En conclusion, dentro del ordenamiento juridico argentina, la primera norma en hacer
mencion a los AP es el art. 51 del Codigo Penal Articulo 51 del Codigo Penal (Donna, 2012: 51). Patricia Ziffer (2007) Patricia Ziffer (2007) explica que los arts. 40 y 41 estructuran un sistema de determinacion de la pena caracterizado por la enumeracion no taxativa de circunstancias relevantes a tal fin, sin determinar el sentido de la valoracion, esto es, sin establecer de antemano si se trata de agravantes o de atenuantes, ni cual es el valor relativo de cada una de tales circunstancias, ni tampoco como se solucionan los casos de concurrencia entre ellas y sin una pena ordinaria que especifique cual es el punto de ingreso a la escala penal, a partir del cual hace funcionar la atenuacion o la agravacion. Se trata por lo tanto, de un sistema en el que una amplia gama de decisiones queda sujeta a la construccion dogmatica, a partir de la interpretacion sistematica no solo de los fines que debe cumplir la pena, sino mas especificamente, de las reglas generales derivadas de la teoria de la imputacion, de los delitos en particular y del sistema de sanciones. La publicidad como factor determinante. Los AP generan una consecuencia negativa inmediata que se visualiza al momento de que el penado pretende obtener trabajo. Por consiguiente, la cuestion fundamental radica en determinar el alcance que debe tener la publicidad de los mismos. Sin dudas la variable que previsiblemente afecta la posibilidad de reinsercion social es la publicidad que se realiza de los AP. La decision politico criminal acerca de si debe tratarse de una informacion publica, accesible a cualquiera, o bien ser parcial o totalmente confidenciales, tiene importantes implicaciones para el futuro de la persona condenada. Si tiene que tolerar la publicidad de su condena, como una marca, sus posibilidades de reintegrarse en la sociedad disminuyen considerablemente (Pager, 2007). No obstante, mantener la condena en secreto quizas reduce la eficacia de la prevencion y pone en peligro a las personas y a las organizaciones, que podrian eventualmente convertirse en victimas de individuos que han demostrado tener una cierta propension a la criminalidad (Jacobs, 2006). La discusion y decision acerca de si la informacion sobre los AP deben ser accesible requiere ponderar los limites de la libertad de expresion, transparencia judicial, prevencion y seguridad individual y social con la proteccion de la intimidad, la dignidad y la rehabilitacion (Jacobs, 2006). Ademas de la ponderacion de estos derechos y principios, debera considerarse que en la actualidad, el avance de las tecnologias y telecomunicaciones dificulta el control de la difusion de la informacion sobre las condenas. Asi, todos los paises regulan su registro de antecedentes penales conforme su decision politica de priorizar alguno de los principios en conflicto. En todos los casos esa informacion se encuentra en mayor o menor medida al alcance de la Policia, la Justicia y ciertos organismos gubernamentales. En su mayoria permiten que los mismos puedan ser solicitados o suministrados a futuros empleadores. Algunos, establecen ciertas limitaciones a la informacion que se provee y otros reducen aun mas la informacion al interes del empleo solicitado. Todos establecen plazos de caducidad del registro que varia segun el tipo de delito. La vigencia del registro caduca en su mayoria con la vida de la persona o a partir de una determinada edad que oscila entre los 80 y 105 anos. Casi todos los paises son mas estrictos con los delincuentes sexuales, especialmente con el fin de evitar la obtencion de empleo que supone el contacto con los ninos. 