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Se trata de una concepcin doctrinaria que nace a finales o se perfilo a fines el siglo 18,
esta concepcin CONSTITUCIONALISMO DEMOCRATICO naci con el objetivo de limitar el
poder de la monarqua en aras de la libertad y derechos. Para eso con este fin el
constitucionalismo democrtico promueve, propugna defiende los siguientes principios que
tienen un comn denominador que es el : limitar el poder. Estn plenamente vigentes:
Principios Clsicos
1) SOBERANIA NACIONAL:
2) DEMOCRACIA REPRESENTATIVA
3) SEPARACION DE FUNCIONES
4) PRINCIPIO DE JURIDICIDAD
6) RESPONSABILIDAD GUBERNAMENTAL
7) ESTADO DE DERECHO
Hay unos que no son clsicos y son contemporneos y al evolucionar da origen a otros y
nuevos principios:
Principios Contemporneos:
1) Fortalecimiento relativo del rgano ejecutivo frente a lis dems rganos del estado.
22-05-2017
Jurdico - poltico: estudio del primer captulo, enunciamos a los principios que
corresponden a otra visn, esta adhiere a la visin del constitucionalismo democrtico y
dentro de este hay dos tipos de principios los clsicos y los contemporneos.
Los principios clsicos:
1. Principio de soberana nacional: nos preocupamos solo de estudiarlo en la carta
del 80, segn el art 5 inc primero la soberana no reside en un monarca, dictador, partido
poltico nico ni en una junta sino que reside en la nacin y la nacin es el grupo humano
aglutinado por la concurrencia de elementos comunes como el pasado histrico, la cultura,
la raza, la lengua, la religin, el destino histrico. De acuerdo con el principio de soberana
popular (de Russeau) la soberana resida en el pueblo, este fue el que cronolgicamente
naci primero, el pueblo era el conjunto de ciudadanos es decir el conjunto de personas
con derechos polticos. Esto cambia con el principio de soberana nacional de Abate
Sieyes, porque ahora reside en el grupo humano sin distinguir entre ciudadanos y no
ciudadanos. Segn el concepto que nos da Sieyes de nacin es importante considerar que
la nacin simboliza, comprende y abarca no solo a la generacin presente sino tambin a
las generaciones pasadas y a las generaciones futuras. A las generaciones pasadas porque
las caractersticas propias de un grupo humano actual provienen del aporte que han hecho
las generaciones pasadas y las caractersticas que tienen el grupo actual se van a ver
enriquecidos por los aportes que hagan las generaciones futuras, entonces bajo el
paraguas de la nacin se cobijan generaciones pasadas, `presentes y futuras. De ah es
que la nacin es un ente abstracto. La soberana en lo interno es suprema porque se
impone ante todos los cuerpos intermedios de la sociedad, es supremo no hay ningn
poder local que pueda competir con el poder del estado y en lo externo el poder soberano
del estado es independiente de cualquier otro poder externo. Aceptamos que la soberana
tenga como titular a la soberana pero la triste paradoja es que siendo la nacin duea de
la soberana, de este poder supremo, no puede ejercerlo directamente porque es un ente
abstracto y por lo tanto para poder ejercerlo necesita valerse de personas de carne y
hueso. La constitucin dice que la soberana reside especialmente en la nacin, en
esencia, pero su ejercicio la puesta en movimiento de esta soberana le corresponde:
1. Primero al pueblo, al conjunto de personas que tienen derechos polticos, entindase
ciudadanos y extranjeros con derecho a voto. Y cundo el pueblo ejerce la soberana? A
travs de las llamadas votaciones populares, que se producen cuando hay elecciones y
cuando hay plebiscitos, en la eleccin sirve para seleccionar a quienes nos van a gobernar,
pero un plebiscito es una votacin distinta ya que a travs de l las personas que
participan no eligen personas, sino que simplemente resuelven problemas, cuestiones,
asuntos de carcter pblico. Por ejemplo, resuelven acerca de la reforma de la
constitucin. El ejercicio de la soberana es muy espordica tratndose del pueblo ya que
es solo cuando hay elecciones y plebiscitos, por lo que respecta al pueblo de una comuna
este tiene sus propios plebiscitos comunales, pero siempre siguen siendo espordicos.
2. Tambin la nacin ejerce la soberana a travs de las autoridades que la constitucin
establece: presidente de la repblica, congreso nacional, tribunales de justicia, tribunal
constitucional, tribunal calificador de elecciones, municipalidades, intendencias, etc. Todas
las autoridades que la CPR establece tienen un ejercicio de la soberana permanente, en
eso se diferencia al ejercicio de soberana que le corresponde al pueblo, ahora bien, la
constitucin advierte que solamente de esta manera se ejerce la soberana, por eso es que
luego agrega Ningn sector del pueblo ni individuo alguno pueden atribuirse la
soberana, sea que ninguno podra pretender gobernar o administrar el pas, legislar o
administrar justicia. Si esto ocurriera se configurara un deliro, el delito de usurpacin de
funciones pblicas o bien el delito de rebelin. Usurpar es ejercer una funcin que no te
corresponde en cambio en la rebelin generalmente el revelado es un sector del pueblo
que busca desplazar a la autoridad legtimamente constituida.
El inciso segundo del artculo 5 tambin se refiere a la soberana, pero se refiere para
ponerle un lmite porque dice El ejercicio de la soberana del estado reconoce como
limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, este
precepto tiene importancia porque adems de limitar el poder supremo, al mismo tiempo
pone de manifiesto que los derechos emanan de la naturaleza humana y que por lo tanto
nosotros adherimos a la concepcin ius naturalista de los derechos. Tambin este inciso
tiene otra importancia radical, ya que impone un deber a todos los rganos del estado sin
excepcin el de respetar y promover estos derechos, respetar implica una actitud pasiva
abstenerse de atentar en contra de los derechos y por otro lado promover es mucho ms
ya que implica una actitud activa del estado en donde debe ir removiendo los obstculos
econmicos, sociales y culturales que impiden que puedas gozar plenamente de los
derechos.
Tambin es importante porque te est diciendo que los derechos de los cuales gozan las
personas no son solamente los que estn establecidos en la CPR sino que tambin los
establecidos en los tratados internacionales de derechos humanos, siempre teniendo en
cuenta que no se pueden aprobar tarados que sean contrarios a la constitucin ya que
esta tiene mayor jerarqua del tratado, esto lo sacamos del articulo 6 los rganos del
estado deben someter su actuar a la constitucin y a las normas dictadas con forme a la
constitucin, si yo soy un rgano del estado debo preocuparme de si apruebo o no un
tratado internacional, NO se puede aprobar algo inconstitucional porque estaramos
violando este precepto. Adems hay otro artculo que nos revela que la constitucin est
por sobre el tratado, el art 93 N3 porque le otorga la tribunal constitucional la facultad de
controlar la constitucionalidad de los tratados, entonces si el tribunal constitucional chileno
lo puede controlar es para garantizar que sea de acuerdo a la constitucin.
Qu pasa cuando los rganos del estado desconocen un tratado sobre derechos
humanos?, esta es otra razn de la importancia del articulo 6 ya que en ese caso son
contrarios a este, y si el tratado se opone a la constitucin la nica manera de aprobar el
tratado seria reformar la constitucin como ocurri tratndose de la corte internacional
penal.
2. Principio de la democracia representativa: este principio se deduce de los
artculos 4 y 5 inc primero de la constitucin, segn este principio de la democracia
representativa quienes nos gobiernan (presiente, congreso, tribunales, etc) no son
titulares del poder, porque el nico titular del poder es la nacin, ellos son representantes
de la nacin, esto significa que ellos ejercen sus funciones a nombre y por cuenta de la
nacin de tal manera que de lo que hagan o no hagan es imputable a la voluntad de la
nacin, es la nacin la que actu o no actu. Son representantes o agentes del poder de
la nacin.
El problema est en que el articulo 4 no dice que nuestra democracia sea representativa,
en efecto este es el articulo ms pequeo de toda la CPR, establece Chile es una
repblica democrtica pero no dice que sea representativa en cambio s lo dice la carta
del 25 en su artculo 2 deca Chile es una repblica democrtica representativa, entonces
se presenta el siguiente problema es o no es representativa?, antes que nada Por qu
no se puso que era una democracia representativa? La respuesta es la siguiente, porque
se estim por el constituyente que no todas las autoridades se eligen o generan por
eleccin popular como por ejemplo los jueces, los senadores vitalicios y los senadores
designados (la institucin de los senadores vitalicios y designados desparecan con la
reforma constitucional del 2005). Entonces creer que para que haya representatividad
deben ser elegidas, esto es un error porque las autoridades que no son elegidas
popularmente directamente son elegidas por autoridades que S fueron elegidas
popularmente por ejemplo los jueces, no se eligen directamente pero son designados con
intervencin del presidente y el congreso que si son generados por eleccin popular. La
segunda razn es ms grave ya que si t le quitas el carcter de representatividad a las
autoridades que no son elegidas por eleccin popular, entonces querras decir que estas
no actan por nombre y por cuenta de la nacin sino que estaran actuando por nombre y
a cuenta propia con lo cual la no reconocrseles la representatividad los trasformamos en
titulares del poder, los transformaramos en usurpadores del poder de la nacin por eso es
que no se le puede quitar el carcter de representatividad.
