado para ello.

Otra de las fuentes formales es la costumbre, definida como larepeticin de un hbito compartido por
una comunidad a lo largo del tiempo, cuando ese hbito est motivado por la conviccin de que se acta
conforme a una regla u obligacin jurdica.

Cuando la costumbre se convierte en un parmetro de obligaciones y exigencias para una comunidad,


podemos hablar de norma consuetudinaria.

A su vez, cuando esta norma es reconocida para fundar las decisiones de los rganos encargados de
administrar justicia se la denomina norma jurdica consuetudinaria.

En nuestro pas la costumbre es una fuente de segundo rango, precedida por la ley en sentido estricto,
que encabeza la pirmide jerrquica del sistema jurdico argentino.

La jurisprudencia se expresa a partir de una norma general de interpretacin que surge del conjunto de
fallos judiciales concordantes sobre un mismo punto.

La doctrina se refiere al conjunto de teoras y estudios elaborados por juristas que brindan
interpretaciones acerca de la aplicacin del derecho.

Divisiones del Derecho

El derecho privado se ocupa de las relaciones entre particulares y el Estado cuando ste acta como
un particular. La principal rama del derecho privado es el derecho civil, que regula las relaciones entre
individuos con el principio fundamental de la libertad de las partes para definir los mandatos.

El derecho pblico regula las relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos, cuando actan en
ejercicio de sus legtimas facultades, y de los poderes pblicos entre s. Los mandatos de esta rama del
derecho son obligatorios en tanto estn fundados en la relacin de subordinacin del individuo respecto
del Estado, y porque regulan derechos y obligaciones que hacen al orden pblico.

La Constitucin Nacional

Inscripcin Histrica

Nuestra Constitucin se inscribe en un proceso histrico particular, que en el mbito del Derecho ha sido
llamadoconstitucionalismo moderno. Este proceso tiene origen en las revoluciones liberales del siglo
XVIII (Francesa y Americana) surgidas para romper con el sistema absolutista.

Los principios liberales necesitaron ser plasmados en documentos escritos, que establecan tanto los
poderes gubernamentales como la nueva organizacin del Estado moderno y los derechos de sus
ciudadanos, libres e iguales.

El proceso constituyente en nuestro pas se inici en 1810, ao en que la emancipacin del Virreinato del
Ro de la Plata dio comienzo al proceso de formacin de la Repblica Argentina, que concluy en 1853,
con la adopcin de laConstitucin Nacional, reformada en 1860 con la incorporacin de Buenos Aires.

La ltima reforma constitucional fue en 1994, donde se introdujeron modificaciones sustanciales tal como
la jerarqua constitucional de diversos tratados sobre derechos humanos. Al tener vedada la reforma de
los primeros 35 artculos de la Constitucin, las modificaciones se expresaron en los nuevos derechos y
garantas establecidos 36 a 43, junto a ciertas modificaciones en la parte orgnica.
Supremaca Constitucional

Principio de Supremaca Constitucional

El principio de supremaca constitucional implica que el texto constitucional es el lmite positivo y


negativo del resto del ordenamiento jurdico. Esto significa que las leyes de menor jerarqua y el resto de
los actos estatales deben ser congruentes con la Constitucin: no pueden ir en contra de su letra ni de su
espritu.

El carcter supremo de la Constitucin supone una gradacin jerrquica del orden jurdico derivado, que
responde a la metfora kelseniana de la pirmide: en el punto ms alto se encuentra la Constitucin
como ley suprema.

Existe un mecanismo de control constitucional en manos de los jueces que tiene como funcin
primordial privar de efectos a las leyes o actos que sean violatorios del texto constitucional.

La supremaca constitucional surge del artculo 31 de la CN en cuanto indica: Esta Constitucin, las
leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias
extranjeras son la ley suprema de la Nacin .

Asimismo, el principio se refuerza con lo dispuesto en el artculo 28 de la CN, donde se prescribe que
los principios garantas y derechos reconocidos en la Constitucin no pueden ser alterados por las leyes
que reglamenten su ejercicio .

A partir de la reforma de 1994, a travs del artculo 75 inc. 22 se ha establecido que algunos
instrumentos internacionales de derechos humanos poseen jerarqua constitucional y, en las condiciones
de su vigencia, son reputados complementarios de los derechos y garantas reconocidos en la CN .

Esto significa que si bien los instrumentos de derechos humanos no integran el texto constitucional,
poseen tambin el carcter de supremos por haberse equiparado su jerarqua a la de la CN.

Hay ciertas opiniones doctrinarias que sostienen que, desde que los tratados de derechos
humanos poseen jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, esto implicara la
obligatoriedad de la interpretacin que los rganos de aplicacin de los tratados hacen de ellos.

La CSJN en el fallo Arancibia Clavel, se dijo que los tratados de derechos humanos no se han
incorporado a la CN convirtindose en derecho interno, sino que por voluntad del constituyente tal
remisin lo fue en las condiciones de su vigencia (artculo 75 inc. 22).

Estos tratados mantienen toda la vigencia y vigor que internacionalmente tienen y estas le provienen del
ordenamiento internacional en modo tal que la referencia que hace la CN es a tales tratados tal como
rigen en el derecho internacional y tal como son efectivamente interpretados y aplicados en aquel
ordenamiento.

Ello implica que deben ser aplicados en la Argentina tal como funcionan en el ordenamiento
internacional, incluyendo, en su caso, la jurisprudencia internacional relativa a esos tratados y las normas
de derecho internacional consuetudinario reconocidas como complementarias por la prctica
internacional pertinente .

Los efectos de esta postura significara la disminucin de las facultades de la CSJN como interprete
ultimo de nuestro ordenamiento jurdico, ya que debera tomar como obligatoria la jurisprudencia
internacional.

Control Constitucional: Sistema Argentino


Antes de la reforma constitucional de 1994 no exista en la CN referencia al modelo de control
constitucional adoptado por nuestro pas. Con la reforma, apenas tenemos una clusula que indica
que el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en el artculo 43 de la CN.

La costumbre indica que la judicatura ha sido siempre el rgano de control constitucional, siguiendo el
modelo norteamericano.

El fallo de la Suprema Corte de Justicia de EEUU, en el ao 1803 en los autos caratulados Marbury v.
Madison, que sent las bases del control de constitucionalidad en aquel pas. De este precedente se
destaca el principio lex superior derogat legi inferiori ante el cual la contradiccin entre dos normas de
distinto rango, si la norma inferior se opone a la norma superior, el Juez debe desechar la inferior y
aplicar la superior, para evitar que el principio de supremaca constitucional se torne hueco .

En nuestro pas este principio fue acogido por la CSJN, aunque el planteo de supremaca constitucional
fue extendido a losjuzgados provinciales, que en muchos casos se declaraban incompetentes para
aplicar la CN y les remitan las causas a los jueces federales.

Al respecto la CSJN sostuvo en la causa Banco de Londres c/ Casimiro Rivanadeira que la objecin
de inconstitucionalidad hecha por el demandado a la referida ley no basta para privar a los Tribunales de
Provincia de la jurisdiccin que les compete para conocer y decidir en la causas regidas por leyes
provinciales, y seguidos entre vecinos de la misma provincia; porque siendo la Constitucin Federal ley
suprema de la Nacin () ellos son ejecutores de la CN y en ese carcter pueden y deben interpretar y
aplicar como la entiendan .

Con idntica conclusin la Corte Suprema se pronunci en los autos caratulados Roberto Ramn Dallo
y Otro, en donde se dijo que a los magistrados provinciales les incumbe la interpretacin y aplicacin de
la CN a fin de establecer si a ella se conforman debidamente los ordenamientos que le estn
subordinados por el artculo 31 de la CN .

La va procesal habitual para ejercer el recurso es la indirecta o incidental, lo que quiere decir que la
cuestin de inconstitucionalidad no se plantea de modo autnomo sino siempre en relacin a un proceso
determinado.

El sujeto legitimado para ejercer el recurso de inconstitucionalidad es aquel que, en el marco de dicho
proceso, es eltitular actual de un derecho o inters legtimo que busca salvaguardar con el dictado de
inconstitucionalidad.

El dictado de inconstitucionalidad es el ltimo remedio posible.Solo procede cuando es imposible


compatibilizar la norma o el acto del que se trate con la CN. El efecto de la declaracin de
inconstitucionalidad se limita al caso en el que se plante, por lo que no supone en ningn caso la
derogacin de la ley o el acto impugnado, sino solamente evita la aplicacin al caso concreto.

La Parte Dogmtica de la Constitucin

El constitucionalismo moderno tuvo como objetivo consagrar normativamente los poderes del Estado.
La tcnica constitucional se estructur en torno al reconocimiento de derechos individuales a travs de
la declaracin, bill o catlogo, que brinda contenido a la parte dogmtica de la Constitucin.

Nuestra Constitucin rene la defensa y promocin de los derechos fundamentales, junto a lalimitacin
del poder del Estado como baluarte de la seguridad de las personas, y en este ltimo punto se ve
plasmado el nexo entre la parte dogmtica y la orgnica de la CN.

1. Declaraciones de Derechos
La evolucin del sistema de derechos de nuestra Constitucin posee tres momentos relevantes:

a) 1853-1860 : Constitucin histrica con concepcin liberal del constitucionalismo


moderno. Derechos de primer generacin (libertad, propiedad, seguridad de neta inspiracin liberal).

b) 1957 : Se incorpora la tradicin del constitucionalismo social a travs del artculo 14 bis. Derechos
de segunda generacin (surgen de la concepcin del Estado benefactor, reconocen derechos a los
trabajadores y apuntan a resolver la cuestin social).

c) 1994 : Otorg jerarqua constitucional a varios tratados sobre derechos humanos. Derechos de
tercera generacin (caracterizados por ser difusos y porque sus titulares son grupos determinados o la
sociedad en su conjunto).

Los derechos reconocidos por la CN pueden caracterizarse de la siguiente forma:

a) Los derechos enumerados o implcitos, de acuerdo a si se los reconoce de forma expresa o si


deben considerarse incluidos por tratarse de un derecho fundamental.

b) Los derechos obligan al Estado, que es por ello el sujeto pasivo de los derechos, mientras que
su sujeto activo es la persona.

c) Los derechos son relativos, lo que implica que pueden ser reglamentados por la ley, siempre que no
se incurra en una alteracin de su naturaleza.

d) Los derechos deben interpretarse de acuerdo a los principios pro omine (en favor de la persona)
y favor debilis(en favor del ms dbil).

i. Derecho Constitucional y Derechos Humanos

Los derechos humanos consisten en una serie de facultades, potencias y atributos de los seres
humanos, de los que son titulares por el solo hecho de su condicin humana.

