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ANALISIS DE LA LEY CONTRA EL LAVADO DE DINERO U OTROS

ACTIVOS (Decreto 67-2001)

Objeto de la Ley:

De conformidad con el Artculo 1 del Decreto 67-2001 del Congreso de la Repblica de


Guatemala, Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, el objeto de la ley es
prevenir, controlar, vigilar y sancionar el lavado de dinero u otros activos procedentes de
la comisin de cualquier delito. Este aspecto del objeto de la ley es muy interesante,
pues, tal como reza el mismo texto legal, su objeto es la prevencin, control, vigilancia y
sancin del lavado de dinero u otros activos procedentes de cualquier delito, que tenga
como motivacin una ganancia econmica o inters lucrativo.

El Artculo 2 de la ley se refiere a quienes cometen el delito y seala Comete el delito de


lavado de dinero y otros activos quien por s, o por interpsita persona:

a) Invierta, convierta, transfiera o realice cualquier transaccin financiera con bienes o


dinero, sabiendo, o que por razn de su cargo, empleo, oficio o profesin est obligado a
saber, que los mismos son producto, proceden o se originan de la comisin de un delito;

b) Adquiera, posea, administre, tenga o utilice bienes o dinero sabiendo, o que por razn
de su cargo, empleo, oficio o profesin est obligado a saber, que los mismos son
producto, proceden o se originan de la comisin de un delito;

c) Oculte o impida la determinacin de la verdadera naturaleza, el origen, la ubicacin, el


destino, el movimiento o la propiedad de bienes o dinero o de derechos relativos a tales
bienes o dinero, sabiendo, o que por razn de su cargo, empleo, oficio o profesin est
obligado a saber, que los mismos son producto de la comisin de un delito.

Estos dos artculos marcan el mbito de aplicacin de la ley y la forma de comisin del
delito, de ah su importancia para hacer un anlisis de los mismos, pues su interpretacin
puede dar lugar a equvocos que, en suma, pueden hacer de la ley un instrumento
inoperante, aunque vale agregar que de las tres formas de comisin del delito nicamente
la segunda es el ms aplicada en nuestro medio.

1) Interpretacin literal a): Si una persona realiza cualquiera de las acciones que indican
los verbos rectores con dinero o bienes a sabiendas que son producto de un delito previo
de Robo Agravado, comete el delito de Lavado de Dinero u Otros Activos. Esta sera la
forma ms simple de la comisin del delito de lavado de dinero porque concurriran en
forma lisa y llana todos los elementos para su determinacin.

2) Interpretacin literal b): Es decir, por ejemplo, que si alguien tiene un dinero o bien, a
sabiendas que es producto de un delito, comete el delito de Lavado de Dinero, aunque no
lo ponga en circulacin. Esta es la forma ms comn de la comisin del delito en nuestro
medio, principalmente es el delito cometido por las personas que pretendan abordar
aviones en el Aeropuerto Internacional La Aurora con grandes cantidades de dlares
norteamericanos, sin que pudieran justificar su procedencia. Como se desprende de los
presupuestos antes citados, existen en el Delito de Lavado de Dinero u Otros Activos, dos
tipos de sujetos activos del mismo.
3) Interpretacin Literal c): Ahora bien, en cuanto a la literal c) del Artculo 2 de la ley,
ste estipula que comete el delito quien oculte o impida la determinacin de la verdadera
naturaleza, el origen, la ubicacin, el destino, el movimiento o la propiedad de bienes o
dinero o de derechos relativos a tales bienes o dinero, sabiendo, o que por razn de su
cargo, empleo, oficio o profesin est obligado a saber, que los mismos son producto de
la comisin de un delito; esta complejidad tiene injerencia tambin con las otras literales
del mismo Artculo.