Este principio resulta de una deduccin de un trabajo deductivo que toma como base el
art 4to y 5to, porque en ni una parte la CPR dice que el sistema es representativo, solo
dice repblica democrtica entonces hay que hacer un trabajo deductivo de que somos
representativos: combinando el cuarto con el quinto llegamos a la conclusin de que es
representativa. Porque el cuarto dice que el poder supremo le pertenece a la nacin: todas
las autoridades que ejerzan el poder estar ejerciendo un poder que le es ajeno: porque le
pertenece a la nacin: entonces lo tienen que hacer de manera representativa, con
carcter representativo: es lo que se deduce de estos arts. Ya que si no actuar de manera
representativa estaran usurpando el poder de la nacin.
Entonces no es llegar y decir que Chile es una repblica democratiza representativa,
porque la CPR no dice que somos representativos, sino que se desprende indirectamente
del art 4 y 5.
3. Principio de separacin de funciones:
Formulado en el siglo 17 por John Locke: segundo tratado del gobierno civil y luego
perfeccionado en el siglo 18 por Montesquieu: El espritu de las leyes
Este principio postula que las funciones del estado, a pesar de que el principio de llame de
separacin de poderes, las funciones no tienen que estar concertadas en un solo rgano -
> porque eso conlleva el riesgo de abuso de poder. Si yo tengo todos los poderes en mi
mano: como suceda durante las Monarquas absolutas: si tengo todos en mi mano, bueno
suponte que yo este juzgando un asunto y tengo que resolverlo en ultima instancia en mi
calidad de tribunal (porque soy de todo), entonces digo que si aplico la ley preexistente
para este caso, perjudicar a mi amigo que esta siendo juzgado, entonces modifico la ley
y as favorezco a mi amigo que estoy juzgando: entonces se presta para abusos: esto de
concentracin de poderes: porque el poder corrompe y el poder absoluto corrompe
absolutamente.
En este caso corre peligro la dignidad de la persona, libertad y sus derechos. Porque el
abuso de poder implica atentar en contra los D de las personas.
Es por eso que la concentracin de funciones conlleva un riesgo -> riesgo de abuso del
poder, se pone en peligro la efectiva vigencia de la libertad y d de las personas: as
suceda durante las monarquas absolutas: es por eso que John Locke y Montesquieu
hacen este principio.
* Hoy se habla de separacin de funciones y no de poderes: porque en el E hay un solo
poder y le pertenece a la nacin. Si hablamos de separacin de poderes estaramos
dividiendo al E. Entonces se dice que es separacin de funciones no de poderes. * El
poder es uno solo, y la diversidad se da en las funciones del E: funciones: ejecutivas,
legislativas y judicial.
Entonces este principio postula que las funciones del estado en las cuales se diversifica el
poder, deben estar distribuidas (palabra clave) entre los diversos rganos del estado. As
se evita hasta donde es posible el abuso del poder. Porque? porque si las funciones se
distribuyen entre los diversos rganos del estado, estos se controlan recprocamente y
este control reciproco es el que supone que va a evitar el abuso del poder.
Los franceses dicen (Montesquieu)El poder detiene el poder.
Los ingleses (John Locke) hablan del Checks and Balance.
Este principio esta consagrado en el art 7 in 2 de la CPR: Ninguna magistratura, ninguna
persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan
conferido en virtud de la Constitucion o las leyes
Este articulo presupone que hay varios rganos (magistraturas) y que cada rganos tiene
su propia competencia y ni uno otro rgano puede atribuirse la competencia de otro
rgano, las competencias estn repartidas. Si un rgano pudiera atribuirse la competencia
de otro rgano: estara concentrando a su favor funciones. Yo siendo rgano ejecutivo si
me atribuyo la funcin del rgano legislativo estara concentrando funciones.
4. Principio de Juridicidad:
Durante las monarquas absolutas, no podra decirse que imperaba el principio de
juridicidad Porque este principio postula que: Los actos de la autoridad solamente son
vlidos jurdicamente hablando si se adecuan a la CPR y las leyes, y mejor todava: si se
adecuan a las normas del o. jurdico. Entonces la validez de una actuacin esta
condicionada a que esta actuacin se conforme a derecho, de lo contrario la actuacin no
es valida sino que nula.
Durante las monarquas absolutas no imperaba este principio ya que como era el Monarca
el que generaba el o.jurdico a su amao, era la principal fuente del derecho el, (igual
haban igual consumibles) pero este las poda modificar si tenia todos los poderes en sus
manos, si una ley no le gustaba la modificaba, entonces el no estaba sometido al derecho,
sino que SOBRE el derecho, superior.
-> Como reaccin a esta situaron donde le Monarca esta por sobre el derecho ya que el lo
crea y modifica: surge este principio de Juridicidad, segn el cual los rganos del estado
actual vlidamente cuando sus actuaciones se ajustan a derecho: se ajustan a la CPR y las
leyes vigentes.
En que aspectos una actuacin tiene que conformarse a derecho (la actuacin de una
autoridad)? En tres aspectos:
i. Investidura regular: La actuacin debe provenir de un rgano o de una autoridad
regularmente investida. De una autoridad cuya investidura se haya producido conforme a
derecho: que autoridad se haya instalando en el cargo como lo dice la CPR y las leyes.
La Doctrina no es tan severa en este punto porque dice investidura regular no legal
dando a entender que BASTA: que exista una apariencia de legalidad. Porque resulta
que de acuerdo al estatuto administrativo y de acuerdo a la ley orgnica constitucional
18575 (1976)sobre bases gredales de la administracin de estado. Los actos de una
autoridad que no se ha instalado en el cargo cumpliendo exactamente con todos los
requisitos que sealan la CPR y las leyes, sus actuaciones se consideran validas por
razones de no sacrificar la confianza que los administrados y gobernados tienen respecto
con la autoridad. Los gobernados no tiene que pagar el pato de los errores de las
autoridades: si las autoridades se instalan mal en el cargo no cumpliendo con todos los
requisitos: no tenemos nada que ver, solo obedecemos lo que nos dicen. Entonces las
actuaciones de una autoridad son validas aun cuando su nombramiento no se haya
ajustado estrictamente los requisitos que seala la CPR y las leyes y son validas estas
actuaciones para evitar destruir la confianza de los gobernados.
Excepcin: El nombramiento es nulo, pero esta nulidad no se traslada a sus actuaciones:
sus actuaciones se consideran validas -> actuacin de le funcionario de hecho. Porque
siempre sern nulos los actos que no cumplen con estos 3 requisitos: investidura,
competencia y forma.
Es por eso que se dice que la CPR no exige investidura legal: porque aun cuando una
investidura no sea legal, no afecta la validez de las actuaciones de esta autoridad. Claro
que la palabra regular no significa el chipe libre, entonces tiene que haber por lo
menos una apariencia de legalidad.
ii. En la competencia: la autoridad que acta tiene que hacerlo dentro de su competencia,
no fuera de ella. Porque si lo hace fuera de ella su actuacin seria nula, tiene que actuar
dentro de sus competencias: tiene que actuar dentro de la rbita de atracciones que le
otorga la CPR y las leyes. Por lo tanto el que de la actuacin, el cuando de la
actuacin, el como de la actuacin, el para que de la actuacin. Todos estos forman
parte de la competencia, entonces cuando yo acto lo que mando permito o prohibo tiene
que estar previsto en la CPR y las leyes. La competencia no es solo la atribucin que yo
ejerzo de acuerdo a la CPR y la ley: la competencia tambin es el cuando, el como y
el para que: la atribucin que ejerzo es el que pero el cuando, el como y el para
que tambin forman parte de la competencia, entonces no basta el que, no basta
atribucin que se me otorg.
iii. La forma: art 7 inc1: Los organos del Estado actuan validamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley
La palabra forma: apunta al procedimiento que debe perpetrase cuando la autoridad
acta. Cuando la autoridad acta tiene que hacerlo respetando los requisitos, trmites,
plazos y exigencias que le impone el procedimiento porque las actuaciones de la
autoridad: actuaciones jurdicas -> son todos solemnes por lo tanto no se pueden
realizar entre el da y media noche, tiene que hacerse adecuados a los procedimientos
que dice la CPR y la ley.
EJ: la ley es un acto legislativo de carcter jurdico y esta se elabora siguen un
procedimiento determinado previsto en la CPR : es un producto de la cmara de
diputados, senado y presidente de la repblica y por un qurum determinado.
EJ 2: el decreto supremo tambin, lo dicta un presidente pero tiene que tener la firma de
un ministro.
Entonces todos los actos jurdicos son solemnes y estn sometidos a un procedimiento
para que la actuacin sea vlida y no nula.
La CPR exige que estos 3 requisitos: investidura, competencia y forma: sean copulativos
efectivamente. Exige que la actuacin de las autoridades tienen que cumplir
copulativamente con estos 3 requisitos.
La Doctrina ha hecho mucho hincapi en el hecho de que cuando habla la CPR de la
forma diga que la forma tiene que estar prescrita en la ley, entonces la doctrina destaca
que todos los procedimientos tienen que estar establecidos en una ley, no en un
reglamento o decreto, sino que en la ley.