34 En la regulacion vigente en paises como Inglaterra, Gales y Australia, se advierte una influencia de la "cultura del control" (Garland, 2005), ya que sus normas legales no parecen centrarse en la necesidad de ayudar a una persona a reinsertarse en la sociedad; por el contrario, un "derecho a saber" sobre el pasado de una persona parece prevalecer, en numerosas y crecientes situaciones. Holanda puede ser visto como un caso de regulacion intermedia entre los paises del common law y los de Europa continental. Las jurisdicciones romano-germanico (Francia, Alemania y Espana) tienen mucho en comun: ellos parecen creer todavia en la rehabilitacion y la privacidad. Asimismo, se pueden identificar dos modelos de regulacion marcadamente diferentes. Por un lado, el de Espana donde el registro no es publico y pocos organismos estatales y desde luego ningun organismo privado, tiene acceso al mismo. Por otro, el de Estados Unidos donde la publicidad de la informacion es absoluta. En Espana el Registro Central de Penados cumple una funcion eminentemente judicial, principalmente en dos momentos: 1) en la medicion de la reincidencia como circunstancia agravante y 2) en la decision acerca de la suspension de la ejecucion de la pena. Segun expone Jacobs y Larrauri (2010), esta distinta concepcion entre un RCP judicial y restringido o un RCP publico y abierto, obedece sin duda a distintos valores culturales en torno a los conceptos de privacidad, libertad de expresion y rehabilitacion. En Estados Unidos la publicidad de los AP se concibe como una herramienta para proteger a la sociedad. El objetivo es proteger la seguridad publica advirtiendo a la gente que su vecino, empleado o nueva pareja, antes era un delincuente. Se basa en la suposicion de que si una persona cometio un delito, es mas proclive a cometer un nuevo delito que un ciudadano comun. Pero esa estigmatizacion resulta muy perjudicial para lograr que el sujeto no caiga nuevamente en el delito. En consecuencia, se crea un riesgo para la seguridad publica y no se encuentra el equilibrio.
Modelo Argentino
Dentro del marco legal argentino, el cdigo penal establecido por la ley 11.179 de
este pas hace mencin de los antecedentes penales el cual establece:
Artculo 51. Todo ente oficial que lleve registros penales se
abstendr de informar sobre datos de un proceso terminado por sobreseimiento o sentencia absolutoria. En ningn caso se informar la existencia de detenciones que no provengan de la formacin de causa, salvo que los informes se requieran para resolver un hbeas corpus o en causas por delitos de que haya sido vctima el detenido (p. 12).
El artculo citado anteriormente establece que el registro de las sentencias
condenatorias caducar a todos sus efectos:
1. Despus de transcurridos diez aos desde la sentencia (artculo 27) para
las condenas condicionales.
2. Despus de transcurridos diez aos desde su extincin para las dems
condenas a penas privativas de la libertad.
3. Despus de transcurridos cinco aos desde su extincin para las
condenas a pena de multa o inhabilitacin.
En todos los casos se deber brindar la informacin cuando mediare
expreso consentimiento del interesado. Asimismo, los jueces podrn requerir la
informacin, excepcionalmente, por resolucin que slo podr fundarse en la
necesidad concreta del antecedente como elemento de prueba de los hechos en
un proceso judicial (ley 11.179).
Segn el cdigo penal argentino (ley 11.179) los tribunales debern comunicar a
los organismos de registro la fecha de caducidad:
1. Cuando se extingan las penas perpetuas.
2. Cuando se lleve a cabo el cmputo de las penas temporales, sean
condicionales o de cumplimiento efectivo.
3. Cuando se cumpla totalmente la pena de multa o, en caso de su
sustitucin por prisin (artculo 21, prrafo. 2), al efectuar el cmputo de la prisin
impuesta.
4. Cuando declaren la extincin de las penas en los casos previstos por los
artculos 65, 68 y 69.
La violacin de la prohibicin de informar ser considerada como violacin
de secreto en los trminos del artculo 157, si el hecho no constituyere un delito
ms severamente penado (ley 11.179).
El Registro Nacional de Reincidencia
El Registro Nacional de Reincidencia es un organismo dependiente de la
Subsecretara de Coordinacin y Control de Gestin Registral y la Secretara de
Asuntos Registrales del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin.