Si bien la mayor parte de los derechos constitucionales coinciden con los derechos humanos
reconocidos internacionalmente, esto no siempre es as. Un ejemplo es el artculo 14 bis de la CN, que
prescribe el derecho del trabajador a participar de las ganancias de la empresa, mientras que a nivel de
instrumentos de derechos humanos no existe una clausula similar.

A partir de la reforma de 1994 una serie de tratados sobre derechos humanos han adquirido jerarqua
constitucional, lo que no implica que hayan ingresado al texto constitucional sino que lo complementan.

ii. Derechos Fundantes

Representan la condicin necesaria para el ejercicio de todos los dems derechos. La doctrina los
caracteriza como aquellos derechos que ataen al reconocimiento de la condicin humana, y son:

a) Derecho a la vida : La mayora de la doctrina lo considera un derecho implcito en el texto


constitucional. Otra parte se inclina por predicar lo de la frmula delartculo 29 de la CN, en cuanto
indica que la vida de los argentinos no puede quedar a merced de gobierno o persona alguna.
La jurisprudencia de la CSJN ha reconocido este derecho como el primer derecho inherente a la persona
humana, tutelado por la CN y las leyes. A partir del artculo 75 inc. 22, numerosos pactos de derechos
humanos que reconocen de forma expresa el derecho a la vida han adquirido jerarqua constitucional.

b) Derecho a la integridad fsica y psquica : Es un derecho implcito en la CN, reconocida por la


jurisprudencia de la CSJN y por la doctrina, que lo considera derivado del derecho a la vida. Por su parte
se encuentra expreso en elartculo 5 inc. 1 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos.
Sus implicaciones se extienden hacia el mbito del resguardo de la integridad a travs de la tipificacin
de los delitos de lesiones.

c) Derecho a la salud : Es un derecho implcito, aunque a partir de la reforma constitucional se lo


menciona en elartculo 42 de la CN referido al mbito de consumidores y usuario de bienes y servicios.
La jurisprudencia de la CSJN tambin lo ha reconocido, predicndolo del derecho a la vida; como
obligacin del Estado a proteger la salud pblica; o como surgido del principio del artculo 19 de la CN.

d) Derecho a la proteccin ambiental : A partir de la reforma de 1994 se incluy en el artculo 41 de la


CN, el derecho a contar con un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Los titulares de este
derecho son todos los habitantes y las generaciones futuras.

e) Derecho a la dignidad personal : Es un derecho implcito, reconocido de forma expresa en


el artculo 5 inc. 2 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos. Asimismo, existe
jurisprudencia que establece que la dignidad personal es uno de los derechos a los que se refiere
el artculo 33 de la CN . Su reconocimiento opera en relacin a otros derechos de rango constitucional
como el honor o la propia imagen.

iii. Derecho a la Libertad

La libertad individual se halla reconocida tanto expresa como implcitamente en el texto constitucional
histrico. El prembulo de la Constitucin se plantea como uno de los objetivos de la Nacin el asegurar
los beneficios de la libertad. Se refiere a que el individuo es persona jurdica con capacidad de derecho.

a) Libertad Corporal : Importa el derecho a no ser detenido sin causa justa y mediante la forma legal
establecida, que surge del artculo 18 de la CN. Asimismo, incluye el derecho a locomocin, contenido
en el artculo 14 de la CN, que establece la facultad de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio
argentino.

b) Libertad de Intimidad : El artculo 19 de la CN establece una esfera de intimidad que deja


reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados las llamadas acciones privadas de los
hombres que de ningn modo ofendan al orden, a la moral pblica, ni perjudiquen a terceros.

Se trata del reconocimiento de una zona de reserva personal, que atae al principio de autonoma del
ser humano. Para que una accin sea considerada dentro de esta esfera de reserva no hace falta que
permanezca ajena al conocimiento de terceros.

Si bien el principio de reserva de la esfera de intimidad individual establecido en el artculo 19 de la


CN implicapreservar ese espacio de las intrusiones del Estado, esto no quiere decir que sea un espacio
por fuera del derecho. El rea de libertad forma parte del mundo jurdico, puesto que es un espacio de
licitud jurdicamente relevante.

c) Derecho a la Identidad : Se refiere a la posibilidad del individuo de escoger su opcin de vida, de


elegir y construir su proyecto personal de existencia. Comprende tanto al derecho a conservar en la
intimidad opciones tomadas en el plano personal, como a la exigencia de respeto o tolerancia. De aqu
se desprende el derecho a la identidad biolgica, vertiente del derecho a la verdad, y que se refiere a la
potestad de conocer la filiacin biolgica individual.

d) Libertad de Expresin : Se refiere a la libertad de transmitir, de poner en la esfera pblica las


opiniones, creencias, ideas del individuo, a travs de cualquier medio . El texto constitucional histrico no
posee una referencia concreta a la libertad de expresin, por lo que la doctrina la ha situado como
contenido de la libertad de prensa, establecida en el artculo 14 de la CN. Luego de la reforma de 1994,
las clusulas de los tratados sobre derechos humanos referidas a la proteccin amplia de la libertad de
expresin adquirieron jerarqua constitucional, y hoy seprohbe toda clase de censura a las formas de
expresin.

e) Libertad de Comercio e Industria : La doctrina ha predicado la correlacin de los artculos 14 y 20


de la CN, de donde surgen los derechos de comerciar, navegar, ejercer industria lcita, trabajar y ejercer
una profesin. Estos derechos particulares se refieren a la libertad econmica, que debe respetar ciertas
pautas contenidas en el artculo 75 de la CN inc. 19 y 23: proveer al desarrollo humano, al progreso
econmico con justicia social, al desarrollo del empleo, etc.

iv. Derecho a la igualdad jurdica

Este derecho establece que todos los hombres y mujeres son iguales ante la ley, sin que
existan privilegios ni prerrogativas de sangre o ttulos nobiliarios. Lo establece de forma expresa en
su artculo 16 de la CN, donde se indica que La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni
de nacimiento: no hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales
ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad (). Asimismo, el artculo
75 inc. 23 establece la competencia del Congreso de la Nacin para legislar y promover medidas de
accin positiva a fines de garantizar la igualdad real de oportunidades y trato, especificando ciertos
grupos tales como los nios, las mujeres, los ancianos y los discapacitados .

v. Derecho a la educacin

El artculo 14 de la CN establece el derecho a ensear y aprender. Se establece un rea de libertad en


relacin al acceso a la educacin, que debe compaginarse con la facultad del Estado de establecer la
forma y los contenidos de los planes de enseanza que poseen carcter obligatorio. En el plano de la
educacin estatal, se deben respetar los principios de gratuidad y equidad.

vi. Derecho de asociacin

El artculo 14 de la CN reconoce el derecho de libre asociacin, que se expresa en la facultad deunirse


para formar grupos o asociaciones con finalidades lcitas. La reforma de la CN ha reconocido a
ciertasformas especficas de asociacin: a) los partidos polticos (artculo 38 de la CN); b)asociaciones
de consumidores y usuarios (artculo 42 de la CN); c) comunidades de los pueblos aborgenes
argentinos ( artculo 75 inc. 17).

vii. Derecho a un ambiente sano

Establecido a partir de la reforma de 1994 en el artculo 41 de la CN se establece que todos los


habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para
que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer a las
generaciones futuras .

viii. Derecho de propiedad

Es uno de los derechos protegido con mayor fuerza por el constitucionalismo moderno. Nuestra CN
reconoce este derecho en losartculos 14 y 17 de la CN. Los titulares de este derecho son tanto los
individuos como las personas jurdicas, mientras que elsujeto pasivo de este derecho puede ser el
Estado y el resto de los particulares o personas de existencia ideal, desde que la frmula del artculo 17
de la CN prescribe la inviolabilidad de la propiedad privada.
ix. Derecho a trabajar

El trabajo humano reputado como un derecho se encuentra contenido en los artculos 14 y 20 de la CN,
y no admite diferencias entre nacionales o extranjeros. El sujeto activo de este derecho es el individuo
que se constituye con una finalidad lcita, el sujeto pasivo es el Estado y los dems hombres y mujeres.

Con la reforma del constitucionalismo social el Estado est obligado por una nueva fase del ejercicio
de este derecho, que en doctrina se ha llamado derecho al trabajo. Ello implica el derecho a conseguir
ocupacin, y frente a ello la tarea del Estado es fomentar un orden social y econmico que posibilite el
ingreso al mercado laboral de todos los hombre y mujeres en condiciones de trabajar .

Este es el espritu del artculo 14 bis de la CN, introducido en la reforma de 1957. All se establece
que: El trabajo en todas sus formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al
trabajador: a) condiciones dignas y equitativas de labor; b) jornada limitada; c) descanso y vacaciones
pagados; d) retribucin justa; e) salario mnimo vital y mvil; f) igual remuneracin por igual
tarea; g) participacin en las ganancias de las empresas; h) proteccin contra el despido
arbitrario; i) estabilidad del empleado pblico; j) organizacin sindical libre y democrtica.

x. Derechos polticos

La doctrina ha caracterizado a los derechos polticos como aquellos cuyos titulares son: a) ciudadanos o
extranjeros expresamente habilitados; b) entidades polticas reconocidas como tales; y cuyo ejercicio
solo posee un finalidad poltica.

2. Garantas Constitucionales

Consisten en una serie de institutos que hacen posible la proteccin al respeto y goce efectivo de los
derechos enunciados en la primera parte de la CN. Nacen como parte del constitucionalismo
moderno, cuyo objetivo era brindar seguridad al individuo frente a los poderes del Estado. Las garantas
constitucionales operan en la situacin ms dbil en la que puede hallarse un individuo frente al
Estado: el proceso penal.

La CN establece lmites al poder punitivo, enunciados de forma genrica en la garanta del debido
proceso y defensa en juicio. Las garantas tambin operan en casos de directa afectacin a un derecho
individual que necesita inmediata tutela o proteccin, y los institutos constitucionales destinados a estos
casos son el amparo, el habeas data y elhabeas corpus.

i. Garantas Constitucionales en el Proceso Penal

El nacimiento de la limitacin al poder punitivo suele situarse a partir del texto doctrina de De los
delitos y las penas, escrito por Cesare Bonesana (marqus de Beccaria). Se trata de un texto
fundamental para el inicio del proceso de humanizacin de las penas, en el que se deslegitim la idea
de pena como retribucin o castigo, para comenzar la postulacin de la pena reeducadora, es decir, con
un fin que incluye al hombre en s mismo.

En nuestro pas, esta corriente de pensamiento se plasm en el artculo 18 de la CN: Ningn habitante
de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado
por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de
autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es
inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en
qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos
para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las
crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en
ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella
exija, har responsable al juez que la autorice.

Si bien el modelo liberal es el que ha quedado plasmado en nuestra CN, existen hoy en da otras
lecturas e interpretaciones de la funcin del sistema de garantas que intenta superar la mirada
decimonnica.