2. Aplicacin de la ley a personas individuales y jurdicas.

La Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros Activos nos presenta como sujetos activos del
delito a dos tipos de personas: Individuales y Jurdicas. Persona individual es el ente al
que se reconoce capacidad para ser sujeto de Derecho

En cuanto a reconocer la responsabilidad penal de la persona individual no existe


problema alguno, no as en lo que respecta a la persona jurdica. Segn Mara Luisa
Beltraneja de Padilla, persona jurdica es todo ente resultado de una ficcin de la ley,
creado con un fin jurdico determinado, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles y de ser representado judicial y extrajudicialmente.

Estas personas se estiman distintas enteramente de sus miembros, siendo los actos de
las mismas los de sus representantes legales, siempre que no excedan los lmites de su
creacin

Algunos ordenamientos, como los de tipo anglosajn o el Cdigo Penal francs


establecen la responsabilidad penal de las personas jurdicas. Los motivos son
principalmente de poltica criminal. Es indudable que actualmente existen cierto tipo de
delitos que son cometidos por o a travs de sociedades mercantiles. En muchos delitos
contra el medio ambiente, delitos econmicos, evasin tributaria o blanqueo de dinero,
puede parecer insuficiente la imposicin de una sancin contra las personas fsicas.

Parece desacertado hablar de una responsabilidad penal de personas jurdicas. La norma


penal est dirigida a personas y el delito siempre ser cometido por seres humanos,
independientemente que en su ejecucin utilicen una estructura social o mercantil. Las
personas jurdicas no tienen por s mismas capacidad de culpabilidad. Por ello, cuando se
realice un delito a travs de una persona jurdica, habr que sancionar a las personas que
dirigieron y decidieron la realizacin de ese delito.

Al respecto, la Honorable Corte de Constitucionalidad ha emitido criterio uniforme y


sentado jurisprudencia en este sentido, citando a manera de ejemplo, la siguiente
sentencia de dicha Corte: ...El Artculo 38 del Cdigo Penal prev en cuanto a la
participacin en el delito, que cuando se trata de una persona jurdica, se tendr como
responsable de los delitos respectivos, segn el caso, a directores, gerentes, ejecutivos,
representantes, administradores, funcionarios o empleados de ellas, que hubieren
intervenido en el hecho y sin cuya participacin no se hubiere realizado ste Sin
embargo, el hecho que no pueda sancionarse fsicamente a la persona jurdica no
significa que est liberada de toda responsabilidad, pero tampoco podr sancionarse a su
Representante Legal si ste no particip en el hecho delictivo, en atencin al principio de
que la accin penal es personalsima.
CUMPLIMIENTO DE LA LEY

Con respecto a la Superintendencia de Bancos como ente fiscalizador administrativo y


para que se cumplan con las normas y medidas establecidas, ha diseado los formularios
respectivos y delega esa funcin especficamente a la Intendencia de Verificacin
Especial que se denominar en adelante I.V.E. que ser la encargada de velar por el
objeto y cumplimiento de la Ley contra el Lavado de Dinero u Otros Activos con las
funciones y atribuciones que en la misma se establece. Para el efecto estn diseados
varios formularios, entre ellos estn los formularios para las personas obligadas y
formularios para bancos que son los siguientes:

el formulario I.V.E. A-01, se utiliza para todas las transacciones que se efecten por las
personas obligadas, deber llevar un registro de las personas individuales o jurdicas con
las que establezca relaciones comerciales o relaciones del giro normal o aparente y de las
operaciones que con ellas se realicen, especialmente con la apertura de cuentas para
nuevos clientes o toda relacin comercial o de negocios que se efecte y que sea dinero.

El formulario I.V.E. A-02, se utiliza para todas las personas jurdicas, especficamente
para las empresas que son comerciantes individuales o sociedades annimas.

El formulario I.V.E. A-03, se utiliza para el control diario, cuando el monto de la


transaccin se lleven a cabo en efectivo, sean estas ocasionales o habituales o moneda
nacional o extranjera que superen el monto de $10,000.00 o si son mltiples 97
transacciones que superen este monto durante el da, de las que se remitir informe
mensual.