El organismo centraliza toda la informacin referida a los procesos penales
sustanciados en cualquier jurisdiccin del pas y del extranjero (segn leyes y
convenios vigentes) y comunica en referencia a ella (Carta de Compromiso, 2014).
La carta de compromiso (2014) explica que dentro de las funciones del
registro nacional de reincidencia se encuentran:
1. Efectuar el registro centralizado de comunicaciones referentes a
procesos penales sustanciados en cualquier jurisdiccin del pas y del extranjero
segn convenios vigentes.
2. Informar sobre antecedentes penales registrados: (a) A pedido de los
Tribunales de todo el pas, cuando las leyes nacionales o provinciales lo
determinen, (b) A Gendarmera Nacional, Prefectura Naval Argentina, Polica
Federal Argentina y policas provinciales, para atender necesidades de
investigacin, (c) A autoridades nacionales, provinciales o municipales cuando lo
dispusiere el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin y a
Legisladores de la Nacin, (d) A autoridades extranjeras, segn el art. 10 de la Ley
N 22.117.
3. Otorgar Certificados de Antecedentes Penales a toda persona que
demostrando la existencia de un inters legtimo, as lo solicite.
4. Intercomunicar a los actores judiciales en forma actualizada, gil y segura
sobre Pedidos de Captura, Autos de Rebelda, Averiguacin de Paradero y
Comparendo por delitos cometidos en distintas jurisdicciones.
5. Realizar peritajes sobre la identificacin de Personas, a solicitud de
autoridad competente.
6. Intervenir en el intercambio de informacin sobre los antecedentes
penales de las Personas con pases extranjeros de conformidad con los convenios
vigentes en la materia.
7. Suministrar informacin a la Direccin Nacional de Poltica Criminal del
Ministerio de Justicia, y Derechos Humanos para la confeccin de la Estadstica
Criminal. Solicitud del Certificado de Antecedentes Penales
El trmite es personal. No requiere gestores. El solicitante debe presentarse
con Documento de Identidad (vigente) original y fotocopia (Carta de Compromiso,
2014).
Sin embargo, el titular del trmite podr designar a un tercero para
efectuarlo. En dicho caso, el mandatario deber acreditarse mediante la
presentacin de la documentacin respaldatoria (Carta de Compromiso, 2014).
Segn lo establece el Registro Nacional de Reincidencia el certificado de
antecedentes penales puede ser solicitado de las siguientes maneras: (a)
Personalmente por el interesado, (b) correo postal (desde el interior del pas), (c)
trmite desde el exterior (Espaa u otros pases) y (d) mandatario o representante
legal (Carta de Compromiso, 2014).
Si se tramita personalmente en alguna sede propia o delegacin, deber
presentarse una sola vez debiendo cumplir con los requisitos correspondientes. En
caso de haber iniciado el trmite por Correo Postal, el solicitante no deber
presentarse dado que directamente accede al certificado de antecedentes penales
a travs de nuestro sitio web (Carta de Compromiso, 2014).
Certificado de Antecedentes Penales en Formato Digital
La Direccin Nacional del Registro Nacional de Reincidencia discontinu la
impresin del Certificado de Antecedentes Penales en papel moneda e
implement su emisin en formato digital. Ponindolo a disposicin del Solicitante
en el sitio Web del organismo (Carta de Compromiso, 2014).
Impacto y Resultados.
Segn la carta de compromiso (2014) el impacto y los resultados seran los
siguientes:
1. Optimizacin de los recursos tecnolgicos e informticos disponibles para
el servicio de emisin de los certificados de antecedentes penales.
2. Mejora en la administracin de recursos humanos.
3. Mayor eficiencia en el uso de los recursos del Estado.
4. Importante proceso de despapelizacin.
5. Seguridad en la validacin del documento e imposibilidad de su
adulteracin.