Los procedimientos estn reservados a la ley: principio de reserva legal. Los
procedimientos son materia de ley -> art 19 n3 inc 6to de la CPR que se refiere a los
procedimientos judiciales: a los procedimientos que se siguen en un juicio.
Respecto a los procedimientos de tipo administrativo: como procedimientos que se dan
dentro del SII, de aduana, tesorera: tambin son materia de ley estos procedimientos Art
63 n18 CPR.
Que sancin reciben las actuaciones de las autoridades que no respetan estos elementos
copulativos?
-> Nulidad de Derecho Pblico: art 7 CPR inc final Todo acto en contravencion a este
arti culo es nulo y originara las responsabilidades y sanciones que la ley senale
Entonces la actuacin que no se conforma a derecho es nula y la autoridad incurre en
responsabilidad: civil, penal, poltica, administrativa. Y la sancin que recibe el acto se
llama nulidad de derecho publico. Tambin tenemos la nulidad de derecho privado que
esta en el CC: que se aplica a las actuaciones de los particulares y sus contratos y actos
jurdicos, pero esta NO es una nulidad de derecho publico que se aplican a los actos que
emanan de una autoridad.
- Paralelo de la nulidad de derecho publico y derecho privado:
i. La nulidad de derecho privado esta en el CC -> y la nulidad de derecho publico esta en
la CPR
ii. La nulidad de derecho privado puede ser absoluta o relativa -> La nulidad de derecho
pblico es una sola.
iii. En la nulidad del derecho privado los actos y contratos se consideran vlidos hasta que
un tribunal los declara nulo, mientras un tribunal no los declare nulo, estos actos y
contratos se consideran validos -> En la nulidad de derecho publico: segn un sector de la
doctrina que cada da se debilita mas liderado por Eduardo Soto Kloss y Gustavo Fiamma
Olivares: la nulidad de derecho publico es ipso iure y ab-initio significa desde el
comienzo. Esto significa que el acto realizado por la autoridad con infraccin de la CPR o la
leyes, es nulo desde el momento mismo en que el acto nace, sin necesidad de que la
nulidad la declare un tribunal. Entonces el acto es nulo por mandato imperativo propio de
la CPR: todo acto en contravencin a esto es nulo y originar las responsabilidades y
sanciones que la ley seale <- Inc final 7 CPR. Sin embargo esta doctrina de la sancin
ipso iure es muy criticada ya que dicen que con esta teora se rompe el principio de
presuncin legal de los actos de la autoridad. Segn este principio de presuncin legal de
los actos de la autoridad -> el hecho de provenir de una autoridad se presume valido y el
particular afectado por el acto de la autoridad es el que debe reclamar y probar
destruyendo la presuncin de legalidad y esto se realiza ante el tribunal ordinario con el
objeto de demostrar que el acto es nulo y no vlido.
Este principio de presuncin de legalidad esta previsto en una ley sobe bases generales de
los procedimientos administrativos -> Ley 19.880 : art 3ero inc final: Los actos
administrativos gozan de presuncin de legalidad . Entonces la doctrina de Kloss y
Fiamma destruye esto: porque dice que el acto de una autoridad es nulo desde el
comienzo, pero esta ley dice que no, que existe un principio de presuncin de legalidad.
Entonces esta teora de estos dos autores induce a la desobediencia civil porque la gente
podra no obedecer a a autoridad porque cualquier persona a pretexto de que el acto es
nulo no lo va a obedecer.
Soto Kloss y Fiamma: ratificaron su pensamiento y aceptan que debe intervenir un tribunal
pero no para que declare la nulidad sino para que la constate: porque siguen diciendo que
la nulidadipso iure, que no interviene para declararla sino para constatar de que ya
existe. Entonces no hay una rectificacin significativa: porque ellos aceptan que el acto
sigue siendo ipso iure
- La doctrina predominante es que los actos de la actuacin no pueden ser nulos ipso
iure" porque estn amparados por el principio de presuncin de legalidad. Entonces la
nica manera de que el acto sea declarado nulo: tiene que haber un intervencin de un
tribunal donde el quien reclama tiene que probar que el acto es nulo y destruir la
presuncin de legalidad mediante pruebas.
Estos autores tambin agregan; Soto Kloss y Fiamma: dicen que la nulidad de derecho
publico tiene otra caracterstica: es IMPRESCRIPTIBLE por mucho tiempo que pase, el
acto siempre ser nulo: la cien para reclamar en contra de un acto nulo y obtener que el
tribunal constate la nulidad no prescribe, nunca prescribe, pueden pasar 300 aos y
igual puedes pedirle al tribunal que constante la nulidad.
-> Entonces los araucanos que perdieron sus tierras podran reclamar que el decreto que
les priv de sus tierras es nulo, porque la accin de nulidad no prescribe.
Dicen que la accin de nulidad es imprescriptible porque no hay ni una norma legal o
constitucional que fije que prescribe.
-> Pero estn equivocados: porque hay una norma del CC que se aplica en el mbito del
derecho publico: Art 2497 del CC Los plazos de prescripcin que se establecen en el CC
corren a favor o en contra, no solo de los particulares sino que de estado. Las reglas
relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor o en contra del E.
Ademas estos gayos le agregan otra caracteriza a la nulidad de derecho publico: Dicen
que los actos que adolecen de nulidad de derecho publico son INEXISTENTES, no existen
entonces no se pueden sanear. Esto es absolutamente contrario a lo que ocurre en la vida
real del derecho porque la misma ley sobre bases de los procedimientos administrativos:
dice que s se puede sanear o subsanar los actos irregulares de la autoridad. Entonces
estos dos autores insisten en caractersticas que le dan la espalda a el o.jurdico.
Dentro del principio de juridicidad hay ciertos aspectos que hay que resaltar: uno de estos
aspectos es el Principio de supremaca constitucional: segn este los actos de la
autoridad para que sean validos tiene que adecuarse a la CPR, este principio de enuncia
de la siguiente manera: Es aquel principio segn el cual todas las normas del
ordenamiento jurdico deben adecuarse FORMAL y MATERIAL mente a la CPR.
Adecuacin Formal: que los actos de la autoridad; por ejemplo una ley, decreto,
sentencia; todos estos para ser validos tienen que elaborarse, confeccionarse, fabricarse
siguiendo y respetando los procedimientos previstos en la CPR.
Adecuacin Material: que los actos de la autoridad no solamente deban someterse
formalmente a la CPR, sino que tambin materialmente: significa que el contenido lo que
la norma manda, prohibe o permite tambin tiene que adecuarse a la CPR.
-> Entonces en conclusin hay dos tipos de supremaca:
a. Supremaca Formal de la CPR: lo que sale arriba en la adecuacin formal
b. Supremaca Material de la CPR: lo que sale arriba en la adecuacin material
Este principio de Supremaca Constitucional esta en el art 6 inc 1 de la CPR: Los organos
del Estado deben someter su accion a la Constitucion y a las normas dictadas conforme a
ella, y garantizar el orden institucional de la Republica DE MEMORIA.
Otro principio que se desprende de el principio de juridicidad y ms aun tambin el
principio de supremaca constitucional -> es el Principio de vinculacin directa dice
que las normas de la CPR vinculan directamente a las personas, a cualquier persona,
institucin, grupo de personas, etc. Significa que sin previa intermediaron legal nos
vinculan.
Antes en el siglo 19 o 20 la CPR no obligaba directamente sino que mediante una ley:
sea previa intermediacin legal.
Pero hoy las CPR son desarrolladas y extensas por lo tanto sus normas son mas precisas y
se pueden aplicar directamente sin necesidad de intermediacin legal.
Este principio de vinculacin directa esta en el art 6 inc 2: Los preceptos de esta
Constitucion obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos organos como a toda
persona, institucion o grupo
Los jueces para resolver un caso pueden aplicar las normas directamente no tienen que
esperar la intermediacin legal.
* Intermediacin Legal: es que la norma de la CPR para que obligue tiene que hacerlo a
travs de una ley que desarrolle la norma de la CPR porque era vaga (general) entonces
bien la ley tiene que ser el intermediario y precisarla y desarrollara mediante la ley. Pero
esto ya no pasa, hoy en da se puede aplicar la CPR de manera directa.
Otro principio que se desprende de el principio de juridicidad Principio de de la
legalidad administrativa.
Este Principio de legalidad administrativo: postula que el acto administrativo no puede
realizarse un acto o actividad administrativa si esta actividad administrativa no esta
previamente autorizada por una ley que le permita realizar esta actividad o acto. En el
fondo es como que la autoridad esta en interdiccin se desconfa de ella: tiene que
haber una ley que autorice a la autoridad administrativa para que realice el acto o la
actividad.
este principio de legalidad administrativa esta en el art 24 inc 2ndo relacionado con el art
6 y 7 de la CPR, porque el art 24 inc 2 dice que el presidente de la repblica que es el
jefe de la administracin y por lo tanto todas las autoridades administrativas que
dependen del presidente deben siempre actuar de conformidad con la CPR y las leyes,
dando a entender que la autoridad no puede actuar sin autorizacin de ley. Solamente
puede actuar la autoridad administrativa si esta autorizado por ley, si no, no puede, tiene
que haber una ley que lo autorice para ello.