La denominada teora del garantismo, desarrollada por el jurista italiano Luis Ferrajoli. Esta teora se
expresa en el axiomael derecho es la garanta de los dbiles frente a los poderosos. Este principio
alimenta dos vertientes: el modelo de derecho y la propuesta de teora general del derecho.

En relacin al modelo de derecho del garantismo, el mismo constituye una alternativa al Estado de
derecho liberal, donde los ideales de respeto hacia la autonoma individual impiden la intervencin a
favor de quienes se encuentran en situacin de debilidad.

Un antecedente de la teora garantista de Ferrajoli es el pensamiento de Alessandro Baratta, quien


desarroll la doctrina del derecho penal mnimo, cuyo contenido esencial es la consideracin de
respeto a los derechos humanos como lmite de la ley penal. Se toma en primer consideracin la
inclusin de las victimas y de todos aquellos que ms sufren.

Las garantas constitucionales constituyen a su vez el lmite al poder coercitivo del Estado como el
remedio de los dbiles frente a l. Con este horizonte se desprenden diversos principios de artculo 18
de la CN:

a) Principio de legalidad : implica la necesidad de que exista una ley previa al hecho que se reputa
ilcito. Si al momento del hecho no existe una ley que caracterice la conducta como ilcita, no podr
llevarse adelante un proceso. De aqu se desprende el principio de irretroactividad de la ley penal,
excepto si resulta ms beneficiosa para el imputado.

b) Garanta de jueces naturales : Se expresa a partir del requerimiento de que el tribunal ha sido
creado con anterioridad al proceso, por una ley que ha establecido su competencia.

c) Garanta contra la autoincriminacin : Prescribe la prohibicin de ser obligado a declarar contra s


mismo. En la prctica, esta garanta supone para el imputado laeximicin de prestar declaracin bajo
juramento cuando es citado a audiencia. Desde luego, esta garanta se vincula con la prohibicin de
aplicacin de tormentos para obtener declaracin de un imputado.

d) Garanta de la libertad ambulatoria : La CN prohbe el arresto si no es en virtud de orden escrita


emanada de autoridad competente. La doctrina ha entendido que autoridad competente se refiere a
la autoridad judicial.

Los distintos Cdigos Procesales que reglamentaron esta garanta se han apartado de este principio, al
facultar a la fuerzas de seguridad a proceder a la detencin en situaciones especficas sin orden judicial.
Como complemento a esta garanta se erige el hbeas corpus, que resulta el remedio ms idneo de
defensa de libertad fsica en el caso de detenciones ilegales (artculo 43 de la CN).

e) Inviolabilidad del domicilio y papeles privados : Necesidad de orden judicial fundada para poder
acceder a un domicilio, a la correspondencia, al correo electrnico, mensajes de texto y toda otra forma
de comunicacin.

f) Debido proceso legal : Significa que nadie puede ser privado de un derecho sin que haya existido
un proceso regular, establecido por una ley. Supone el derecho a participar del proceso, a ser odo, a
ofrecer y producir prueba y controlar la que produzcan las otras pares.
Como en la CN no existe una referencia expresa a la presuncin de inocencia la doctrina ha entendido
que es underecho implcito contenido en la garanta del debido proceso y defensa en juicio.

De aqu se desprenden dos principios de suma relevancia para el proceso penal

i. Principio de congruencia: Para dictar sentencia el juez no puede apartarse de los hechos y
cuestiones planteadas por las partes durante el proceso;

ii. Principio de plazo razonable: El proceso debe desarrollarse en un plazo razonable, tomando en
consideracin la prescripcin de la accin penal, as como los lmites temporales impuestos por la prisin
preventiva.

g) Proteccin de quienes se encuentran detenidos : El artculo 18 de la CN tambin prescribe una


garanta para aquellos que se encuentran detenidos. Esta norma reasegura el principio de dignidad
inherente a todos los seres humanos, incluso a los privados de su libertad.

ii. Mecanismos de garanta

a) Accin de amparo : El primer prrafo del artculo 43 de la CN indica: Toda persona puede
interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo,
contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente
lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas
reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva .

Para que proceda el amparo debe existir una lesin actual o inminente de un derecho subjetivo
concreto, y la lesin debe estar motivada por un acto de autoridades pblicas o de particulares que sea
arbitrario o ilegtimo. Se trata de una peticin unilateral, que slo puede iniciar el titular del derecho
afectado.

Desde la reforma constitucional de 1994 nuestro sistema cuenta con una modalidad de amprar
denominada amparo colectivo previsto en el 2 prrafo del artculo 43 de la CN, que constituye una
ampliacin del amparo individual:Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin
y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor,
as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los
requisitos y formas de su organizacin .

Las diferencias del amparo colectivo con el amparo individual estn dadas por las caractersticas de
los derechos afectados y de los sujetos legitimados para iniciar la accin. En cuanto a lo primero, en el
amparo colectivo se extiende a la proteccin de los derechos del medio ambiente y del consumidor. En
segundo lugar, la legitimacin activa para iniciar la accin ya no estar depositada en un sujeto
determinado, sino que se reconoce la legitimacin a:el afectado, el defensor del Pueblo y las
asociaciones registradas.

b) Hbeas corpus : El prrafo 4 del artculo 43 de la CN indica que Cuando el derecho lesionado,
restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la
forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la accin de hbeas
corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolver de
inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.
Se trata de una accin judicial de garanta, que tiene por objetivo lograr la libertad fsica de una
persona cuando ha sufrido de modo ilegal una restriccin a ella actual o inminente.

c) Hbeas data : El prrafo 3 del artculo 43 de la CN indica que Toda persona podr interponer esta
accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o
bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aqullos. No
podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica .

Se trata de una accin constitucional de garanta que tiene por objeto el acceso de cualquier persona
a un registro o banco de datos para conocer la informacin existente sobre su persona, y para requerir la
correccin de esa informacin en caso de que le cause alguna perjuicio .

La Parte Orgnica de la Constitucin

1. Forma de gobierno y forma del Estado

En el artculo 1 de la CN indica: La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa


republicana federal, segn la establece la presente Constitucin. En este artculo se define la forma de
gobierno de la Nacin Argentina, es decir: el modo de organizar el conjunto de rganos que ejercen el
poder estatal, y son tres sus elementos esenciales: representativo, republicano y federal.

i. Rgimen representativo

Esta caracterstica de nuestro rgimen est definida en el artculo 22 de la CN, donde se indica que El
pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por esta
Constitucin. Los gobernantes son elegidos por el pueblo para que ejerzan las funciones de gobierno en
su representacin.

Para explicar quienes son los representantes a los que se refiere este artculo de la CN, hay quienes
sostienen que no importa si se trata de aquellos que son elegidos de forma directa, (como los
legisladores, el presidente, los gobernadores, etc.) o si, por el contrario, llegan a su cargo mediante un
mecanismo indirecto de eleccin (como los jueces).

Otra postura considera representantes a los constituyentes (auto-definidos de ese modo en el


prembulo) y losdiputados y senadores. Los otros cargos electivos no son contemplados por esta
postura ya que en ningn momento son mencionados en la CN como representantes.

En el texto constitucional de 1853, el artculo 22 de la CN impona un sistema rgido de gobierno por


representacin, sin que hubiese posibilidad alguna de participacin directa de los ciudadanos en la toma
de decisiones. A partir de lareforma constitucional de 1994 este sistema sufri sensibles modificaciones,
que significaron la apertura a nuevas formas de participacin ciudadana en el gobierno.

Estas innovaciones en las formas de participacin ciudadana han sido llamadas semi-directas, y entre
ellas podemos enumerar el referndum, el plebiscito y la iniciativa popular.

ii. Rgimen republicano

La repblica es una forma organizativa de gobierno que se identifica con la soberana popular, a la que
se conoce como base de todo gobierno.
La forma republicana se suele definir a partir de la reunin de ciertos principios, tales como:

a) La divisin de poderes debe estar asegurada en todo momento a nivel nacional, provincial y
municipal. Siempre deber existir un poder Legislativo, un poder Ejecutivo y un poder Judicial, cada uno
con funcionas propias.

b) La eleccin popular de los gobernantes, que otorga a quienes han sido elegidos mediante el
sufragio la llamadalegitimidad de origen para ejercer su cargo.

c) La temporalidad del ejercicio del poder o renovacin peridica de los gobernantes que se
materializa en la duracin determinada de los cargos pblicos.

d) La publicidad de los actos de gobierno, que se ve reflejada principalmente en la publicacin de


leyes y decretos.

e) La responsabilidad de los gobernantes por los actos realizados en el ejercicio de sus


funciones, que puede ser evaluada a travs del juicio poltica al presidente, vicepresidente, ministros y
jueces de la CSJN (artculos 53, 59 y 60 de la CN) y la coercin o remocin de legisladores por decisin
de cada Cmara, prevista en el artculo 66 de la CN.

f) Igualdad ante la ley .

iii. Rgimen federal

El federalismo es enunciado como forma de gobierno, cuando en realidad es una forma de estado. Es
un modo especfico de relacin entre el poder y el territorio, supone la descentralizacin de este poder en
relacin al territorio.

Joaqun V. Gonzlez lo define como la unin de Estados independientes, pero que conservan la plenitud
de su soberana y poder con la excepcin de aquella parte que ponen al servicio del propsito especial
de la federacin o alianza .

El principio general es quelas provincias conservan su autonoma en todas aquellas materias que no
hayan delegado al gobierno federal, tal como lo establece el artculo 121 de la CN: Las provincias
conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente
se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin .

Bidart Campos sostiene que existen tres relaciones tpicas de la estructura federal:

a) De subordinacin : Se expresa a travs del principio de supremaca federal que encontramos


verificado en elartculo 31 de la CN: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia
se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y
las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella () .

b) De participacin : Implica reconocer que las provincias forman parte de los procesos de decisin del
gobierno federal. De all que el Congreso de la Nacin est integrado por representantes de las distintas
provincias y de la CABA, a quienes de esta forma se les otorga la tarea de participar activamente en la
conformacin del derecho nacional.

c) De coordinacin : Se refiere a la distribucin de las competencias propias del gobierno federal y de


las provincias cuyo modelo se encuentra establecido en el artculo 121 de la CN.
2. Derecho electoral y partidos polticos

i. Derecho electoral

El derecho electoral se utiliza para referirse a las normas que regulan la actividad electoral, como a la
capacidad de los sujetos para votar o ser elegidos para ocupar cargos electivos.

El artculo 37 de la CN garantiza el ejercicio de los derechos polticos consignando: Esta Constitucin


garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de la soberana popular y de
las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio. La igualdad
real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se
garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral .

El sufragio se califica como universal, igual, secreto y obligatorio. El derecho a participar en los sufragios
y emitir voto se denomina derecho electoral activo, mientras que el derecho de ser elegido configura
el derecho electoral pasivo.