6. Reduccin del tiempo invertido por los ciudadanos, que ahora no deben
volver a retirar el trmite, generando mayor confiabilidad en las instituciones. la
percepcin respecto de la emisin del certificado en formato digital por parte de los
ciudadanos segn un estudio cuantitativo realizado por una consultora privada, fue
calificada en un 97% con muy bien y bien.
Accin de Amparo El amparo, es el mecanismo llamado a proteger los dems derechos fundamentales, sea que provengan de la Constitucin, los Tratados Internacionales o las leyes El Accin de Amparo
El amparo, es el mecanismo llamado a proteger los dems derechos
fundamentales, sea que provengan de la Constitucin, los Tratados
Internacionales o las leyes. Una constante confusin terminolgica se presenta a
la hora de establecer la naturaleza del amparo. En el lenguaje estrictamente
procesal, debemos de hablar de Accin de Amparo, entendindose como la
facultad de todo individuo de reclamar la proteccin de sus derechos
fundamentales en justicia (Arias, 2010).
En tanto que el recurso de amparo, utilizado en otros pases, hace
presuponer la existencia de una decisin judicial, atacada para la proteccin de los
derechos fundamentales de una de las partes en el proceso. La posibilidad de
interponer un recurso de amparo contra una decisin judicial fue cerrada por la
jurisprudencia, por lo que, en este caso, es ms correcto que se hable de accin
de amparo (Arias, 2010).
Segn arias (2010) el 18 de junio de 1991, ya contando la Repblica
Dominicana con la convencin americana de los derechos humanos como parte de su legislacin, la Suprema Corte de Justicia, mediante Resolucin, declar inadmisible el recurso de amparo que se interpusiera contra dos decisiones dictadas por el Juez de la Sptima Cmara Penal del Juzgado de Primera Instancia del Distrito Nacional, mediante las cuales se ordenaba la clausura de las lecturas de documentos solicitadas por los acusados. Las motivaciones para esa Resolucin se centralizaron en que "como esta proteccin estara a cargo de los jueces o tribunales competentes, esas violaciones tendran que provenir de personas no investidas con funciones judiciales o que no acten en el ejercicio de estas funciones, o sea por particulares o de la administracin pblica y agentes o representantes de cualquier otra rama o poder del Estado. La importancia de esta Resolucin es que fue precisamente ese criterio, pero modificado, el que prim en la Sentencia del 24 de febrero de 1999, ya que esta ltima sentencia aclara que "el recurso de amparo, como mecanismo protector de la libertad individual en sus diversos aspectos, no debe ser excluido como remedio procesal especfico para solucionar situaciones creadas por personas investidas de funciones judiciales, ya que el artculo 25.1 de la convencin, , evidentemente incluye entre stas (funciones oficiales) (p. 4)
Mecanismos de Proteccin y Tutela
La constitucin crea una serie de garantas a la disposicin de la ciudadana
para los casos en que por alguna actuacin y omisin de la administracin publica
algn derecho se vea afectado e incluso, para cuando exista una amenaza para
algn derecho. De manera particular la constitucin establece la accin de amparo
como mecanismo judicial de proteger los derechos fundamentales frente a
cualquier violacin, perturbacin o amenaza de violacin de cualquier persona,
incluyendo a la administracin pblica (Bobio, 2014).
Al respecto el expresidente Leonel Fernndez en su discurso de
presentacin de la nueva Constitucin Dominicana (2010) expresa Pero donde verdaderamente el nuevo texto constitucional alcanza las alturas de cualquier otro de su misma naturaleza en cualquier lugar del mundo, es cuando consigna la existencia de derechos colectivos y difusos, lo cual permite la accin jurisdiccional directa de los ciudadanos para obtener la conservacin del equilibrio ecolgico, la proteccin del medio ambiente, as como la preservacin del patrimonio cultural, histrico, urbanstico, artstico, arquitectnico y arqueolgico. Todos esos derechos establecidos careceran, sin embargo, de sentido, si no dispusiesen de garantas para su pleno ejercicio o de proteccin en caso de vulneracin o violacin de los mismos. Es por eso que cobra particular relevancia el rgimen de garantas a los derechos fundamentales estipulado en el nuevo ordenamiento constitucional, el cual entre otras figuras, consagra la tutela judicial efectiva, el habeas data y la accin de amparo (p. 22). 1) El derecho a una justicia accesible, oportuna y gratuita.