Art 24 n2:
De acuerdo con este principio por el simple hecho de ser persona son titulares de derecho
fundamentales, derechos consagrados no solo en la CPR sino que estn consagrados en
las leyes, en los T.I de derechos humanos y mas an un derecho recibe igualmente la
proteccin constitucional aun cuando no este consagrado en ni un texto, con tal de que se
demuestre ante el tribunal correspondiente que reclamamos que se trata de un derecho
esencial que emana de la naturaleza humana. Entonces cualquier D aun cuando no este
reconocido en un texto jurdico podemos reclamarlo ante el tribunal si uno comprueba
ante ese tribunal que se trata de un d esencial que emana de la naturaleza humana
porque nosotros nos adherimos a la concepcin ius nautralista. Este principio se refiere a
la concepcin ius naturalista de los derechos ver eso.
b. Responsabilidad Penal:
Es aquella que surge cuando la actuacin de la autoridad que es contraria a D configura
un delito, no todas las infracciones tienen carcter de delitos: solo las mas graves las
que atentan contra bienes jurdicos que la sociedad quiere proteger fervientemente. Si la
actuacin de la autoridad constituye delito surge la responsabilidad penal.
- Como se yo si es delito o no? Porque esta descrito como tal y tipificado como tal delito
en la ley penal: Cdigo penal, Ley anti-terrorista, Ley de seguridad del E, entre otras
- Como se hace efectiva la responsabilidad penal?
* La civil era cobrando una indemnizacin al E.
La penal es sometiendo a la autoridad que cometi el delito a un proceso penal para que
le apliquen una pena: lo priven de libertad, lo expulsen del pas, lo sometan a reclusin,
prisin preventiva, entre otros.
Hay casos done la ley protege a la autoridad que cometi un delito: estableciendo un
fuero respecto de ella un fuero procesal respecto de ella: este fuero no la exime de
responsabilidad penal solamente hace posible que el hecho cometido por la autoridad sea
examinado por un tribunal con el fin de hacer posible el juzgamiento de quien cometi el
hecho si se considera que ese hecho es grave y por lo tanto podra dar origen a una
responsabilidad penal. O sea el fuero procesal es una especie de antejuicio que tiene por
finalidad evitar que a las autoridades se las este perturbando con acciones penales
irresponsables porque gracias al fuero la autoridad competente para conocer de este fuero
se va a preocupar de determinar si el hecho es de tal gravedad que justifica un juicio
penal en contra del que cometi el hecho. El fuero no es un juicio penal: es un ante juicio
una mecanismo penal previo al juicio donde le juez examina si los hechos denunciados
ameritan o no ameritan ser sometidos a un juicio penal. Para esto tendr que examinar los
antecedentes ver la gravedad del hecho y si considera que la autoridad que cometi le
hecho actu de tal manera que con su actuacin podra generar responsabilidad penal
autoriza y faculta para que esta autoridad sea sometida a un proceso penal.
Todas las autoridades tienen fuero:
El intendente, gobernadores, parlamentarios jueces, miembros del tribunal
constitucional, el miembro del tribunal de calificador de elecciones. * El presidente como
ex presidente tiene fuero.
c. Responsabilidad Administrativa: por los u respecta a la responsabilidad
administrativa esta especie de responsabilidad surge cuando la actuacin de la autoridad
implica o conlleva una infraccin a los deberes y prohibiciones que impone el estatuto
administrativo a todos funcionario publico.
Por ejemplo:
El deber de eficiencia y eficacia.
El deber a prioridad.
El deber de trasparencia.
El deber de residir en algn punto en el lugar que ejercen sus funciones como los jueces.
El deber de presindencia poltica: de no realizar actividades de poltica continentes.
El deber de llevar una vida moralmente compatible con la dignidad del cargo: no se
admite un juez borracho, bohemio, uno que falte a su trabajo.
-> Entonces el estatuto admirativo obliga a sus funcionarios y le impone deberes y
prohibiciones a los funcionarios pblicos y si no los cumplen surge la responsabilidad
administrativa la cual hace efectiva a travs de un sumario administrativo. El jefe de
servicio ordena a un funcionario publico del servicio que instruya un sumario
administrativo contra el funcionario infractor.
-> Este sumario no lo hace un juez, sino que es una especie de juicio que se realiza al
interim del mismo servicio administrativo.
d. Responsabilidad Poltica: es la perdida de confianza que experimenta una autoridad
con respecto a otra a la cual le debe su nombramiento. Tambin se considera
responsabilidad poltica la perdida de confianza cuando la experimenta un autoridad
electa frente a su electorado.
Ej: en un rgimen parlamentario los ministros de estado tienen responsabilidad ante el
parlamento tienen responsabilidad poltica. Y en un rgimen presidencial ante el
presidente de la repblica.
-> En un rgimen parlamentario la responsabilidad poltica se hace efectiva a los ministros
de estado-> se les hace efectiva a travs de la interpelacin, solicitud de un voto de
confianza y la cuestin de confianza.
-> En un rgimen presidencial se hace efectiva a travs de pedir la renuncia.
-> Y cuando hay perdida de confianza en el electorado: no te reeligen
7. Principio de E de Derecho:
Aquel principio segn el cual, no solo los gobernados sino que tambin los gobernantes
deben adecuar su comportamiento y actuaciones a las normas generales abstractas e
impersonales del ordenamiento jurdico. Pero NO a las normas de cualquier ordenamiento
jurdico, sino que deben adecuarse a las normas de un ordenamiento jurdico donde se
respeten los principios que hemos sealados con anterioridad:
Democracia representativa
Principio de juridicidad.
Reconocimiento de los derechos de las personas.
Separacin de funciones.
Soberana nacional.
Separacin de funciones y responsabilidad gubernamental.
Esto se debe hacer bajo la garanta de tribunales independientes que tengan competencia
para juzgar no solo a los gobernados sino que tambin a los gobernantes.
-> Hay dos tipos de E de derecho:
a. Estado Liberal de D:
-> Siguientes caractersticas:
i. Es propio del siglo 19 y principios de siglo 20
ii. Se inspira en las ideas del liberalismo individualista.
El liberalismo individualista:
En los filosfico: exalta la importancia de la libertad como caracterstica esencial de la
naturaleza humana.
En lo econmico: propicia el libre juego de las leyes del mercado: ley de oferta y
demanda.
En lo poltico propicia la idea de una E gendarme, polica y guardin, de un E que
solo se preocupa de resguardar el orden publico, pero que se abstiene de interferir o
intervenir en lo econmico y social, no se preocupa de la cuestin social
-> La consecuencia es que el E se abstienen de ir en auxilio de las cases mas
desposedas y abandonadas de la sociedad.
-> El E liberal de derecho solo reconoce los derechos individuales, no los derechos
sociales.
Los D individuales: son aquellos que se satisfacen con la sola actuacin de su titular
imponiendo a todas las dems personas la obligacin de abstenerse de interferir en el
goce del derecho. Ej: soy dueo de mi sociedad y quiero gozar libremente mi propiedad
sin que nadie me intervenga entonces el D le impone a los dems el derecho que no
interferir con mi goce.
-> Ej: libertad de desarrollar actividades econmicas, libertad de cultos, libertad de
opiniones e informacin, libertad para adquirir toda clase de bienes: son derechos que se
satisfacen con la sola actuacin de un titular imponiendo a todos los dems la obligacin
de abstenerse de interferir.
Los D sociales: se satisfacen con prestaciones econmicas o de servicios que provienen
del E o bien provienen de entes privados pero que actan bajo el control del E.
-> Ej: derecho a la educacin es un derecho social -> porque las personas que no tienen
medios o medios limitados estudian en colegios municipales y las municipalidades son
parte del E: este es un tpico derecho social.
El derecho a la seguridad social tambin es un ejemplo de derechos sociales: recibir una
pensin de vejez y sobre vivencia: te las paga el E a travs del IPS (organismo estatal):
instituto de previsin social o la AFP (organismo privado que acta bajo el control del E),
derecho a la salud tambin es un derecho social: ya que el estado controla las clnicas y
hospitales ya sean Estatales o privados.
b. Estado Social de D:
- Caractersticas del E social de derecho:
i. Comienza a surgir con posterioridad a la primera guerra mundial (1914-1918) y se sigue
desarrollando con posterioridad a la segunda guerra tambin: (1939-45)
ii. Se inspira en el neoliberalismo en la doctrina neoliberal:
Doctrina neoliberal:
En los filosfico: exalta la libertad tambin como caracterstica esencial de la naturaleza
humana.
En lo econmico si bien es cierto adhiere tambin a la econmica de mercado, sin
embargo reconoce la necesidad de atemperar de moderar el libre juego de las leyes de
oferta y demanda para proteger a los sectores mas sensibles de la sociedad: a los sectores
mas desposedos de la sociedad, entonces en el fondo no deja que jueguen libremente las
leyes de oferta y demanda (las altera) en el mbito de la saludo o educacin porque si
fuera as los pobres se quedaran sin salud, sin educacin, etc.. Entonces como se tolera la
moderacin de las leyes de oferta y demanda pueden acceder a estos los mas
desprotegidos. Entonces se admite la intervencin del estado en el mbito econmico y
social con la intencin de moderar su aplicacin de las leyes de oferta y demanda.