Quienes poseen la capacidad para emitir voto son los ciudadanos, hombres y mujeres argentinos
mayores de 16 aos, que en su conjunto conforman el cuerpo electoral.

El conjunto de personas que tiene capacidad poltica para ser designados en cargos electivos se lo
denominaelectorado pasivo. Para ellos rige el cumplimiento del requisito de idoneidad que se encuentra
plasmado en elartculo 16 de la CN.

ii. Partidos polticos

El texto constitucional histrico no inclua referencias a los partidos polticos. La reforma de 1994 incluy
un artculo especfico que los enuncia y define sus funciones. As, el artculo 38 de la CN indica: Los
partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema democrtico. Su creacin y el ejercicio de
sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constitucin, la que garantiza su organizacin y
funcionamiento democrticos, la representacin de las minoras, la competencia para la postulacin de
candidatos a cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin pblica y la difusin de sus ideas. El
Estado contribuye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la capacitacin de sus
dirigentes. Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus fondos y
patrimonio .

Hay consenso en la doctrina al considerar a los partidos polticos como sujetos auxiliares del estado,
fundamentales para el desarrollo y su funcionamiento de la democracia. Por su parte, la CSJN ha
sostenido que los partido polticos son instrumentos de gobierno que tienen como funcin actuar como
intermediarios entre ste y las fuerzas sociales.

El rgimen legal de los partidos polticos se encuentra establecido en la ley 23.298 (1985) reformada por
la ley 26.571 (2009).

En el artculo 2 de la ley 23.298 se establece que los partidos polticos son las organizaciones a las que
les incumbe la nominacin de candidatos para cargos pblicos electivos. As, a travs de ellos, los
ciudadanos eligen a sus representantes.

El artculo 3 de la ley 23.298 establece los requisitos sustanciales para la existencia de los partidos
polticos:a) grupo de ciudadanos, unidos por un vnculo poltico permanente; b)organizacin estable y
funcionamiento reglados por la carta orgnica, de conformidad con el mtodo democrtico interno,
medianteelecciones peridicas de autoridades y organismos partidarios, respetando el porcentaje
mnimo por sexo establecido en laley 24.012 y sus decretos reglamentarios; c) reconocimiento judicial
de su personera jurdico-poltica como partido.
La ley prev tres tipos de partidos polticos:

I. Partidos de distrito : Correspondientes a la CABA y las provincias, que deben reunir 4% del total de
los inscriptos en el registro de electores del distrito correspondiente (artculo 7 de la ley 23.298).

II. Partidos nacionales : Aquellos que son reconocidos en por los menos 5 distritos (artculo 8 de la ley
23.298).

III. Confederaciones, fusiones y alianzas transitorias entre partidos (artculo 10 de la ley 23.298).

Cada partido poltico debe contar con un acta de fundacin y constitucin, ms una declaracin de
principios y programa o base de accin poltica y una carta orgnica.

En cuanto al nombre de los partidos, el artculo 16 de la ley 23.298 establece que no podr contener
designaciones personales, ni las expresiones argentino, nacional, internacional ni sus derivados, ni
aquellas cuyo significado afecta las relaciones internacionales de la Nacin, ni palabras que exterioricen
antagonismos raciales, de clases, religiosos, o conduzcan a provocarlos .

El artculo 22 de la ley 23.298 establece la obligacin de presentar la plataforma electoral ante el juez
federal con competencia electoral al momento de oficializar las listas de candidatos.

El captulo 2 de la ley 23.298 se refiere a las elecciones partidarias internas. La modificacin ms


relevante es la instauracin del sistema de elecciones primarias, abiertas, simultneas y obligatorias para
la designacin de candidatos a cargos electivos nacionales ( artculo 29 de la ley 23.298).

En cuanto a las exclusiones para ser candidatos a elecciones primarias o generales, la modificacin
legislativa del 2009 incluy en el artculo 33 inc. f), a las personas con auto de procesamiento por
genocidio, crmenes de lesa humanidad o crmenes de guerra, hechos de represin ilegal constitutivos
de graves violaciones de derechos humanos (), por hecho acaecidos entre 1976 y 1983 ; y en
el artculo 33 inc. g) a las personas condenadas por los crmenes descriptos en el inc. anterior aun
cuando la resolucin judicial no fuere susceptible de ejecucin.

La ley 23.298 se refiera a dos supuestos en los que procede el retiro de la personera legal de los
partidos polticos. La caducidad da lugar a la cancelacin de la inscripcin del partido en el registro y la
prdida de la personalidad poltica. Las causales de caducidad se encuentran en el artculo 50 de la ley
23.298 y son:

a) La no realizacin de elecciones partidarias internas durante el trmino de cuatro (4) aos;

b) La no presentacin a dos (2) elecciones nacionales consecutivas;

c) No alcanzar en dos (2) elecciones nacionales sucesivas el 2% del padrn electoral del distrito que
corresponda ;

d) La violacin de lo determinado en los artculos 7 inc. e y 37, previa intimacin judicial;

e) No mantener la afiliacin mnima prevista por los artculos 7 y 7 ter ;

f) No estar integrado un partido nacional por al menos cinco (5) partidos de distrito con personera
vigente;

g) La violacin a lo dispuesto en el artculo 33 incisos f y g;


Por su parte, la extincin implica la disolucin del partido y segn el artculo 51 est motivada por:

a) Las causas que determine la carta orgnica ;

b) La voluntad de los afiliados, expresada de acuerdo con la carta orgnica ;

c) Cuando autoridades del partido cometieron delitos de accin pblica ;

d) Impartir instruccin militar a los afiliados y organizarlos militarmente .

3. rganos del Estado

En la parte orgnica de la CN tambin se dispone la organizacin del poder del Estado: su


estructuracin con base en la divisin de poderes y las funciones de cada uno.

A partir de la reforma de 1994 se han aadido distintos rganos extra-poderes con funciones relevantes,
tales como elDefensor del Pueblo (artculo 86 de la CN), la Auditora General de la Nacin (artculo 85
de la CN) y el Ministerio Pblico; este ltimo caracterizado como un rgano independiente con
autonoma funcional y autarqua financiera a partir del artculo 120 de la CN:

I. El poder legislativo

La CN en el ttulo dedicado al Gobierno Federal nombre en primer trmino al Poder Legislativo. En


elartculo 44 de la CN se dispone la integracin del Congreso de la Nacin: dos Cmaras, una de
Diputados de la Nacin y otra de Senadores de las provincias y de la ciudad de Buenos Aires.

El Poder Legislativo es un rgano : a) colegiado, por estar compuesto de varios individuos (senadores y
diputados); yb) complejo, ya que cada una de sus cmaras tiene carcter de rgano.

Esto ltimo indica que la suma de los actos de ambas Cmaras puede denominarse congresional.

Nuestro Poder Legislativo adopta la estructura bicameral, emulando al sistema norteamericano:


la Cmara de Diputados supone la representacin popular, mientras que el Senado importa
la representacin de las provincias.

a) Cmara de Diputados

I. Representacin : El artculo 45 de la CN establece al pueblo como base de representacin. Cada


diputado representa a la Nacin en su conjunto, y no a una parte de ella.

II. Requisitos para ser diputado : El artculo 48 de la CN establece que para ser diputado se debe
haber cumplido25 aos de edad, tener 4 aos de ciudadana en ejercicio, y ser natural de la provincia
que lo elija o con 2 aos de residencia en ella.

III. Duracin del cargo : En el artculo 50 de la CN determina que la duracin del cargo es de 4 aos y
pueden ser reelegidos, aunque la Cmara se renueva de a mitad cada bienio.

IV. Modo de integracin : Desde 1963 nuestro pas adopt el sistema DHondt para las elecciones de
diputados nacionales. Se trata de un mtodo electoral que supone la divisin proporcional de los votos
obtenidos por las candidaturas.

V. Nmero de miembros : El nmero de diputados se vincula con la poblacin de cada distrito electoral.
El artculo 45 de la CN establece una base mnima de un diputado por cada 33.000 habitantes, que
puede aumentarse pero no disminuirse. Luego, el artculo 3 de la ley 22.847 fij una base de un
diputado cada 161.000 habitantes o fraccin no menor de 80.500 habitantes.

b) Cmara de Senadores

I. Representacin : El artculo 44 de la CN indica que el senado es un rgano de representacin


territorial de las provincias y la Ciudad de Buenos Aires.

II. Requisitos para ser senador : El artculo 55 de la CN prescribe que para ser senador se debe
tener 30 aos, haber sido 6 aos ciudadano de la Nacin, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos
fuertes o entrada equivalente (clausula inaplicable por contraria al rgimen democrtico) y ser natural de
la provincia que lo elige o con 2 aos de residencia en ella .

III. Duracin del cargo : Desde la reforma de 1994 el cargo de senador tiene una duracin de 6 aos y
es reelegible de modo indefinido.

IV. Modo de integracin : La CN establece tres senadores por provincia y tres por la CABA. El Senado
se renueva a razn de un tercio por cada bienio.

V. Nmero de integrantes : Actualmente contamos con 72 senadores.

c) Estructura y dinmica de la labor parlamentaria

I. Asamblea Legislativa : Se denomina a la sesin conjunta de la Cmara de Diputados y la Cmara de


Senadores. Esto ocurre por motivos puntuales, como para ir al Presidente en la apertura del ao
legislativo.

II. Comisiones parlamentarias : Se encuentran previstas en el artculo 79 de la CN, en el captulo


dedicado a la sancin de las leyes. Se hayan establecida en los Reglamentos de la Cmara de
Diputados y de Senadores; y pueden ser de carcter permanente o transitorio.

III. Bloques : Surgi de la prctica parlamentaria y no se encuentra mencionado en la CN. Se


constituyen a partir de la filiacin partidaria de sus integrantes.
IV. Sesiones : Pueden clasificarse en:

a) Preparatorias : Estn establecidas en los reglamentos de cada Cmara. Son previas al periodo
ordinario y tienen por objeto incorporar a los nuevos miembros, elegir autoridades de cada Cmara y
fijar los das y horas de sesin.

b) Ordinarias : Estn establecidas en el artculo 63 de la CN, y se extienden desde el 1 de marzo al 30


de noviembre.

c) Extraordinarias : Se hayan tambin establecidas en el artculo 63 de la CN que indica quepueden


ser tambin convocadas extraordinariamente por el presidente de la Nacin o prorrogadas sus sesiones.
En elartculo 99 inc. 9se agrega que el Presidente prorroga las sesiones ordinarias del Congreso o lo
convoca a sesiones extraordinarias cuando un grave inters de orden o de progreso lo requiera .