2) El derecho a ser oda, dentro de un plazo razonable y por una jurisdiccin
competente, independiente e imparcial, establecida con anterioridad por la ley.
3) El derecho a que se presuma su inocencia y a ser tratada como tal,
mientras no se haya declarado su culpabilidad por sentencia irrevocable.
4) El derecho a un juicio pblico, oral y contradictorio, en plena
igualdad y con respeto al derecho de defensa.
5) Ninguna persona puede ser juzgada dos veces por una misma causa.
6) Nadie podr ser obligado a declarar contra s mismo.
7) Ninguna persona podr ser juzgada sino conforme a leyes preexistentes
al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la
plenitud de las formalidades propias de cada juicio.
8) Es nula toda prueba obtenida en violacin a la ley.
9) Toda sentencia puede ser recurrida de conformidad con la ley. El tribunal
superior no podr agravar la sancin impuesta cuando slo la persona condenada
recurra la sentencia.
10) Las normas del debido proceso se aplicarn a toda clase de
actuaciones judiciales y administrativas.
Modelo Espaol
En el Registro Central de Penados (RCP) figuran inscripciones de
sentencias judiciales firmes que han declarado la culpabilidad de una persona
mayor de edad, por la comisin de un acto tipificado como delito, por parte de
tribunales espaoles o de otros pases de la Unin Europea.
Inscripciones de Sentencias Judiciales Firmes.
El registro central de penados slo incorpora informacin facilitada por
juzgados y tribunales. Los registros administrativos de apoyo a la administracin
de justicia slo se nutren de la informacin enviada por parte de los secretarios
judiciales (artculo 13 del real decreto 95/2009, de 6 de febrero, por el que se
regula el sistema de registros administrativos de apoyo a la administracin de
justicia). El artculo 252 del real decreto de 14 de septiembre de 1882 por el que
se aprueba la ley de enjuiciamiento criminal seala que todos los tribunales
judiciales deben remitir informacin de todas las sentencias dictadas a alguno de
los registros que conforman el Sistema de registros administrativos de apoyo a la
Administracin de Justicia (Larrauri 2014).
En consecuencia, en el certificado de antecedentes penales slo figura
informacin de sentencias judiciales. Por consiguiente, en l no se muestra
informacin de bases de datos policiales o de otros rganos del sistema de justicia
penal, como registros del sistema penitenciario o los relativos al cumplimiento de
las medidas penales alternativas (Larrauri 2014).
Respecto a las bases de datos policiales, Zambrano (2007) explica
que stas se rigen por el principio de que sus datos slo deben usarse con la finalidad para la que se recabaron y slo quedan recogidos en las bases de datos policiales. El registro central de penados slo contiene inscripciones de sentencias firmes, aquellas sentencias que no se pueden recurrir. La informacin sobre sentencias no firmes, medidas cautelares o procesos de rebelda se encuentra en otros registros, como el "Registro Central de Medidas Cautelares, Requisitorias y Sentencias no Firmes". Por tanto, la informacin sobre sentencias no firmes, medidas cautelares o procesos de rebelda no figura en el certificado de antecedentes penales (p. 167).
Inscripciones de culpabilidad. Otro aspecto importante a destacar es que
tampoco contiene informacin sobre sentencias absolutorias o autos de
sobreseimiento. El Registro Central de Penados slo contiene informacin sobre
sentencias en las que se ha condenado a la persona (Artculo 2 del Real Decreto
95/2009). Las sentencias de absolucin y los autos que decretan el
sobreseimiento de una causa no se hallan centralizadas en ningn archivo central
y slo queda registro de ellas en los archivos de los juzgados o tribunales en los
que se dict la sentencia (Bueno, 2006).