-> En el fondo dice que se adhiere a una Economa Social de Mercado
En lo poltico: el estado social de derecho promueve ya no la existencia de un estado
guardin o polica sino que promueve la existencia de un estado subsidiario: E que
interviene en lo econmico y social para suplir, complementar o rectificar: las deficiencias,
ineficiencia y insuficiencias del actual privado: E subsidiario.
-> Ademas de reconocer los D individuales se reconocen los D sociales.
Aun tratndose de D individuales como derecho de propiedad le impone al dueo una
serie de limitaciones que configuran lo que se denomina La funcin social de la
propiedad privada para que le propiedad no solo le sirva al dueo sino que tambin le
sirva a la sociedad.
-> El estado que adhiere la CPR del 80 es el E social de derecho: fundamentado en la
CPR en sus siguientes artculos:
Art 1: Principio de subsariedad
Art 4 y 5: Principio de soberana nacional y Principio Democracia representativa.
Art 6 y 7: se refieren al deber que recae sobre la autoridad de adecuar su
comportamiento conforme a D.
Art 76: Principio de independencia judicial: independencia de los tribunales de justicia.
* La junta militar de gobierno en el ao 1973 dict el decreto ley 77 y decreto ley 78.
El decreto ley 77: disolvi a todos los partidos que formaban parte de la unidad popular:
declarndolos asociaciones ilcitas les confisc todos sus bienes
El decreto ley 78: por lo que respecta a los dems partidos democrticos que no
formaban parte de la unidad popular los declar en receso NO los disolvi solo se les
declar en receso para que no siguieran actuando.
Pero luego en el ao 1977 se disolvi incluso a los democrticos: dejaron de estar en
receso y se les disolvi al igual que los partidos de la unidad popular
Ellos son partidarios de la economa social de mercado, que presupone por lo tanto el
reconocimiento de que hay sectores sociales con situacin econmica muy precaria que no
se pueden dejar en situacin de abandono.
Y en lo poltico propicia la idea del estado subsidiario, este ya no es el estado guardia que
se abstiene de tender en lo econmico social, sino que este estado tiene la alta
responsabilidad de suplir, complementar o rectificar las deficiencias, ineficiencia o
insuficiencias del sector privado. No puede catalogarse como un estad indiferente
socialmente, es un estado que no permanece en estado de pasividad frente a problemas
sociales, sino que es un estado que respetando la libertad, interviene cuando es necesario
(lo antes nombrados: rectificar, modificar)
El principio de subsidiaridad
El principio de la limitacin del gasto fiscal (el estado debe procurar no incrementar el
gasto fiscal, porque al incrementar el gasto fiscal, se elevan los tributos para obtener
recursos, y un sistema con tributos altos, propende a desincentivar el desarrollo
econmico, as que el gasto fiscal debe ser el necesario para no perjudicar el progreso
social)
Principio de reconocieron de los derechos individuales y sociales, y en lo que respecta a
la propiedad privada, se acepta que esta pueda limitarse en aras del inters social. La
propiedad privada debe cumplir con una funcin social. Por ejemplo por muy dueo que
empresario sea dueo de su empresa, debe pagar el ingreso mnimo a sus trabajadores,
por muy dueo de la empresa, debe pagar tributos, el concesionario minero por muy
dueo que sea de su concesin minera, esta constitucionalmente obligado a trabajar en
yacimiento minero. Tambin se limita el cobro de los arriendos, no se puede cobrar rentas
de arrendamiento excesivas.
Representantes de la tendencia neoliberal, son por ejemplo Frederick Hayek, John Start
Mill en el s. 19 y Guy Sormand.
Por ultimo diremos que la CPR no adhiere a ningn modelo econmico especifico, pero en
el mbito econmico social tiene elementos especficos que propician la idea de una
organizacin econmica neoliberal. al conjunto de preceptos constitucionales que sirven
de base a la organizacin econmica del pas son el orden publico econmico este se
define como el conjunto de normas constitucionales y legales complementarias que sirven
de base a la organizacin econmica del pas.
que normas Constitucionales dicen relacin con la organizacin Econ, de par, por ejemplo
el gasto fiscal, o cuando el Pdte. presenta un proyecto de ley al congreso que implica un
gasto para el estado, parlamentarios pueden disminuir el gasto, No aumentarlo, cuando se
elabora la ley de presupuesto, parlamentarios no pueden aumentarlo
La nacionalidad podemos definirla como el especial vnculo jurdico que se establece entre
una persona y un estado, y que se traduce en la existencia de derechos y obligaciones
recprocos.
Es importante hablar de especial vnculo, porque con eso se da a entender que los
extranjeros tambin tiene un vnculo con el estado chileno, pero ese es diferente a el
vnculo entre un chileno y el estado chileno. El vnculo jurdico es con el estado, no es con
la nacin, la nacin es una realidad sociolgica, en cambio el estado es una creacin
jurdica, por eso es que el vinculo se establece con el estado
Artculo 15 del cc dice si un chileno sale al extranjero, las leyes lo siguen, dando vida al
estatuto personal de la ley chilena, as ocurre en el mbito patrimonial y familiar, estas
siguen al chileno aun cuando se encuentre en territorio extranjero
el DL 1939 prohibe a extranjeros zonas o terrenos fronterizos, salvo con autorizacin del
estado, haba tibien prohibicin de peruanos, se prohiba adquirir a ellos inmuebles en
Arica porque nos prohiban lo mismo en Tacna, cuando eso se suprimo all, se suprimo
aqu.
Y por ltimo la nacionalidad es muy importante en el plano de los derecho polticos, que
hace gran diferencia entre chileno y extranjero, porque esto por regla general se le
otorgan solo a chilenos y no a extranjeros, el nico derecho poltico que tienen
extranjeros, es el derecho a sufragio, pero en general solo los tiene chileno, el de los
extranjeros de voto es una excepcin.
CPR se refiere a la nacionalidad para efectos de determinar cuales son las fuentes, como
se pierde, y como se recupera, y como se defiende la nacionalidad en caso de que te
priven de ella.
1. Las fuentes naturales, biolgicas u originarias, por lo que las respecta, son aquellas que
otorgan la nacionalidad chilena atendiendo a un hecho biolgico, y por tanto un hecho
natural que es el nacimiento.
a. Estas se sub-clasifican en IUS SOLIS Y IUS SANGUINIS que son especies dentro de la
categora de las fuentes naturales.
b. EL IUS SOLIS otorga la nacionalidad chilena de acuerdo al lugar en que se nace, si se
nace en chile es chileno.
c. EL IUS SANGUINIS otorga la nacionalidad chilena atendiendo a los lazos sanguneos
que surgen con el nacimiento, de esta manera el hijo recibe la nacionalidad de los padres,
si el padre es chileno, el hijo ser chileno, hay que tener en cuenta que esta fuente solo
opera cuando el nio nace fuera del territorio chileno, porque si nace dentro del territorio
chileno, seria chileno por el IUS SOLIS. Ah tiene importancia prctica. Por eso es que
cuando se hala de sus Solis o sanguinis un comprende en que estamos en fuentes
naturales y biolgicas porque se originan del nacimiento, y originarias por que las fuentes
naturales otorgan la primera nacionalidad que se adquiere con el nacimiento, por eso se
habla de fuentes originarias
13-06-2017:
Art 10 n1 CPR -> Ius Solis" es una especie de fuente dentro del genero de fuentes
naturales biolgicas originarias, segn esta fuente de ius solis: una persona a es chilena
por el hecho de nacer en el territorio de chile. Hay que distinguir entre el territorio real:
agua, mar y tierra. Y tambin hay que distinguir en el territorio ficticio: naves y aeronaves
chilenas.
Las naves o aeronaves chilenas: son parte del territorio de chile, pero estn sometidas a
un rgimen jurdico internacional distinto: segn se trate de naves o aeronaves de
guerra o las naves o aeronaves que no son de guerra.
a. Las naves o aeronaves chilenas de guerra: son parte del territorio chileno cualquier sea
el territorio que se desplacen o naveguen: siempre sern territorio Chileno, incluso cuando
se encuentren pasando por el espacio territorial de otro E.
b. No sucede lo mismo con naves o aeronaves que no son de guerras: solo sern del
territorio de chile cuando estas surtan en territorio de chile, es decir cuando navegan en
el mar territorial chileno, o mientras navegan en alta mar, y tambin si se trata de una
aeronave: ser territorio chileno cuando sobre vuele el espacio areo chileno o el espacio
areo que se encuentre sobre la alta mar.
Pero cuando sobrevuele el espacio areo de otro territorio: no seria territorio chileno, ni
cuando navegue sobre territorios que no son chilenos mas all del alta mar.
Para estos efectos el recinto de una embajada es o no territorio chileno?
No, NO es territorio chileno, eso es ficticio: hace tiempo que ya se abandon esa
costumbre del derecho internacional de considerar que el recinto de una embajada era
territorio del E que la acreditaba: ya no es as, por lo menos no lo es para estos efectos.
- Hasta el termino de la segunda guerra mundial 1945: imper efectivamente la teora
de la extraterritorialidad de las embajadas segn la cual el territorio o el recinto de
una embajada: era territorio ficticio del E que la acreditaba y eso tenia por finalidad
obviamente: la idea era asegurarle al personal diplomtico -> independencia, autonoma,
eficiencia en el ejercicio de sus funciones.