V. Receso : Se refiere al perodo en el que el Congreso no se encuentra sesionando.

VI. Qurum : Cantidad de miembros presentes necesarios para tomar ciertos acuerdos. Segn
el artculo 64 de la CN, el qurum est fijado en la mayora absoluta de los miembros de cada Cmara,
expresado mediante la frmula la mitad ms uno. Adems, la CN exige mayoras especiales para
ciertos actos: 2/3 de los votos son necesarios para declarar la necesidad de reforma
constitucional (artculo 30 de la CN); 2/3 de la totalidad de los miembros de cada Cmara para
denunciar alguno de los tratados sobre derechos humanos; 2/3 de los miembros presentes para que el
Senado d acuerdo a una miembro de la CSJN, etc.

VII. Mecanismo de sancin de leyes :

1) Iniciativa : Segn el artculo 77 de la CN pueden introducir proyectos de ley tanto el Poder Ejecutivo
como los miembros del Congreso, y es indiferente ante cul Cmara se presentan en primer momento. A
partir de la reforma de 1994 se introduce la iniciativa popular para presentar proyectos de ley.

2) Tratamiento y sancin : Los proyectos se tratan inicialmente en la Cmara en la que fueron


presentados. Una vez aprobado por la primera Cmara, el proyecto pasa a la siguiente. Una ley se
considera sancionada cuando ha tenido aprobacin de ambas Cmara, segn los estipula el artculo 84
de la CN.
3) Promulgacin : Se refiere a la aceptacin de la ley por parte del Poder Ejecutivo, que puede
ser tcita (cuando transcurridos 10 das desde su envo al Poder Ejecutivo, el proyecto no ha sido
devuelto al Congreso) o expresa (artculo 99 inc. 3), a travs de un decreto presidencia.

4) Publicacin : Se trata del acto a travs del cual se cumple con la publicidad de los actos de
gobierno y se comunica a la ciudadana la promulgacin de la ley a travs del Boletn Oficial.

II. El Poder Ejecutivo

El artculo 87 de la CN dispone que el Poder Ejecutivo de la Nacin ser desempeado por un


ciudadano con el ttulo de Presidente de la Nacin Argentina.

I. Requisitos : Para ser Presidente o vicepresidente de la Nacin el artculo 89 de la CN indica que se


debehaber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en pas
extranjero; y las dems calidades para ser senador ( 30 aos, haber sido 6 aos ciudadano de la
Nacin, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o entrada equivalente -clausula inaplicable
por contraria al rgimen democrtico- y ser natural de la provincia que lo elige o con 2 aos de residencia
en ella ).

II. Eleccin : El Presidente y el vicepresidente se eligen de modo directo a travs del voto popular. Si
de esta eleccin hay una frmula que alcanz ms del 45% de los votos emitidos de forma vlida o el
40% con una diferencia de 10% con la frmula que le sigue, se proclamar a los integrantes Presidente y
vicepresidente. En caso de que la frmula ms votada no alcance dichos supuestos, se debe ordenar la
segunda vuelta al cabo de los treinta das posteriores a las elecciones. Estos se denomina ballotage.

III. Duracin del cargo : El artculo 90 de la CN establece que el Presidente y el vicepresidente duran
en sus funciones cuatro aos, y pueden ser reelegidos o sucederse por un solo periodo consecutivo.

IV. Atribuciones : En los distintos inciso del artculo 99 de la CN se establecen las atribuciones del
Presidente de la Nacin:

a. Jefaturas : El artculo 99 inc. 1 identifica lo que en doctrina se ha llamado las jefaturas del
presidente. All, se indica que el Presidente es el jefe supremo de la nacin, jefe de gobierno y
responsable poltico de la administracin general del pas.

La clusula establece en primer momento que el Presidente es el jefe supremo de la nacin, lo que
significa que es elmximo representante del Estado argentino y por ello tiene la potestad para firmar
tratados internacionales, designar embajadores, acudir a reuniones con la comunidad internacional, etc.

Por otro lado, se agrega que es el jefe de gobierno y responsable poltico de la administracin general
del pas. Esta clusula se completa con la funcin de ejercicio de la administracin que en el artculo 10
inc. 1 se atribuye al Jefe de Gabinete. Es decir, que el Presidente delega en el Jefe de de Gabinete la
ejecucin de las medidas de administracin.

b. Instrucciones y reglamentos : En el artculo 99 inc. 2 la CN se refiera a la potestad de


expedir instrucciones y reglamentos a travs de los cuales se expresan las decisiones del Poder
Ejecutivo.
i. Decretos reglamentarios : Aquellos a travs de los cuales el Poder Ejecutivo instrumenta y efectiviza
las leyes. La CN estipula que deben ser adoptados cuidando de no alterar su espritu con
excepciones reglamentarias. Segn la CSJN las disposiciones de estos decretos son fundamentales
para la interpretacin de la ley.

ii. Decretos autnomas o independientes : Se definen por oposicin a los decretos reglamentarios, y
as, recaen sobre materias no reguladas por las leyes y reservadas a la administracin.
Un ejemplo puede ser la organizacin administrativa del Poder Ejecutivo.

iii. Decretos delegados : Se refiere a los casos especiales en que se delega el cumplimiento de la
funcin legislativa en el Poder Ejecutivo. La reforma de 1994 le dio ms excepcionalidad a este decreto,
desde que en el artculo 76 de la CN se utiliza la frmula que los prohbe, para luego mencionar los
casos de excepcin: materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado
para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca .

iv. Decretos de necesidad y urgencia : Aquellos que el Poder Ejecutivo dicta en relacin a materias
que son deexclusiva competencia legislativa. Su dictado slo est habilitado en los casos de que exista
un situacin de urgente necesidad.

Se encuentran regulados en el artculo 99 inc. 3, en donde se establecen los requisitos para su


dictado: a) que no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o de rgimen de
partido polticos; b) sern decididos en acuerdo general de ministros que deber refrendarlos, junto con
el jefe de gabinete de ministros; c) el jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez
das someter la medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin
deber respetar la proporcin de las representacin polticas de cada Cmara.

c. Participacin en el proceso legislativo : El primer prrafo del artculo 99 inc. 3 de la CN establece


que el presidente participa de la formacin de las leyes con arreglo a la CN, las promulga y las hace
publicar.

Ms all de la facultad otorgada de poder presentar proyectos de ley, el Poder Ejecutivo es el rgano
que debepromulgar y publicar las leyes aprobadas por el Congreso, y luego ordenar su publicacin para
que cobren eficacia definitiva.

Por otra parte, el Poder Ejecutivo tiene la potestad de observar los proyectos de ley sancionados por el
Congreso. Dicha facultad est prevista en el artculo 83 de la CN: Desechado en el todo o en parte un
proyecto por el Poder Ejecutivo, vuelve con sus objeciones a la Cmara de su origen: sta lo discute de
nuevo, y si lo confirma por mayora de 2/3 de votos, pasa otra vez a la Cmara de revisin. Si ambas
Cmaras lo sancionan por igual mayora, el proyecto es ley y pasa al Poder Ejecutivo para su
promulgacin. Las votaciones de ambas Cmaras sern en este caso nominales, por s o por no; y tanto
los nombre y fundamentos de los sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarn
inmediatamente por la prensa. Si las Cmaras difieren sobre las objeciones, el proyecto no podr
repetirse en las sesiones de aquel ao .

iii. El Poder Judicial

El Poder Judicial se compone de una serie de rganos que detentan la funcin estatal de la
administracin de justicia. La Seccin Tercera de la CN se ocupa del Poder Judicial. En un primer
captulo se establece lo referente a su naturaleza y duracin, mientras que el segundo captulo se
refiere a las atribuciones del Poder Judicial.

1. Composicin : El artculo 108 de la CN establece que El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido
por una CSJN, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la
Nacin . La CN establece una divisin estructural vertical, integrada por jueces y tribunales de distintas
instancias y en cuyo vrtice ms alto se sita la CSJN, que es el Tribunal de mayor jerarqua en el pas.
Luego de la reforma de 1994, la estructura se completa con el Consejo de la Magistratura.

Corte Suprema de Justicia de la Nacin : Es creada por la CN de forma expresa. Si bien su


composicin no es tratada en la CN, s se fijan los requisitos que deben reunir sus
miembros: ser abogado de la nacin con ocho aos de ejercicio y tener las calidades exigidas
para ser senador (30 aos, haber sido 6 aos ciudadano de la Nacin, disfrutar de una renta
anual de dos mil pesos fuertes o entrada equivalente -clausula inaplicable por contraria al
rgimen democrtico- y ser natural de la provincia que lo elige o con 2 aos de residencia en
ella).

Segn su propia jurisprudencia, la CSJN es la interprete final de la CN y custodia ltima del sistema de
derechos y garantas. As, entre sus funciones se pueden resaltar las siguientes:

1. Ejerce el control de constitucionalidad en ltima instancia.

2. Acta como custodio de cumplimiento y la vigencia del sistema de derechos y garantas.

3. Controla la correcta aplicacin del derecho, a travs de la modificacin de sentencias arbitrarias


dictadas por tribunales inferiores.

4. Vigila el cumplimiento de los tratados internacionales firmados por la Nacin.

Tribunales inferiores : La CN no establece el modo en que se deben componer o estructurar


los tribunales inferiores. Actualmente, contamos con un sistema jerarquizado donde la base son
los juzgados de primera instancia, cuyas sentencias pueden ser apeladas anteCmaras de
Apelaciones por materia. Luego, desde la reforma del Cdigo Procesal Penal de la Nacin
contamos con unaCmara Nacional de Casacin Penalcompetente para resolver sobre el
recurso de inconstitucionalidad, casacin y revisin; y con Tribunales Oralesque juzgan en
materia penal a travs del procedimiento de juicios orales.

Esquema de conformacin del Poder Judicial de la Nacin

1. Corte Suprema de Justicia de la Nacin

2. Fueros con competencia en todo el pas

a. Casacin Penal

b. Justicia Federal de la Seguridad Social

3. Fueros nacionales

a. Justicia Nacional en lo Comercial

b. Justicia Nacional del Trabajo

c. Justicia Nacional en lo Civil

d. Justicia Nacional en lo Criminal y Correccional


4. Fueros federales

a. Justicia Nacional en lo Penal Econmico

b. Justicia en lo Civil y Comercial Federal

c. Justicia en lo Contencioso Administrativo Federal

d. Justicia en lo Criminal y Correccional Federal

5. Justicia Nacional Electoral

Consejo de la Magistratura y Jurado de Enjuiciamiento: Fueron creados por la reforma de


1994, con el objetivo de lograr mayor transparencia en el sistema de nombramiento de jueces y
en los mecanismo para su remocin.

El artculo 114 de la CN deja al Congreso de la Nacin la regulacin especfica y la


composicin del Consejo de la Magistratura. En ese artculo se establece que sus funciones son:

1. Seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes a las magistraturas inferiores.

2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales
inferiores.

3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administracin de justicia.

4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.

5. Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, en su caso ordenar la suspensin,


y formular la acusacin correspondiente.