Inscripciones de delitos cometidos cuando la persona es mayor de
edad. Segn el Real Decreto 95/2009 las inscripciones sobre condenas de
menores de edad tampoco quedan registradas en el Registro Central de Penados.
Esta informacin queda contenida en el registro central de sentencias de
responsabilidad penal de los menores. Este registro contiene la misma informacin
que el registro central de penados, pero referida a condenas cometidas cuando la
persona es menor de edad (Larrauri 2014)
Inscripciones de un acto tipificado como delito. El registro central de
penados slo contiene informacin de conductas tipificadas como delito. La mayor
parte de delitos son definidos como tal en la Ley Orgnica 10/1995, de 23 de
noviembre, del Cdigo Penal. Sin embargo, tambin se insertan en este registro los delitos del Cdigo Penal Militar, segn establece la Disposicin Adicional
Tercera del Registro 95/2009, la Ley Orgnica de la Represin del Contrabando y
la Ley Orgnica del Rgimen Electoral General. Es importante remarcar que, con
anterioridad a la desaparicin de las faltas, stas no aparecan en el certificado de
antecedentes penales (Artculo 17 del Real Decreto 95/2009). Por otro lado, los
indultos no hacen desaparecer la informacin en el Registro Central de Penados
(Bueno, 2006).
Inscripciones de Tribunales Espaoles o de Otros Pases de la Unin
Europea
El registro central de penados muestra las condenas de delitos juzgados en los
Estados miembros de la Unin Europea. En primer lugar, el registro central de
penados recibe las sentencias de los juzgados de todo el territorio nacional
(Artculo 2 del Real Decreto 95/2009); y asimismo, el Registro debera tener
conocimiento de todas las condenas de nacionales espaoles en cualquier pas de
la Unin Europea a travs del Sistema Europeo de Informacin de Antecedentes
Penales (ECRIS), legislado a travs de La Ley Orgnica 7/2014, de 12 de
noviembre, sobre intercambio de informacin de antecedentes penales y
consideracin de resoluciones judiciales penales en la Unin Europea.
Al respecto Larrauri (2014) explica que esta ley impone que cuando un nacional espaol es condenado en otro Estado miembro de la Unin Europea, este Estado tiene la obligacin de transmitir la informacin de la condena al Registro Central de Penados espaol. Este sistema permite la interoperabilidad de las diferentes bases de datos
de los Registros Centrales de Condenas de los diferentes pases europeos. Esta
informacin constar en el Certificado de Antecedentes Penales, excepto en el
caso que el Estado en que se efecta la condena indique de forma expresa que
esta informacin slo puede utilizarse para fines establecidos en el marco de un
procedimiento penal (Quintana, 2013).
Este registro tambin contiene informacin sobre condenas impuestas a
ciudadanos espaoles en terceros pases. Espaa tiene suscritos convenios
bilaterales con terceros pases relativos a la asistencia judicial penal, que incluyen
disposiciones sobre el intercambio de comunicaciones de condena y de
resoluciones judiciales. La informacin obtenida a travs de estos convenios
queda inscrita en el Registro Central de Penados. Se desconoce si estos
intercambios se producen con frecuencia (Quintana, 2013).
Con respecto a este tema, Quintana (2013) afirma que la necesidad
de traducir estas sentencias podra ocasionar que esta informacin no se inscribiera en el registro ya que, a diferencia del sistema ECRIS, para terceros pases no existe un sistema automatizado de traduccin. No est claro que esta informacin aparezca en el certificado de antecedentes penales ni que estos convenios permitan compartir esta informacin fuera del mbito del sistema de justicia penal (p. 157).
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