- Pero con el termino de la segunda guerra mundial se gesta una nueva costumbre del
derecho internacional: segn esta nueva teora de inmunidad de jurisdiccin-> dice que
hoy en da el recinto de las embajadas no es territorio ficticio del E que las acredita, sino
que se desplaza o se reemplaza la teora de la extraterritorialidad por la teora de la
inmunidad de jurisdiccin.
- Esta teora de inmunidad de jurisdiccin que reemplaz la teora de extraterritorialidad
de las embajadas: donde el recinto de las embajadas goza de una serie de privilegios pero
no son de territorio del E que las acredita, estas gozan de:
a. Del privilegio de la inmunidad de jurisdiccin civil y penal: el personal diplomtico
goza de inmunidad de jurisdiccin civil o penal, no estn obligados a someterse a la
jurisdiccin de los Tribunales Civiles y Penales Chilenos a menos que el pas de origen que
acredita la embajada autorice al pas diplomtico que se puedan someter a los tribales
pero la regla general es que el personal diplomtico de las embajadas no estn sometidos
a la jurisdiccin del tribunal del pas en cual estn acreditados.
b. El recinto de la embajada es inviolable: nadie puede entrar al recinto de la
embajada sin la autorizacin de embajador. Inviolabilidad de los automviles y la
inviolabilidad de la correspondencia: correo: valija diplomtica: que no sea el
embajador quien la abra o el mismo embajador.
-> Esta teora de la inmunidad de jurisdiccin termin con la exageracin de la teora de la
extra territorialidad. Segn esta teora no es necesario llegar a la exageracin de la teora
de extraterritorialidad, basta con asegurarle inmunidad de jurisdiccin.
Todo el que nace en territorio chileno, es chileno?
RG: s.
Pero hay excepciones que la CPR establece: y hay que interpretarlas de manera
absolutamente restrictiva: para no abrir la puerta a la desnacionalizacin, porque el E
quiere que la mayor cantidad de personas que nazcan en territorio chileno sean chilenos.
a. No son chilenos a pesar de nacer en territorio de chile: los hijos de padre y madre
extranjeros y ademas de extranjeros: transentes-> el que esta de paso, pero
tcnicamente son los que no tienen ni domicilio ni residencia en Chile.
* Si uno fuera chileno y el otro extranjero: NO se da la excepcin.
b. Tampoco son chilenos a pesar de nacer en Chile: los hijos de padre y madre
extranjeros, encontrados, se cualquiera de los padres, en actual servicio de su gobierno.
* Hay que estar al servicio de su propia nacionalidad, de su propio gobierno: si es una
persona italiana debe estar servicio de Italia, no puede estar al servicio de Alemania:
tiene que estar al servicio del gobierno de su propia nacionalidad.
- Al momento de nacer el nio la mama o el papa debe estar en actual al servicio de su
gobierno.
Actual: al momento de nacer el niito el papa o la mama tienen que estar en actual al
servicio de su gobierno (servicio de su nacionalidad ac en Chile).
De SU gobierno: todo los que dependa del servicio del rgano ejecutivo de su estado.
* En un rgimen presidencial: el titular del gobierno es el presidente de la repblica.
Los nios que nacen en territorio de Chile pero no son chilenos por estas
excepciones, la CPR le da algn derecho?
Van a tener la nacionalidad de los padres y son extranjeros ya que se encuentran
comprendidos en estas dos excepciones que mencionamos arriba.
Pero estos tienen un derecho: el derecho de optar por la nacionalidad chilena, es decir: el
derecho de declarar que optan por la nacionalidad Chilena: al cumplir 21 aos de edad y
tienen un plazo de un ao desde que tengan 21: podrn declarar que optan por ser
Chilenos: con el solo requisito de acreditar que nacieron en Chile pero no fueron chilenos
por estar comprendidos en alguna de las dos excepciones.
-> Estas personas no piden nada: no piden la nacionalidad chilena, no estn mendigando
la nacionalidad chilena, sino que DECLARAN que optan por ser Chileno: porque esta en
sus derechos: no pueden desconocer este derecho porque es un derecho consagrado en la
CPR.
* Ojo no tiene que renunciar a la nacionalidad extranjera que el tenia previamente: sino
que se queda con dos nacionalidades.
Segn nuestra legislacin la persona que declara que opta por ser Chileno: pasa a ser
chileno desde el momento mismo del nacimiento: la opcin produce efectos retroactivos.
Entonces la persona que declara que opta por ser chileno, esta en la misma situacin de el
que es chileno por ius solis: por haber nacido en chile.
Podra este que declara que opta por ser chileno ser Presidente?
Si si puede porque tiene efecto retroactivo: es chileno desde que naci, no desde los 21
aos.
-> Todo este detalle no esta en la CPR, sino que esta en La ley de la nacionalidad
pero no es ley, sino que usen texto refundido de varias leyes: y este texto tiene la
denominacin de Decreto Supremo 5.142 del ao 1960 del ministerio del interior. Este DS
contiene la funcin de varios textos legislativos: varias leyes que se refrean a la
nacionalidad. En 1960 haba una serie de leyes que se refieran a la nacionalidad y todas
fueron refundidas en un solo texto por el Presidente de la Repblica. A este DS del ao
1960: se le llama La ley de la nacionalidad. All encontramos el detalle de lo que
explicamos.
-> Art 10 n2: Ius Sanguinis:
Estamos frente a otra fuente de la nacionalidad: segn esta fuente una persona tiene la
nacionalidad de sus padres. Esta fuente entra a operar cuando el nio nace fuera del
territorio Chileno, nace en un pas extranjero, porque si fuera nacido en Chile, seria
chileno por ius solis.
Requisitos:
a. Para que opere esta fuente basta que el padre o la madre sean chilenos.
b. Que haya nacido en el extranjero
c. Con todo esto se requiere que alguno de los ascendientes en linea recta de primero o
segundo grado (el papa, la mama, el abuelo o la abuela) sean chilenos por una fuente que
no sea el ius sanguinis. Osea que sea chileno por ius solis, chileno por carta de
nacionalizacin o por carta de ley. Esto se encuentra en: un agregado que se hizo al
articulo 10 n2 en la reforma del 2005 de la CPR.
* Para ser presidente de la repblica la CPR en el art 25: exige ser chileno por ius solis" o
ius sanguinis y los Chilenos por opcin tambin porque se les considera chilenos por ius
solis, tambin se considera otro requisito para que el chileno por ius sanguinis pueda
optar por un cargo de eleccin popular: se requiere avencindamiento: residencia en chile
por lo menos un ao.
16-06-2017
Requisitos para poder solicitar la carta:
1. Tener 21 aos de edad. Excepcin: si el padre o la madre de quien se va a nacionalizar
ya se nacionaliz con anterioridad en chile, entonces el hijo puede hacerlo tambin a los
18 aos de edad como mnimo.
2. La permanencia, se requiere una permanencia continuada de 5 aos a lo menos en el
territorio nacional. Es importante esta permanencia porque evidencia o pone de manifiesto
la integracin a la sociedad chilena. Estos 5 aos tienen que ser continuados, el
departamento de extranjera o inmigracin tiene que verificar la continuidad: los viajes al
exterior no rompen la continuidad si no exceden de 6 meses. Esto de ls viajes los sabe el
ministerio porque cuando el extranjero presenta su solicitud tiene que indicar los viajes
que ha hecho al exterior y el ministerio verifica la informacin recurriendo a polica
internacional.
3. Haber obtenido el interesado-> el certificado de permanencia definitiva": que es
un documento que se obtiene tambin en el departamento de extranjera del ministerio del
interior y este es como un tesoro para cualquier extranjero porque le permite dos cosas:
i. Permanecer indefinidamente en el territorio nacional sin necesidad de obtener visa, o
renovar la visa. Que es bastante importante, porque renovar la visa es desagradable.
ii. Les permite nada menos que trabajar en Chile y ganarse su propio sustento, entonces
es muy importante tambin.
-> Este certificado lo otorga el ministerio de extranjera e inmigracin normalmente cuando
ha residido el extranjero dos aos permanentes en el pas.
4. No estar comprendido el extranjero en alguna de las causales de prohibicin para
nacionalizarse chileno. En el art 3ero de la Ley de la Nacionalidad se indican los casos en
que un extranjero no se puede nacionalizar chileno.
-> Entonces cuales son los casos en que un extranjero por estar comprendido en alguna
de estas causales no se puede nacionalizar chileno:
Si ha sido condenado por crimen o simple delito
Si carece de medios econmicos para sustentar su propia vida.
Si tiene fama de agitador poltico. El agitador poltico: es el que propicia el cambio
revolucionario (violento) del sistema politico-economico-social vigente.
No haberse dedicado a actividades ilcitas o inmorales.
No representar un peligro para la seguridad nacionalidad -> esta la agreg el Gobierno
Militar.
-> Se ha presentado el siguiente problema de tipo interpretativo:
Antes de la reforma constitucional del ao 2005, la CPR exiga al extranjero que quera
nacionalizarse por carta que renunciara su nacionalidad anterior. SALVO el caso de los
espaoles, si se trataba de un extranjero espaol que quisiera tener la nacionalizacin por
carta, el podra aprovecharse de un tratado internacional chileno-espaol sobre doble
nacionalidad del ao 1958. Segn este tratado de doble nacionalidad -> un espaol podra
nacionalizarse chileno sin renunciar a su nacionalidad espaola y vise versa: un chileno en
Espaa podra nacionalizarse espaol sin tener que renunciar a su nacionalidad chilena. La
doble nacionalidad por lo tanto solo corresponda para ellos, sino tenias que renunciar a tu
anterior nacionalidad para optar a esta nueva.