6. Dictar los reglamentos relacionados con la organizacin judicial y todos aquellos que sean necesarios
para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestacin de los servicios de justicia .

En cuanto al Jurado de Enjuiciamiento, el artculo 115 de la CN establece queLos jueces de los


tribunales inferiores de la Nacin sern removidos por las causales expresadas en el Artculo 53 de la
CN , por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula
federal. La integracin de este organismo tambin ha quedad reservada al Congreso de la Nacin.

2. Caractersticas del cargo :

Nombramiento : Segn el artculo 99 inc. 4 de la CN el Presidente es quien nombra a los


magistrados de la CSJN con acuerdo del Senado por 2/3 de sus miembros presentes, en sesin
pblica convocada al efecto.

Con respecto al resto de los jueces integrantes de los tribunales inferiores, la reforma de 1994 instaur
el sistema de concurso para acceder al cargo de magistrado, en el mbito del Consejo de la
Magistratura. Una vez realizado el concurso, el trmite sigue el procedimiento estipulado en el artculo
99 inc. 3 par. 2, donde se indica que los jueces inferiores a la CSJN son nombrados por el
Presidente en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura, con acuerdo del
Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la idoneidad de los candidatos .
Inmovilidad e intangibilidad de la remuneracin : El artculo 110 de la CN establece que Los
jueces de la CSJN y de los tribunales inferiores de la Nacin conservarn sus empleos mientras
dure su buena conducta, y recibirn por sus servicios una compensacin que determinar la ley,
y que no podr ser disminuida de manera alguna () .

iv. El Ministerio Pblico Fiscal

Es un rgano extra-poder creado por la reforma de 1994. Las funciones del Ministerio Pblico
Fiscal se identifican en el resguardo de la recta administracin de justicia, el control del cumplimiento de
la legalidad y ejercer la accin penal. Por su parte, el Ministerio Pblico Tutelar se encarga de
representar y tutelar a menores, pobres e incapaces en general.

Sus caractersticas y funciones se encuentran establecidas en el artculo 120 de la CN: El Ministerio


Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera que tiene por funcin
promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad
en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica . En esta frmula se encuentra implcita la
tarea de ejercer la accin penal y velar por una recta administracin de justicia.

En cuanto a su composicin, el texto constitucional estipula queest integrado por un procurador


general de la Nacin y un defensor general de la Nacin y los dems miembros que la ley establezca.
LaConvencin Constituyente de 1994 estableci, con la introduccin del artculo 120 de la CN, que el
Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera. Lo hizo,
adems, colocndolo en un Captulo aparte, fuera de los que comprenden a los otros poderes del
estado.

A partir de la sancin de esta norma se entiende que este rgano no integra ni el Poder Ejecutivo ni el
Poder Judicial.

En una enunciacin ms detallada de las funciones, la ley orgnica del Ministerio Pblico 24.946
artculo 25establece:

a) Promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la


sociedad.

b) Representar y defender el inters pblico en todas las causas y asuntos que conforme a la ley se
requiera.

c) Promover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y correccionales, salvo cuando para
intentarla o proseguirla fuere necesario instancia o requerimiento de parte conforme las leyes penales.

d) Promover la accin civil en los casos previstos por la ley.

e) Intervenir en los procesos de nulidad de matrimonio y divorcio, de filiacin y en todos los relativos al
estado civil y nombre de las personas, venias supletorias, declaraciones de pobreza.

f) En los que se alegue privacin de justicia.

g) Velar por la observancia de la Constitucin Nacional y las leyes de la Repblica.

h) Velar por el efectivo cumplimiento del debido proceso legal.

i) Promover o intervenir en cualesquiera causas o asuntos y requerir todas las medidas conducentes a la
proteccin de la persona y bienes de los menores, incapaces e inhabilitados, de conformidad con las
leyes respectivas, cuando carecieren de asistencia o representacin legal; fuere necesario suplir la
inaccin de sus asistentes y representantes legales, parientes o personas que los tuvieren a su cargo; o
hubiere que controlar la gestin de estos ltimos.

j) Defender la jurisdiccin y competencia de los tribunales.

k) Ejercer la defensa de la persona y los derechos de los justiciables toda vez que sea requerida en las
causas penales, y en otros fueros cuando aquellos fueren pobres o estuvieren ausentes.

l) Velar por la defensa de los derechos humanos en los establecimientos carcelarios, judiciales, de
polica y de internacin psiquitrica, a fin de que los reclusos e internados sean tratados con el respeto
debido a su persona, no sean sometidos a torturas, tratos crueles, inhumanos o degradantes y tengan
oportuna asistencia jurdica, mdica, hospitalaria y las dems que resulten necesarias para el
cumplimiento de dicho objeto, promoviendo las acciones correspondientes cuando se verifique violacin.

m) Intervenir en todos los procesos judiciales en que se solicite la ciudadana argentina.

La Internacionalizacin del Derecho : Creacin de los Derechos Humanos

Creacin de los Derechos Humanos en Contexto

La consagracin de los derechos fundamentales en la Declaracin Universal de los Derechos


Humanos de 1948 obedece a un hecho histrico que se sita en el final de la WWII, en respuesta a las
violaciones a los derechos humanos perpetradas por el rgimen nazi antes y durante el conflicto.

El desconcierto en el que se sumi la comunidad internacional luego del genocidio nazi se convirti en
la base fundamental para el nacimiento y el reconocimiento internacional de los derechos humanos.
Adems de los derechos respectivos a la dignidad de la vida humana, tambin se reconocieron
integralmente a los derechos civiles y polticos como por los derechos econmicos, sociales y culturales.

Era necesario reconocer como inters supremo ciertos derechos que por fuerza se mantendrn
inclumes,sin importar la gravedad de la situacin o los objetivos de tal o cual finalidad poltica. De este
modo, se inicia el camino de la construccin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
como un derecho de proteccin contra el poder arbitrario.

De modo subsidiario y ante el eventual fracaso de estos mecanismos de resguardo, lacomunidad


internacional deba contar con la posibilidad tanto de asignar responsabilidad internacional al Estado por
la violacin no reparada, como de ejercer una accin coercitiva de castigo a los culpables de transgredir
las normas fundamentales.

A partir de este enunciado, se dispusieron las condiciones necesarias para brindar proteccin al libre
goce y ejercicio de los derechos fundamentales. Por primera vez, la comunidad internacional reconoci
que desde el propio Estado se llevan a cabo crmenes aberrantes, y que adems son los de mayor
trascendencia, ya que cuentan con la sistematizacin y la estructura del poder .

En los aos siguientes a la finalizacin de la WWII se ubic como prioridad en la agenda poltica de la
comunidad internacional la instauracin de sistemas legales supranacionales, que aseguraran la
proteccin de los derechos fundamentales de los individuos, y de modo consecuente, la responsabilidad
del estado en caso de violaciones a estos principios.

Se puso en evidencia el vnculo entre el Estado democrtico de derecho y la necesidad de respeto por
las garantas individuales de las personas. Lo ms significativo fue la toma de conciencia de que la
proteccin de los derechos humanos no es slo un problema interno de cada nacin, sino que conmueve
las relaciones internacionales y la paz mundial , lo que gener la internacionalizacin de los derechos
humanos.
La creacin de la ONU

En el ao 1945 los pueblos de las Naciones Unidas suscriben la Carta de las Naciones
Unidas constituyndose laONU. A partir del nacimiento de la Carta y de la ONU, la sociedad
internacional se vuelve comunidad.

A partir de la firma de la Declaracin Universal todos los Estados se comprometen con lo que suceda en
el resto de los pases, porque las violaciones a los derechos humanos en cualquier parte del mundo,
ataen a la paz mundial.

La Declaracin Universal de Derechos Humanos y ms tarde el resto de los Tratados Internacionales


que hacen a la materia, se convirtieron en los instrumentos jurdicos de referencia en esta cuestin.
Las garantas fundamentales se internacionalizaron y pasaron a estar reconocidas por un instrumento de
carcter universal. El hombre pasa a ser reconocido como sujeto de derecho internacional.

El conjunto de las naciones es garante de la vigencia de los derechos consagrados en la Declaracin, lo


que tambin los vuelve internacionales y universales.

El propio ttulo de la Declaracin indica la universalidad de la misma, es decir que se extiende a todo el
planeta y no slo a los miembros de la ONU. Asimismo. Como el contenido de la misma son
los derechos humanos, debe tenerse presente que los mismos pertenecen a todos los hombres y
mujeres del mundo. Son inherentes a la persona como tal, independientemente de cualquier condicin.

Los elementos de los derechos humanos se pueden enunciar como: a) la titularidad excluyente de la
persona fsica,b) universalidad, c) igualdad, d) la sugerencia de orden pblico que adquiere la Carta en
razn de su supremaca por sobre cualquier otro Tratado.

El fundamento de los Derechos Humanos

Bobbio considera que lo importante de los derechos humanos no es el fundamento de los mismos, sino
la manera ms eficiente de protegerlos. As, elproblema prioritario de las garantas fundamentales no es
el de establecer si son naturales o histricas sino garantizarlas, protegerlas y tutelarlas.

Existen tres corrientes en lo que atae al surgimiento de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos y por ende del hombre como sujeto de derecho internacional:

Iusnaturalismo : Concibe a los derechos humanos como pertenecientes al hombre en virtud de


que los posee de forma inherente incluso en el estado de naturaleza.

Ha sido criticada por entender que el concepto de naturaleza humana es ambiguo y carece de
justificacin cientfica.

tica : Entiende el nacimiento de los derechos humanos como previo a lo jurdico. Es decir, el
derecho positivo no ha sido el mentor de los derechos humanos, sino que su misin es la del
reconocimiento, hacerlos norma y protegerlos legalmente . Quienes adhieren a la
fundamentacin tica entienden que el nacimiento de los derechos humanos se sita
anteriormente al derecho, en un plano moral y no jurdico.

Se ha criticado este enfoque por entender que slo se puede hablar de derechos morales dentro de un
sistema normativo moral, con obligaciones morales; las naturales y positivas incumben a sistemas
normativos distintos.
Historicista : Entiende que los derechos obedecen a las necesidades humanas que surgen en
las sociedades en cuanto evolucionan. Es decir, que los derechos humanos se cimientan en
necesidades humanas.

El autor cree acertado pensar que los derechos humanos como universales e internacionales son el
fruto de la reflexin y evolucin de la sociedad mundial.

Obstculos iniciales de la Declaracin Universal de Derechos Humanos

La Declaracin Universal de Derechos Humanos no contaba con fuerza obligatoria y no exista un


procedimiento de proteccin y tutela internacional de las garantas en ella previstas.

Las buenas intenciones de la Declaracin quedaron opacadas por la divisin del mundo en la posguerra.
Elcapitalismo representado por E.E.U.U. y el comunismo representado por la U.R.S.S. se enfrentaran en
lo que se llam la Guerra Fra.