El formulario I.V.E. A-04, se utiliza especficamente por las personas designadas al


respecto, que en la mayora de los casos es el oficial de cumplimiento, toda vez que en su
labor diaria puede detectar transacciones sospechosas e inusuales; prestarn atencin en
aquellas transacciones concludas o no, complejas, inslitas, significativas y todos los
patrones de transacciones no habituales y las transacciones no significativas pero
peridicas que por ejemplo no tengan un fundamento lgico, legal o evidente, en los
casos de los bancos del sistema, en las cuentas de ahorro sucede que un cliente deposita
en el da varias cantidades de dinero en la misma cuenta, cuando se le empieza a
investigar y se le pregunta acerca de su negocio y la rentabilidad del mismo, sin que
pueda dar explicaciones y la mayora de veces efectan el retiro sorpresivamente o;
clientes que realizan un prstamo y a los dos meses efectan la cancelacin de dicho
prstamo; es aqu donde realiza las investigaciones preliminares el oficial de
cumplimiento, formando expediente de cada caso y de encontrar indicios fehacientes lo
remitir con el formulario exclusivo para ello a la Intendencia de Verificacin Especial y
sta a su vez a la Superintendencia de Bancos, la que impondr las sanciones de la
infraccin administrativa correspondiente, que sera meramente pecuniaria, es decir la
imposicin de una multa si fuere el caso de incumplimiento y si fuere un delito, lo remir al
Ministerio Pblico. Adems, est el formulario diseado para las

Las personas obligadas sern responsables por el incumplimiento de las obligaciones y


sern sancionadas por la autoridad administrativa o sea la Superintendencia de Bancos
con multa de $10,000.00 a $50,000.00 o su equivalente en moneda nacional; en cuanto
98 a las personas jurdicas, la multa es de $10,000.00 a $625,000.00 o su equivalente en
moneda nacional.
TECNICAS UTILIZADAS PARA LAVAR DINERO

Dentro de las mltiples transacciones financieras que pueden ser utilizadas por la
delincuencia para lavar dinero, podemos mencionar algunas de las ms comunes:

a. Depsitos en efectivo: Es el mtodo ms simple, dnde se depositan grandes sumas


de efectivo en cualquier entidad financiera, canalizando posteriormente los fondos a otras
actividades.

b. Depsitos estructurados: Llamada tambin la tcnica de Smurfing o enanizacin


del dinero. Consiste en fraccionar los grandes depsitos en pequeas cantidades usando
para el efecto ms entidades financieras y mayor cantidad de personas involucradas en la
realizacin de los depsitos.

c. Transporte de dinero: Consiste en el contrabando del dinero para sacarlo de pases


con mayores regulaciones hacia pases menos controlados a efecto de su lavado, para
ello se utiliza toda clase de transporte y mtodos de ocultar el efectivo para el paso de las
aduanas.

d. Casas de cambio: Aprovechando que en algunos pases no existen mayores controles


sobre este tipo de entidades financieras, los lavadores de dinero venden grandes
cantidades de efectivo en forma fraccionada, comprando al mismo tiempo otros tipos de
moneda o instrumentos tales como giros, cheques de viajero, etctera.

e. Compaas de fachada: Una compaa de fachada es una entidad que est


legtimamente incorporada (u organizada) y participa, o aparenta participar en una
actividad comercial legtima; sin embargo, esta actividad comercial sirve primeramente
como mscara para el lavado de fondos ilegtimos. La compaa de fachada puede ser
una empresa legtima que mezcla los fondos ilcitos con sus propias rentas. Puede ser
tambin una compaa que acta como testaferro formada expresamente para la
operacin de lavado de dinero. Puede estar ubicada fsicamente en una oficina, o a
veces, puede tener nicamente un frente comercial; sin embargo, toda la renta producida
por el negocio realmente proviene de una actividad criminal. En algunos casos, el negocio
est establecido en otro estado o pas para hacer ms difcil rastrear las conexiones de
lavado de dinero.