Pero la reforma del 2005 ya no exige que el extranjero renuncie a su nacionalidad
exterior, con lo cual el extranjero que se nacionaliza chileno no tiene que renunciar a su
nacionalidad anterior y se quedara con dos nacionalidades, cualquiera sea el extranjero.
- Hoy en da el extranjero que quiera nacionalizarse chileno por carta, tiene que renunciar
a su nacionalidad anterior?
Hay quienes dicen que NO, el sector mayoritaria de la doctrina dice que no y as lo han
entendido tambin las autoridades chilenas competentes como el ministerio interior de
extranjera e inmigracin no exige la renuncia de la nacionalidad interior.
Hay otros que son los minoritarios y que no tiene mucha relevancia -> dicen que
igualmente tiene que renunciar a su nacionalidad anterior y se basan en lo que dice el
ltimo inciso de el art 10 de la CPR Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacion
por ley. La ley reglamentara los procedimientos de opcion por la nacionalidad chilena; de
otorgamiento, negativa y cancelacion de las cartas de nacionalizacion, y la formacion de
un registro de todos estos actos
-> Esto dice se tienen que cumplir con los requisitos que seala la ley para que el
extranjero pueda pedir la nacionalidad por carta y la ley de la nacionalidad sigue diciendo
que el extranjero renuncie a su nacionalidad anterior. La ley dice as porque esta no fue
modificada como la CPR que ya no lo dice despus de la reforma (lo suprimi). Pero la
CPR en este articulo 10 se remite a la ley en ese articulo.. Entonces en que nos basamos
en la CPR o la Ley? Como es una postura minoritaria nos basamos en la postura
mayoritaria que dice que s puede mantener la doble nacionalizacin el extranjero..
- Paralelo entre la nacionalizacin por carta y la opcin:
-> Ambas instituciones: la opcin por la nacionalidad chilena y la nacionalizacin por
carta: ambas conducen al mismo fin: que el extranjero se transforme en chileno pero son
diferentes:
i. La nacionalizacin por opcin no le corresponde a cualquier extranjero, solo a algunos
extranjeros privilegiados (extranjeros que nacieron en chile y no fueron chilenos por estar
comprendido en alguno de las excepciones del art 10 n1) -> En cambio la nacionalidad
por carta la corresponde a cualquier extranjero.
ii. En la nacionalidad por opcin existe un plazo de un ao desde que cumpli los 21 aos
-> En la nacionalidad por carta: no corren plazos: puede pedir cuando quiera: acreditando
que tiene permanencia de 5 aos.
*En la nacionalidad por opcin si se le pasa el plazo puede de igual manera optar por la
nacionalizacin por carta.
iii. En la nacionalidad por opcin que se entiende que es nacional desde que naci: efecto
retroactivo -> La nacionalizacin por carta es chileno en el momento que se le notifica el
decreto que le otorga la nacionalidad chilena por carta.
iiii. En la nacionalidad por opcin declara el extranjero que opta por ser chileno, no
mendiga nada y no le pueden decir que no, simplemente ejerce un derecho constitucional
que consiste en el derecho de declarar que se opta por ser chileno-> En la nacionalidad
por carta el extranjero tiene que solicitarla y ver si se lo aceptan: lo solicita ante el
departamento de extranjera e inmigracin del ministerio del interior.
* El que le otorga la carta de nacionalizacin al extranjero: es el presidente de la repblica
mediante un decreto supremo sobre la base de antecedentes y informes que le presenta
el departamento de extranjera del ministerio de interior.
iiiii. En la nacionalidad por opcin: tiene todos los derechos polticos desde el momento en
que opta (incluso puede ser presidente de la repblica y ni si quiera se le obliga residir en
chile, porque el naci en Chile)-> El nacionalizado por carta no tiene derechos a optar a
cargos de eleccin popular sino que una vez que hayan transcurrido 5 aos de que se le
otorg la carta. Pero el derecho de sufragar es inmediato cuando se le otorgue la
carta de nacionalizacin.
b. Nacionalizacin por gracia de Ley
En teora el extranjero no tiene que presentar una solicitud expresando su voluntad en
orden de adquirir la nacionalidad. Se le puede ser otorgar o conceder sin que la pida.
El que se nacionaliza por gracia de ley no tiene que renunciar a su nacionalidad anterior,
si no renuncia el que la obtiene por carta, con mayor razn no renunciara el que tiene la
nacionalidad como premio
La nacionalidad por gracia de ley, se otorga por ley.
Para obtenerla solo se requiere haber servido a chile o la humanidad de una manera
destacadsima: haberse caracterizado por sus servicios a chile o la humanidad: no se
distingue. Ej: Andres Bello y sus hijos, Claudio Gay tambin
El nacionalizado por gracia de ley solamente puede ejercer los derechos polticos de igual
situacin que el chileno por ius sanguinis, entonces para que se le otorguen tiene que:
Estar sujeto a que hubieren estado avecindados en chile por mas de un ao: residencia
en chile por mas de un ao para que se le otorguen y poder ejercer estos derechos
polticos (art 13 inc final).
23-06-2017
Ciudadana:
Entre la nacionalidad y la ciudadana hay un clara relacin pero no hay que confundirlas.
Esta relacin consiste en que para ser ciudadano primero hay que ser chileno, tener la
nacionalidad chilena. La nacionalidad es uno de los requisitos que la CPR exige para ser
ciudadano. Esta es la relacin lgica que hay entre la ciudadana y la nacionalidad.
La ciudadana se define como La calidad o estatus de una persona que la habilita para
intervenir o para participar en la conduccin poltica del E
Como se participa en la conduccin poltica del E?
Se participa ejerciendo los derechos polticos que precisamente otorga a una persona su
calidad de ciudadano, es decir: ejerciendo los derechos polticos que emanan de la
ciudadana, as se participa en la conduccin poltica del E.
Cuales son estos D polticos?
En general se definen como Aquellos cuyo ejercicio permite intervenir en la conduccin
poltica del E y provienen de la calidad de ciudadano, la CPR en forma directa menciona
solo 2 Derechos Polticos:
a. Derecho Poltico de Sufragio: del cual se hace uso en las votaciones populares.
b. Derecho de optar a cargos pblicos: principalmente cargos pblicos de eleccin popular,
pero NO exclusivamente.
Cargos pblicos de eleccin popular:
1 Cargo de presidente de la repblica
2. Diputado
3. Senador
4. Consejeros regionales
5. Concejales municipales y Consejeros regionales
6. Para participar en un plebiscito: plebiscito de reforma constitucional y en los plebiscitos
comunales.
7. Para participar en las consultas comunales. No es lo mismo que el plebiscito comunal,
porque el resultado que se obtiene den plebiscito comunal: obliga al alcalde. En cambio el
resultado que se obtiene de una mera consulta comunal: no obliga al alcalde sino que le
sirve como antecedentes para tomar una decisin, le sirve como un elemento de juicio que
habr de considerar para tomar una decisin con el fin de satisfacer el inters comunal.
*8 De acuerdo a una reforma constitucional que esta pendiente en el congreso, se nos
viene la eleccin popular de los Gobernadores Regionales, que dejarn de ser electos por
el presidente y pasaran a ser electos por votacin popular.
-> En todos estos casos hay votacin popular.
c. Los dems derechos polticos no estn en la CPR, pero estn en las leyes, porque la
CPR dice sin perjuicio de los d polticos que puedan establecerse por ley:
1. D a constituir un partido poltico.
2. D a afiliarse a un partido poltico.
3. D de des afiliarse a un partido poltico.
4. D de instalar secretarias de propaganda.
5. D a participar en la franja electoral televisiva.
6. D a participar en primarias presidenciales.
-> Estos son tambin derechos polticos, pero estn establecidos por leyes no por la CPR.
Puede de manera indiscriminada y con el fin de asegurar una mayor participacin
popular establecerse que otras autoridades distintas de las que se han mencionado
tambin podran ser generadas por votacin popular? Ej: Se podra establecer por ley que
los jefe de los servicios pblicos sern generados por votacin popular? -> Para que de
esta manera acrecentar la participacin de las personas en un sistema democrtico? NO,
la Car dice que solo se podr convocar a votacin popular en los casos en que la CPR
expresamente seala: presidente, diputados, senadores, consejeros regionales, concejales
municipales, plebiscitos nacionales de reforma, plebiscito comunal y consulta comunal. No
puede la ley establecer que otra autoridades se generaran por votacin popular, solo la
CPR art 15 de esta.
-> Convocar a eleccin popular: requiere gastos, agitacin poltica, altera el man
funcionamiento de los servios que se le otorgan a las personas, genera divisiones de estas
y los pasaramos de eleccin en eleccin. Por lo tanto solo se puede convocar a eleccin
popular de las autoridades que establece la CPR, y si llegara una ley que establece otra
esta ley seria inconstitucional: ej: ministros de estado por eleccin popular o jueces por
eleccin popular: como EEUU. Esto sera inconstitucional porque la CPR dice como se
designan los ministros y los jueces y sera doblemente inconstitucional: porque la CPR no
los menciona en las autoridades de convocacin popular y tambin establece como se
designan estos: sera contrariar dos normas de la CPR, es por eso que se dice que sera
doblemente constitucional.