Regionalizacin de la proteccin de los Derechos Humanos

1. El proceso de regionalizacin

La Declaracin Universal de los Derechos humanos dio lugar a convenciones regionales y tribunales
que las interpretan. En cuanto a los tribunales u rganos encargados de proteger y tutelar los derechos
humanos, es preciso sealar que en el caso del Continente Americano funciona laCorte Interamericana
de Derechos Humanos comoinstitucin judicial autnoma de la OEA, cuyo objetivo es laaplicacin e
interpretacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y de otros tratados concernientes
al mismo asunto. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos somete casos a la jurisdiccin
de la Corte Interamericana y acta frente a la Corte en estos litigios. Tambin los estados partes pueden
someter casos a decisin de la Corte.

La internacionalidad de los derechos humanos se fue difundiendo regionalmente, en el caso del


Continente Americano, con la OEA. En 1948, 21 pases del continente americano reunido en Bogot,
adoptaron la Carta de la Organizacin de Estados Americanos, en la que afirmaban su compromiso
con las metas comunes y su respeto por la soberana de cada uno. Luego, Canad y las naciones del
Caribe se sumaron a la OEA. En este contexto americano se suscribieron los siguientes tratados de
derechos humanos: la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, el Pacto de San
Jos de Costa Rica y la Carta Interamericana de Garantas Sociales.

La proteccin de los derechos humanos se ha ido regionalizando, lo que obedece a la existencia de


realidades completamente diferentes en cada parte del planeta. No puede desconocerse que las
realidades en los continentes difieren y es positivo que para cada regin existan instrumentos de tutela y
garanta para los derechos fundamentales.

Uno de los obstculos iniciales con que contaba la Declaracin era la inexistencia de un procedimiento
de proteccin. El otro gran obstculo era lafalta de fuerza obligatoria de la misma, que tal como
desarrollamos precedentemente se ha ido saneando con la incorporacin de nuevos tratados y la
inclusin de stos en las constituciones nacionales.

2. El Sistema Interamericano de Derechos Humanos

i. La Convencin Interamericana de Derechos Humanos

El Sistema Interamericano de Derechos Humanos nace con la Declaracin Americana de los


Derechos y Deberes del Hombre ( Bogot, 1948), con la creacin de la OEA, cuya Carta proclam los
Derechos Fundamentales de la Persona Humana como uno de los principios bsicos de la
Organizacin.

Las estructura del Sistema Interamericano cobr una mayor fuerza al adoptarse la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en la Conferencia Especializada Interamericana sobre
Derechos Humanos (San Jos, 1969). El proyecto de Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (San Jos, 1969), que entr en vigencia de 1978 brind mayores potestades a la Comisin y
cre la Corte, como organismo destinado a vigilar el cumplimiento de los derechos humanos.

Contenido :

Los Estados partes que han ratificado la Convencin Interamericana de Derechos Humanos
se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno
ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna (artculo 1 inc. 1 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos).

En primer lugar debe destacarse que los derechos contenidos en la Convencin deben tener
un resguardo efectivo en el derecho interno de cada uno de los Estados partes.

Puede suceder que existan derechos que ya se encuentran plasmados en los ordenamientos internos de
forma expresa o de forma tcita pero que quedan definitivamente reconocidos con la ratificacin de la
Convencin (por ejemplo, la presuncin de inocencia en el proceso penal en Argentina).

Si un derecho no tiene acogida en el derecho interno de un pas, el Estado del que se trate est obligado
a adoptar medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacerlo efectivo .

El captulo II se dedica a los derechos civiles y polticos, y comienza por elprincipio general del
reconocimiento a la personalidad jurdica, inherente a toda persona ( artculo 3 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos).

El artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece el derecho a la vida,


a la que considera a partir del momento de la concepcin. En este mismo artculo se establece
la limitacin al a pena de muerte, que se prohbe para los delitos polticos y para los Estados que la
hayan abolido.

La integridad personal est contenida como derecho en el artculo 4 de la Convencin Americana


sobre Derechos Humanos, y comprende: el respeto a la integridad fsica, psquica y moral, ms la
prohibicin de someter a torturas o a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. En este artculo
se establece asimismo la finalidad de las penas privativas de libertad: la reforma y la readaptacin social
de los condenados, por lo que se debe respetar siempre la dignidad de las personas privadas de su
libertad.

En el artculo 7 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se establece el derecho a la


libertad personal, fijndose all que nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y
en las condiciones fijadas de antemano por la Constituciones Polticas de los Estados Partes o por las
leyes dictadas conforme a ellas .

El artculo 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece una serie de


garantas denominadas judiciales, pero que replican nuestras garantas constitucionales y las
complementan:

1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.

2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas:

a. derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete , si no comprende o
no habla el idioma del juzgado o tribunal;

b. comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada ;

c. concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa ;

d. derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin
y de comunicarse libre y privadamente con su defensor ;

e. derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado , remunerado o no
segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro
del plazo establecido por la ley;

f. derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la


comparecencia , como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;

g. derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable , y

h. derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior .

3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.

4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos
hechos.

5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la
justicia.

Estas garantas se complementan con los principios de legalidad y retroactividad en el artculo 9 de la


Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

Los artculos 11 y 12 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se refieren a


la proteccin de la dignidad y el honor, ms a la libertad religiosa.

La libertad de pensamiento y de expresin se encuentra reconocida en el artculo 14 de la Convencin


Americana sobre Derechos Humanos, donde adems se prohbe toda forma de censura previa y se
establece que deber estar prohibida por toda propaganda a favor de la guerra y toda apologa del odio
nacional, racial o religioso que constituyen incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar
contra cualquier persona o grupo de personas (...) .

En los artculo 15 y 16 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se establecen


el derecho de reunin y de libre asociacin , con fines ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos,
laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole, que solo pueden estar restringidos
en inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden pblicos, o para proteger la salud o la
moral pblicos o los derechos y libertades de los dems .
Los derechos del nio se encuentran reconocidos en el artculo 19 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, mediante una regla genrica que le otorga el derecho a las medidas de proteccin
que su condicin de menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y del Estado.

El derecho a la propiedad privada se encuentra reconocido en el artculo 21 de la Convencin


Americana sobre Derechos Humanos, donde se establece que toda persona tiene derecho al uso y
goce de sus bienes con la limitacin que la ley puede establecer en relacin al inters social.

A partir del artculo 23 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se reconocen los
derechos polticos, con la frmula Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y
oportunidades:

a. De participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes


libremente elegidos;

b. De votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y
por voto secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores, y

c. De tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas .

Adems se establece en el artculo 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, la


obligacin del desarrollo progresivo de los derechos econmicos, sociales y culturales en la medida de
los recursos disponibles, por va legislativa u otros medios apropiados.

ii. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos

Creada en 1959 en virtud de una resolucin de la Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones


Exteriores. Est integrada por siete miembros, elegidos a ttulo personal entre ternas presentadas por
los estados ante la Asamblea General de la OEA.

Se estableci as una competencia bifronte. Una vez aprobado el nuevo Estatuto, una ao despus de
su entrada en vigor en 1978, se dijo que por derechos humanos deban entenderse los definidos por la
Convencin Americana para los estados parte de ella; y los contenidos en la Declaracin Americana
para los restantes estados miembros de la OEA.

Con relacin a la competencia y los requisitos de acceso de la Comisin, en el artculo 44 de la


Convencin Americana sobre Derechos Humanos cualquier persona o grupo de personas, o entidad
no gubernamental legalmente reconocida en uno o ms estados de la OEA pueden presentar a la
Comisin peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin de la Convencin por parte de
estados partes .

Sus funciones estn establecidas por el artculo 41 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y se orientan a la promocin de la observancia y la defensa de los derechos humanos,
teniendo en el ejercicio de su mandato atribuciones para estimular la conciencia de los derechos
humanos en los pueblos de Amrica; formular recomendaciones a los Gobiernos para que adopten
medidas relativas a su cumplimiento;preparar informes que considere convenientes; solicitar a los
Gobiernos que le proporcionen informes;atender consultas de stos y proporcionarles
asesoramiento; actuar en relacin con las peticiones y comunicaciones de acuerdo a sus facultades;
y rendir un informe anual a la Asamblea General de la OEA .

Con respecto a su actividad concreta podemos decir que, si bien estn previstas las facultades de la
Comisin para entender en denuncias inter-estaduales,la mayor parte de su
actividad comprende cuestiones en las que ha intervenido a partir de su propia iniciativa o a partir de
denuncias individuales presentadas ante ella.
Con relacin al primer aspecto podemos decir que la Comisin ha realizado visitas en carcter general y
otras tantas de carcter especfico. Al respecto elartculo 26 inc. 2 del reglamento de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos establece que sta podr actuar por motu proprio, tomando en
consideracin cualquier informacin disponible que parezca idnea y en la cual se encuentran los
elementos necesarios para iniciar la tramitacin de un caso que contenga, a su juicio, los requisitos para
tal fin.

Tambin puede hablarse del carcter preventivo de esta actividad. Por ejemplo, la Comisin ha realizado
visitas durante elecciones en prevencin de posibles violaciones a los derechos polticos enunciados en
la Convencin Americana .

Con relacin a la actividad planteada a raz de denuncias de particulares podemos decir que si bien
stas realizaron desde un principio con relacin a supuestas violaciones a los artculos 1 (derecho a la
vida, a la libertad, a la seguridad e integridad de la persona);2 (derecho a la igualdad ante la
ley); 3 (derecho de libertad religiosa y de culto);4 (derecho a la libertad de expresin); 18 (derecho de
justicia); 25 ( derecho de proteccin contra la detencin arbitraria); y 26 (derecho a proceso regular) de la
Declaracin Americana y sus concordantes de la Convencin Americana; actualmente han llegado otros
casos relativos alderecho a asociacin, a los derechos polticos, y al derecho de propiedad entre otros, lo
que denota, una decisin de los particulares de acudir a los rganos de control, agotados los recursos
internos.

iii. La Corte Interamericana de Derechos Humanos

Se establece en 1979 como institucin judicial autnoma de la OEA, con el objetivo de aplicar e
interpretar la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y otros tratados concernientes a la
cuestin.

Segn el Estatuto aprobado por la Asamblea General de la OEA, la Corte Interamericana de Derechos
Humanoses una institucin judicial autnoma cuyo objetivo es la aplicacin e interpretacin de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

La Corte surge a partir de la Convencin en 1969, y comenz a desarrollar tareas diez aos despus con
sede en San Jos de Costa Rica en 1979.

En el captulo VIII de la Convencin se desarrollan las normas que regirn para


su organizacin (Seccin 1); sucompetencia y funciones (Seccin 2); y su procedimiento (Seccin 3).