f. Ganadores de loteras: Consiste en localizar a los verdaderos ganadores de las


loteras y comprarles los nmeros para que al cobrarlos se vea como una obtencin
legtima de dinero. Buscan a las personas premiadas y les pagan en efectivo el boleto
premiado hasta el cien por ciento del valor del mismo y van a las oficinas de la lotera y
consiguen un cheque en forma legtima. Esta forma no deja ningn rastro del delito.

g. Ventas fraudulentas de bienes inmuebles: El lavador compra una propiedad con el


producto ilcito por un precio declarado significativamente mucho menor que el valor real.
El paga al vendedor, la diferencia en efectivo por debajo de la mesa. Posteriormente, el
lavador puede revender la propiedad a su valor real para justificar las ganancias obtenidas
ilegalmente a travs de una renta de capital ficticia.
h. Compaas de portafolio o nominales (Shelf Company): Una compaa de portafolio
es una entidad que generalmente existe solamente en el papel y no participa en el
comercio (a diferencia de una compaa de fachada). En el lavado de dinero se usan tales
compaas para enmascarar el movimiento de fondos ilcitos. Las compaas de portafolio
ofrecen la cobertura confidencial de una sociedad annima disfrazando a sus verdaderos
dueos por medio de una representacin nominal, tanto para los accionistas, como para
los directores. Ellas se pueden formar rpidamente y se convierten en entidades legales
que pueden dedicarse a cualquier negocio, excepto a aquellos expresamente prohibidos
por las leyes bajo las cuales se establecieron o por sus estatutos.

i. Complicidad de la banca extranjera: Las instituciones financieras extranjeras pueden


proporcionar una explicacin legtima del origen de los fondos lavados; una explicacin
que no se puede confirmar por las leyes de reserva o secreto bancario.

j. Doble facturacin: Las empresas que desean lavar dinero compran a otras empresas
conexas en el exterior, bienes a precios artificialmente altos, depositando en el exterior la
diferencia entre los valores reales y los valores sobrevaluados, usando los documentos de
la operacin para justificar el ingreso de los fondos depositados.

ANALISIS DE LA LEY DEL DELITO DE FINANCIAMIENTO DEL TERRORRISMO

Artculo 1. Objeto. La presente Ley se declara de inters pblico y tiene por objeto
adoptar medidas para la prevencin y represin del financiamiento del terrorismo.

la Ley para Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo establece: quien por
medio que fuere, directa o indirectamente, por s mismo o por interpsita persona en
forma deliberada proporcionare, proveyere, recolectare, transfiriere, entregare, adquiriere,
poseyere, administrare, negociare, o gestionare dinero o cualquier clase de bienes, con la
intencin de que los mismos se utilicen, o a sabiendas de que sern utilizados en todo o
en parte, para el terrorismo.

El responsable de dicho delito ser sancionado con prisin inconmutable de diez (10) a
treinta (30) aos, ms multa de veinticinco mil dlares (US$25,000.00) a ochocientos mil
dlares (US$800,000.00) de los Estados Unidos de Amrica, o su equivalente en moneda
nacional. Si se emplearen materias explosivas de gran poder destructor para la comisin
de este delito, el o los responsables sern sancionados con el doble de las penas.

Las personas obligadas en la Ley contra el Lavado de Dinero u Otros Activos son las
mismas que estipula supletoriamente la Ley para Prevenir y Reprimir la Financiacin del
Terrorismo, lo nico que esta Ley se extendi a un rgimen especial: y que estarn
obligadas ante la Superintendencia de Bancos a travs de la Intendencia de Verificacin
Especial a proporcionar informaciones o reportes y cuando as lo requiera tendr acceso a
todas sus fuentes y sistemas de informacin para la ampliacin de la informacin
proporcionada por ellos mismos o sea necesario para el anlisis de casos relacionadas
con el financiamiento del terrorismo.
La Ley para Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo se complementa con la
Ley contra el Lavado de Dinero u Otros Activos, ya que el terrorismo es financiado a
travs del lavado de dinero u otros activos, lo importante es que ambas leyes abarcan a
otras personas, dado a la habilidad de estos grupos que descubren da a da nuevos
mtodos para convertir un hecho lcito en ilcito.

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