Uno de los derechos que menciona la CPR es el derecho de sufragio entonces la CPR se
ha preocupado de establecer en esta materia los que se llama -> El Sufragio
Universal que se opone al Sufragio Censatario. Durante mucho tiempo en Chile exista
lo que se llamaba el sufragio censatario: solamente podran ejercer este sufragio las
personas que tuvieran una profesin o tuvieran un determinado nivel de medios
econmicos, entonces con este criterio -> solo un sector chico de la poblacin que era
econmicamente poderoso era el nico que tenia incidencia en la conduccin poltica del
estado. Esto termina con la instauracin del Sufragio Universal: la CPR del 80 reforma
esto, estableciendo las caractersticas que debe tener el sufragio: y de esta manera se
instaura el Sufragio Universal.
Caractersticas del Sufragio Universal
a. Secreto
b. Personal: no puede ejercerse a travs de un delegado: no le puedo dar un mandato a
una persona para que esta vote por mi.
c.Igualitario: una persona un voto, no importa si es ignorante, sabio, mujer, hombre, rico,
pobre. Lo que se exige es un voto para cada persona. Porque hubo una poca que el que
tenia mas cualidades que otras personas poda ejercer mas votos que otras. Todas las
personas desde el punto de vista poltico somos iguales.
d. Voluntario: una reforma constitucional determin que se acaba la obligatoriedad del
voto: si quiero votar, voto o si no quiero votar, no voto no pasa nada no se me aplica ni
una sancin.La ley orgnica sobre servicio electorales e inscripciones electorales:
estableca que si bien la inscripcin en el registro electoral era voluntario, pero los que se
inscriban estaban obligados a votar: el problema era que haba una contradiccin: si no
me inscriba no estaba obligado a votar y si no votaba iba contra la CPR, pero eso es un
problema del pasado -> hoy el voto es voluntario y la inscripcin es automtica.
Hay un sistema de inscripcin automatice impuesto por la CPR, en que las personas son
incorporadas en un registro electoral aun cuando estas personas no hayan manifestado su
voluntad de inscribirse, al cumplir 17 aos de edad: a pesar de que se requiere 18 aos de
edad, pero a los 17 te inscriben en el registro electoral: servicio electoral con la
colaboracin del registro civil inscribirse a todas las personas que cumplan con los
requisitos para ejercer los derechos polticos.
Cuales son los requisitos para ser ciudadano?
1. Ser Chileno
2. Mayo de 18 aos de edad: hasta el ao 1970 se exigan 21 aos, una reforma
constitucional del ao 1970 durante el Gobierno de Eduardo Frei Montalva: rebaj la edad
a 18 aos.
3. No haber sido condenado a pena aflictiva.
La pena aflictiva es: la pena privativa de libertad: crcel o pena restrictiva de
libertad: no crcel pero tienes tu libertad de movimiento restringida que dure mas de 3
aos.
Ej: pena restrictiva: extraamiento, confinamiento, destierro y relegacin:
Destierro: consiste en expulsar una persona de un punto determinado del territorio
nacional, sin que importa donde vaya a residir: expulsarlo de Santiago y se puede ir donde
quiera: Temco, donde quiera pero no puede estar en Santiago.
Relegacin: consiste en que a una persona se le expulsa de un lugar determinado del
territorio nacional pero s ella obliga permanecer en otro punto determinado del territorio
nacional. Ej: me expulsan de Santiago y me mandan a Chilo y no puedo salir de ah.
-> El Destierro y la Relegacin tienen algo en comn: ambas penas se cumplen dentro del
territorio nacional.
Extraamiento: expulsa a la persona fuera de Chile sin obligacin de permanecer en ni
un punto fuera del territorio nacional.
Confinamiento: me expulsan de Chile pero con la obligacin de permanecer en un punto
determinado fuera de Chile sin poder salir de ah.
-> En comn de extraamiento y confinamiento: ambas hay una expulsin nacional y
amabas deben cumplirse fuera de Chile.
El derecho de Sufragio que deriva de la ciudadana no es exclusivo de los ciudadanos,
porque la CPR le otorga el derecho de sufragio tambin a los extranjeros. Entonces
ciudadanos y extranjeros tienen algo en comn en el mbito poltico y este algo en
comn es el derecho de sufragio. Pero no todos los extranjeros tiene derecho de
sufragio, solamente los extranjeros que cumplen con los siguientes requisitos:
a. Ser extranjero
b. Tener mas de 18 aos de edad.
c. No haber sido condenado a pena aflictiva.
d. Haber residido a lo menos durante 5 aos en Chile, lo cual se comprueba con un
certificado que otorga el departamento de extranjera e inmigracin del ministerio del
interior. y que acredita que la persona ha estado residiendo durante 5 aos en Chile.
El derecho de sufragio que tiene los extranjeros, es de igual calidad que el derecho de
sufragio del cual gozan los ciudadanos?
Hablando de efectos, s produce el mismo efecto, tiene la misma utilidad. Sirven a un
mismo fin, sin embargo son diferentes en cuanto a calidad porque es necesario precisar
que mientras el derecho de sufragio del ciudadano: tiene su fuente directamente en la
CPR esta garantizado directamente por la CPR y nadie lo puede privar de su derecho de
sufragio mediante ley: no se podra dictar una ley que lo prive de sus derecho de sufragio
en las elecciones: por causas diferentes de las que seala la CPR. En cambio el derecho se
sufragio del extranjero depende de la ley, porque la CPR dice que los extranjeros podrn
sufragar en los casos en la forma que la ley determine, entonces depende de el legislador
indicar en que casos y como podrn sufragar los extranjeros. EJ: la ley podr decir que
solo podran votar en la eleccin de concejales municipales, etc..La ley determina en que
eleccin puede votar el extranjero: hoy en da la ley es muy generosa: le permite votar en
lo mismo que le permite la CPR al ciudadano. Pero podra ocurrir que maana o pasado, la
ley determinara que los extranjeros solamente podran votar en las elecciones municipales
y esto seria completamente constitucional.
En cuando a la forma: el procedimiento es el mismo que se le aplica al ciudadano.
Hay que poner de manifiesto la precariedad de esto (del sufragio de los extranjeros)
porque los casos en que votan estos: tienen que ser determinados por el legislador y no
por la CPR
Puede suspenderse el derecho de sufragio, de tal manera que el ciudadano o extranjero
no puedan ejercerlo durante un tiempo? -> porque suspensin" no es lo mismo que
privacin.
-> Suspensin: es temporal: imposibilidad de ejercer un derecho durante un tiempo
determinado, temporalmente
-> Privacin: es indefinida durante el tiempo.
Entonces se puede suspender el derecho se sufragio tanto a extranjeros como
ciudadanos? Si, el art 16 de la CPR permite la suspensin del derecho de sufragio en los
siguientes casos :
i. Se suspende el derecho de sufragio al interdicto por demencia. Se requiere
interdiccin: decisin formal dictada por un tribunal inscrita en el registro de
interdicciones. Esta suspensin durar todo lo que dure su demencia y ah tendrn que
pedirle al tribunal que deje sin efecto la sentencia que lo declar interdicto.
* Loco o demente podra optar a cargos de eleccin popular? Porque la CPR solo dice que
se suspende el derecho se sufragio. Se dejo una constancia en las actas de la comisin
Ortuzar donde cuando se suspende el sufragio se suspenden los dems derechos polticos.
ii. Que el cuidado o extranjero hayan sido acusados por delito que merezca pena aflictiva:
lo que suspende el derecho de sufragio es la mera acusacin que hace el fiscal ante el
tribunal de garanta. el fiscal antes que nada tiene que investigar si el delito se cometi y
quien lo cometi y el plazo durante el cual se extiende la investigacin la determina el
tribunal de granito y al termino de este plazo, el fiscal tiene que decidir si acusa a la
persona investigada o solicita al tribunal su sobreseimiento: es equivalente a la
absolucin.
* Ac dice que merezca pena aflictiva, no basa solo el acosamiento
-> Si el fiscal decide acusar: al acusado se le suspender el derecho de sufragio, pero es
una suspensin no es en definitiva, porque el acusado podra terminar siendo absuelto en
el proceso. Si queda absuelto: recuperar su derecho de sufragio.
iii. Cuando la persona sea acusada por delito de terrorisimo: mera acusacin por delito
de terrorismo de parte del fiscal, sin que importe cual sea la pena, ac en comparacin
con el caso (ii), no importa cual sea la pena. Si la persona es acusada por delito de
terrorismo: es suficiente para que se le suspenda el derecho de sufragio.
iiii. Cuando el Tribunal Constitucional haya condenado a una persona natural por haber
participado en hechos que hayan servido de fundamento para declarar la
inconstitucionalidad de un partido: entonces a esta persona se le suspende el derecho de
sufragio por 5 aos contados desde la dictacin de la sentencia del T.C
-> Para todos estos casos el tribunal tiene que notificar al registro electoral.
27-06-2017