La Corte se compone de 7 jueces, nacionales de los Estados Miembros de la OEA, elegidos a ttulo
personal entre juristas de la ms alta autoridad moral, de reconocida competencia en derechos
humanos, y que renan los requisitos para ser jueces de acuerdo a los ordenamientos jurdicos internos
del pas que los proponga para desempear las funciones, del cual sean nacionales (artculo 52 de la
Convencin Americana sobre los Derechos Humanos).

La Asamblea General de la OEA es laencargada de elegir a los jueces de la Corte a propuesta de los
Estados Partes de la Convencin mediante una votacin secreta y por mayora absoluta de votos de
Estados (artculo 53 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos).

Los jueces durarn seis aos en sus funciones y podrn ser reelegidos slo por una vez ( artculo 54
inc. 1 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos); sin embargo, una vez vencido
este plazo, seguirn conociendo de los casos a los cuales ya se hubieran abocado y que se encuentren
en estado de sentencia ( artculo 54 inc. 3 de la Convencin Americana sobre los Derechos
Humanos).

Slo los estados partes y la Comisin tiene derecho a someter un caso a la decisin de la Corte
( artculo 61 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos). No obstante, para que ella
pueda conocer en un caso es necesario que sean agotados los procedimientos previstos en
los artculos 48 a 50 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos ( artculo 62 de la
Convencin Americana sobre los Derechos Humanos) relativos a las distintas etapas por las que
atravesar la denuncia presentada por los particulares o los Estados ante la Comisin.

La Corte tiene competencia para conocer en cualquier caso relativo a la interpretacin y aplicaciones de
la Convencin, siempre que lo estados partes hayan reconocido su competencia, ya sea por declaracin
especial o por convencin especial (artculo 62 inc. 3 de la Convencin Americana sobre los
Derechos Humanos). Tal declaracin podr ser hecha incondicionalmente, o bajo condicin de
reciprocidad; y deber ser presentada al Secretario General de la OEA.

La actividad de la Corte se visualiza mediante el ejercicio, por parte de sta, de sus funciones: la
contenciosa o la consultiva.

Prevista en el artculo 53 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos, la funcin


contenciosa se vincula con el hecho de la existencia de una violacin de un derecho o libertad
protegidos por sta. En este caso la actividad de la Corta estar dirigida a que se garantice al lesionado
el goce de su derecho o libertad conculcado (artculo 63 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos).

Asimismo, la Corte podr disponer que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha
configurado la vulneracin de esos derechos y el pago de una juste indemnizacin a la parte
lesionada (artculo 63 inc. 1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos).

En casos de gravedad o extrema urgencia, y para tratar de evitar daos irreparables a las personas , la
Corte podr adoptar medidas de tipo cautelar que considere convenientes ( artculo 63 inc. 2 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos).

La funcin consultiva de la Corte se desprende del artculo 54 de la Convencin Americana sobre


los Derechos Humanos y puede dirigirse a la consulta que los Estado Miembros de OEA requieran de
sta en relacin con lainterpretacin de esta Convencin o de otros Tratados concernientes a la
proteccin de los derechos humanos(artculo 64 inc. 1 de la Convencin Americana sobre los
Derechos Humanos); o a lacompatibilidad entre cualquiera de sus leyes internas y los mencionados
instrumentos internacionales ( artculo 64 inc. 2 de la Convencin Americana sobre los Derechos
Humanos).

Jerarqua Constitucional de los Tratados sobre Derechos Humanos

En la reforma constitucional de 1994 se estableci una nmina de tratados internacionales de derechos


humanos que han sido jerarquizados constitucionalmente.

La CN reformada establece que los tratados con jerarqua constitucional no derogan artculo alguno de la
primera parte de la CN . La doctrina ha dicho en repetidas ocasiones que debe entenderse
complementarios de los derechos y garantas reconocidos en el texto constitucional .

Por fuerza, los tratados de derechos humanos con jerarqua constitucional deben reputarse
complementarios de los derechos reconocidos en la parte dogmtica de la CN , tanto de forma
expresa como implcita.

Violaciones a los Derechos Humanos

Derecho Penal Internacional


Existen dos elementos principales en el derecho penal internacional: la existencia de una norma de
carcter internacional y lasconsecuencias jurdico-penales previstas en ella. Es caracterizado como el
conjunto de las normas de derecho internacional que poseen contenido de punibilidad.

Su origen puede estar dado por acuerdos o convenciones multilaterales, a travs de la formacin de
derecho consuetudinario o de principios generales del derecho. A partir de la redaccin y entrada en
vigencia del Estatuto para la Corte Penal Internacional se reconoce un carcter de documento central
del derecho penal internacional, as tambin como el peso y legitimidad que otorga a los crmenes
internacionales el hecho de haber sido formulados positivamente en un sistema de justicia penal
internacional de carcter permanente.

El estudio del derecho penal internacional se ha centrado en los llamados crmenes


fundamentales o core crimes (crmenes contra la paz, crmenes de guerra, crmenes de lesa humanidad
y genocidio, contenidos en el Estatuto de la Corte Penal Internacional) que suponen el surgimiento de la
responsabilidad individual directamente del derecho internacional, sin necesidad de que exista normativa
nacional en ese sentido.

La consagracin positiva del derecho penal internacional no es ms que el ltimo escaln en el camino
iniciado luego de la WWII con la conformacin delTribunal Militar Internacional de Nremberg, en
cuya sentencia se afirm por primera vez que loscrmenes contra el Derecho Internacional son
cometidos por individuos y no por entidades abstractas, inaugurndose de ese modo la consideracin
del individuo como sujeto del derecho internacional.

Kai Ambos sostiene que existe un puente que puede trazarse entre los derechos humanos y el
surgimiento del derecho penal internacional: la impunidad, la falta de inters o la imposibilidad de
persecucin interna de ciertos crmenes, explican el nacimiento y legitiman la jurisdiccin internacional .

Ante el eventual fracaso de los mecanismos de resguardo, la comunidad internacional deba contar con
la posibilidad tanto de asignar responsabilidad internacional al Estado por la violacin no reparada, como
de ejercer una accin coercitiva de castigo a los culpables de transgredir las normas fundamentales .

Cuando los sistemas de proteccin fallan, o cuando los Estados no cumplen con las obligaciones
emergentes de esos sistemas, el derecho penal internacional ofrece una respuesta punitiva al fracaso de
esos mecanismo.

La impunidad latente de las severas violaciones a los derechos humanos conduce a una laguna de
punibilidad no se trata de la inexistencia de tipos penales, sino de la falta de inters de persecucin
estatal- cuyo cierre o disminucin se ha convertido en la funcin ms importante del derecho penal
internacional.

El desarrollo del derecho penal internacional supuso la inclusin de sus tipos penales en los
ordenamientos internos de los pases. De forma expreso o tcita, los llamados core crimes integran en la
actualidad los sistemas jurdicos nacionales.

Genocidio

El trmino genocidio fue acuado por Raphael Lemkin, y se compone de la conjuncin del
griego genos (raza) y del latn caedere (matar).

Luego de la finalizacin de la WWII, ya conformada la ONU, en 1948 se adopt la Convencin para la


Prevencin del Delito de Genocidio. All el genocidio fue definido como la comisin de cualquiera de
los siguientes actos perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional,
tnico, racial o religioso:
- matanza de miembros del grupo;

- lesin grave a la integridad fsica o mental;

- sometimiento intencional a condiciones de existencia que acarren la destruccin fsica, total o parcial;

- medidas destinada a impedir los nacimientos en el seno del grupo;

- traslado por fuerza de nios del grupo a otro grupo.

Asimismo, el Estatuto para la Corte Penal Internacional tipifica otros delitos relacionados al genocidio,
como laasociacin ara cometer genocidio, la instigacin directa y pblica, la tentativa y la complicidad.

Crmenes de Lesa Humanidad

Son aquellos cometidos de forma sistemtica y a gran escala contra la poblacin civil. Se trata de
un crimen de estructura ms amplia que el genocidio, ya que no requiere que las vctimas pertenezcan a
un grupo determinado.

En el artculo 7 del Estatuto de la Corte Penal Internacional, se indica que se entender por crimen
de lesa humanidad cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque :

a) Asesinato;

b) Exterminio;

c) Esclavitud;

d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin;

e) Encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de


derecho internacional;

f) Tortura;

g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier
otra forma de violencia sexual de gravedad comparable;

h) Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales,
nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos
universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con
cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la competencia de la Corte;

i) Desaparicin forzada de personas;

j) El crimen de apartheid;

k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o
atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica.

A los efectos del prrafo 1 :


a) Por ataque contra una poblacin civil se entender una lnea de conducta que implique la comisin
mltiple de actos mencionados en el prrafo 1 contra una poblacin civil, de conformidad con la poltica
de un Estado o de una organizacin de cometer ese ataque o para promover esa poltica;

b) El exterminio comprender la imposicin intencional de condiciones de vida, entre otras, la privacin


del acceso a alimentos o medicinas, entre otras, encaminadas a causar la destruccin de parte de una
poblacin;

c) Por esclavitud se entender el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad sobre una
persona, o de algunos de ellos, incluido el ejercicio de esos atributos en el trfico de personas, en
particular mujeres y nios;

d) Por deportacin o traslado forzoso de poblacin se entender el desplazamiento forzoso de las


personas afectadas, por expulsin u otros actos coactivos, de la zona en que estn legtimamente
presentes, sin motivos autorizados por el derecho internacional;

e) Por tortura se entender causar intencionalmente dolor o sufrimientos graves, ya sean fsicos o
mentales, a una persona que el acusado tenga bajo su custodia o control; sin embargo, no se entender
por tortura el dolor o los sufrimientos que se deriven nicamente de sanciones lcitas o que sean
consecuencia normal o fortuita de ellas;

f) Por embarazo forzado se entender el confinamiento ilcito de una mujer a la que se ha dejado
embarazada por la fuerza, con la intencin de modificar la composicin tnica de una poblacin o de
cometer otras violaciones graves del derecho internacional. En modo alguno se entender que esta
definicin afecta a las normas de derecho interno relativas al embarazo;

g) Por persecucin se entender la privacin intencional y grave de derechos fundamentales en


contravencin del derecho internacional en razn de la identidad del grupo o de la colectividad;

h) Por el crimen de apartheid se entendern los actos inhumanos de carcter similar a los mencionados
en el prrafo 1 cometidos en el contexto de un rgimen institucionalizado de opresin y dominacin
sistemticas de un grupo racial sobre uno o ms grupos raciales y con la intencin de mantener ese
rgimen;

i) Por desaparicin forzada de personas se entender la aprehensin, la detencin o el secuestro de


personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o aquiescencia,
seguido de la negativa a admitir tal privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero
de esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un perodo prolongado.

A los efectos del presente Estatuto se entender que el trmino gnero se refiere a los dos sexos,
masculino y femenino, en el contexto de la sociedad. El trmino gnero no tendr ms acepcin que la
que antecede.